第一篇：從一項研究看中國工會的基本特征

中國勞動關系學院學報

2007年第4期

從一項“職工承諾”研究看中國工會的基本特征

——再論中國工會是社會功能組織

馮同慶

（中國勞動關系學院，北京 100037）

[摘要] 理論界對中國工會的研究，大多在于說明其利益代表性的增強。我們以往的研究則表明，社會功能性仍然是中國工會的基本特征。我們通過一個新的視角，從企業(yè)職工對公司和對工會承諾的認知和行為繼續(xù)研究中國工會的基本特征。研究表明，職工對企業(yè)和工會具有“雙重承諾”，甚至“雙重忠誠”。這是中國工會具有社會功能性基本特征的重要基礎。

[關鍵詞]職工承諾；中國工會；雙重忠誠；組織特征；社會功能組織 [中圖分類號]

從職工的認知和行為看中國工會的基本特征

關于現(xiàn)階段中國工會的基本特征，我們已經(jīng)進行了一段時間的研究。2000年，完成了中華全國總工會調(diào)查研究課題，其成果是《改革的視角：中國工會的基本特征》。2001年，完成了中國工運學院課題，其成果是《勞動關系的變化：中國工會是有利益代表性的社會功能組織》。上述研究成果的具體內(nèi)容，參見《香港社會科學學報》2001年冬季號、第21期所載文章“勞動關系的變化與中國工會的基本特征”，以及社會科學文獻出版社2002年出版的《中國工人的命運——改革以來工人的社會行動》第四章“團體社會行動的后果——關注利益更注重功能”。

近幾年，理論界對中國工會的研究，大多在于說明其利益代表性的增強。我們2000年、2001年的研究則表明，社會功能性仍然是中國工會的基本特征。

為了深入研究這個課題，我們在2002—2005年設置了一個新的視角，繼續(xù)檢驗上述結(jié)論（或假設），以便更深入地與持不同觀點的論者對話。這個課題的研究視角，是企業(yè)職工的認知和行為，從企業(yè)職工對公司和對工會承諾的認知和行為看中國工會的基本特征。

職工的認知和行為——對公司的承諾、對工會的承諾

在市場經(jīng)濟條件下，企業(yè)職工與公司之間是契約關系，公司對職工有承諾，職工對公司也有承諾；企業(yè)職工與工會之間是權利、義務關系，工會對職工有承諾，職工對工會也有承諾。我們的課題調(diào)查和研究職工對公司的承諾和對工會的承諾，及這兩種承諾之間的差異、這兩種承諾之間的相互關系。為了使調(diào)查和研究更有針對性，我們特別關注職工在其承諾的認知和行為中反映出的工會與公司之間的相互關系。目的是，從這個新的視角把握現(xiàn)階段中國工會的基本特征。

就我們的了解，國內(nèi)還沒有人開展這方面的調(diào)查和研究。

職工承諾，作為企業(yè)職工的認知和行為，其研究最早由Michael E.Gordon等學者開展起來。Gordon把公司員工對工會的承諾區(qū)分為對工會的忠誠、對工會的責任、自愿參加工 1 會工作的程度、對工會主義的信仰等。1990年以后，澳大利亞、新西蘭、南非、瑞典、荷蘭、英國、美國、香港等國家和地區(qū)的學者，廣泛地開展起這方面的研究。不僅研究員工對工會的承諾，而且研究員工對公司的承諾，還研究這兩種承諾之間的相互關系。

調(diào)查的設計和安排

我們參考了境外學者開展這方面調(diào)查的指標體系，特別是香港理工大學學者的具體研究成果。通過職工與企業(yè)關系評價、職工與企業(yè)領導關系評價、職工與工會關系評價、職工工作（勞動）評價、職工對勞動關系的看法、職工對工會工作的看法、職工參加工會活動的情況等指標，設計了調(diào)查問卷。

我們的調(diào)查，選擇了北京的制造業(yè)。這個行業(yè)的企業(yè)員工人數(shù)比較多，能夠滿足調(diào)查的需要。現(xiàn)在，這個行業(yè)的管理，已經(jīng)由市機械局改制為控股公司。在這個控股公司之下，選擇了一個國有公司集團、一個中外合資公司。國有公司集團的調(diào)查于2002年9月份進行，中外合資公司的調(diào)查于2002年的10月份進行。調(diào)查對象的抽取，根據(jù)公司提供的名單，我們選擇了若干行政單位和生產(chǎn)單位，按一定間隔選取被調(diào)查者。每個公司均為300人。調(diào)查問卷的發(fā)放，在職工下班前集中交給被調(diào)查者。我們安排被調(diào)查者在家中填寫問卷。這樣，可以避免“干擾”。而且，我們事先向他們說明，在指定的時間和地點交回問卷，交回問卷時不會有他人在場。這樣，減少他們的“疑慮”。我們在指定的時間和地點，放置了“投遞箱”。被調(diào)查者交回問卷時，沒有任何人在場。之后，由我們把問卷收回。問卷回收率較高。在我們發(fā)放調(diào)查問卷時，以及問卷回收后，都接觸到一些職工。多數(shù)職工情緒比較開朗，對我們的調(diào)查沒有表現(xiàn)出為難。不過，有個別年輕人，表現(xiàn)出“不屑”的神情。在中外合資公司，感到職工比國有公司集團顯得“嚴肅”，行色更為“匆匆”。

此外，我們在調(diào)查之前，分別訪問了兩個公司，除了安排問卷調(diào)查之外，了解了公司的一般情況，而且通過公司網(wǎng)站下載了一些相關資料。

職工對公司和工會具有“雙重承諾”，甚至“雙重忠誠”

職工承諾，是對組織的承諾（Organizational Commitment）。反映組織中的成員與其組織之間的一種心理合同或聯(lián)結(jié)成員與組織之間的紐帶，也可以說是成員對組織的歸屬感和認同感。還表現(xiàn)為勞動或工作的態(tài)度，包括勞動或工作的滿意度、與組織之間的關系、職務卷入（工作投入）等。勞動或工作的滿意度，是職工加入組織后對勞動或工作的情感反映及其程度。與組織之間的關系，是職工與組織之間相互承諾的依附關系，及其相關的態(tài)度表現(xiàn)，反映的是個人與組織之間的全部態(tài)度。職務卷入（工作投入），是指職工對自己職務的認同程度、相應績效的評價水平、自我價值感及其實現(xiàn)水平，是職工與職務之間的依附關系。

根據(jù)國外學者的研究，特別是Peter A.Bamberger等學者1999年的著名的研究，世界上就某一國家的職工對企業(yè)的承諾與對工會的承諾，雖然有不同的前提、條件，但是又有共同的傾向。因為，它們都是在同樣的勞動關系下產(chǎn)生的，反映著同樣的勞動關系。當然，在不同的國家又是不同的。不同國家的勞動關系，因為歷史、文化等的不同而有所區(qū)別。然而，在總體上，職工對企業(yè)的承諾與對工會的承諾，雖然是有矛盾的，卻基本上是一致的。兩種承諾作為職工的認知和行為，多數(shù)情況下是彼此聯(lián)系的，是能夠相容的，是可以相互兼顧的，也是相互作用的。

總之，可以稱這是一種職工對企業(yè)和工會的“雙重的承諾”，或者稱是“雙重的忠誠”。

中國企業(yè)調(diào)查案例表明職工具有相同的“雙重承諾”、“雙重忠誠”

我們在中國制造業(yè)公司的調(diào)查和研究，得出了與Bamberger等學者類似的結(jié)論。如果說，Bamberger等學者1999年提出了“工人對工會承諾和參與的模式”的話。那么，我們在中國的調(diào)查和研究驗證了這個“模式”，或者說這個“模式”在中國有其適用性、普適性。從調(diào)查指標體系的結(jié)構(gòu)看，職工與企業(yè)關系評價、職工與企業(yè)領導關系評價、職工與工會關系評價、職工工作（勞動）評價、職工對勞動關系的看法、職工對工會工作的看法、職工參加工會活動的情況等，中國與其他國家是相似的。當然，也有例外的情況。一個是涉及性別，再一個是涉及對勞動關系環(huán)境的評價時，其相似性有所減弱。還有，就職工對企業(yè)和工會的“雙重承諾”、“雙重忠誠”而言，職工對組織的評價、職工對工作（勞動）的滿意度水平有差異；當然，這沒有影響中國與其他國家（和地區(qū)）在這方面基本的相似性。

根據(jù)我們的了解，在大量的西方文獻中，員工的“雙重承諾”、“雙重忠誠”在不同國家（和地區(qū)）也會出現(xiàn)各種各樣的變化，可是保持著基本的相似性，甚至可以說與亞洲、與西方?jīng)]有不同。

]因此，我們也可以說，中國案例也不是例外。除了上述涉及職工“雙重承諾”、“雙重忠誠”的結(jié)論外，還有一個涉及工會自身的結(jié)論。為了在職工的雙重認知和行為之間保持平衡，工會需要關注職工對工會的態(tài)度。職工的態(tài)度，是一種認識手段，是建立對工會承諾和忠誠的重要條件。工會應該更多地關注社會的變化，吸引和組織職工，不僅僅在經(jīng)濟上為其要求“面包加黃油”，而且使他們能夠適應社會的變化，不斷地協(xié)調(diào)好與公司的關系。這就要建立職工更廣泛的對工會的認同。職工對工會的態(tài)度與職工對工會的承諾和忠誠，是相關的。在這個意義上，職工對工會的認同，不僅僅有助于增強他們對工會的承諾和忠誠，而且有助于他們適應社會的變化和協(xié)調(diào)好與公司的關系。

因此，可以得出這樣的結(jié)論，工會對于職工而言，不僅僅是爭取“面包加黃油”的代表者，而且是維持和穩(wěn)定與企業(yè)相互關系的“中介”。

職工“雙重承諾”、“雙重忠誠”是中國工會社會功能性基本特征的基礎

我們的上述研究結(jié)論，是在系統(tǒng)檢索了相關文獻的基礎上，依據(jù)假設設計了調(diào)查問卷，實施了比較規(guī)范的調(diào)查，在對統(tǒng)計結(jié)果進行了細致分析后形成的。

我們的研究結(jié)論證實，中國企業(yè)案例反映的職工的“雙重承諾”和“雙重忠誠”與其他國家和地區(qū)的調(diào)查結(jié)論具有相似性。特別是，這種承諾和忠誠的“雙重性”，反映出職工作為承諾和忠誠主體涉及的公司與工會的關系。

在這種關系中，能夠反映出工會的基本特征。也就是說，作為工會成員的職工既對工會做出承諾和懷有忠誠，又對公司做出承諾和懷有忠誠，這就形成了平衡工會與公司關系的基礎。這種職工對工會與公司的“雙重承諾”、“雙重忠誠”表明，職工需要通過工會實現(xiàn)的權益與需要通過公司實現(xiàn)的權益盡管會有矛盾，卻是彼此聯(lián)系的，在相當程度上和多數(shù)情況下是能夠相容的，是可以相互兼顧的，也是相互作用的。這樣，在工會代表職工通過公司實現(xiàn)他們的權益時，就有了協(xié)調(diào)和合作的可能，而且可以避免對抗和沖突。換句話說，工會通過自己的功能性發(fā)揮作用，不僅可以避免對抗和沖突，而且符合職工會員的需求狀況和實際愿望。就一般情況而論，穩(wěn)健和明智的企業(yè)工會，在發(fā)揮其作用時會做功能協(xié)調(diào)的選擇，而避免利益沖突的選擇。

因此，可以說，中國案例企業(yè)的工會不僅有利益代表性的一面，更是職工與公司之間實現(xiàn)合作的聯(lián)系者、協(xié)調(diào)者——功能性的中介。

這使我們2000年、2001年的研究結(jié)論，又一次得以驗證、證實。即調(diào)查和研究再一次表明，中國工會是社會功能組織。

這有利于在理論上更準確地把握現(xiàn)階段中國工會的基本特征，在實踐上探索有中國特色的社會主義工會工作新路子。

這項課題研究成果的詳細內(nèi)容，可參見世界勞動關系學會（IRRA）2005年年會論文：Union Commitment and Participation in the Chinese Context。正式發(fā)表在Industrial Relations(A Journal of Economy and Society)Volume45 Number3 July2006。

第二篇：從一滴水看廉潔

魯迅有句名言 ：海納百川從一滴水開始，一滴水，用顯微鏡看，也是一個大世界。那么，我們應該要從點點滴滴做起，自覺塑造廉潔人品，從節(jié)約一滴水，節(jié)約一粒米開始，滴水匯成，粒米攢成筐。

由此聯(lián)想到，我們是否從節(jié)約開始抓廉政呢？

對于腐敗，我們都有比較清醒的認識；然而對于節(jié)約，縱然概念上是清楚的，但在實際操作中就比較麻木。而我認為，把節(jié)約問題上升到廉政的高度來認識，大有必要。因為，我們的社會存在著這樣一種突出的現(xiàn)象：花公款、用公物時，節(jié)約的自覺性和主動性會大打折扣。如果，公款消費都有從簡意識，浪費公款公物在人們心里都是恥辱的，社會上貪腐案件就會大打折扣。

花自己的錢，斤斤計較；花公家的錢，大手大腳。某些帶有“富貴病”色彩的病態(tài)消費群，往往是公款消費，一擲千金的公款消費行為不斷花樣翻新，對社會形成極不健康的消費導向，誘發(fā)盲目攀比。言必“上檔次”，行必“講排場”，人稱“一頓飯一頭牛”，“屁股下面一座樓”，這種奢華的大興土木、鋪張浪費的形象工程之所以屢禁不止，原因就在于缺少監(jiān)管與問責。

浪費就是腐敗，甚至是最嚴重的腐敗。

小到一滴水，比如：辦公樓區(qū)域水龍頭壞了在滴水，如果是在家里發(fā)生，馬上就有人修理，但是就因為是公家的，很多人進進出出看到了，也視若無睹，沒當一回事。又例如：超標準購置豪華轎車，公款吃喝、公費旅游等。這些奢侈浪費行為，不僅造成國家資財?shù)木薮髶p失，而且嚴重敗壞社會風氣。決策失誤，管理不善所致浪費行為表面看來只是金錢、資源和勞動力的損失，而實質(zhì)上是決策者、管理者官僚主義、主觀臆斷的結(jié)果，遂造成國家資財、社會資源、人民群眾血汗錢的巨大損失。這些行為無不是以勞民傷財為代價換取個人的業(yè)績和升遷，嚴重地損害了國家利益，動搖了廉潔政治的基礎。一個干部腐化變質(zhì)，幾乎都是從小事不注意、小節(jié)不檢點開始的，它和任何事物的發(fā)展一樣，都經(jīng)歷一個從量變到質(zhì)變的過程，都類似一場千里之堤、潰于蟻穴的悲劇。為什么守不住小節(jié)呢?一個最根本的原因就是不看重“小節(jié)”，對“小節(jié)”缺乏清醒的認識，往往認為喝點小酒、收點小禮、拿點小錢不是什么問題，但實際上，這就是一種腐蝕劑!輕者重之端，小者大之源。小節(jié)失守，大節(jié)難保;小洞不補，大洞難堵。我們的一些黨員干部同志對此沒有引起足夠的重視，在小節(jié)上漫不經(jīng)心、疏于防范，甚至認為只要不犯大錯誤，不搞大腐敗，犯點小錯誤，得點小實惠，于自我無傷大雅，于法紀有隙可乘。凡此種種，由于心存僥幸而滋生的“小節(jié)無事論”、心存攀比而滋生的“小節(jié)無害論”、心存邪念而滋生的“小節(jié)無法論”，都是極其危險、極其有害、極其可怕的錯誤認識。不積小善，不能成大德;不積小惡，不足以亡身。如果在小事小節(jié)上“失守”，就很難在大事大節(jié)上守得住，這是被無數(shù)事實證明了的一條規(guī)律。小節(jié)不小，小節(jié)可見精神，小節(jié)體現(xiàn)品性，小節(jié)關乎成敗。黨員干部搞一次特殊，就會丟掉一分威信;破一次規(guī)矩，就會留下一個污點;謀一次私利，就會失去一片民心。

今天,我們反對鋪張浪費,不僅是因為我們的國力還遠未達到富裕、我們的發(fā)展還在艱難爬坡,更因為勤儉節(jié)約是我們黨彌足珍貴的傳統(tǒng),是任何時候都不可丟棄的傳家寶。一個浪費盛行的國度,不可能涵養(yǎng)真正的現(xiàn)代文明;一個艱苦奮斗的政黨,必須懂得成由儉敗由奢的道理。反對鋪張浪費,我們黨才能在改進工作作風、密切聯(lián)系群眾中,始終保持艱苦奮斗、昂揚向上的精神狀態(tài)。厲行勤儉節(jié)約,才能有效凈化我們的社會風氣,培育健康向上的文明風尚。歷覽前賢國與家，成由勤儉敗由奢”?！傲睆摹昂啞遍_始，我們就應該把節(jié)約與廉政同義，從一滴水、一度電、一升油、一張紙抓起，從身邊小事做起，反腐倡廉、弘揚正氣?。ㄊ袌@林處 邱美云）

第三篇：從一則案例看專利權如何維權

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一、案情簡介

再審申請人泉州日新流量儀器儀表有限公司（簡稱“日新公司”）持有“數(shù)顯靶式流量計”、“內(nèi)置式數(shù)顯靶式流量計”兩項實用新型專利，第一項專利于1998年10月27日向國家知識產(chǎn)權局提出申請，1999年8月28日獲得該局授予的《實用新型專利證書》，證號為346040號，專利號為ZL98241837.X（簡稱98專利）。第二項專利于2000年1月6日向國家知識產(chǎn)權局提出申請，同年10月7日獲得該局授予的《實用新型專利證書》，證號為第406296號，專利號為ZL00201624.9（簡稱00專利）。

2006年5月9日，日新公司以再審被申請人泉州恒勁機械有限公司（簡稱“恒勁公司”）、泉州恒勁科博測控技術有限公司（簡稱“科博公司”）侵犯其實用新型專利為由，向一審法院福建省泉州市中級人民法院申請訴前證據(jù)保全。翌日，一審法院作出（2006）泉民保字第5號民事裁定，裁定對再審被申請人送交福建省質(zhì)量技術監(jiān)督局用于申辦“智能靶式流量計”生產(chǎn)許可證的相關申請資料、實物樣品及圖紙等與本案有關的證據(jù)予以保全。同年5月11日，一審法院執(zhí)行上述裁定，到福建省質(zhì)量技術監(jiān)督局，保全了再審被申請人申辦“智能靶式流量計”生產(chǎn)許可證時提供的有關申請資料、圖紙等證據(jù)。2006年5月23日，日新公司向一審法院起訴。

應再審被申請人的要求，在法院規(guī)定的期限內(nèi)，日新公司分別就其所享有的兩項實用新型專利，先后提供了國家知識產(chǎn)權局于2006年7月18日、8月10日出具的兩份實用新型專利檢索報告，以證明其所持有的兩項實用新型專利均具有新穎性、創(chuàng)造性和實用性。再審被申請人在答辯期內(nèi)于2006年6月12日向國家知識產(chǎn)權局專利復審委員會提出申請宣告上述兩項專利無效的請求，該委員會業(yè)已受理。但是，本案各方當事人均不要求中止訴訟，同意本案繼續(xù)予以審理。再審被申請人雖在答辯時要求日新公司賠償因其誤告造成的損失，但又表示將另行起訴。在一審法院主持下，經(jīng)各方當事人一致認可，對日新公司所生產(chǎn)之專利產(chǎn)品及再審被申請人送檢的涉嫌侵權樣品進行當庭拆解，并參照日新公司專利權利要求書、說明書的內(nèi)容，就上述產(chǎn)品的構(gòu)造、形狀及其結(jié)合等進行比對。

一審法院判決再審申請人日新公司敗訴，日新公司不服提起上訴，期間98專利被全部宣告無效，日新公司雖放棄對98專利的侵權追究，二審法院仍判決駁回上訴，維持一審判決。日新公司不服二審判決，于2008年向最高人民法院提起申訴，最高院經(jīng)審理裁定：指令福建省高級人民法院再審。

二、案件焦點

本案從一審、二審到再審，可謂跌宕起伏，其中涉及諸多專利法問題，筆者認為其中兩個問題應當著重關注：

一、再審申請人的00專利獨立權利要求的技術特征“將靶桿固定于

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傳感器的筒體外”中的“固定”是否屬上位概念，從而涵括被控侵權產(chǎn)品技術特征“將靶桿嵌入傳感器的金屬應變筒體的下孔腔內(nèi)”的“嵌入固定”？

二、再審被申請人（原審被告）的抗辯思路是否合理？

三、焦點剖析

1、再審申請人的00專利獨立權利要求的技術特征中的“固定”應當涵括被控侵權產(chǎn)品技術特征中的“嵌入固定”，再審被申請人成立等同侵權。

筆者認為，就本案而言，專利產(chǎn)品技術特征中的“固定”是否屬于上位概念，而涵括被控侵權產(chǎn)品技術特征中的“嵌入固定”？不是簡單的物理上關于“固定”概念的界定問題。因為從物理學角度考量，固定包括多種方式，“嵌入固定”毫無疑問是其中的一種，如簡單以此界定專利法侵權問題，會將諸多原屬于“新穎的東西”認定為現(xiàn)有技術，明顯過于保守，不利于科學技術的發(fā)展。

再者，我們也不能像本案一二審法院一樣，僅從形式上考量認定：因原被告在對應技術特征上形成了前者靶桿在“外”后者靶桿在“內(nèi)”的區(qū)別，故被告不成立侵權。因為這種認定方式?jīng)]有深入剖析產(chǎn)品技術特征的本質(zhì)，僅以外觀的差異推導實質(zhì)的差異，將原屬于“不新穎的東西”認定為先進技術，顯然過于激進，不利于專利權人的權益保護。

那在“固定”認定的問題上，如何才能做到既不激進，又不保守呢？筆者認為，我們還需從專利法本身的立法價值取向出發(fā)尋求答案。眾所周知，專利法雖為一個小部門法，但因其涉及發(fā)明創(chuàng)造，所涵括的產(chǎn)品不計其數(shù)，而每類產(chǎn)品各有特點，故專利法本身無法就各類產(chǎn)品作出具體可操作性的法律規(guī)制。但這并不排除專利法就專利侵權問題進行類型化處理。正如此案，我們在認定“固定”問題時，應當從專利法侵權理論尋求突破口，即以“是否構(gòu)成侵權”來考量“固定”這個概念。

毋容置疑，本案不成立相同侵權，但能否成立等同侵權呢？筆者認為，如果本案成立等同侵權，則可反推專利產(chǎn)品技術特征中的“固定”屬于上位概念，從而涵括被控侵權產(chǎn)品技術特征中的“嵌入固定”；否則，上位概念不成立。而判斷是否成立等同侵權，是專利法理論可以解決的問題，即被控侵權產(chǎn)品對比專利產(chǎn)品，是否滿足以基本相同的手段、實現(xiàn)基本相同的功能、達到基本相同的效果？

結(jié)合本案，筆者認為：上述焦點針對的對象靶桿不管以何種方式固定，在整個裝置中的主要功能僅為采樣，而采樣難以對流體流量的計量產(chǎn)生實質(zhì)影響。故被控侵權產(chǎn)品雖然采取不同于專利產(chǎn)品的螺紋方式固定靶桿，但對比專利產(chǎn)品，其在整體上仍滿足以基本相同的手段（即采用固定的方式）、實現(xiàn)基本相同的功能（即實現(xiàn)流體采樣功能）、達到基本相同的效果（即通過流體采樣，為流體流量的計量奠定基礎）而成立等同侵權。

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2、原審被告的兩點侵權抗辯思路值得學習。一是通過在先使用權主張免責；二是通過申請宣告原審原告的專利權無效主張無責。

先談主張在先使用權?！秾＠ā返诹艞l規(guī)定，“有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：

（二）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的”。該條規(guī)定給予被控侵權方一個合法的抗辯事由。因為在先使用權的行使必然會導致在先使用權人與專利權人之間產(chǎn)生利益沖突：如果過多地限制在先使用權，那么在先使用權人未能得到其應當享受的合法權利，這對在先使用權人來說顯失公平；反之，如果在先使用權人的權利過大或不受限制，勢必影響專利權人的權利保護，同時也會嚴重破壞專利制度，甚至導致專利制度形同虛設。因此法律需要對兩者權利予以平衡，確定在先使用權人行使在先使用權的合理尺度。司法實踐中，在先使用權的成立必須符合一定條件，且被控侵權方需要充分舉證，否則無法實現(xiàn)侵權豁免。

正如本案，被告雖試圖采用在先使用權抗辯，但原告擁有的00專利申請日為2000年1月6日，而被告提供的證據(jù)顯示其在2007年2月才與案外人簽訂《專利使用許可協(xié)議》，故被告以在先使用專利權制造產(chǎn)品的主張無事實依據(jù)，無法免責。

進一步思考，假設被告的確在原告00專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品或作好制造、使用的必要準備，是否就一定可以實現(xiàn)侵權豁免呢？答案是否定的。因為司法實踐中，被告主張免責需要提供足夠的證據(jù)作支撐，而一些企業(yè)防范意識薄弱，往往在實際經(jīng)營活動中忽視“證據(jù)保全”問題，最終在真正涉訴時，因舉證不能而導致企業(yè)受損。當然，企業(yè)如何積極進行擁有“在先使用權”的證據(jù)保全是一項專業(yè)性很強的工作，且實踐中難題不斷，需要進一步研究。

再談主張原告專利權無效。專利侵權實務中，作為被告一方為證明不構(gòu)成侵權，常用的“前置程序”是向國家知識產(chǎn)權局專利復審委員會申請所涉專利無效。其邏輯出發(fā)點在于推翻原告作為專利權人的主體地位。因為原告在訴訟中主張被告構(gòu)成侵權的前提是自己享有合法有效的專利權，如果專利權被宣告無效，原告的侵權請求便失去前提。

正如本案，兩被告在法院審理中提出專利無效申請，且最終原告擁有的98專利被國家知識產(chǎn)權局專利復審委員會全部宣告無效。這直接導致原告放棄對98專利侵權的主張。本案被告通過專利無效程序有效應訴，不僅節(jié)約了時間成本，也控制了經(jīng)濟成本。

當然，實踐中最難的是如何做好宣告專利無效工作。筆者認為，此項工作最好由專利代理人與專利律師合作完成。因為它不僅涉及專利相關技術領域的專業(yè)問題，還涉及專利無效程序中的代理技巧問題。比如專利檢索最好由具備相關技術背景的專利代理人參加；而進入代理階段，如有律師參加，則在程序問題以及相關的舉證問題上可相得益彰。與此同時，專

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知識產(chǎn)權法律團隊

利代理人與專利律師之間可相互協(xié)調(diào)，尋求解決問題的最佳方案，確保企業(yè)利益的最大化?？傊?，專利無效申請，是侵權抗辯的一把雙刃劍，使用得當與否與訴訟方案的制定、服務團隊的選擇密切相關，是企業(yè)在維權過程中需要著重關注的問題。

四、案例思考

通過以上案件的焦點剖析，筆者引發(fā)如下兩點思考：

一方面，就本案而言，原審原告的專利文件撰寫質(zhì)量影響其維權。

原告作為專利權人，從一審、二審到再審，雖最終歷經(jīng)艱辛獲得最高院的再審支持，但實際耗費了大量的時間成本和經(jīng)濟成本。而回顧其00專利的專利權利要求書以及說明書，不難發(fā)現(xiàn)其專利文獻對本案焦點中的“固定”的撰寫存在一些問題，最終阻礙了維權之路。這使我們聯(lián)想到一對矛盾,那就是如何權衡“為成功申請而縮小專利保護范圍”與“為有效維權而擴大專利保護范圍”之間的矛盾？前者是專利代理人更關注的焦點，而后者是律師應當考量的重點。但基于行業(yè)之間的定位不一，一份專利文件的撰寫難以達到完美。同時，企業(yè)為了盡早獲得專利，也會放松對專利文件撰寫質(zhì)量的控制。即便如此，筆者認為，專利文件是企業(yè)維權的根基，如果事先的防范工作不到位，真正進入訴訟階段，會遇到很多瓶頸，嚴重影響企業(yè)專利權的保護。當然，如何做到既盡早獲得專利授權，又能保證專利權利益保護最大化，這是專利代理人和專利律師需要研究的課題。

另一方面，就專利維權而言，企業(yè)任重道遠，未雨綢繆是關鍵。

因為全球科技迅猛發(fā)展，專利糾紛層出不窮，且專利案件日益復雜，因此，依靠專利生存的企業(yè)在面對國內(nèi)外的激烈競爭時會遇到諸多問題。如何有效應對以上問題，確保企業(yè)正常經(jīng)營并獲取最高額經(jīng)濟利潤呢？筆者提供如下建議：首先，企業(yè)應當具備全球性的戰(zhàn)略眼光，敢于投入成本，充分做好知識產(chǎn)權管理與風險防范工作；其次，企業(yè)應加強外部交流與協(xié)作，有效運用專利戰(zhàn)略，為企業(yè)的發(fā)展和維權發(fā)揮最大效力；最后，在面對專利相關糾紛時，應結(jié)合自身特點，選擇合適的專業(yè)團隊以及切合實際的措施有效應對，為企業(yè)的知識產(chǎn)權保駕護航。總之，二十一世紀充滿機遇和挑戰(zhàn)，企業(yè)要想在這場沒有硝煙的競爭中拔得頭籌，未雨綢繆是關鍵。（作者：周超）郭

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第四篇：從一個案例看企業(yè)文化實質(zhì)

作為一名從事多年企業(yè)管理與咨詢的人士，筆者一直思考這樣一個問題，企業(yè)文化的實質(zhì)到底是什么？企業(yè)文化建設的根本目標是什么？或者說，企業(yè)文化如何真正為企業(yè)的發(fā)展服務？

在此，筆者想從一個著名的企業(yè)文化案例——科龍集團“萬龍耕心”文化塑造工程談起，通過這一個案例來解答企業(yè)文化的實質(zhì)到底是什么這一問題。

一、科龍：文化塑造活動案例獲金獎后的巨虧

1、案例簡介

科龍集團是位于廣東順德的大型企業(yè)集團，中國最大的家電企業(yè)之一。自1984年創(chuàng)業(yè)后的十多年里，科龍集團以務實、銳意進取的拼搏精神取得極大成功，從一家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)發(fā)展成為大型家電企業(yè)集團?？讫埣瘓F是國內(nèi)第一家同時在香港、深圳發(fā)行股票的上市公司，鄧小平、江澤民等國家領導人曾親臨視察，由此可見其當年的輝煌。

隨著市場形勢的不斷發(fā)展，科龍集團所在的家電行業(yè)逐漸呈現(xiàn)嚴重供過于求的競爭態(tài)勢，競爭日趨激烈，企業(yè)遭遇極大的經(jīng)營壓力。

在此背景下，1998年，科龍聘請以CI策劃而聞名的臺灣某策劃專家及某大學教授為顧問，實施一項命名為“萬龍耕心”的企業(yè)文化塑造工程，希望借助這一“耕心”工程能夠進一步凝聚人心，提高士氣，以適應家電市場日益慘烈的競爭。

下面是“萬龍耕心”工程及相關的重要事件回放：

1998年8月18日，項目啟動；

實施了樣本數(shù)為5000人的內(nèi)部文化問卷調(diào)查；

召開了3000人的新聞發(fā)布會；

12000名員工在10面“萬龍耕心”旗幟上親筆簽名；

舉辦一場集團高層參加的，為時三天兩夜的文化研討營；

形成了文辭精美的“科龍文化綱領”；

“萬龍耕心”文化塑造工程獲得第四屆中國最佳公關案例大賽金獎；

2000年，科龍公告虧損7億元；

2001年，科龍再次公告虧損15.7億元；

2001年底，科龍被民營企業(yè)格林柯爾收購，成為民營企業(yè)；

2002年，科龍集團在顧雛軍的領導下，通過嚴格的成本控制實現(xiàn)扭虧為盈；

2003年，顧雛軍通過成本+資本的運作，占據(jù)了冰箱市場的半壁江山，重塑冰箱格局。

2、問題思考

通過對科龍“萬龍耕心”文化塑造工程重大事件的回顧，我們可以大致了解科龍這一文化活動的過程。當年科龍的“萬龍耕心”文化工程聲勢浩大，外部反響熱烈。從文字結(jié)果來看，其企業(yè)理念、奮斗目標非常具有振奮性，沒有理由說不好，要不怎么會得到一個“金獎”呢？

然而，文化工程金獎與業(yè)績巨虧這兩幅圖像似乎組合成了一道令人啼笑皆非的“風景線”，科龍2000、2001年的經(jīng)營業(yè)績表現(xiàn)及后來被收購的結(jié)局又讓我們不得不思考下面兩個最基本的問題：

第一，科龍的“萬龍耕心”文化工程是否真正成功？

第二，如果說“萬龍耕心”工程是成功的，那科龍為什么會巨虧？

3、案例分析

眾所周知，企業(yè)文化建設對企業(yè)的經(jīng)營具有強大的推動作用。對科龍“萬龍耕心”文化工程，大家毫不懷疑是按照這一思維邏輯去預想的，也就是說，通過這一工程，大家的心理預期是：科龍應該會更上一個臺階。因為科龍是國內(nèi)非常著名的大型企業(yè)，知名度非常高，其產(chǎn)品在中國消費者心目中擁有極高的地位，在過去十多年里科龍集團也一直是先進管理的典型。在這樣的光環(huán)下，加之科龍集團在“萬龍耕心”文化工程活動本身的宣傳造勢比較到位，使得這一案例影響巨大。

當外界還不知道科龍巨虧的時候，其影響是正面的，甚至可以說，科龍通過這一活動推進了中國企業(yè)文化的建設。但后來的事實無情地將人們的愿望打破。科龍“萬龍耕心”文化塑造工程在金獎與巨虧之間，使很多人對企業(yè)文化產(chǎn)生了極大的疑惑。但必須認清的是，企業(yè)文化本身并沒有錯，而是當時的科龍做錯了。

讓我們繼續(xù)對科龍這一文化案例進行分析。

早在1981年，美國哈佛大學教授特倫斯•迪爾和麥肯錫顧問阿倫•肯尼迪在其著名的《企業(yè)文化》一書就提出，企業(yè)環(huán)境是塑造企業(yè)文化最重要的因素，企業(yè)文化的塑造必須以外部環(huán)境的變化為基本的考慮依據(jù)。進入21世紀，中國家電產(chǎn)業(yè)經(jīng)過多年的發(fā)展后，已經(jīng)成為市場競爭程度最高的行業(yè)。技術成熟、產(chǎn)品同質(zhì)化嚴重、市場供過于求成為家電產(chǎn)業(yè)的明顯特征。在這樣的產(chǎn)業(yè)狀況下，品牌與價格已經(jīng)成為競爭的最關鍵手段。

價格的后面是成本，成本的高低成為企業(yè)競爭勝利、能夠獲利的根本性問題。而科龍的致命問題是，缺乏對這一競爭形勢的根本性判斷，并據(jù)此進行真正的文化變革，建立以成本管理為核心要求的企業(yè)文化。這才是科龍最后失敗的本質(zhì)性。因此，科龍最終的結(jié)局，要么繼續(xù)虧損直至被淘汰；要么被收購兼并，讓新主人來完成適應新形勢的文化變革。

當然，現(xiàn)在來說，科龍是幸運的，因為它被格林柯爾顧雛軍收購了。顧雛軍入主科龍，徹底改變了科龍的舊文化，把成本降低作為其最根本、最核心的工作，從根本上適應家電競爭環(huán)境的要求。而科龍也在被收購后的2002年實現(xiàn)了扭虧為盈，經(jīng)營業(yè)績得到完全改觀。過去的2003年，顧雛軍通過資本+成本的運作，成功地占領了中國冰箱市場的半壁江山。

二、企業(yè)文化的實質(zhì)是什么

科龍的“萬龍耕心”文化塑造工程案例被不斷地被一些文化專家們拿來作典型案例，請注意，不是失敗典型而是成功典型，這是有點可笑的。這說明，在中國，企業(yè)文化已經(jīng)被一些所謂的專家們給空洞化、片面化、表面化了。對事實已經(jīng)證明失敗了的科龍“萬龍耕心”文化塑造工程大肆引用為成功經(jīng)典就是一例。這當然讓很多企業(yè)管理才特別是從事企業(yè)文化建設的人士感到困惑。因此當談到此話題時，筆者不得不要先從企業(yè)的本質(zhì)說起，以便為企業(yè)文化正本清源。

1、認清企業(yè)文化建設的本源

企業(yè)是一個經(jīng)濟實體，它生來就是為實現(xiàn)利潤這一目標而存在的，實現(xiàn)經(jīng)濟利益是企業(yè)的根本目標，它只有一個恒等的公式，即：

企業(yè)利潤=企業(yè)銷售收入—成本費用

更進一步地，企業(yè)經(jīng)營的目的，就是讓公式左邊的利潤最大化，而要達到這樣的目的，又需要努力促進銷售收入的最大化和成本費用最小化。因此擴大銷售收入和降低成本費用就成為企業(yè)經(jīng)營的根本性目標任務。企業(yè)的一切活動為此而來，為此而去。企業(yè)文化及其活動莫不如此。當然，我們談企業(yè)經(jīng)營目的的時候，是建立在一個基本的符合社會道德、法規(guī)的前提之下的。

思考企業(yè)文化問題，只有基于上述思維，才不至于被一些所謂的“專家”們拖入“庸俗”的、只做表面化文章的危險之地。就如當年科龍“萬龍耕心”文化塑造工程已經(jīng)被后來的巨虧無情地宣告徹底失敗后，還有所謂的文化專家將該案例列入優(yōu)秀企業(yè)文化建設案例一樣，這對企業(yè)文化來說是多么的悲哀。如何增加企業(yè)的利潤、銷售，降低企業(yè)的成本費用是企業(yè)文化的本源問題，企業(yè)文化的建設必須圍繞這一本源才具有現(xiàn)實的意義。

2、企業(yè)文化的實質(zhì)

根據(jù)一般的解釋，企業(yè)文化是一個企業(yè)所堅持的價值觀、理念及其具體表現(xiàn)出來的行為模式、規(guī)范等，包含了精神、制度、物質(zhì)三個層面的內(nèi)容。但是，這樣的解釋似乎過于中性，很難讓人懂得企業(yè)文化應該怎么去做，怎么實現(xiàn)優(yōu)秀文化的塑造，或者進行文化上的變革?？讫埣瘓F “萬龍耕心”文化工程及后來的變化，讓我們對企業(yè)文化建設有了更深切的體會。

企業(yè)必須能夠有效地整合資源，以達到對外部的適應性，只有這樣才能在激烈的市場競爭中生存，進而實現(xiàn)持續(xù)發(fā)展。打造持續(xù)、有效的內(nèi)部資源整合能力，以達到持續(xù)的外部適應性，這才是企業(yè)文化的要義所在。經(jīng)過長期的思考與研究之后，筆者得出這樣的結(jié)論：企業(yè)文化是企業(yè)在尋求最適合自己的生存、發(fā)展道路上所逐漸形成的生存方式。例如，惠普是世界公認的優(yōu)秀企業(yè)，它的“惠普之道”其實就是惠普在長期的市場競爭中所形成的生存方式。而“惠普之道”其實也就是惠普的核心企業(yè)文化表現(xiàn)。

因此，作者對企業(yè)文化給出這樣的解釋：企業(yè)文化是企業(yè)在市場競爭環(huán)境中，為保證企業(yè)獲得持續(xù)發(fā)展而選擇或努力去營造的適應外部競爭的生存方式。這才是企業(yè)文化的實質(zhì)所在。由此，企業(yè)文化建設的出發(fā)點是，讓企業(yè)適應競爭。當我們從這個角度去理解企業(yè)文化的時候，也就給企業(yè)文化建設即企業(yè)開展文化管理指出了一個明確的方向：企業(yè)文化建設的根本目的，是建立能夠?qū)ν獠扛偁幁h(huán)境具有高度適應性，并能根據(jù)環(huán)境變化作出迅速反應的行為方式的能力，這種能力其實也就是企業(yè)所擁有的根據(jù)外部競爭環(huán)境需要而對內(nèi)部資源進行整合運用的能力。企業(yè)文化建設應促進這一能力系統(tǒng)的形成并維持好這一能力系統(tǒng)。

美國哈佛商學院教授約翰•科特所著的《企業(yè)文化與經(jīng)營業(yè)績》一書中，將企業(yè)文化的建設歸納為兩個基本方面，一是企業(yè)的價值觀，二是企業(yè)的行為方式。根據(jù)科特的觀點，企業(yè)文化的實質(zhì)應是指適應外部競爭環(huán)境的企業(yè)價值觀及其價值觀指導下的行為方式。企業(yè)擁有什么樣的價值觀，包括愿景、理念等，將決定你可能走多遠，爬多高；企業(yè)所建立的行為方式將最終決定你能走多遠，能爬到什么樣的高度。這就是企業(yè)文化的力量！

第五篇：我從一個交通事故案例看[推薦]

我從一個交通事故案例看

《道路交通事故處理辦法》第八條

指導老師

2008年7月15日至8月30日,在人民法院我參加了社會實踐活動,在這期間我參與了一個交通事故現(xiàn)場清理引起的訴訟案件,通過自己的親身經(jīng)歷,我對道路交通安全事故的執(zhí)法與處理談一談自己的見解:

國務院《道路交通事故處理辦法》第八條規(guī)定“公安機關接到報案后,應當立即派員趕赴現(xiàn)場,搶救傷者和財產(chǎn),勘查現(xiàn)場,采取措施盡快恢復交通.”這一規(guī)定賦予了交通管理機關處理交通事故現(xiàn)場的職權,也明確了公安交通管理機關清理事故現(xiàn)場的原則是搶救傷者和財產(chǎn),盡快恢復交通.下面就交通執(zhí)法工作中這一原則的適用和把握進行了深入的調(diào)查.一、案情主要內(nèi)容如下：2008年4月的一天,甘肅省天水市秦城區(qū)廣源貿(mào)易貨棧(以下簡稱廣源貨棧)雇傭司機尹某駕駛載有文具、小百貨、小電器等貨物的東風牌大貨車由南向北行駛至我縣省道（涇川-甘谷）線莊浪段南河大橋上時,由于該車右后輪螺絲斷裂發(fā)生側(cè)翻,占用了兩條機動車道(該路有三條機動車道)和緊急停車帶.莊浪交通大隊接報案后派事故科民警趕赴事故地點,清理現(xiàn)場,疏導交通.為保證道路暢通,需要迅速清理貨物.現(xiàn)場民警緊急調(diào)來吊車和拖板車,試將事故車輛連同貨物整體吊裝到拖板車上,但試了幾次均不成功,加之貨車翻在橋上,從橋上整體吊裝,貨物一旦散落到橋下非常危險.只能先卸下貨物,車,貨分別吊裝清運.尹某及隨車裝卸工將捆綁貨物的繩子鋸斷卸下貨物.由于現(xiàn)場系省道（涇川-甘谷）線主路,車流量大,并且以大型貨車居多,故民警拒絕了尹某提出的人工清運方式.先后調(diào)集,攔截了1輛鏟車,5輛自卸車,耗時6個多小時,清運7車次,至清晨8時30分將現(xiàn)場清理完畢,恢復交通.事故車及所載貨物運至密云縣事故停車場,由尹某及隨車人員保管.在清運過程中,該車部分貨物發(fā)生損壞,后由于尹某等人保管不善和天氣下雨,存放在停車場的貨物也有部分丟失,受損.3天以后,廣源貨棧在莊浪縣公證處見證下,與平?jīng)鲐浿鞴餐瑢Υ娣旁谕＼噲龅呢浳镞M行清點,后將所有貨物拉回天水市.2008年4月,廣源貨棧向莊浪交通大隊申請國家賠償。莊浪交通大隊于當月作出事故科行為不違法確認書.2008年4月,廣源貨棧向莊浪縣人民法院提起行政訴訟,請求確認事故科的清理行為違法,賠償損失75000余元.二、爭議焦點:事故科民警在依法履行清理事故現(xiàn)場職責中有無濫用職權行為,是否應當承擔國家賠償責任

原告提出,被告清理現(xiàn)場時,調(diào)來鏟車和翻斗車象鏟砂石一樣將貨物鏟裝到翻斗車上,翻卸到密云事故停車場,致使貨物絕大部分損壞,部分丟失,給原告造成直接經(jīng)濟損失75000余元,被告的行為違反了《道路交通事故處理辦法》第八條,公安部《道路交通事故處理程序規(guī)定》第十六條的規(guī)定,屬違法行為,請求法院依法確認被告的行為違法.交通大隊事故科答辯認為,原告單位的車輛在南河橋上發(fā)生故障,造成省道（涇川-甘谷）線主路南河橋由南向北一帶主路嚴重堵塞;交通民警及時趕到現(xiàn)場,為保證勤務和交通暢通,采取措施清理了現(xiàn)場,履行了公 1

安機關的法定職責,不構(gòu)成違法行為,請求法院依法駁回原告的訴訟請求.三、訴訟經(jīng)過：

莊浪縣人民法院經(jīng)開庭審理后認為,行政機關及其工作人員行使行政職權不僅應當符合法律,法規(guī),規(guī)章的明文規(guī)定,亦應符合法律原則.《道路交通事故處理辦法》第八條規(guī)定:“公安機關接到報案后,應當立即派員趕赴現(xiàn)場,搶救傷者和財產(chǎn),勘查現(xiàn)場,收集證據(jù),采取措施盡快恢復交通.”這一規(guī)定賦予了公安交通管理機關處理事故現(xiàn)場的職權,也明確了公安交通管理機關清理事故現(xiàn)場的原則是搶救傷者和財產(chǎn),盡快恢復交通.公安交通管理機關及其工作人員應當依法正當履行上述職權.交通民警作為處理交通事故的專業(yè)警察,在處理現(xiàn)場時,應當考慮事故發(fā)生的時間,地點,事故車輛的型號,損壞程度,貨物的種類,數(shù)量等相關因素,采取適當措施以搶救傷者和財產(chǎn),盡快恢復交通,在這一過程中應當避免因行使職權造成財產(chǎn)損失.由于被告沒有考慮應當考慮的因素,只是采取了嚴重不當?shù)那謇矸绞角謇硎鹿尸F(xiàn)場,使相對人的合法財產(chǎn)受到了嚴重損壞,違反了公安交通管理機關在清理交通事故現(xiàn)場過程中應當遵循的法律原則,已構(gòu)成濫用職權的違法行為.被告因為違法清理事故現(xiàn)場,致使貨物嚴重受損,應當承擔主要賠償責任.2008年6月作出(2008)莊行初字第74號行政判決,確認交通大隊事故科2008年4月在省道（涇川-甘谷）線南河橋段清理事故現(xiàn)場的行為方式違法;同時作出(2008)莊行初字第53號行政賠償判決,判決交通大隊事故科賠償原告經(jīng)濟損失23000余元,訴訟費649.50元亦由交通大隊事故科承擔.交通大隊事故科和原告分別上訴.平?jīng)鍪兄屑壢嗣穹ㄔ河谕?月分別作出(2008)中行終字第177,180號終審判決,維持原判.四、調(diào)查分析

分析此案,我認為:

(一)交通大隊事故科交通民警清理現(xiàn)場的行為的合法性

該東風大貨車在省道（涇川-甘谷）304線主路發(fā)生的交通事故,經(jīng)查是由于該車右后輪兩條螺絲陳舊性斷裂致使車輛失控導致側(cè)翻,車上貨物隨車廂一同翻倒并損壞,事故原因完全是大貨車司機行車前對車況疏于檢查,沒有及時發(fā)現(xiàn)車輛存在隱患造成的.事故發(fā)生后,尹某等人無能力自行搬運貨物,只能由交通民警組織清運.當時正值深夜,現(xiàn)場無法組織人工清運,交通堵塞也不允許事故車輛在此地長時間停留.現(xiàn)場民警緊急調(diào)來吊車和拖板車,試將事故車輛連同貨物整體吊裝到拖板車上,為的是保證車載貨物少受損失.但試了幾次均不成功,加之貨車翻在橋上,從橋上整體吊裝,貨物一旦散落到橋下對輔路的車輛,行人會帶來極大危險.只能先卸下貨物,車,貨分別吊裝清運.尹某及隨車裝卸工將捆綁貨物的繩子鋸斷卸下貨物,車上裝載的7600只箱子隨即散落在道路上.當時現(xiàn)場的緊急情況不允許,也沒有條件組織人工搬運.按照《道路交通事故處理辦法》第八條規(guī)定,趕赴現(xiàn)場的交通民警在查明事故沒有人員傷亡的情況下,“搶救財產(chǎn)”和“采取措施盡快恢復交通”的法定職責對他們來說就同等重要.尤其在此案中,現(xiàn)場是省道（涇川-甘谷）線,這條路是連接天水、平?jīng)鰞墒械闹匾ǖ?經(jīng)我局指揮調(diào)度中心測算,當時機動車日平均流量三千輛,平均每小時的車流量123輛,每天七至八時的高峰時段,每小時的車流量二三百兩.當日又趕周末,如果該事故車輛造成長時間的交通堵塞,會給國家利益和公共利益帶來更大的損失.在當時情況下,“采取措施盡快恢復交通”比“搶救財產(chǎn)”更為重要.交通大隊事故科在時間緊急,車,貨整體吊裝又失敗的不得已情況下,緊急征用車輛,用了四個多小時,運了七車次,才恢復交通,兼顧了公共利益和個人利益.因此,這種依法履行職責的行為是合法的.(二)交通大隊事故科交通民警在特定情形下所采取的清理現(xiàn)場的行為方式也并無不當

交通民警清理事故現(xiàn)場的行為是行政事實行為,是依行政職權作出的,對當事人不具有法律的約束力.因此這種行為的具體方式在現(xiàn)行的法律法規(guī)中均沒有規(guī)定.實施這種行為的行政機關應當根據(jù)事故發(fā)生的時間,地點,危急情況,受事故直接影響的道路狀況和車輛通行情況及所具備的人力物力條件,來決定所應采取的必要方式.由于整個清理過程是在動態(tài)變化之中,其間也常常會發(fā)生事先不能預料的情況,從而使這種方式也會隨之變化,以適應客觀需要.對這種行為方式的客觀評價,不能僅僅以結(jié)果定論,而更應當實事求是地評價其選用的方式,所要追求的目的與其依法應當履行的職責是否相一致.在此案中,負責清理事故現(xiàn)場的交通民警在車貨整體吊裝不能的情況下,緊急征用,調(diào)用鏟車和自卸車,用了四個多小時,運了七車次,才完成了清理工作.其采用的方式在當時的特定時間,地點和情況下是唯一的,而不是事后人們坐在房間里可以設想若干個最佳方案可以實現(xiàn)的.經(jīng)驗和教訓是事后總結(jié)的,指揮和決策是現(xiàn)場最需要的.現(xiàn)實的交通執(zhí)法活動中,交通民警在現(xiàn)場處理交通事故,經(jīng)常是為了搶救傷者,不得已而采取二次損壞事故車輛的方式來實現(xiàn);也常常為了清理因違章超高被卡在橋下阻斷交通的大貨車,經(jīng)常采取切割車輛的方式以實現(xiàn)恢復交通的目的.如果都以行為的結(jié)果來評價行為方式的正確與否,那么將會出現(xiàn)交通民警履行了清理現(xiàn)場的法定職責后,其所屬的交通管理機關確因其所采取的行為方式給當事人造成損失而要承擔國家賠償責任.二審法院的判決結(jié)果從當事人角度看是維護了其合法權益,但對行政機關依法正確行使行政管理權造成一定的誤導,也在一定程度上違背了行政訴訟法的立法本意.因此,法院司法審判對行政機關執(zhí)法的行為方式應當有統(tǒng)一,客觀的評判標準,這種標準應當是法治層面的,即衡量它是否做到了在法定職權范圍內(nèi)行事,正當?shù)芈男辛朔ǘ氊?最大限度地保障了公共利益和公民個人利益免受損害.(三)對清理現(xiàn)場過程中所帶來的不可避免的重大財物損失,根據(jù)公平,合理原則,國家可以給予適當行政補償

《國家賠償法》第二條規(guī)定“國家機關和國家機關工作人員違法行使職權侵犯公民,法人和其他組織的合法權益造成損害的,受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋嗬?”行政機關依法履行職責中無違法行使職權的行為,就不應當承擔國家賠償義務.行政侵權通常起源于行政機關或公務員的違法或不當行為,行政機關適用法律行為不產(chǎn)生行政侵權.在此種情況下,國家給予受損失的公民或法人的補償屬于行政職責或義務范疇,不屬于國家賠償范圍.行政機關在職權范圍內(nèi)出于正當目的和理由的行為屬于合法行為,不應當確認為濫用職權.“濫用職權只限于那些出于不正當目的和理由的行為”.交通民警處置交通事故現(xiàn)場,為了搶救傷者有時會造成事故車輛的二次損壞;有時為了道路暢通,不得不采取解體事故車輛的等方法,這當中都不可避免會給當事人的財產(chǎn)帶來損失.對這種損失,交通管理機關不應承擔國家賠償責任.據(jù)了解,我國即將出臺的行政強制措施法,將這種由于當事人的過錯造成公共利益受損,行政機關依法進行清理的,有過錯的當事人還要承擔清理費用.如果當事人無過錯,行政機關對其遭受的損失,可以給予適當行政補償.此案中,原告由于自身過錯致使車輛發(fā)生故障造成側(cè)翻,使其車載財物遭受損失,清理的過程中再次造

成損壞,如前所述是不可避免的;清理后的貨物存放在停車場,由于原告方的保管不善和下雨,又使貨物發(fā)生部分丟失和雨淋,因此,原告所遭受的損失是多因一果.為了保護當事人的合法權益,交通管理機關可以承擔適當行政補償.在當今依法行政,國家強調(diào)最大限度保護公民,法人合法權益的法治大環(huán)境下,如何在處理交通事故中調(diào)動最快捷,最科學的人力,物力資源清理事故現(xiàn)場,減少事故當事人的損失,更合理地兼顧公共利益和公民,法人利益,追求最大社會效益,是交通管理機關不斷思考和總結(jié)的一個重要課題.