第一篇:法定的工資形式包括哪些
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法定的工資形式包括哪些
工資問題一直是上班族尤為關注的問題,工資的多少,工資的發(fā)放情況以及獎金問題都是一個人擇業(yè)考慮的重要方面,每年都會有城市最低工資標準的排名,每個城市都有規(guī)定的最低工資標準,所以正常的工資水平不得低于最低工資標準。下面由贏了網(wǎng)小編為大家介紹工資形式包括哪些?
一、工資形式一般有以下幾種
1、計時工資
計時工資是指根據(jù)勞動者的實際工作時間和工資等級以及工資標準檢驗和支付勞動報酬的工資形式。
2、計件工資
計件工資是按照勞動者生產(chǎn)合格產(chǎn)品的數(shù)量和預先規(guī)定的計件單價計量和支付勞動報酬的一種形式。
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3、定額工資
定額工資是按照勞動定額完成的情況支付勞動報酬的一種工資形式。
4、浮動工資
浮動工資是勞動者勞動報酬隨著企業(yè)經(jīng)營好壞及勞動者勞動貢獻大小而上下浮動的一種工資形式。
5、獎金
獎金是對超額勞動的補貼,以現(xiàn)金方式給予的物質(zhì)鼓勵。
6、津貼
津貼是對勞動者在特殊條件下的額外勞動消耗或額外費用支出給予補償?shù)囊环N工資形式。
二、最低工資標準包括哪些內(nèi)容?
最低工資標準,是指勞動者在法定工作時間或依法簽訂的勞動合同約定的工作時間內(nèi)提供了正常勞動的前提下,用人單位依法應支付的最
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低勞動報酬。
最低工資不包括:
1、延長工作時間的工資;
2、中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒有害等特殊工作環(huán)境、條件下的津貼;
3、法律、法規(guī)和國家規(guī)定的勞動者福利待遇等。
三、試用期內(nèi)是否也應執(zhí)行最低工資標準?
根據(jù)《勞動合同法實施條例》第十五條規(guī)定,勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動合同約定工資的80%,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。
三、用人單位通過貼補伙食、住房等支付給勞動者的非貨幣性收入可否納入最低工資標準?傳統(tǒng)意義的包吃包住在最低工資標準執(zhí)行中如何理解?
原勞動部《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(勞部發(fā)〔1995〕309號)第五十四條規(guī)定:最低工資不包括延長工作時間的工資報酬,以貨幣形式支付的住房和用人單位支付的伙食補貼、中班、夜班、高溫、有毒、有害等特殊工作環(huán)境和勞動條件下的津貼,國家法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的社會保險福利待遇。
綜上所述,就是小編對工資形式包括哪些問題的解答,工資的形式包
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括好幾種,他們的發(fā)放標準和發(fā)放時間都有所不同,所以在工作前要詢問清楚工資的所有相關問題,以免日后發(fā)生糾紛難以解決。出去工作的目的就是為了工資,所以大家要十分重視這方面的相關知識,更多問題歡迎咨詢贏了網(wǎng)。
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第二篇:淺談法定節(jié)假日加班工資問題
淺談法定節(jié)假日加班工資問題
摘要:根據(jù)我國《勞動法》對勞動者加班費有明確規(guī)定,延長工作時間要支付正常工資的150%,普通的星期六星期天支付正常工資200%,法定節(jié)假日則支付正常工資300%。而且用人單位不能強迫員工加班,員工也有拒絕加班的權(quán)利。但在實際執(zhí)行中,目前這些規(guī)定遠未得到真正的落實。按照《勞動法》的規(guī)定,法定節(jié)假日5月1日加班,需支付不低于勞動者本人工資的300%,不得調(diào)休;4月30日和5月2日是休息日,企業(yè)可以安排補休,也可支付不低于勞動者工資200%的加班費,企業(yè)可根據(jù)工作需要選擇。
關鍵詞:節(jié)假日,加班工資,社會政策
今天早晨起來,打開電腦,看到這樣一則新聞題目:女經(jīng)理拒絕五一加班被停職。起初看到這個題目我的第一感覺是很好笑,很荒唐,也同時引起了我的興趣。五一前夕,在一家外貿(mào)公司擔任業(yè)務經(jīng)理的劉女士遭到了公司的停職處理。公司的一筆訂單馬上就要到交貨期限,但由于特殊原因造成工期緊張,公司領導安排劉經(jīng)理五一期間到位于棗莊的合作工廠監(jiān)工,但并沒有支付加班費的意向。劉女士拒絕后,卻收到了公司領導做出的對她停職一個月的處理決定。加班費沒有加倍就已經(jīng)是不符合常理的了,連加班費都沒有,這個又怎么能夠讓別人心甘情愿的付出勞力在別人休息的時候加班呢。之后作出的停職處理更是讓人摸不著頭腦。
根據(jù)《勞動法》的明確規(guī)定,用人單位不得強迫或變相強迫勞動者在法定節(jié)假日加班。此外,如果勞動者崗位有變動,公司應充分尊重勞動者的意愿,盡量滿足勞動者的意愿。公司的這種做法我們一般人都知道是毫無道理可言的,更加沒有法律依據(jù)。
報道中,還說了這樣一個例子,一位宋先生說當初他到單位工作的時候,單位是管吃管住的?,F(xiàn)在,單位卻說如果他要辦理辭職手續(xù)的話,必須把餐費和住宿費交齊才行。單位拖著他一個月工資沒發(fā),說要用一個月工資頂替餐費和住宿費,還讓他再交一部分錢。宋先生還說:“我打算申請仲裁,并且想把加班費一起討回來。我們每周上六天班,周日也時常會被叫回公司加班。今年春節(jié)期間,我們都輪流上班,我年三十和正月初一上班。單位不僅沒給我加班費,之后還從工資中扣出了七天法定節(jié)假日的工資。” 我通過網(wǎng)絡了解到,在此類勞動爭議案件中,勞動者主張加班費想獲得法院支持比較困難。原因是,勞動者往往在加班費舉證方面“卡殼”。勞動者主張加班費敗訴的案例中,證據(jù)不足占很大比重。原因有如下幾點,首先,考勤記錄此類證據(jù)一般都掌握在用人單位手中。其次,勞動者很難準確計算出自己在勞動期間每一次加班的時長。再次,有的勞動者對于加班費的計算方法掌握得也不是很準確。因此,案件進入審理程序后,本著誰主張誰舉證的原則,勞動者如果拿不出證據(jù),也就很難最終獲得法院的支持。
這讓我想到去年暑假我在浙江富陽做過一個暑期社會實踐的工作,調(diào)查大專及以下學歷的外來務工人員的生活工作情況。在我調(diào)查的12名外來務工人員中,就有超過半數(shù)的人沒有所謂的加班費,他們一般是按照工時來計算工資的,在原定的工作時間外的工作好點的單位會給你一些補貼,但金額也是相當少的,更沒有加倍,或者高于日常工資這一說法了。
我調(diào)查的這12名外來務工人員中有3個是來自國有企業(yè)的,算是比較正規(guī)的,也都跟企業(yè)簽訂了合約,但由于他們并不是常日班的員工,基本上是三班倒的,一天正常的上班時間就是12個小時,沒有什么雙休日。在跟他們的聊天中,我了解到他們也會有法定的節(jié)假日,但放的時間基本上都比一般的法定節(jié)假日短一點點,比如法定五一假期為3天,他們放一天;法定國慶假期為7天,他們放三天,還有一天基本上是要加班的,加班工資會有,而且會比日常工資稍微高一點點;春節(jié)假期為7天,他們放三到五天不等,加班費再稍高于一般節(jié)假日的加班工資;而清明,中秋,端午之類的法定一天的假期,他們基本上就不放假了,也就沒有加班一說,更沒有所謂的加班工資一說了。
但是在我與他們的交談中,我了解到他們其實還是比較滿意自己現(xiàn)在的工資情況,也對加班工資的事情沒有異議。這其中有因為他們覺得加班工資能比日常工資高已經(jīng)很好了,而且也是有假期的,相比一些既沒有法定假期,又沒有加班工資的小企業(yè)而言,已經(jīng)好太多了。其實他們有些本身也知道政府有一些政策去維護他們的權(quán)益,但他們不想麻煩,去投訴之類的,與企業(yè)結(jié)下梁子。這樣,也許加班費是拿到了,他們的工作也許也會失去了。所以只要企業(yè)不太過分,超出他們的承受范圍,他們一般也是不會用一些法律手段來維護自己的權(quán)益。畢竟他們的力量相對企業(yè)來所比較薄弱,偶爾也會有求助無門的情況出現(xiàn)。而且往往一投訴,之后的事情就會接踵而至,他們也就沒有時間,更沒有精力去別的地方工作,這樣他們的生活該如何繼續(xù),最后他們能否真正為自己爭取到自己應得的部分還不一定,他們又有誰能夠有勇氣這樣放開一切去做呢?
我也曾經(jīng)去問過建筑工人,很多情況下為了趕工期,他們是沒有休息的,他們的工資基本上是干一天發(fā)一天,少干一天就少拿一天的工資。法定假期,他們往往是一天都沒有休息的,法定節(jié)假日,有一個工人,他原本想請假回去看看父母,可工地也不放假。當我問他工地會不會發(fā)加班費時,他說:“工地能準時發(fā)工資就不錯了,還想什么加班費!”
有很多人說外來務工者的忍耐力普遍比較好,那是因為他們也很無奈。有很多的現(xiàn)實情況制約著他們,他們往往顧慮的要比一般人多,他們出來打工,往往承載著一家人的生計,在很多情況下,他們只能夠忍氣吞聲。
其實不止外來務工者,一般勞動者也是如此,他們往往是不想在原來的單位上班了才去投訴,但又由于時間過去已經(jīng)很久了,勞動者又缺乏相關證明材料,勞動監(jiān)察部門調(diào)查處理難度很大,勞動者權(quán)益也就難以得到維護。一些勞動者為了“息事寧人”而選擇沉默,在實際工作中,有的勞動者認為節(jié)假日加班算起來也沒多少錢,“多一事還不如少一事”,因而不向勞動監(jiān)察部門舉報。在建筑行業(yè)工作的農(nóng)民工對勞動法規(guī)了解不夠,一些用人單位在發(fā)放加班費的問題上就以計時發(fā)放工資為由欺瞞勞動者,勞動者由于缺乏法律知識也“信以為真”就此失去了維護自己權(quán)益的機會。這些現(xiàn)象在外來務工者身上展露的尤其明顯。
根據(jù)我們的判斷和日常的觀察,不難看出,另外有那么4類人也難以獲得加班工資:不定時工作制的人員、值班人員、實習生、部分兼職人員。
對采用不定時工作制的人員,周一至周五延長工作時間及雙休日加班均不能享受加班工資,只有法定節(jié)假日加班時才能要求用人單位按照300%的標準發(fā)放加班工資。所以,不定時工作制的人員,只有法定節(jié)假日當天加班,才可獲得300%的加班費。但不定時工作制并不能夠隨便使用,用人單位實行不定時工作制,必須經(jīng)勞動部門審批,否則無效。同時,不定時工作制只能在法定的工作崗位適用,非法定工作崗位約定不定時工作制的視為無效。
通常企業(yè)職工值班與本職工作無關,或者值班期間可以休息的,一般不認為是加班,因此不發(fā)放加班費。但是,考慮到勞動者的付出,企業(yè)有時也會提供適當?shù)闹蛋嘟蛸N。
4月底,會有很多拿到Offer錄用單的大學生,在未畢業(yè)之前,企業(yè)已安排他們上崗實習。這部分人由于他們的身份還是大學生,不具備勞動者的身份,實習期間與企業(yè)又沒有勞動關系(沒有簽訂正式的合同),因此“五一”期間加班,也就不能按照勞動法相關規(guī)定領取加班工資。
法定假日,市場上活躍著大批兼職人員的身影,若兼職人員與兼職單位簽訂了勞動合同,建立了勞動關系(無論是全日制還是非全日制),單位都應該支付加班工資;但如果沒有簽訂勞動合同、建立勞務關系的,就不能按照勞動法相關規(guī)定領取加班工資,只能按雙方約定獲取勞動報酬。
加班加點卻沒有加班費的現(xiàn)象并非個別。從查詢過的資料說明,國務院研究室在之前發(fā)布的《中國農(nóng)民工調(diào)研報告》顯示,76%的農(nóng)民工在節(jié)假日工作未享受過加班工資。就加班工資支付情況而言,國有企業(yè)、黨政機關事業(yè)單位一般還能夠認真落實,但是服務、建筑行業(yè)的一些企業(yè)執(zhí)行情況卻并不容樂觀。
這時社會政策中的社會保障就起到了相當重要的作用,只有完善了相關法規(guī),并且將這些法規(guī)普及下去(特別針對那些私營企業(yè)中的勞動者們),簡化廣大勞動者們維護自己權(quán)益的過程和相關程序,才能使他們充分拿起社會賦予其的工具真正的維護自己的權(quán)益,讓那些無良的企業(yè)主們也付出應付的代價。
第三篇:法定節(jié)假日加班工資如何計算
法定節(jié)假日加班工資如何計算
《中華人民共和國勞動法》第四十四條 有下列情形之一的,用人單位應當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬:
(一)安排勞動者延長工作時間的,支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬;
(二)休息日安排勞動者工作又不能安排補休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;
(三)法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。
1、用人單位未安排加班的,工資按如下方式計發(fā):
① 實行綜合計算工時工作制(如年薪制、季薪制、月薪制、周薪制和以考核周期支付工資制等)的,不必再行支付法定節(jié)假日工資,但用人單位不得因法定節(jié)假日未上班而減少正常薪金;
② 實行小時、日工資制和計件工資制、不定時工作制的,應按本人標準工資發(fā)放法定節(jié)假日的工資。
2、用人單位安排加班的,加班工資按如下方式計發(fā):
① 實行綜合計算工時工作制(如年薪制、季薪制、月薪制、周薪制和以考核周期支付工資制等)的,在不減少正常薪金的情況下,按不少于本人標準工資(可折算出日薪、時薪)的300%支付加班工資;
② 實行小時、日工資制和計件工資制、不定時工作制的,除按本人標準工資發(fā)放節(jié)假日的工資外,應另外支付不低于本人標準工資的300%的加班工資,即所謂法定休假日的4倍薪金。
計算辦法:
職工月工作日20.83天計算辦法:
年工作日:365 天-104 天(休息日)-11 天(法定節(jié)假日)=250 天
季工作日:250 天÷4 季=62.5 天/季
月工作日:250 天÷12 月=20.83 天/月
(工作小時數(shù)的計算:以月、季、年的工作日乘以每日的 8 小時)
月計薪21.75天計算辦法:
日工資、小時工資的折算:
按照《勞動法》第五十一條的規(guī)定,法定節(jié)假日用人單位應當依法支 付工資,即折算日工資、小時工資時不剔除國家規(guī)定的 11 天法定節(jié) 假日。
日工資:月工資收入÷月計薪天數(shù)
小時工資:月工資收入÷(月計薪天數(shù)×8 小時)。
月計薪天數(shù)=(365 天-104 天)÷12 月=21.75 天
法定假日工資=加班工資的計算基數(shù)÷21.75×300%
雙休日加班工資=加班工資的計算基數(shù)÷21.75×200%
工作日加班工資=加班工資的計算基數(shù)÷21.75×150%
第四篇:罪行法定原則的基本內(nèi)容主要包括
:罪行法定原則的基本內(nèi)容主要包括:
(1)法律主義:成文法、行政法與規(guī)章、習慣法、判例不能成為刑法的淵源,但是可能成為理解構(gòu)成要件要素的材料。
(2)禁止不利于行為人的事后法(禁止溯及既往):既是司法原則,也是立法原則。
(3)禁止不利于行為人的類推解釋。(4)禁止絕對不定刑與絕對不定期刑。
(5)明確性——明確性具有相對性:立法和理論的合力。明確性實現(xiàn)與否與罪狀的規(guī)定模式無關;規(guī)范構(gòu)成要件在刑法中的存在不可避免。(6)禁止處罰不當罰的行為。(7)禁止不均衡、殘虐的刑罰。
試述目前職務犯罪證據(jù)應用中面臨的問題和挑戰(zhàn)
1我國職務犯罪的證據(jù)在立法方面還有重大的缺陷
2-與案件質(zhì)量有關的最基本的問題是如何從以口供為本、以言辭為本,轉(zhuǎn)向以物證為本、以實物為本。這是我們辦案時提高案件質(zhì)量的辦法,沒有其他的辦法和解決措施。
3.收集證據(jù)這個環(huán)節(jié)上的問題
4.證據(jù)收集過程中存在的刑訊逼供的問題 5-證人證言的收集和各種言辭證據(jù)的問題 6-在定案的方法上要進行戰(zhàn)略轉(zhuǎn)移的問題
試述寬嚴相濟政策的內(nèi)涵
我國現(xiàn)階段實行“寬嚴相濟”的刑事政策,其主要內(nèi)容是:“堅持區(qū)別對待,對嚴重刑事犯罪堅決嚴厲打擊,依法快捕快訴,做到該嚴則嚴,對主硯惡性較小,犯罪情節(jié)輕微的未成年人初犯、偶犯和過失犯,貫徹教育、感化、挽救方針,慎重逮捕和起訴,可捕可不捕的不捕,可訴可不訴的不訴,做到當寬則寬”,“寬不是要法外施恩,嚴也不是要無限加重,而是要嚴格依刑法,刑事訴訟法及相關刑事法律,根據(jù)具體的案件情況來懲罰犯罪,做到寬嚴相濟,罰當其罪”。簡而言之,就是適度寬容,輕處小惡以感化輕案犯,依法從嚴懲罰大惡以震懾重案犯。寬嚴相濟,作為一項基本刑事政策,在司法實踐中,主要是指對于社會形勢和犯罪態(tài)勢的科學判斷,針對具體犯罪、具體犯罪人的不同情況,應當實行區(qū)別對待,綜合運用從寬和從嚴兩種手段處理案件,以做到既有打擊和震懾犯罪,維護法制的嚴肅性,又盡可能減少社會對抗,化消極因素為積極因素,最大限度實現(xiàn)法律效果與社會效果的統(tǒng)一。寬嚴相濟刑事政策的核心是區(qū)別對待,目標是促進社會的和諧穩(wěn)定,關鍵是要做到該寬從寬、當嚴則嚴、寬嚴相濟、罰當其罪。
寬嚴相濟刑事政策的核心是區(qū)別對待。寬嚴相濟有幾個要求:
1、要求全面把握“寬”與“嚴”。
2、寬嚴相濟要求寬嚴并用。
3、寬嚴相濟要求審時度勢。
4、寬嚴相濟要求寬嚴有度。“
如何貫徹寬嚴相濟刑事政策 2004年12月召開的全國檢察長會議上明確提出對輕微犯罪采取輕緩的刑事政策從寬處理的要求。最高人民檢察院日前印發(fā)的《關于進一步深化檢察改革的三年實施意見》,也規(guī)定在檢察工作中要進一步完善貫徹“寬嚴相濟”刑事政策的工作機制和工作制度。這體現(xiàn)了在刑事司法中既要“雷霆萬鈞”,也要“春風化雨”;既要治標,也要治本;既要注重法律效果,也要注重社會效果。
目前,在刑事司法中,既不能強調(diào)“嚴打”而忽視輕緩刑事政策的適用,又不能以輕緩刑事政策代替“嚴打”。那么,在具體的法律適用過程中,如何理解寬嚴相濟的刑事政策呢?
筆者認為,輕緩刑事政策與“嚴打”刑事政策是我國基本刑事政策的兩個方面,是辨證統(tǒng)一的整體,是“寬嚴相濟”和“懲辦與寬大相結(jié)合”的具體體現(xiàn)。從辨證法的角度來看,兩者之間存在著統(tǒng)一性、相對性和運動性。在刑事司法工作中,我們要充分體現(xiàn)“寬嚴相濟”的刑事政策,既要充分運用刑罰手段與嚴重刑事犯罪斗爭,貫徹“嚴懲”的要求,還要落實刑罰的教育挽救功能,體現(xiàn)輕刑化的發(fā)展趨勢。即使在同一案件中我們也要盡量做到寬中有嚴、嚴中有寬,要善于發(fā)揮這一政策的感召力,進一步分化瓦解犯罪分子的攻守同盟,集中人力、物力把打擊的鋒芒對準主要犯罪者。另外,很重要的一點是我們一定要切實兌現(xiàn)政策,對投案自首、坦白交代特別是有檢舉揭發(fā)等立功表現(xiàn)的,要依法寬大處理;對拒不歸案、坦白的,要查清犯罪事實、追捕追訴使之歸案,依法從嚴懲處。工作中,只有正確理解并運用“寬嚴相濟”的刑事政策,才能使辦案的法律效果、政治效果與社會效果得到有機的統(tǒng)一。
在刑事司法中,對于正確掌握運用“寬嚴相濟”的刑事政策,筆者認為可從以下幾個方面去把握:
一、吃透刑法立法精神,堅持刑法基本原則,切實把握刑事法律的具體規(guī)定。
司法實踐中,要在法律框架下落實“嚴打”刑事政策和輕緩刑事政策,要堅持人道主義原則、法治原則和公正原則。對待犯罪分子的處理,法律規(guī)定該嚴的一定要嚴,該寬的一定要寬。要準確、深刻地理解“嚴打”刑事政策,嚴格限定“嚴打”對象,寬嚴相濟,以體現(xiàn)“嚴打”的重點和精度。但輕緩刑事政策也應掌握嚴格的適用對象和適用條件,輕緩絕不是放縱。工作中,我們特別要注意防止以一種傾向掩蓋另一種傾向的現(xiàn)象的發(fā)生。
二、在法律規(guī)定的前提下,綜合考慮分析如何做更能有效地打擊和預防犯罪,化解矛盾、維護社會穩(wěn)定。
針對具體案件情況可分析以下幾點:
1、分析在法律框架下,如何運用寬嚴相濟的刑事政策才能最大限度的分化瓦解犯罪分子,教育挽救初犯、偶犯及團伙犯罪中的從犯、協(xié)從犯等輕刑犯。
2、是否有利于保持犯罪人家庭的穩(wěn)定與和諧。避免給犯罪人的家庭帶來情感缺失,增加經(jīng)濟負擔,甚至出現(xiàn)家庭破裂或其他負面社會作用;
3、是否有利于化解犯罪人和被害人的沖突。在對犯罪人適用輕緩政策時,通過充分聽取和考慮被害人的意見和建議,這樣既維護了被害人在訴訟中的地位,又可以較好地化解雙方的矛盾和沖突,更有利于社會的和諧、穩(wěn)定。
三、正確、嚴格但要有相對性的把握二者的適用范圍。
對于有組織犯罪、黑惡勢力犯罪、嚴重暴力犯罪以及嚴重影響群眾安全的多發(fā)性犯罪,應當適用“嚴打”刑事政策,從重從快,以起到震懾犯罪、警示社會的作用,達到預防犯罪和穩(wěn)定社會的目的;對于一些情節(jié)輕微、社會危害性不大、人身危險性小的犯罪,應當適用輕緩刑事政策,采取非監(jiān)禁化、非刑罰化的輕緩措施,以盡快實現(xiàn)犯罪人的社會回歸和社會秩序的恢復。具體來說,可以適用輕緩刑事政策的情形具體可表現(xiàn)為:輕微犯罪,一般偶犯,過失犯,中止犯,從犯,脅從犯,防衛(wèi)、避險過當犯罪,未成年人犯罪,又聾又啞或者是盲人犯罪的,孕婦或哺乳期的婦女犯罪,嚴重疾病患者犯罪等。如盜竊犯罪中,犯罪數(shù)額雖達到犯罪標準,但剛剛超過數(shù)額較大標準的;搶劫犯罪中,未成年人出于以大欺小、以強凌弱,搶劫其他未成年人少量錢財,后果不嚴重的等等,堅持適用輕緩刑罰。對鄰居糾紛、同事矛盾、同學打鬧、夫妻口角、親屬爭執(zhí)等引發(fā)的傷害案,做好區(qū)別對待。其中針對故意傷害的這一特點,對被害人有過錯的,犯罪嫌疑人與被害人是親屬、同事、朋友關系,因一時沖動拳腳互毆未使用兇器的,案發(fā)后被告人認罪態(tài)度較好且積極賠償被害人經(jīng)濟損失,應堅持適用輕緩刑罰。
四、堅持以人為本,落實憲法精神、體現(xiàn)刑事法律精神,保障人權(quán)。
我們要通過司法活動將尊重和保障人權(quán)的原則貫徹到社會生活的各個方面。我們在刑事司法中,要堅持以人為本的發(fā)展觀,在司法活動中也要樹立尊重和保障人權(quán)的基本理念,努力營造尊重人、愛護人、幫助人的良好作風。特別是對那些犯罪情節(jié)輕微,社會危害性較小的“輕刑”犯罪分子,悔罪態(tài)度較好,可盡量適用輕緩刑事政策,能讓其在司法機關的管教、單位的檢查、親屬的幫助和群眾的監(jiān)督下,努力進行各種形式的自我改造。這樣做可避免使偶犯、初犯等輕刑犯在管教期間受到累犯、再犯、教唆犯的影響,“交叉感染”而染上新的惡習,刑滿釋放后重新犯罪。我們要如何運用寬嚴相濟的刑事政策就是要看是否有利于促進嫌疑人的全面發(fā)展。對實施了輕罪的行為人適用輕緩刑事政策,可以使他們充分體驗到社會的寬容和溫暖,有利于改過自新、回歸社會和自身發(fā)展,這樣做也是落實了憲法的精神。
筆者認為,從刑事政策的走向來看,我國當前推行的“寬嚴相濟”的刑事政策將逐步體現(xiàn) “輕輕重重,以輕為主”的思想?!拜p輕”即總體從立法、司法等各個層面從輕處置輕罪,對輕微犯罪行為人少一點刑罰報應觀,多給予一點人文關懷和適度寬容,處理比以往更輕,即輕者更輕,從而以最低廉的手段達到矯正犯罪的目的:“重重”即從重重點打擊嚴重刑事犯罪,就是對嚴重犯罪的處理比以往更重,即重者更重。所以,在我們以后具體的司法活動中,要正確理解并掌握“嚴打”刑事政策和輕緩刑事政策的辨證關系,在刑事法律的適用過程中正確把握“寬嚴相濟”,保證憲法精神的落實和刑事司法精神的實現(xiàn)。
談談在訊問時如何防止刑訊逼供和變相逼供
一、塑造人權(quán)觀念,從而防止產(chǎn)生刑訊逼供
二、崇尚法律,信仰法律,確立“法律至上”的觀念
三、完善無罪推定原則
四、賦予律師在偵查訊問時的在場權(quán)
五、完善訊問程序,實行全程錄音錄像。
1.簡述罪刑法定原則的基本內(nèi)容。(1)法律主義(成文法主義)。罪刑法定主義所要求的法律主義是指規(guī)定犯罪與刑罰的法律必須是成文的法律;法官只能根據(jù)成文法律定罪量刑。
(2)禁止事后法(禁止溯及既往)。禁止事后法是指只能適用行為時的法律,而不得適用行為后的法律(溯及既往)。(3)禁止類推解釋。
(4)禁止絕對不定(期)刑。
(5)明確性。明確性表示規(guī)定犯罪的法律條文必須清楚明確,使人確切了解違法行為的內(nèi)容,準確地確定犯罪行為與非犯罪行為的范圍,以保障該規(guī)范沒有明文規(guī)定的行為不會成為該規(guī)定運用的對象。
(6)禁止處罰不當罰的行為。禁止處罰不當罰的行為是指刑法只能將具有處罰根據(jù)或者說值得科處刑罰的行為規(guī)定為犯罪。(7)禁止不均衡的、殘虐的刑罰 概括起來:“法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰。”
2.試述目前職務犯罪證據(jù)應用中面臨的問題和挑戰(zhàn)。(1)我國職務犯罪的證據(jù)在立法方面還有重大的缺陷
(2)與案件質(zhì)量有關的最基本的問題是如何從以口供為本、以言辭為本,轉(zhuǎn)向以物證為本、以實物為本。這是我們辦案時提高案件質(zhì)量的辦法,沒有其他的辦法和解決措施。(3)收集證據(jù)這個環(huán)節(jié)上的問題
(4).證據(jù)收集過程中存在的刑訊逼供的問題(5)證人證言的收集和各種言辭證據(jù)的問題(6)在定案的方法上要進行戰(zhàn)略轉(zhuǎn)移的問題
3.試述寬嚴相濟政策的內(nèi)涵。
寬嚴相濟是我們黨和國家的重要刑事司法政策是檢察機關正確執(zhí)行國家法律的重要指針。檢察機關貫徹寬嚴相濟的刑事司法政策,就是要根據(jù)社會治安形勢和犯罪分子的不同情況,在依法履行法律監(jiān)督職能中實行區(qū)別對待,注重寬與嚴的有機統(tǒng)一,該嚴則嚴,當寬則寬,寬嚴互補,寬嚴有度,對嚴重犯罪依法從嚴打擊,對輕微犯罪依法從寬處理,對嚴重犯罪中的從寬情節(jié)和輕微犯罪中的從嚴情節(jié)也要依法分別予以寬嚴體現(xiàn),對犯罪的實體處理和適用訴訟程序都要體現(xiàn)寬嚴相濟的精神。寬嚴相濟刑事司法政策中的寬與嚴是一個有機統(tǒng)一的整體,二者相輔相成,必須全面理解,全面把握,全面落實。既要防止只講嚴而忽視寬,又要防止只講寬而忽視嚴,防止一個傾向掩蓋另一個傾向。
4.如何切實貫徹寬嚴相濟的刑事政策。寬嚴相濟的刑事司法政策包含三方面的內(nèi)容:一是寬;二是嚴;三是寬和嚴如何結(jié)合,就是濟。公訴工作能夠在寬嚴相濟的刑事司法政策中積累經(jīng)驗,其內(nèi)容也主要體現(xiàn)在“寬”、“嚴”、“濟”三個方面,這是由它的地位決定的。公訴部門不僅對偵查部門、審判部門的處理結(jié)果有監(jiān)督權(quán),更重要的是,它對偵查部門、審判部門的每一項活動都有監(jiān)督權(quán)、監(jiān)督的程序、方法和力度。如一份偵查員對于證人證言的取證是否符合法定條件,證言取證的力度、周密度是否符合罪刑法定的要求。不符合要求的,公訴部門可以自行補充偵查,也可以讓偵查部門補充偵查;對審判部門一個證據(jù)的質(zhì)證、采用情況有即時監(jiān)督權(quán)等等。權(quán)利的運行離不開監(jiān)督,按照監(jiān)督與權(quán)利行使是否同步來分,監(jiān)督可以分為事前監(jiān)督、事中監(jiān)督、事后監(jiān)督三種,從現(xiàn)行刑訴法來看,公訴工作對偵查權(quán)、審判權(quán)擁有后兩種監(jiān)督權(quán),有的地方創(chuàng)造性地提出并實踐提前介入制度,這樣又有了事前監(jiān)督權(quán)。
1、在偵查監(jiān)督方面
偵查部門將案件移送公訴部門審查起訴后,公訴部門將會從案件事實和法律適用方面進行了全方位、立體式審查。證據(jù)有缺陷或者事實不清的,可以自行補充偵查,也可以退回偵查部門補充偵查,以達到證據(jù)充分、事實清楚的標準。如果法律適用不正確,公訴部門可以直接更改。有的部門創(chuàng)造性地提出了提前介入偵查制度,就是案件尚在偵查過程中,由公訴人提前介入案件中,對案件證據(jù)、法律適用,提出意見,使偵查人員進一步偵查,移送公訴后,能夠更加順利暢通地提起公訴。證據(jù)具有強烈的時間性,有的證據(jù)是永久的,有的稍縱即逝,并且不容易恢復。提前介入可以及時發(fā)現(xiàn)偵查部門沒有調(diào)取的必要證據(jù),或者取證不到位的證據(jù),及時復取。提前介入偵查制度的實質(zhì),就是將公訴案件的標準提到偵查階段,達到提高偵查質(zhì)量的目的。這項制度在目前的法律中尚沒有規(guī)定,是各地在實踐中摸索出的一套做法。另外,在公訴部門受理案件后,可以對偵查部門采取的強制措施重新衡量,以決定是否需要變更;對于遺漏的犯罪事實、嫌疑人,以決定是否需要追訴。
2、在審判監(jiān)督方面
目前的刑訴法,修正、加強了法官的中立地位,樹立了居中裁判的職能。這樣,公訴人必須當庭提交證據(jù),證明案件事實清楚,被告人有罪,闡明法理,向旁聽人員傳播法律知識,把每一件案件的社會效果達到最大化。尤其是我國正處在社會變革、經(jīng)濟轉(zhuǎn)型期,法律有時是被動的,這就決定了人們具有對法律的后知性和行動的盲目性。主要體現(xiàn)在以下方面:
首先,在刑事案件開庭時,當庭依法控訴被告人有罪,闡明從重情節(jié);其次,通過當庭論證具體案件,向旁聽群眾傳達法律知識和
5.談談在訊問時如何防止刑訊逼供和變相逼供。
(1)塑造人權(quán)觀念,從而防止產(chǎn)生刑訊逼供
(2)崇尚法律,信仰法律,確立“法律至上”的觀念(3)完善無罪推定原則
(4)賦予律師在偵查訊問時的在場權(quán)(5)完善訊問程序,實行全程錄音錄像。
6.試述我國刑事立法中重刑傾向的體現(xiàn)及解決。
(1)存在重刑主義傾向,死刑、無期徒刑和長期有期徒刑占有相當大的比重,與當今國際社會輕刑化的趨勢不合拍;(2)刑罰種類及刑罰制度存在失調(diào)現(xiàn)象,尤其是“死刑過重。生刑過輕”的弊端較為顯著;(3)在分則中對某些具體罪名的刑罰規(guī)定仍然存在粗疏之處,與司法實際需求脫節(jié);(4)刑罰執(zhí)行環(huán)節(jié)存在不協(xié)調(diào) .與刑罰目的的要求不相稱。其實,從世界尤其是當今法治發(fā)達國家刑罰史的歷史 嬗變來看,其刑罰沿革經(jīng)歷了一個從古代生命刑為中心.到近代的自由刑為中心,再到現(xiàn)代的自由刑與財產(chǎn)刑、資格刑并重.并逐步向財產(chǎn)刑、資格刑為中心過渡的過程。我們認為。我國應當以最高人民法院2007年收回死刑核準權(quán)為契機,積極革新我國現(xiàn)行的以 自由刑為中心且生命刑還占有相當比重之刑罰體系.勇于直面目前國內(nèi)還較為普遍存在的對死刑過度依賴甚至迷信的現(xiàn)狀,并予以理性的反思和積極而慎重的改革,從而促進我國現(xiàn)行刑罰體系朝著更加科學合理的方向發(fā)展。
7.試比較犯罪構(gòu)成四要件說與三階層的犯罪論體系。
首先,對犯罪構(gòu)成的含義不同。四要件說只有齊備全部構(gòu)成要件的才是犯罪,三階層遞進式理論的構(gòu)成要件,只是構(gòu)成犯罪的一個條件,是構(gòu)成一罪的客觀要件和主觀方面的要件。其次,三階層理論中將排除違法性的行為放在理論體系內(nèi),在第二層,“違法性”中分析;四要件則把排除犯罪的行為放在四要件體系外,在“排除犯罪的行為”中分析最后,三階層相比四要件層次更清晰,第一步分析是否符合一罪的構(gòu)成要件,第二步分析是否具有違法性,即是否存在正當防衛(wèi)、緊急避險、執(zhí)行職務的行為、被害人承諾等排除違法性行為,第三步分析有責性,即年齡,精神狀態(tài)等。
總之,三階層比四要件更注重行為的客觀方面
8.試述犯罪方法論中客觀判斷與主觀判斷、形式判斷與實質(zhì)判斷、類別判斷與個別判斷的關系問題。
客觀判斷先于主觀判斷 形式判斷先于實質(zhì)判斷 類型判斷先于個別判斷
9.簡述《刑法修正案
(七)》中“利用影響力受賄罪”。
利用影響力受賄罪是指國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關系密切的人,通過該國家工作人員職務上的行為,或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務上的行為,為請托人謀取不正當利益,索取請托人財物或者收受請托人財物,數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的行為。
第三百八十八條之一:國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關系密切的人,通過該國家工作人員職務上的行為,或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務上的行為,為請托人謀取不正當利益,索取請托人財物或者收受請托人財物,數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處七年以上有期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關系密切的人,利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實施前款行為的,依照前款的規(guī)定定罪處罰。
10.簡述《刑法修正案
(七)》中“巨額財產(chǎn)來源不明罪”。
巨額財產(chǎn)來源不明罪,是指國家工作人員的財產(chǎn)或支出明顯超出合法收入,差額巨大,不能說明其合法來源的行為。該罪的舉證責任倒置,即犯罪嫌疑人舉證說明其收入合法,不能說明即可認定為巨額財產(chǎn)來源不明罪。根據(jù)1999年9月l6日最高人民檢察院發(fā)布施行的《關于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定》(試行)的規(guī)定,巨額財產(chǎn)來源不明,數(shù)額在30萬元以上的,應予立案。不過最近人大對刑法中對于巨額財產(chǎn)來源不明進行了修改,最高刑加到十年,不知道對于最底限額有沒改動,現(xiàn)在還是30萬起。
檢察制度
1.試述檢察制度的不同模式及對我們的啟示。
(1)對檢察官的培養(yǎng)納入司法大體系中,有利于統(tǒng)一司法隊伍的素質(zhì),便于人員在司法機關內(nèi)流動。
(2)弱化行政管理,突出業(yè)務特征,合理配備司法官員和輔助官員,實行分類管理,有利于提高工作效率。
(3)實習期間的輪崗對全面培養(yǎng)和發(fā)展司法官員的素質(zhì)非常有益。
(4)運用高科技手段進行案件管理和偵查是大勢所趨,也是我們今后科技強檢的努力方向。
(5)充分重視心理矯正和與社會的教育銜接對我國的罪犯改造也有著借鑒意義。
2.試述我國檢察制度的特色。
中國特色社會主義檢察制度是以馬克思主義關于國家與法的理論為指導,適應我國政權(quán)性質(zhì)和政治體制的要求,適應維護國家法制統(tǒng)一、尊嚴和權(quán)威的需要,具有深厚文化底蘊和豐富實踐基礎,反映當代檢察制度現(xiàn)代化要求的一種制度創(chuàng)新?;仡櫃z察機關恢復重建30年的光輝歷程,中國當代檢察制度呈現(xiàn)出幾個方面的突出特色及其優(yōu)越性。
具有結(jié)構(gòu)功能的科學性,體現(xiàn)了法治國家的目標要求 具有運行機制的規(guī)律性,體現(xiàn)了檢察一體的組織原則 具有規(guī)制管理的有效性,體現(xiàn)了權(quán)力配置的制約協(xié)調(diào)
3.試述深化檢察改革的幾項基本任務。
一是要深入推進檢察體制和工作機制改革,確保中央確定的涉及檢察機關的各項改革任務在2006年取得實質(zhì)性進展,黨的十七大前基本落實到位。
二是要以執(zhí)法規(guī)范化為重點,推進檢察業(yè)務建設。從今年起用三年時間,針對執(zhí)法中容易發(fā)生問題的重點崗位和環(huán)節(jié),建立一套比較完善的制度規(guī)范體系,逐步實現(xiàn)執(zhí)法辦案工作程序化、標準化、規(guī)范化。
三是要以公正執(zhí)法為核心、專業(yè)化建設為方向,進一步提高檢察隊伍的整體素質(zhì)。四是要建立和完善檢察業(yè)務、隊伍和信息化“三位一體”機制,推進管理科學化建設。五是要加強執(zhí)法保障建設,為檢察工作創(chuàng)新發(fā)展提供物質(zhì)保證。六是要加強基層檢察院建設,夯實檢察工作發(fā)展基礎。
4.試述檢察權(quán)的性質(zhì)。
作為一個法律事實,中國檢察機關定位于國家的法律監(jiān)督機關,檢察權(quán)定位于司法權(quán),已得到憲法之確認;作為一個法學問題,檢察權(quán)與檢察機關的性質(zhì)之爭卻一刻也未曾停歇。檢察權(quán)伴隨著一個國家民主法制化進程的推進、干預、制衡國家其他權(quán)力,特別是制約司法權(quán)、行政權(quán)的職能日趨顯著。檢察權(quán)在性質(zhì)上屬于法律監(jiān)督權(quán),這是因為:
一.從檢察權(quán)在國家權(quán)力結(jié)構(gòu)中的定位來看,檢察權(quán)是隸屬于統(tǒng)一的國家最高權(quán)力,與行政權(quán)、司法權(quán)并列、獨立的國家權(quán)力。
二.從檢察權(quán)的內(nèi)容來看,檢察權(quán)本身具有監(jiān)督法律實施的特點。
三.從檢察權(quán)的宗旨來看,檢察權(quán)行使的目的是為了維護憲法和法律的統(tǒng)一正確實施。
5.試述法律監(jiān)督的性質(zhì)與特征。
(1)法律監(jiān)督是對法律實施中嚴重違反法律的情況所進行的監(jiān)督。法律監(jiān)督不包括對立法活動的監(jiān)督,而只是對法律實施情況的監(jiān)督,并且是以監(jiān)督嚴重違反法律的情況為主。
(2)法律監(jiān)督是一種專門性的監(jiān)督。法律監(jiān)督的專門性突出表現(xiàn)在兩個方面:一是法律監(jiān)督權(quán)作為國家權(quán)力的一部分,由人民檢察院專門行使,法律監(jiān)督是檢察機關的專門職責。檢察機關如果放棄對嚴重違反法律的行為進行監(jiān)督,就是失職。因而它不同于其他一切社會活動主體都能進行的一般性監(jiān)督。二是法律監(jiān)督的手段是專門的。按照憲法和法律的規(guī)定,檢察機關進行法律監(jiān)督的手段是由法律特別規(guī)定的。
(3)法律監(jiān)督是一種程序性的監(jiān)督。法律對檢察機關的法律監(jiān)督規(guī)定了一定的程序規(guī)則,這些程序規(guī)則可能因監(jiān)督的對象不同而有所不同。
(4)法律監(jiān)督是一種事后性的監(jiān)督。只有當法律規(guī)定的屬于法律監(jiān)督的情形出現(xiàn)以后,檢察機關才能啟動法律監(jiān)督程序,實施監(jiān)督行為。并且,司法活動、行政活動、國家工作人員的職務活動中可能出現(xiàn)的各種違法行為,在程度上是不同的,只有在違法行為達到一定程度之后,檢察機關才能啟動法律監(jiān)督程序?qū)嵤┍O(jiān)督。
檢察業(yè)務
1.試述瀆職侵權(quán)犯罪偵查的主要特點。
(一)事實上的模糊性。表現(xiàn)在:一是要件事實不清;二是案件性質(zhì)不清;三是職務不清。
(二)情節(jié)上的復雜性。從瀆職侵權(quán)罪的類型看,以犯罪結(jié)果為犯罪成立條件的結(jié)果犯罪中,因果關系復雜,以行為完成為犯罪成立條件的行為犯中,決策、組織、指揮、實施環(huán)節(jié)較多,職權(quán)關系復雜;以情節(jié)嚴重為犯罪成立條件的情節(jié)犯中,動機、手段、后果表現(xiàn)不一,標準籠統(tǒng),情況復雜。
(三)社會上的同情性。瀆職侵權(quán)犯罪的主體是國家機關工作人員或準國家機關工作人員。他們的瀆職給國家和人民群眾的財產(chǎn)和人身造成危害,往往有人認為即使要處理,也是黨紀政紀上的處理就夠了,那僅僅是工作上的失誤。這種同情性的客觀存在,也或多或少地阻礙著查辦瀆職侵權(quán)案件工作的開展。
(四)職務上的掩飾性。行為人的職務身份為案情真相提供了掩護。是正確履行職責還是失職瀆職,是單位行為還是個人行為,是行政行為還是商業(yè)行為?均不是很容易作出判斷的。
(五)責任上的分散性。瀆職侵權(quán)犯罪案件往往涉案人員較多、領導責任與直接責任交織、主要責任與次要責任交織、決策責任與執(zhí)行責任交織,甚至相互牽連、責任分散,給查辦案件帶來一定的困難。
(六)法紀上的交織性。由于瀆職侵權(quán)犯罪都發(fā)生在國家機關工作人員執(zhí)行職務中,刑事責任與黨紀、政紀責任交織在一起,瀆職責任與貪利責任交織在一起,往往出現(xiàn)多責并存的現(xiàn)象,從而形成了政策性、法律性強的特點。
(七)行為上的隱蔽性。由于瀆職侵權(quán)案件多發(fā)生在執(zhí)行職務場所中,往往行為真相不為他人所知,加之當事人或相對人都系單一體,行為人反偵查能力強,從而形成直接證據(jù)少,客觀證據(jù)少,口供影響力大,真實行為隱蔽性強的局面,為判斷證據(jù)的真實性和事實的客觀性帶來一定的困難。
2..試述如何開展瀆職侵權(quán)犯罪偵查的幾個重點環(huán)節(jié)工作。(1)加大瀆職侵權(quán)檢察宣傳的廣度和深度。瀆檢部門要積極主動根據(jù)不同時期瀆職犯罪的特點,有的放矢,因地制宜,結(jié)合本地和外地偵查終結(jié)的典型案例深入持久開展法制宣傳,做到以案釋法,努力增強干部群眾的法律意識。
(2)拓寬工作視野,積極尋找案源。一是從平時工作、生活、交往中及從新聞媒體、街談巷議中發(fā)現(xiàn)線索,及時捕捉國家重大改革措施中有可能發(fā)生的新型犯罪。二是從相關部門的信息、簡報中發(fā)現(xiàn)有關瀆職侵權(quán)犯罪線索信息。三是利用知情人收集與瀆職侵權(quán)犯罪嫌疑人有關的背景資料。四是通過開展職務犯罪預防,廣泛收集社情信息。五是圍繞反?,F(xiàn)象,挖掘幕后信息。
(3)建立案源收集機制,暢通信息渠道。一是建立案件線索內(nèi)部移送機制;二是加強與有關單位協(xié)作,建立聯(lián)絡機制,暢通情報信息。
1、加強與公安、法院、紀檢監(jiān)察、審計、工商、稅務等執(zhí)法執(zhí)紀部門的協(xié)調(diào)配合,建立起協(xié)調(diào)、暢通、快捷的案件線索移送和情況反饋機制。
2、加強與人大代表、政協(xié)委員、民主黨派人士的聯(lián)系,發(fā)揮他們的特殊地位作用,通過他們的視察、考察評議、檢查等活動,從中獲取侵權(quán)犯罪線索信息。
3、加強與當?shù)匦侣剻C構(gòu)聯(lián)系,注意從新聞單位曝光、采訪的人民群眾關注的焦點、熱點問題中發(fā)現(xiàn)涉嫌瀆職侵權(quán)犯罪的線索。三是利用信息技術(shù),實現(xiàn)情報信息聯(lián)網(wǎng)。
(4)提高認識,強化措施,推動查辦瀆職侵權(quán)犯罪取得新成效。一是更新執(zhí)法觀念,探索建立符合瀆職侵權(quán)犯罪偵查規(guī)律的工作運行機制。
1、建立快速反應的查案機制。
2、樹立與現(xiàn)代偵查理念相適應的初查意識,克服急于求成。
3、針對當前瀆職侵權(quán)犯罪與賄賂犯罪交織的特點,加強與反貪、瀆檢部門的協(xié)作配合,用好用活偵查策略,提高突破案件能力。
4、建立瀆檢部門與相關部門配合協(xié)作機制。二是講究偵查策略,提高偵破案件能力。
1、認真分析舉報線索,找準舉報線索進行初查,提高成案率。
2、認真研究瀆職侵權(quán)犯罪及其偵查工作的規(guī)律和特殊性,增強偵查意識,講究偵查藝術(shù),提高偵查技能,突出偵查工作的針對性和有效性。
3、選準“突破口”,注意結(jié)合分析掌握的證據(jù)和犯罪嫌疑人的全面情況及案件具體特點,精心制定偵查計劃,選準突破口,使偵查工作事半功倍。
4、用足用好各種強制措施,保證案件查處工作的順利進行。
5、重視深挖細查,擴大戰(zhàn)果。三是大力加強瀆檢部門隊伍建設,努力提高隊伍素質(zhì)和執(zhí)法水平。首先,要對檢察事業(yè)負責,對黨和人民負責的態(tài)度,嚴格要求、嚴格管理、嚴格監(jiān)督,從組織、業(yè)務、紀律和作風等方面切實抓好瀆職檢察部門隊伍建設。第二,要加快引進專業(yè)人才步伐,從各層面吸納優(yōu)秀人才,優(yōu)化人員組合,把綜合素質(zhì)強,有經(jīng)驗的骨干充實到辦案一線,從根本上解決偵查隊伍專業(yè)結(jié)構(gòu)不合理的狀況。第三,要切實加強業(yè)務學習和培訓,以推行主任偵查檢察官辦案責任制為契機,大力加強現(xiàn)有偵查人才和其他辦案骨干的業(yè)務培訓和培養(yǎng)工作,提高偵查指揮和辦案實戰(zhàn)能力。第四,積極開展各種崗位練兵活動,強化法律政策和實踐理論研究,提高干警的執(zhí)法水平。第五,健全和完善查辦瀆職犯罪工作考評考核和獎勵制度,進一步調(diào)動和激發(fā)瀆檢干警查辦瀆職侵權(quán)犯罪案件的積極性。
3.試述審查逮捕中存在的問題及對策。
.關于逮捕:突出的問題依然是逮捕條件的問題。新刑訴法放寬了逮捕的條件,把“主要犯罪事實已經(jīng)查清”修改為“有證據(jù)證明有犯罪事實”。但是在實踐中,由于立法的模糊和現(xiàn)行《國家賠償法》相對于新刑訴訟法的落后,導致很多檢察機關的審查批捕部門與審查起訴部門由同一領導分管,對批捕與起訴適用大體一致的條件,對逮捕條件的理解依然過嚴,這就造成了刑事強制措施體系內(nèi)部的不銜接,不利于對犯罪嫌疑人人身自由的保護?!缎淌略V訟法》第69條中的“特殊情況”法律未作具體規(guī)定,導致在司法實踐中絕大部分都延長了1-4日,而且延長至30日也普遍,4.如何理解“附條件不起訴”問題。
“附條件不起訴”,也稱暫緩不起訴是人民檢察院針對某些應當起訴的案件,本著預防、挽救、教育、感化與打擊并舉的原則,考慮到公共利益,體現(xiàn)刑事政策和案件自身條件,對一些特殊群體在一定考驗期限內(nèi),不作處理,期滿后再根據(jù)具體情況作出起訴或不起訴決定的一項制度。暫緩不起訴不是一個程序上的終局性處理決定,在考驗期滿后,它有可能導致不起訴,亦有可能起訴,因此它只是階段性的處理結(jié)果。這里所指的案件是包括哪些構(gòu)成犯罪,但經(jīng)法院審理最終判決免刑或僅判罰金的。近年來,未成年人保護工作有所加強,但在具體的刑事執(zhí)法中,未成年犯罪嫌疑人的權(quán)利并沒有引起足夠的重視。表現(xiàn)為處刑上重后果而輕其他、多從輕而少減輕,相對于未成年人的生理、心理特點,先行刑法中的刑罰制度尚不夠完善,對于主觀惡性不深、手段不殘忍、且初次作案的未成年人定罪科刑,在一定程度上會加重其逆反心理,加大教育改造的難度。如果設立暫緩不起訴制度,就使得犯罪性質(zhì)不很嚴重、初次、偶爾作案的未成年人在其行為未被處理而自身又明白自己行為性質(zhì)的情況下,保持較穩(wěn)定的生活學習狀況,自覺自愿的約束自我,避免被定罪判刑。而這些人得到學校家庭乃至社會力量的教育挽救,向好的方面轉(zhuǎn)化的可能性相對于向壞的方面轉(zhuǎn)化的可能性要大?!缎谭ā返哪康氖菓土P犯罪,保護人民,通過懲罰犯罪,預防已經(jīng)犯罪的人再重新犯罪,預防可能犯罪的人不去實施犯罪,更好地保護人民。而未成年人是國家的未來,他們在18周歲前辨別是非和自我控制的能力較差,思想單純,行動的盲目性和沖動性很大,在犯罪的道路上既是加害者,又是受害者,思想既有易受不良思想腐蝕的一面,又有容易教育改造的一面。正是如此,《中華人民共和國未成年人保護法》第38條規(guī)定,“對違法犯罪的未成年人實行教育感化挽救的方針,堅持教育為主,懲罰為輔的原則”對那些犯罪情節(jié)較輕,社會危害和影響較小,主觀惡性不深,能真誠悔罪改過的未成年人犯罪嫌疑人既可以避免他們到監(jiān)管場所交叉感染,形成惡性循環(huán),又可以使他們從此慎交朋友,分清是非,做到預防、挽救、教育、感化與打擊并舉,更好地維護社會的穩(wěn)定。
5.如何理解量刑建議及其適用問題。
量刑建議權(quán),一般是指人民檢察院在刑事訴訟活動過程中,根據(jù)被告人的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)和社會危害后果,結(jié)合有關刑事司法政策,建議人民法院對被告人處以某一特定刑罰即對被告人的刑種、刑期、罰金數(shù)額、執(zhí)行方式等方面提出具體的量刑意見或建議。
因此,從本質(zhì)上講,檢察院的量刑建議權(quán)是是一種司法請求權(quán),是現(xiàn)代公訴權(quán)的一種自然延伸。
由于量刑建議權(quán)在實體公正、程序公正及訴訟效率諸多層面上都具有較高價值,因此,筆者以為,構(gòu)建如下量刑建議制度勢在必行。
1、細化量刑建議標準。參照美國于1987年制定的頗為詳細的《量刑指南》等國際通行規(guī)則,由最高人民檢察院制定出一整套切實可行的《人民檢察院量刑建議實施辦法(或細則)》,統(tǒng)一規(guī)范刑事案件量刑建議行為,使各級檢察機關行使量刑建議權(quán)時于法有據(jù),“有法可依”。
2、明確量刑建議提出的主體。
一、對于可能判處無期徒刑或死刑的案件的量刑建議,應由案件承辦人提出意見,經(jīng)部門負責人審核,報檢察長或檢察委員會討論決定。
二、對于其他普通刑事案件,由公訴人或主訴檢察官庭前提出量刑意見,報分管檢察長和檢察長批準后,根據(jù)庭審實際決定是否當庭提出量刑意見。
3、規(guī)范量刑建議提出的時間。其中,適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?,建議或者同意適用被告人認罪案件的普通程序簡化審理的案件,可以在提起公訴時,將量刑建議書連同起訴書一起移送法院。其它普通程序?qū)徖淼陌讣òǘ彴讣V人一般應當結(jié)合庭審情況,在法庭調(diào)查之后,法庭辯論開始發(fā)表公訴意見時一并提出量刑建議或意見。
4、統(tǒng)一量刑建議的格式內(nèi)容和方式。量刑建議的內(nèi)容一般應包括法律依據(jù)、量刑建議、量刑理由以及所建議的刑種、刑期和執(zhí)行方式等內(nèi)容。單獨的量刑建議書要有統(tǒng)一的格式和編號。建議簡易程序?qū)徖淼陌讣?、建議適用普通程序簡化審理的案件,可以在起訴書上寫明量刑建議的內(nèi)容。當庭同意適用普通程序簡化審理的案件和按照普通程序?qū)徖淼陌讣?,一般也應于庭前將量刑建議書送達人民法院。
5、圍繞量刑建議實行控辯雙方當庭抗辯制度。開庭審理案件過程中,公訴人發(fā)表擬對被告人進行何種刑罰處罰的量刑建議及理由之后,在審判長的主持下,可以分別由辯護人、被告人及附帶民事訴訟原告人和訴訟代理人發(fā)表己方的關于量刑的辯護或代理意見及理由,如果幾方分歧不大,就可以在量刑建議的范圍和幅度內(nèi)對被告人進行這種處罰,如果分歧較大,再由合議庭進行評議或者提交審判委員會討論決定。
6.試述貪污罪主體認定應當注意的問題。
貪污罪是指國家工作人員和受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員,利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。
貪污罪的構(gòu)成要件:該罪的主體是特殊主體,主觀方面是故意,客體是復雜客體,犯罪對象是公共財產(chǎn),客觀表現(xiàn)為行為人利用職務之變貪污等。
貪污罪的界定
(1)貪污罪與非罪的界限。一般以5000元為界定。
(2)貪污罪與職務侵占罪的界限。二者的主要區(qū)別在于:犯罪主體不同;犯罪客體和犯罪對象不同
(3)貪污罪與盜竊罪、詐騙罪的界限。三者主要區(qū)別是:犯罪主體不同;犯罪客體和犯罪對象不同;犯罪客觀方面不完全相同。
貪污罪的共同犯罪。
7.試述貪污罪中的共同犯罪認定問題。
貪污犯罪的共同犯罪主要涉及以下兩種情形:一是主體單一的共同犯罪。這種共同犯罪是指共同犯罪的當事人均為具有特定身份的國家工作人員或者以國家工作人員論的人員或者是受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員(以下簡稱國家工作人員),并都出于一個共同犯罪的主觀故意,不同程度地分別利用各自的職務便利共同實施了貪污行為,這種情形又稱為內(nèi)部勾結(jié)的貪污共同犯罪。二是主體混合的共同貪污犯罪。這是指具有特定身份的國家工作人員與非國家工作人員相互勾結(jié),利用國家工作人員的職務之便,共同實施貪污行為的情形。這種情形通常情況下又叫做內(nèi)外勾結(jié)的貪污共同犯罪。對前一種情形的共同犯罪人,在和實踐中并無爭議。對于后一種情形的共同犯罪人所構(gòu)成的共同犯罪如何定性學者有以下不同看法:(1)、無國家工作人員身份的人作為正犯,而有國家工作人員身份的人作為教唆犯;(2)有國家工作人員身份的人作為教唆犯,無國家工作人員身份的人作為從犯;(3)、有國家工作人員身份的人作為實行犯,無國家工作人員身份的人作為從犯。到底是按主犯的行為性質(zhì)確定罪名,還是按照共同犯罪的性質(zhì)確定罪名,則存在疑問。
8、試述挪用公款罪的認定。
挪用公款罪是指國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動,或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動,或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的行為。
挪用公款罪的構(gòu)成要件:該罪的主體是特殊主體,只有國家工作人員才能構(gòu)成本罪。主觀方面是故意。過失不構(gòu)成該罪??腕w是復雜客體??陀^方面表現(xiàn)為行為人利用職務之變挪用公款構(gòu)成犯罪。
挪用公款罪的界定
(l)挪用公款罪與非罪的界限。
(2)挪用公款罪與貪污罪的界限:主觀目的不同;主體范圍不同;客觀方面的行為方式不同。
(3)挪用公款罪與挪用資金罪的界限:犯罪主體不同;犯罪客體和犯罪對象不同。
(4)挪用公款罪與挪用特定款物罪的界限。
9.如何認定“挪用公款歸個人使用”。
《最高人民法院關于如何認定挪用公款歸個人使用有關問題的解釋》已于2001年9月18日由最高人民法院審判委員會1193次會議通過?,F(xiàn)予公布,自2001年10月26日起施行。為依法懲處挪用公款犯罪活動,根據(jù)刑法的有關規(guī)定,現(xiàn)就如何認定挪用公款歸個人使用的有關問題解釋如下:
第一條 國家工作人員利用職務上的便利,以個人名義將公款借給其他自然人或者不具有法人資格的私營獨資企業(yè)、私營合伙企業(yè)等使用的,屬于挪用公款歸個人使用。
第二條 國家工作人員利用職務上的便利,為謀取個人利益,以個人名義將公款借給其他單位使用的,屬于挪用公款歸個人使用。
10.如何理解受賄罪中“為他人謀取利益”。
為他人謀取利益包括承諾、實施和實現(xiàn)三個階段的行為。只要具有其中一個階段的行為,如國家工作人員收受他人財物時,根據(jù)他人提出的具體請托事項,承諾為他人謀取利益的,就具備了為他人謀取利益的要件。明知他人有具體請托事項而收受其財物的,視為承諾為他人謀取利益。
第五篇:法定節(jié)假日加班工資計算方法
法定節(jié)假日加班工資計算方法
發(fā)表:2010-9-16 0:00:00
來源:中國吃網(wǎng)
[摘要] 法定節(jié)假日加班工資計算方法
法定假日加班工資計算方法,可能是許多勞動人民關注的焦點。尤其是服務性行業(yè),在這些規(guī)定法定假日卻仍要堅守崗位,那么他們的法定假日的工資如何計算呢?根據(jù)勞動法規(guī)政策規(guī)定:員工的加班費計算基數(shù)按下列確定:
單位安排職工加班加點的,應以勞動合同規(guī)定的職工本人所在崗位(職位)相對應的工資標準為計發(fā)基數(shù),執(zhí)行上述規(guī)定有困難的單位可按下列標準計發(fā)加班工資:
1、實行崗位技能工資制的單位,以職工本人的崗位工資、技能工資之和為計發(fā)基數(shù)。
2、實行其它工資制度的單位,以上月職工正常工作情況下的工資收入(不包括獎金)為計發(fā)口徑,對于難于劃分工資、獎金等項的企業(yè),以職工上月實得工資的70%為計發(fā)口徑。法定節(jié)假日不能倒休
據(jù)介紹,計算加班工資時,首先應按照法定節(jié)假日、休息日將假期予以分類,因為法定節(jié)假日和休息日執(zhí)行不同的加班工資標準。
北京市人力社保局介紹,根據(jù)規(guī)定,9月22日(中秋節(jié))、10月1日、2日、3日共四天為法定節(jié)假日,假期其他時間為休息日。用人單位法定節(jié)假日安排加班,應按不低于日或者小時工資基數(shù)的300%支付加班工資,休息日期間安排加班,應當安排同等時間補休,不能安排補休的,按照不低于日或者小時工資基數(shù)的200%支付加班工資。法定節(jié)假日加班,是不能用倒休沖抵加班費的,必須支付勞動者加班費,不能倒休。
每月21.75天計算日工資
實行月工資制的用人單位在將勞動者月工資折算為日或小時工資時,日工資以月計薪天數(shù)21.75天進行折算,小時工資在日工資基礎上除以8小時進行折算。
如果一名勞動者領取北京最低工資標準960元,法定節(jié)假日加班,每天應領取加班費132.41元。如果中秋3天均加班,加上休息日的加班費,總加班費最低應為308.97元。
【舉例說明,如何計算法定假日加班工資】
某職工月工資2000元,用人單位安排其在法定假日9月22日、10月1日至3日期間加班1天,其加班工資為:
2000(元)÷21.75(天)×300%×1(天)=275.86(元)
如果用人單位安排該職工在9月23日、24日,10月4日至7日加班1天且不能補休,其加班工資為:
2000(元)÷21.75(天)×200%×1(天)=183.9(元)