第一篇：我國獨立董事制度實施問題及其完善措施研究綜述

我國獨立董事制度實施問題及其完善措施研究綜述

摘要：

關(guān)鍵詞： 世紀(jì) 70 年代，獨立董事制度首先出現(xiàn)在美國。獨立董事憑借自身豐富的專業(yè)知識和獨立客觀的立場，在公司治理層面，對制約董事會和管理層、保護股東利益等方面做出了突出的貢獻。而我國的獨立董事制度是20世紀(jì)90年代引入的，其初衷是為了滿足內(nèi)地公司到香港聯(lián)交所上市的需要。獨立董事制度在我國實施以來，對我國完善公司治理結(jié)構(gòu)、規(guī)范上市公司行為起到了一定的作用。張秀生、王汝津（2005）認為在我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)高度集中，“一股獨大”現(xiàn)象突出的狀況下引入獨立董事制度，對降低委托-代理成本，改善我國公司治理結(jié)構(gòu)，控制內(nèi)部人控制，保護全體股東尤其是中小股東利益，適應(yīng)全球資本市場一體化的趨勢，已經(jīng)起到了非常積極的作用。但鑒于我國獨特的市場環(huán)境，獨立董事制度仍然出現(xiàn)了較多的實施問題。本文從完善制度及相應(yīng)政策兩個角度，介紹了國內(nèi)專家關(guān)于如何實現(xiàn)獨立董事制度本土化的觀點。1．獨立董事制度概述

1.1 獨立董事制度的起源與發(fā)展

獨立董事制度最早起源于20世紀(jì)30年代，當(dāng)時，美國證監(jiān)會就建議公眾股份公司設(shè)立“非雇員董事”。但1940年美國頒布的《投資公司法》才真正標(biāo)志著獨立董事制度的產(chǎn)生。該法規(guī)定，投資公司的董事會成員中應(yīng)該有不少于40%的獨立人士。獨立董事制度的設(shè)計目的在于防止控制股東及管理層的內(nèi)部控制，從而損害公司整體利益。

20世紀(jì)60年代后期，隨著公司損害股東利益事件的增加以及許多曾經(jīng)名聲顯赫的大公司不斷倒閉，董事會的作用受到了人們的普遍質(zhì)疑，尤其是70年代“水門事件”以后，許多著名公司的董事卷入行賄丑聞，公眾對公司管理層的不信任感加劇，紛紛要求改革公司治理結(jié)構(gòu)。于是1976年美國證監(jiān)會批準(zhǔn)了一條新的法例，要求國內(nèi)每家上市公司在不遲于1978年6月30日以前設(shè)立并維持一個專門的獨立董事組成的審計委員會，自此獨立董事制度逐步發(fā)展成為英美公司治理結(jié)構(gòu)的重要組成部分。據(jù)科恩—費瑞國際公司2000年5月份發(fā)布的研究報告顯示，美國公司1000強中，董事會的年均規(guī)模為11人，其中內(nèi)部董事2人，占18.2%，獨立董事9人，占81.1%。另外，據(jù)經(jīng)合組織(OECO)的1999年世界主要企業(yè)統(tǒng)計指標(biāo)的國際比較報告，各國獨立董事占董事會成員的比例為：英國34%，法國29%，美國62%。獨立董事制度的迅速發(fā)展，被譽為獨立董事制度革命。1.2 獨立董事的概念

獨立董事是從英國的“外部董事”引申而來的，目前國際上仍未形成統(tǒng)一的定義，各個國家或組織的說法各不相同，概括而言，共有三種定義方法： 1.2.1 一般定義法

美國聯(lián)邦政府《國內(nèi)稅收法》第162款的法規(guī)定義，“外部董事既不是公司現(xiàn)在或前任職員，除作為董事外又不以其他任何關(guān)系接受巨額的直接或間接的報酬。而《美國紐約證券交易所上市公司手冊》對于獨立董事的定義是：獨立于管理層，與公司之間不存在影響其獨立判斷能力的商業(yè)關(guān)系或其他關(guān)系。此外，按照在英國著名的“凱德伯瑞報告”中則指出：“一個非執(zhí)行董事對董事會的最重要的作用是他的謹慎的、獨立的判斷。我們建議，在董事會中的大多數(shù)非執(zhí)行董事，應(yīng)該是獨立于公司之外的，這也就是說，不能因為董事的股份和董事的薪酬問題影響他們的獨立性。在涉及公司的管理和業(yè)務(wù)時，能夠并且必須以他的獨立的判斷介入”。1.2.2 列舉法定義

美國加州公職人員退休基金對獨立董事的定義采用了列舉法，認為獨立董事應(yīng)該具備以下條件：①最近5年未在公司擔(dān)任行政職務(wù)；②不是該公司的顧問或高級管理人員；③不是該公司主要的客戶或供應(yīng)商；④與公司或公司高級管理人員之間不存在個人服務(wù)合同；⑤不屬于接受該公司重大捐助的非營利性組織等等。

1.2.3 一般定義法和列舉法相結(jié)合

1995年澳大利亞的《公司行動指南》將獨立董事定義為：獨立于公司經(jīng)營者，沒有影響其為公司最佳利益行事的董事為獨立董事。除此之外還必須滿足以下5個條件：不是該公司大股東；最近幾年沒有在公司擔(dān)任執(zhí)行性職務(wù)；沒有受雇為公司專業(yè)顧問；不是該公司的大客戶或供應(yīng)商；除董事職務(wù)之外，與公司之間沒有其他重大合同關(guān)系。1.2.4 我國獨立董事的定義

中國證監(jiān)會的權(quán)威性文件《關(guān)于上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》對 獨立董事的定義為：“上市公司獨立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事”，并在文中將“獨立的外部董事”簡稱為“獨立董事”。2．我國獨立董事制度的實施問題

我國獨立董事制度是在“一股獨大、內(nèi)部人控制及監(jiān)事會形同虛設(shè)”的公司治理背景下引入的，其引入目的則是改善我國上市公司治理結(jié)構(gòu)。而我國獨立董事制度正式實施的標(biāo)志，是 2001 年《關(guān)于上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（后文簡稱《指導(dǎo)意見》）的發(fā)布。《指導(dǎo)意見》指出，上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨立董事制度；獨立董事應(yīng)當(dāng)具備與其行使職權(quán)相適應(yīng)的任職條件；獨立董事的提名、選舉和更換應(yīng)依法規(guī)范進行；上市公司應(yīng)發(fā)揮獨立董事的作用，應(yīng)為獨立董事有效行使職權(quán)提供必要條件。根據(jù)《指導(dǎo)意見》要求，在2002年6月30日前，董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括2名獨立董事；且在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨立董事。

獨立董事制度的引入對我國完善公司治理結(jié)構(gòu)，規(guī)范上市公司行為起到了一定的作用，蔡鑫磊（2010）提出，獨立董事制度客觀地完善了公司的治理結(jié)構(gòu)，主要表現(xiàn)在以下幾個方面:第一，獨立董事制度的引入降低了公司“內(nèi)部人控制”的消極影響；第二，獨立董事與監(jiān)事會相配合，實現(xiàn)了對董事會的雙層監(jiān)督；第三，獨立董事的引入改善了董事會的結(jié)構(gòu)，促進了公司經(jīng)營決策的科學(xué)性；第四，獨立董事制度的引入，激發(fā)了我國經(jīng)濟界和企業(yè)界對獨立董事制度的研究和探討。然而，獨立董事制度畢竟是從國外引入的，鑒于我國特殊的市場及公司治理結(jié)構(gòu)，其在我國實施過程中仍然存在很多問題。牛艷娜（2011）認為，獨立董事制度在我國已經(jīng)實行了10年，作為一件舶來品，獨立董事制度雖然發(fā)揮了重要作用，但在實踐中也存在不少問題。綜合國內(nèi)文獻，我國獨立董事制度的實施問題主要為缺乏“獨立性”、激勵與約束機制不健全、選拔制度不清晰、與監(jiān)事會職權(quán)范圍混淆及獨立董事人才短缺等。

2.1 缺乏“獨立性”

獨立董事是獨立于公司、公司股東、公司管理層存在的，具有獨立的人格，獨立董事的意思表示是獨立的，能對公司董事會的決策、預(yù)算等進行獨立的判斷，發(fā)表獨立的意愿。可以說，“獨立性”是獨立董事制度的靈魂所在，也是獨立董事制度發(fā)揮作用的重要保證，但從目前該制度實施的情況來看，我國獨立董事并沒有真正“獨立”。王福波（2006）以獨立董事的獨立性的內(nèi)涵和價值為基點，分析了我國獨立董事獨立性的瑕疵，并從人格獨立、經(jīng)濟利益獨立、業(yè)務(wù)獨立、運行機制獨立幾個方面來論述獨立董事無法做到真正獨立的原因。侯斯強（2010）則指出，獨立董事缺乏行使職權(quán)的必要條件，首先在于獨立董事的“獨立性”難以得到有效的保證，而在實踐中，由于我國獨立董事參與公司事務(wù)的權(quán)力受到管理層的限制，且獨立董事的選舉決定權(quán)被控股股東掌握，因此“獨立董事”很難有真正的獨立性，成為公司的控股股東和管理層的擺設(shè)，從而成為“花瓶董事”。2.2 激勵與約束機制不健全

目前，我國獨立董事的激勵與約束機制設(shè)計不合理，這也是獨立董事制度未能發(fā)揮作用的一個原因。激勵機制的不健全，導(dǎo)致的直接后果就是獨立董事們工作動力的缺失，從而導(dǎo)致獨立董事職業(yè)吸引力的降低。簡新華、石華?。?006）認為，目前獨立董事制度尚不完善, 限制了獨立董事作用的有效發(fā)揮, 尤其是獨立董事的報酬激勵與“獨立性”互相矛盾的問題更是使獨立董事制度前景堪憂。且吳永大（2010）也指出，我國獨立董事津貼的多少的裁定權(quán)歸于董事會，使得董事會與獨立董事之間關(guān)系復(fù)雜，無法發(fā)揮獨董的功用；且獨立董事津貼的數(shù)量難以決定：過多導(dǎo)致腐敗、過低則不能達到激勵目的，從而對我國上市公司的獨立董事制度的發(fā)展有很大的制約作用。與此同時，黃乘政（2010）提出，在對獨立董事實施激勵的同時，還應(yīng)該對獨立董事施加必要的約束，而我國沒有明確針對獨立董事的約束性政策法規(guī)，因而未能充分調(diào)動獨立董事參與決策與發(fā)揮監(jiān)督作用的積極性。2.3 選任制度不清晰

獨立董事的選任制度包括獨立董事任職資格制度和任免制度兩部分，任職資格指的是擔(dān)任獨立董事的基本條件，其包含了能力、資歷和品德等方面的最低門檻；任免制度是指在這個門檻內(nèi)如何選擇獨立董事。目前我國在獨立董事的資格和任免上都很不完善。張瑩（2009）提出，在我國擔(dān)任獨立董事職位的多為有名望的專家、學(xué)者，我國“名人董事”現(xiàn)象非常嚴重，難以保證他們有足夠的時間和精力參議董事會議，充分履行職責(zé)，而目前，我國對獨立董事的任職資格并無其他積極方面的法律規(guī)定。而高玥（2009）等強調(diào)，我國獨立董事選拔制度的不完善，使獨立董事很難實現(xiàn)“獨立”。2.4 與監(jiān)事會的職權(quán)范圍混淆

世界上公認的目前公司內(nèi)部監(jiān)督制理模式有兩種：獨立董事制度和監(jiān)事會制度。英美等國家是實行獨立董事制度的代表，即采用的是“董事會一元制”，董事會的監(jiān)督職能一直是其最主要的職能；而德日等國家則兩種制度并存，即采用的是“二元制”，獨立董事和監(jiān)事共同行使監(jiān)督職能。我國新引進的獨立董事制度和原由的監(jiān)事會制度還沒有實現(xiàn)有效的融合，兩者之間往往存在職權(quán)的重合，即兩者之間的關(guān)系還沒有完全理順。曲虹（2011）指出，在我國，監(jiān)事會與獨立董事在職權(quán)上出現(xiàn)了重疊，而關(guān)于二者如何共存、如何分工等問題，在我國現(xiàn)行法律法規(guī)中找不到一個明確的規(guī)定。2.5 獨立董事人才短缺

獨立董事需要具備的知識應(yīng)該是比較綜合、全面的，除了會計、法律知識外，對企業(yè)的運作和戰(zhàn)略也應(yīng)該有一定的了解。即獨立董事應(yīng)該是復(fù)合型的人才，具有比較寬廣的知識面和豐富的知識結(jié)構(gòu)，不但是某個行業(yè)的技術(shù)專家，還需具有一定的管理經(jīng)驗，并須具有較高的社會責(zé)任感，珍惜自己的名望、聲譽。目前，我國并未形成獨立董事的系統(tǒng)培訓(xùn)課程，相對于獨立董事的強大需求，其市場供給不足。鄧莉（2002）認為，由于人才短缺，素質(zhì)低的可能性就大，就會導(dǎo)致其有效性不足，從而制約著獨立董事制度的后續(xù)發(fā)展。3.獨立董事制度的完善措施

我國獨立董事制度的引進是為了改善我國公司治理結(jié)構(gòu)、解決“內(nèi)部人控制”的問題、保護全體股東尤其是中小股東利益，以適應(yīng)全球資本市場一體化的趨勢。但在制度實踐過程中，出現(xiàn)了很多問題。敬國雷（2011）強調(diào)，在我們對獨立董事制度寄予厚望的同時，也應(yīng)當(dāng)看到，獨立董事的作用是有限的、輔助的，它不可能解決所有的企業(yè)治理問題，必須要有一系列其他措施與制度的配套實施。3.1 規(guī)范獨立董事的選任機制

獨立董事作為董事，首先要符合董事的任職資格。我國《公司法》第 147 條規(guī)定對董事的消極資格進行了規(guī)定，一共規(guī)定了 5 種情形，包括無民事或限制民事行為能力人、因貪污受賄等經(jīng)濟類犯罪被剝奪政治權(quán)利且執(zhí)行期滿不足 5 年的人、曾在清算未滿 3 年的破產(chǎn)公司中并對破產(chǎn)負有個人責(zé)任的該公司董事或高管、對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司負有個人責(zé)任且未滿 3 年的該公司法定代表人和負有較大數(shù)額債務(wù)的個人。同時，獨立董事還要符合特定的任職資格。根據(jù)《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，獨立董事除了要符合一般的董事任職資格，還要有獨立性，以及具備上市公司運作的基本知識、熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則，并且具有 5 年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責(zé)所必須的工作經(jīng)驗。

雖然《公司法》和《指導(dǎo)意見》都對獨立董事的任職資格做出了限定，但在對獨立董事“獨立性”和“專業(yè)性”方面的規(guī)定還是有所欠缺，未做出完善的要求。曲虹（2011）認為，保持獨立董事的獨立性，除排除規(guī)定外的7種人的任職資格外，還應(yīng)排除公司前任董事、監(jiān)事和高級管理人員及與公司有較大數(shù)額業(yè)務(wù)往來的公司和個人。

針對獨立董事的任職年齡，業(yè)界也有研究。李紅琨（2006）發(fā)現(xiàn)，目前我國上市公司里有相當(dāng)數(shù)量的公司獨立董事的年齡在60歲以上，一方面他們社會經(jīng)驗與閱歷等都比較豐富，但是在當(dāng)今市場經(jīng)濟日益競爭瞬息萬變的背景下，他們的應(yīng)變能力已受到挑戰(zhàn)，應(yīng)當(dāng)借鑒國外作法，獨立董事年齡應(yīng)有明確規(guī)定，一般在35～60歲較為合適。

此外，獨立董事同時任職公司數(shù)目的限制和任職期限也應(yīng)當(dāng)?shù)玫娇茖W(xué)設(shè)定。目前獨立董事基本都是兼職，所以常會出現(xiàn)獨立董事沒有足夠的時間和精力完成工作，從而無法保證獨立董事能夠?qū)崿F(xiàn)自身的職能，通常成為了虛職。獨立董事的任職期限也應(yīng)該有規(guī)定，在董事會任職時間太短，獨立董事剛深入了解該公司就要離職，會造成智能浪費。但是如果長期任職于同一家上市公司，會可能與管理者建立較密切的關(guān)系，影響監(jiān)督活動。吳潔（2010）提出，雖然政策規(guī)定，獨立董事同時任職的上市公司數(shù)目不得超過5家，但一般情況下，獨立董事同時任職的上市公司數(shù)目不應(yīng)該超過兩家，以保證充足的時間和精力，同時也可避免同行業(yè)之間公司信息的泄露。且獨立董事在一家公司任職時間不能超過4年，上市公司也需要到一定時期，替換獨立董事人選，保證獨立董事的獨立性的持續(xù)。3.2 完善獨立董事的激勵與約束機制

獨立董事的激勵機制一直是學(xué)者們關(guān)注的重點?，F(xiàn)有研究已經(jīng)達成的共識是，完善獨立董事的激勵機制需要將物質(zhì)激勵和精神激勵相結(jié)合、將顯性激勵和隱性激勵相結(jié)合以及將長期激勵和短期激勵相結(jié)合。而在我國具體采用何種激勵形式這一問題，學(xué)者們存在著不同的觀點。王勇（2006）等分析了現(xiàn)有薪酬制度的不足后提出應(yīng)對獨立董事實行激勵性薪酬，如股權(quán)以及期貨，可以對獨立董事的有效性起到很大的積極作用。而邱風(fēng)（2006）等從博弈分析的角度分析了獨立董事制度失效的原因，并提出相應(yīng)觀點認為采用股票期權(quán)的激勵方式不妥，原因是首先我國資本市場尚不發(fā)達，股票期權(quán)的激勵作用無法發(fā)揮出來，其次，利用股票期權(quán)激勵機制進行薪酬給付是在獨立董事的薪酬里加入了一個變量，這實際上與獨立懂事的獨立性相悖。黨文娟（2008）通過調(diào)研數(shù)據(jù)分析，發(fā)現(xiàn)對獨立董事實行期權(quán)激勵更能調(diào)動獨立董事參與公司治理的積極性，更能發(fā)揮獨立董事的作用，且聲譽激勵機制還非常微弱。

在對獨立董事實施激勵的同時，還應(yīng)該對獨立董事施加必要的約束。為防止獨立董事與大股東或大股東董事合謀或結(jié)成利益共同體，防止獨立董事代理的道德風(fēng)險和利用職權(quán)謀私行為，必須對獨立董事施加一定的責(zé)任約束，做到激勵與約束真正相容，權(quán)利與責(zé)任真正對稱。李明輝（2006）從代理人角度研究對獨立董事的激勵和約束問題，認為獨立董事自身也是代理人，也會產(chǎn)生代理問題，應(yīng)加強對獨立董事的約束，懲罰獨立董事的瀆職行為。黃乘政（2010）提出，對獨立董事的行為進行規(guī)范，制定相應(yīng)的處罰措施，促使獨立董事盡職盡責(zé)，避免其形同虛設(shè)。對于不稱職的獨立董事，應(yīng)采取諸如行業(yè)禁入、提起民事訴訟賠償?shù)葯C制措施，達到激勵與約束真正相溶，權(quán)利與責(zé)任真正對稱。3.3 加強獨立董事與監(jiān)事會的職能契合

由于我國上市公司采取“二元制”的公司治理結(jié)構(gòu)，在公司中設(shè)有監(jiān)事會作為獨立的監(jiān)督機構(gòu)。而我國又在 2001 年引入的獨立董事制度，并賦予獨立董事監(jiān)督的權(quán)力，這就出現(xiàn)了獨立董事和監(jiān)事會在職能和設(shè)置上一定程度的重疊。關(guān)于兩種監(jiān)管制度模式的取舍或兼并，學(xué)者們也展開了研究討論。曾慶芬、宋佳（2011）發(fā)現(xiàn)，大部分學(xué)者贊成獨立董事制度與監(jiān)事會制度的融合，認為理清兩者的職能的區(qū)別和聯(lián)系之后，將其進行功能協(xié)整后能夠更有效的進行公司治理。李莉娟（2008）分析兩者的職能優(yōu)勢后，發(fā)現(xiàn)獨立董事制度和監(jiān)事會制度是可以并存的，而且它們的并存能夠發(fā)揮積極的監(jiān)督作用，因此，應(yīng)將獨立董事與監(jiān)事會的職能進行整合來保證它們的有效與協(xié)調(diào)。也有部分學(xué)者認為，將獨立董事制度與監(jiān)事會制度融合后，最終還是要走上“一元制”，選擇一種合適的制度才能最終效用最大化。如袁萍（2006）等使用1999年至2003年五年A股上市公司的3589組數(shù)據(jù)，實證分析得出結(jié)論，獨立董事制度對業(yè)績有明顯的促進作用，而監(jiān)事會制度對公司業(yè)績的相關(guān)指標(biāo)沒有顯著影響。而高明華等（2006）認為，在短期內(nèi)，要明確獨立董事和監(jiān)事會的區(qū)別并形成協(xié)調(diào)機制，而在長期要實現(xiàn)兩者的融合，向單一監(jiān)事會制度過渡。3.4規(guī)范獨立董事行為

在我國現(xiàn)有的市場背景下，獨立董事責(zé)任重大，需加強對其培訓(xùn)考核、監(jiān)督約束，可通過對獨立董事建立定期后續(xù)培訓(xùn)制度,提高其綜合素質(zhì),規(guī)范其履行職責(zé)行為。鄧莉（2002）提出，為規(guī)范獨立董事行為，可成立獨立董事行業(yè)協(xié)會，對獨立董事進行培訓(xùn)、考核、監(jiān)督和約束。培訓(xùn)考核，即由獨立董事行業(yè)協(xié)會對在任的獨立董事進行培訓(xùn)考核，加強獨立董事的職業(yè)道德修養(yǎng)，不斷更新和改善獨立董事的知識結(jié)構(gòu)，以增強其業(yè)務(wù)能力，提高綜合素質(zhì)；監(jiān)督約束，即由獨立董事行業(yè)協(xié)會對各上市公司獨立董事的日常工作進行考察監(jiān)督，建立日常執(zhí)業(yè)操手檔案，并實行嚴格、明確的獎懲機制；建立獨立董事保護機制，即由獨立董事行業(yè)協(xié)會為獨立董事建立責(zé)任保險制度，處理、協(xié)獨立董事與所受聘公司之間爭端及關(guān)系。

3.5優(yōu)化獨立董事制度的外部環(huán)境

獨立董事制度要充分發(fā)揮職能，僅僅依靠自身的完善還不夠，還需要與中國整個外部環(huán)境相適應(yīng)，如法律環(huán)境、資本市場環(huán)境等，在確保其行使職權(quán)的政策保障下，保證獨立董事的知情權(quán)、調(diào)查權(quán)和自由發(fā)表意見的權(quán)力，方能有效的發(fā)揮其作用。另一方面，由于我國資本市場尚不成熟，我國獨立董事制度的建立更多的是“政府主導(dǎo)型”，很多企業(yè)聘請獨立董事只是為了滿足政府監(jiān)管，尚未建立適合自身、能夠優(yōu)化公司治理獨立董事制度，因此在其后的發(fā)展過程中，應(yīng)改變“政府監(jiān)管”的問題，使獨立董事制度成為上市公司的市場發(fā)展需求。敬國雷（2011）從四個方面闡述了這個問題：一是健全相關(guān)的法律法規(guī)，既要注重在《公司法》和《證券法》中引入并完善獨立董事的有關(guān)條款，又要在上市公司章程等軟法中確立獨立董事的責(zé)、權(quán)、利，提高獨立董事的地位；二是進一步加強股權(quán)分散化工作，在資本邏輯層面上削減控股股東的內(nèi)部控制力；三是一如既往地強調(diào)機構(gòu)投資者的作用，在上市公司董事會中納入機構(gòu)投資股東成員；四是成立獨立董事行業(yè)協(xié)會，制訂獨立董事職業(yè)準(zhǔn)則，規(guī)范獨立董事行為。吳永大（2010）指出，獨立董事制度在中國能否真正發(fā)揮作用，關(guān)鍵還在于其他相關(guān)制度的完善程度，如股權(quán)制度如何改革、監(jiān)事會制度等等。引入獨立董事制度無疑會在客觀上促進我國公司治理結(jié)構(gòu)良性發(fā)展，但在現(xiàn)在的上市公司治理環(huán)境中，還無法保證所有的公司都真心愿意設(shè)立獨立董事，并為其行使職責(zé)創(chuàng)造條件。因此，要讓獨立董事充分發(fā)揮作用，就必須進一步優(yōu)化上市公司的治理環(huán)境，從制度上加強對公司的約束，建立一套有效可行的激勵、保障制度和責(zé)任認定制度，通過設(shè)立獨立董事協(xié)會，來進一步促進獨立董事制度的發(fā)展和完善。4.結(jié)語

在中國引入獨立董事制度之初，人們期待獨立董事能夠監(jiān)督公司的管理、運作并發(fā)現(xiàn)其中存在的問題，但是獨立董事在履行職責(zé)時卻面臨著諸多問題。本文通過對獨立董事現(xiàn)有的文獻的閱讀，總結(jié)出我國獨立董事制度實施以來所存在的缺乏“獨立性”、激勵與約束機制不健全、選拔制度不清晰、與監(jiān)事會職權(quán)范圍混淆及獨立董事人才短缺等五個問題，并根據(jù)業(yè)界已有研究，提煉出相應(yīng)的五點完善措施。而獨立董事制度在我國設(shè)立以來，對我國公司績效的影響、如何確定我國獨立董事聘任激勵機制、獨立董事制度和監(jiān)事會制度如何選擇等問題目前還沒有達成一致的意見，同時，如何將“獨立董事制度”這一舶來品本土化，研究出適合我國基本經(jīng)濟環(huán)境的獨立董事制度，還有待學(xué)者們進一步的研究。

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第二篇：試論我國上市公司獨立董事制度的完善

目錄

內(nèi)容提要..................................................................1 關(guān)鍵詞....................................................................1 引言......................................................................1

一、我國建立獨立董事制度的背景與意義......................................1

（一）獨立董事含義與建立獨立董事制度的依據(jù)..............................1

（二）我國獨立董事實施的背景............................................2

（三）我國獨立董事任職條件與資格........................................2

（四）獨立董事制度在我國的實施意義......................................3

二、我國獨立董事制度實施的成效分析........................................3

（一）上市公司已經(jīng)全部按照要求配置了獨立董事............................3

（二）獨立董事的人員結(jié)構(gòu)情況顯示高級管理人員人數(shù)正在增加................3

（三）獨立董事正在發(fā)揮越來越重要的作用..................................3

三、目前我國獨立董事制度存在的問題........................................4

（一）獨立董事的獨立性很難得到有效發(fā)揮..................................4

（二）獨立董事與內(nèi)部董事之間信息不對稱..................................4

（三）獨立董事履行職責(zé)所需有效時間難以達到..............................4

（四）獨立董事的綜合素質(zhì)難以滿足上市公司發(fā)展的要求......................4

（五）獨立董事的激勵機制尚未健全........................................5

（六）外部環(huán)境對獨立董事缺乏約束機制....................................5

四、完善我國獨立董事制度的建議與對策......................................5

（一）從制度上消除大股東對獨立董事的影響................................5

（二）盡快建立和完善獨立董事制度法律法規(guī)體系............................6

（三）建立獨立董事約束機制，強化獨立董事的責(zé)任..........................6

（四）加強獨立董事隊伍的建設(shè)............................................6

（五）建立獨立董事激勵機制..............................................6

（六）強化公司的治理文化，營造良好氛圍..................................7 結(jié)束語....................................................................7 參考文獻..................................................................7 英文摘要..................................................................8

試論我國上市公司獨立董事制度的完善

學(xué)生姓名：王穎 指導(dǎo)老師：苑改霞

內(nèi)容提要 完善獨立董事制度，改善公司治理結(jié)構(gòu)，是我國證券市場近些年來研討的熱點問題之一。雖然我國證監(jiān)會已于2001年8月制定了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》對上市公司獨立董事的設(shè)立做出了很多規(guī)定，但其中關(guān)于獨立董事的資格、選任、獨立董事“獨立性”的維持、獨立董事的薪酬、權(quán)責(zé)等方面的規(guī)定還不盡周全、完善。本文重點對如何補充與修改當(dāng)前對獨立董事的資格、選任等的法律規(guī)定，解決獨立董事“獨立性”的確定和維持與對獨立董事的激勵與約束問題，完善我國獨立董事制度發(fā)表淺論。

關(guān)鍵詞 獨立董事 獨立性 激勵與約束機制

引言

獨立董事制度發(fā)端于美國，現(xiàn)已風(fēng)行于西方發(fā)達國家，成為當(dāng)今世界公司法制中三大監(jiān)控機制之一。我國證監(jiān)會于2001年8月頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，要求各境內(nèi)外上市公司應(yīng)當(dāng)在2002年6月30日以前，按照本指導(dǎo)意見的要求修改公司章程，聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨立董事。目前，獨立董事制度正在為全球的公司治理發(fā)揮著積極的作用。但是由于獨立董事在我國的特殊環(huán)境下，獨立性難以得到有效體現(xiàn)，職責(zé)不明確，激勵機制尚未健全,綜合效應(yīng)難以充分發(fā)揮。許多問題還亟待我們積極探索。

一、我國建立獨立董事制度的背景與意義

（一）獨立董事含義與建立獨立董事制度的依據(jù)

獨立董事（Independent director），是指在其任職董事的公司中不同時擔(dān)任管理任務(wù)的董事，并且在經(jīng)濟上或者相關(guān)利益方面與公司及經(jīng)理層沒有密切的關(guān)系。獨立董事不受制于公司控股股東和管理層，從而可以比較有效的制衡控股股東和監(jiān)督經(jīng)營者，確保董事會所做決定考慮了所有股東的利益，從而達到減少內(nèi)部人控制和大股東操縱的目的，使中小股東利益得到保護。

2001年8月21日，中國證監(jiān)會頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》。意見要求，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)有1/3以上為獨立董事，其中應(yīng)當(dāng)至少包括一名會計專業(yè)人士。各境內(nèi)外上市公司應(yīng)當(dāng)在2002年6月30日前，修改公司章程，聘任獨立董事。這表明獨立董事制度作為規(guī)范和完善上市公司治理結(jié)構(gòu)的重要制度，已在謹慎而積極地進入我國上市公司。2006年1月1日實施新的《公司法》中已經(jīng)規(guī)定上市公司要建立獨立董事制度，至此，獨立董事制度得到了法律層面的肯定。

獨立董事制度

（二）我國獨立董事實施的背景

獨立董事制度作為公司治理結(jié)構(gòu)中一種有效的制度安排，正成為一種世界潮流，如美國證券交易所和納斯達克市場都全面實行了獨立董事制度。根據(jù)經(jīng)合組織（OECD）1999年的調(diào)查，獨立董事占董事會的比例：美國為62％，英國為34％，法國為29％。另據(jù)科恩—費瑞國際公司（kom-Ferry）2000年5月發(fā)表的研究報告，《財富》美國公司1000強中，董事會的平均人數(shù)為11人，獨立董事為9人，占81.2％，內(nèi)部董事只有2人，占18.2％。這一現(xiàn)象決不是出于偶然。而是經(jīng)濟發(fā)展和資本市場不斷成熟的必然選擇。

獨立董事制度在美英等國家的流行，與這些國家公司治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)力設(shè)置有著極大的關(guān)系。美英等國公司權(quán)利屬于一元模式，即股東大會選舉董事會，董事會任命主要經(jīng)營者，公司內(nèi)部沒有一個常設(shè)的監(jiān)督機構(gòu)。

我國屬于二元權(quán)利模式，公司內(nèi)部存在著一個監(jiān)督董事會和管理層的常設(shè)機構(gòu)———監(jiān)事會。我國《公司法》已就監(jiān)事會的組成和職權(quán)作了明文規(guī)定，“檢查公司財務(wù)”和“對董事、經(jīng)理違反法律法規(guī)的行為進行監(jiān)督”，但事實上，我國上市公司數(shù)量已經(jīng)超過千家，出現(xiàn)問題的也很多，但在當(dāng)時披露的公告中沒有發(fā)現(xiàn)一家具有獨立性的、敢與董事會和公司管理層有不同意見的監(jiān)事會報告。所以，獨立董事制度的建立有必然性。（不過在制定獨立董事制度時也考慮到了監(jiān)事會的現(xiàn)實，同時制定了一些切實可行的措施使監(jiān)事會能夠有效運行，獨立董事與監(jiān)事會在監(jiān)督方面應(yīng)各有側(cè)重，功能互補）。

（三）我國獨立董事任職條件與資格

1、擔(dān)任獨立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件

（1)根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格；(2)具有《指導(dǎo)意見》所要求的獨立性；

(3)具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；(4)具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責(zé)所必須的工作經(jīng)驗；(5)公司章程規(guī)定的其他條件。

2、獨立董事任職資格限制與任期

根據(jù)《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，下列人員不得擔(dān)任獨立董事：

(1)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系(直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等)；

(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；

(3)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；

(4)最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；

(5)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；(6)公司章程規(guī)定的其他人員；(7)中國證監(jiān)會認定的其他人員。

獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任屆期滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過6年。獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。

（四）獨立董事制度在我國的實施意義

獨立董事制度在我國的建立，一方面，獨立董事不受制于公司控股股東和管理層，從而可以比較有效的制衡控股股東和監(jiān)督經(jīng)營者，確保董事會所做決定考慮了所有股東的利益，從而達到減少內(nèi)部人控制和大股東操縱的目的，使中小股東利益得到保護；另一方面，優(yōu)秀而忠于職責(zé)的獨立董事可增強公司董事會的獨立性和客觀性；可以提高董事會的透明度，使外部各方更容易的了解公司決策流程，吸引優(yōu)秀的合作伙伴和潛在的投資者；還可以在一系列需要獨立進行的重大決策（如審計委員會和薪酬委員會）上發(fā)揮重要作用。

二、我國獨立董事制度實施的成效分析

從我國的實踐來看，當(dāng)前我國上市公司獨立董事制度已經(jīng)實施10余年，取得了一定的成效。：

（一）上市公司已經(jīng)全部按照要求配置了獨立董事

2001年8月中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》明確要求2003年6月30日前各上市公司董事會成員中至少應(yīng)包括三分之一的獨立董事。目前，我國所有的上市公司均已按要求配置了獨立董事。

（二）獨立董事的人員結(jié)構(gòu)情況顯示高級管理人員人數(shù)正在增加

根據(jù)Wind資訊數(shù)據(jù)，通過對3839名獨立董事統(tǒng)計資料的分析，獨立董事的人員結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)以下幾個特點：一是專業(yè)化，在這些獨立董事中，屬于財會經(jīng)濟類專業(yè)的有2067人，占總數(shù)的54%；屬于法律類專業(yè)的有438人，占11%，這部分人員懂法律和財務(wù)，熟悉資本市場，對上市公司的經(jīng)營決策有較大幫助；二是知識化，從學(xué)歷上看，具有碩士研究生以上學(xué)歷的有2058人，占54%；三是年輕化，從年齡分布上看，30至50歲年齡段的人員最多，共2268名占到總?cè)藬?shù)的60%；四是多元化，在這些獨立董事中，大學(xué)教授和專家學(xué)者有1689人，占總數(shù)的44%，中介機構(gòu)工作人員906人占24%，公司管理人員480人占13%，顯示來自中介機構(gòu)和其他公司高級管理人員的人數(shù)正在增加。

（三）獨立董事正在發(fā)揮越來越重要的作用

獨立董事開始對一些重要事項發(fā)表獨立意見，主要體現(xiàn)在以下兩方面：一是按規(guī)定的要求對董事的提名與任免，主管人員的聘任和解聘，董事及主管人員的薪酬，重大資金往來等重要事項發(fā)表獨立意見。如2003年4月，某上市公司的獨立董事向公司董事會提出了免去公司董事長董事一職的臨時提案，由獨立董事提請罷免公司董事，在一千多家上市公司中尚屬首例；二是對一些可能影響中小股東權(quán)益的事項主動發(fā)表意見，如公司重組、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、重大投資等事項。如浙江某上市公司2002年來和2003年初連續(xù)實施重大資產(chǎn)置換進行產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型，對此，獨立董事從事業(yè)角度和維護公 司整體利益的角度出發(fā)，對轉(zhuǎn)型目標(biāo)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展前景和方向，產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的具體運作、產(chǎn)業(yè)置換涉及金額的計量等多項多次發(fā)表獨立意見?？傮w來看，大多數(shù)獨立董事按照相關(guān)法規(guī)履行了自己的職責(zé)，獨立董事制度的建立和實施對完善公司治理結(jié)構(gòu)、保護投資者特別是中小投資者的合法權(quán)益等方面初步呈現(xiàn)了效果。

三、目前我國獨立董事制度存在的問題

雖說獨立董事制度在我國實施已經(jīng)將近十年，但是目前獨立董事還停留在表面文章上，實踐中仍存在不少問題，主要表現(xiàn)在：

（一）獨立董事的獨立性很難得到有效發(fā)揮

獨立董事的獨立性很難得到有效發(fā)揮的原因有三：一是獨立董事大部分是由大股東或控股股東挑選聘用的，因為我國對獨立董事的選擇程序是：上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。據(jù)2002年5月南開大學(xué)商學(xué)院“基于公司治理的企業(yè)信用內(nèi)部約束機制研究”項目組聯(lián)合深圳證券交易所所作問卷調(diào)查，公司董事候選人的提名人主要是大股東和董事會，占78.08%，說明我國上市公司獨立董事的選擇權(quán)還是在大股東手里。設(shè)獨立董事的初衷是為了監(jiān)督大股東，保護中小投資者的利益，結(jié)果造成被監(jiān)督的人有權(quán)選擇和解雇監(jiān)督者的局面。如果獨立董事對公司高層或大股東提出太多批評的意見，就會面臨被解雇的危險，這種情況讓獨立董事如何保持獨立性？因此，“人情董事”、“花瓶董事”、“橡皮圖章”情況時有發(fā)生。二是獨立董事的報酬來自聘任他的公司，如果報酬太低，獨立董事很難有積極性去從事責(zé)任很大的工作；如果報酬太高，就很難保證獨立董事的獨立性。三是獨立董事在董事會中的人數(shù)比例不合理。在我國上市公司中，獨立董事只占董事會成員的三分之一，不能在公司決策中起主導(dǎo)作用。不僅影響其獨立性，而且影響其監(jiān)督作用的充分發(fā)揮。

（二）獨立董事與內(nèi)部董事之間信息不對稱

獨立董事履行的職責(zé)的前提就是事先需掌握決策所需的充分信息。而獨立董事掌握公司信息只有兩個途徑，一是查閱公司高層提供的信息，二是親自接觸股東，進行調(diào)查。這兩種途徑都需要一定的時間和精力，而我國的獨立董事大多是兼職的外部董事，他們自身精力有限，而且相應(yīng)的法律法規(guī)并沒有明確具體的規(guī)定獨立董事享有的知情權(quán)，在這些背景下，獨立董事對公司的監(jiān)督質(zhì)量可想而知。關(guān)于獨立董事的知情權(quán)，獨立董事與監(jiān)事會的差異，就在于一個是參與決策，事中監(jiān)督，一個不參與決策，是事后監(jiān)督。獨立董事對公司事務(wù)介入太深，可能無法獨立，不介入又難以保障知情權(quán)。在擬制訂的獨立董事條例中，對于上市公司應(yīng)該給予獨立董事任職所需的知情權(quán)，為其提供必要的材料。今后獨立董事也可能不一定是兼職，而是專職，一個很好的接合點是董事會下面的戰(zhàn)略委員會。

（三）獨立董事履行職責(zé)所需有效時間難以達到

獨立董事要獲取充分的真實信息，必須要以足夠的精力和時間作為保障，有了信息，在實施監(jiān)管的時候也需要一定的精力和時間作為支撐。而現(xiàn)實是：大多數(shù)的獨立董事為兼職，有的還身兼多家公司的獨立董事，每個獨立董事花在一個公司的時間和精力都是相當(dāng)有限的。

（四）獨立董事的綜合素質(zhì)難以滿足上市公司發(fā)展的要求

在國外，獨立董事不僅要求具有專業(yè)技能、知識、經(jīng)驗、個性、品質(zhì)及能力，而且還要求具有法律、財務(wù)會計、工商管理、科學(xué)技術(shù)等以滿足上市公司發(fā)展的要求。目前我國上市公司的獨立董事多是經(jīng)濟學(xué)家和一部分大學(xué)教授，他們的介入對上市公司拓展視野確實非常有幫助，但難以有足夠的時間和精力履行公司董事職責(zé)，有時一人同時擔(dān)任多家公司的獨立董事，往往沒有足夠的時間了解上市公司的情況，甚至沒有時間參加公司董事會議。而且他們并不一定具有技術(shù)、商業(yè)、管理等方面的綜合素質(zhì)，這不但不利于上市公司重大項目的決策，反而有可能因此而加大風(fēng)險。2006年

3月27日《第一財經(jīng)日報》報道：“證監(jiān)會此前是把獨事例董培訓(xùn)授權(quán)給證券業(yè)協(xié)會，但現(xiàn)在證監(jiān)會將獨立董事和董秘的培訓(xùn)授權(quán)給上海證券交易所和深圳證券交易所，這主要是出于逐步完善上市公司高管培訓(xùn)體系的需要。今后，這些取得‘上市公司獨立董事資格證書’的人才都將納入中國證監(jiān)會‘上市公司獨立董事人才庫’管理系統(tǒng)?！边@種制度的安排對于獨立董事的素質(zhì)有著很大的加強。①

（五）獨立董事的激勵機制尚未健全

根據(jù)Wind資訊數(shù)據(jù)，約有八成半的獨立董事2009的薪酬在10萬元以下，其中，有658名獨立董事2009年未從上市公司領(lǐng)取報酬。由于報酬較低，不少人身兼多家上市公司獨立董事。在4568名獨立董事中，除了上述5位獨立董事身兼6家上市公司獨立董事之職之外，還有39位獨立董事身兼5家上市公司獨立董事之職，96位身兼4家上市公司獨立董事之職，215位身兼3家上市公司獨立董事之職。我們篩選出其中身兼5家及5家以上的上市公司獨立董事一職人員名單，制成榜單。具體來看，薪酬超過100萬元人民幣的獨立董事僅4位。過低的報酬難以激發(fā)獨立董事的積極性，但是如果實施過高的報酬則可能令獨立董事因擔(dān)憂失去其職位而規(guī)避風(fēng)險，從而失去獨立性。

國外獨立董事制度的激勵機制主要有兩種：一種是薪酬激勵機制，另一種是聲譽激勵機制。然而在我國這些激勵機制還沒有運用到位。一方面，目前獨立董事的薪酬沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，其收入與公司業(yè)績無關(guān)，也不能體現(xiàn)收益與風(fēng)險的相關(guān)性，這種不合理的薪酬制度可能使獨立董事喪失獨立性。另一方面，我國目前還不適合實行聲譽激勵機制，因為“獨立董事”這一頭銜還沒有像西方國家一樣得到廣泛的認可，還不能作為獨立董事誠實正直的象征，因而也就難以為獨立董事帶來額外的非貨幣收益。⑴

（六）外部環(huán)境對獨立董事缺乏約束機制

由于獨立董事大都是由大股東提名選舉的，客觀上為大股東侵害中小股東利益的行為又披了一層“公正”的外衣，分擔(dān)了本應(yīng)由控股股東承擔(dān)的道德責(zé)任和法律責(zé)任。對獨立董事作用的考核標(biāo)準(zhǔn)模糊。如何客觀公正地評價一名獨立董事的作用，這是令我國很多上市公司頭疼的事情。盡管我國很多上市公司，如寶鋼股份等公司所施行的獨立董事制度很有成效，但我們也應(yīng)該看到，這些公司對其聘請的獨立董事其實并沒有一個系統(tǒng)的或者規(guī)范的考核標(biāo)準(zhǔn)，在這些獨立董事都很敬業(yè)的情況下，你好我好，大家相安無事，似乎沒有考核標(biāo)準(zhǔn)也算不上什么，但是，在那些問題公司，加強獨立董事考核標(biāo)準(zhǔn)工作就顯得非常迫切了。

總體上看，我國上市公司聘請獨立董事，還主要停留于表面形式上。但是，我們要用謹慎積極的態(tài)度來面對這些問題。

四、完善我國獨立董事制度的建議與對策

根據(jù)我國獨立董事制度執(zhí)行中存在的問題，完善我國獨立董事制度，應(yīng)從以下方面入手：

（一）從制度上消除大股東對獨立董事的影響

建議免除持有公司一定比例以上股份的大股東在決定有關(guān)獨立董事利益方面的權(quán)利，包括獨立董事的提名、聘任、津貼標(biāo)準(zhǔn)的制定等方面。消除大股東對獨立董事利益的影響，從而使獨立董事在保持“獨立性”上沒有后顧之憂。中國證監(jiān)部門在界定獨立董事的獨立性時，也應(yīng)該充分考慮上述公司治理特征，從以下四方面強調(diào)獨立性：1.獨立于大股東（尤其是控股股東），約束大股東對獨立董事的提名權(quán)和選擇權(quán)；2.獨立于可交易股份中的相對大股東（主要是機構(gòu)投資者）；3.獨立于經(jīng)營者；4.獨立于不正當(dāng)、不合理的行政干擾。⑴鄭娟，蘇海雁.《再論獨立董事制度在我國實踐中存在的問題及對策》，時代經(jīng)貿(mào)，2007年 ,79期，第21頁-23頁（2007.04）

（二）盡快建立和完善獨立董事制度法律法規(guī)體系

新的《公司法》對獨立董事制度采取強制性的立法規(guī)范,明確引進的立法選擇,彌補了原《公司法》的不足,但還需要制定相關(guān)的配套實施細則。獨立董事行使職權(quán)，不受任何干涉，即：監(jiān)督主體享有充分的監(jiān)督權(quán)限，享有獨立的地位，能夠獨立的開展監(jiān)督活動。要進一步細化現(xiàn)行《公司法》中獨立董事的知情權(quán)，明確管理層應(yīng)向獨立董事詳細、如實、全面、及時告知公司重要信息的義務(wù)，對拒絕、隱瞞信息的公司管理人采取明確的法律措施，使獨立董事的知情權(quán)得到法律層面的充分保障。另外，獨立董事應(yīng)積極主動地深入公司內(nèi)部，及時獲取公司的重要信息，以便全面了解公司真實的營運現(xiàn)狀。法庭是被動的執(zhí)法者，正所謂“民不告官不究”不可能對市場的違法行為予以終止，只有在行為發(fā)生后起作用，法庭的威懾力使得違規(guī)者認為違規(guī)成本太高，得不償失。但法庭作為獨立董事發(fā)揮作用的保證，還需其他措施配合。

⑵

（三）建立獨立董事約束機制，強化獨立董事的責(zé)任

在履行職責(zé)時，能夠自覺地保持客觀性、公正性，要對其行為進行規(guī)范和約束。除明確規(guī)定與其權(quán)利相對應(yīng)的經(jīng)濟責(zé)任和法律責(zé)任外，還要對公司的重大關(guān)聯(lián)交易等重大事項發(fā)表獨立的意見并簽字，如若日后發(fā)生重大問題，對公司和股東造成的損失承擔(dān)連帶責(zé)任，并承擔(dān)民事責(zé)任。公司所配備的獨立董事必須有半數(shù)是專職的董事，另外，召開重要會議時加強對全體獨立董事的考勤管理，并且出席率與薪酬要直接掛鉤。

（四）加強獨立董事隊伍的建設(shè)

雖然我國目前獨立董事制度在形式上已經(jīng)確立，但他們大多沒有擔(dān)任上市公司獨立董事的經(jīng)歷，也缺少獨立董事制度方面的知識。加強獨立董事的培訓(xùn)教育，使他們具備正確行使獨立董事職責(zé)必要的知識和能力，形成能夠滿足需要的獨立董事隊伍，就成為當(dāng)務(wù)之急?？梢钥紤]建立獨立董事行業(yè)自律協(xié)會。第一，協(xié)會設(shè)國家級和地市級，選擇有志于擔(dān)任獨立董事并有能力擔(dān)任的人進入人才庫。各上市公司的獨立董事不再自己聘用而是向獨立董事協(xié)會申請，協(xié)會根據(jù)上市公司的地理位置，行業(yè)的實際情況，派給合適的獨立董事。第二，每個上市公司向協(xié)會繳納會費，由協(xié)會向獨立董事發(fā)放津貼。第三，如上市公司提出要解聘獨立董事，需向協(xié)會申請，并說明理由。獨立董事本人可以申訴，協(xié)會必須公平的為他們裁決。在做到保障其合法權(quán)益的同時，制定行業(yè)規(guī)范，執(zhí)業(yè)守則，對獨立董事會員的資質(zhì)和績效進行評估，定期對獨立董事會員進行培訓(xùn)和考核，為獨立董事人才的儲備打好基礎(chǔ)?！霸u估可參考標(biāo)準(zhǔn)有：（1）董事的個人特征：正直和責(zé)任心；見多識廣的判斷；財務(wù)知識；成熟理智的自信；較高的業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)等。（2）董事會的核心能力：財務(wù)會計；判斷力；管理能力；危機反應(yīng)；行業(yè)知識；國際市場；領(lǐng)導(dǎo)才能；戰(zhàn)略∕遠景。（3）董事本人的承諾：愿意付出足夠的時間和努力；專業(yè)知識和持續(xù)的教育；不過多的兼職；持有相當(dāng)份額的股份；連續(xù)的足夠長的任期。（4）團隊和公司的考慮:平衡公司貢獻；多樣性；公司狀況?！?/p>

⑶

①

（五）建立獨立董事激勵機制

風(fēng)險和收益相對稱，職責(zé)和權(quán)限相配比是市場經(jīng)濟一個基本規(guī)律。要馬兒好，又要馬兒不吃草，這是與經(jīng)濟規(guī)律相悖的烏托邦似的幻想。所以有能夠產(chǎn)生足夠激勵的報酬也是獨立董事制度成功的關(guān)鍵。我們需要通過適當(dāng)?shù)膱蟪旮蛹钫?，并與公司業(yè)績掛鉤等使獨立董事的時間價值得以承認，使他們愿意抽出時間，把精力投入到公司具體事務(wù)中。另外，聲譽激勵也會促使獨立董事積極工作。如果獨立董事在董事會中表現(xiàn)出獨立和公正，將會極大地提高其聲譽，在市場中留下良好的形象，進而促使獨立董事更加出色的工作，以實現(xiàn)個人價值的不斷提升。但是報酬激勵在實際的操作中有一個悖論：假如報酬很少，不會激起獨立董事努力工作的意愿；可是如果報酬多，又會使獨立董事因不愿對公司的事務(wù)發(fā)表反對意見，害怕失去這份優(yōu)厚的待遇。因此得出結(jié)論，不管是激勵還是約束機制，“度”的把握最重要；適中的激勵和約束是獨立董事制度激勵和約束機制的最佳方案。⑶李建偉《獨立董事制度研究》，中國人民大學(xué)出版社，2004年，第320——321頁（2004.11）

從獨立董事個人方面，參考獨立董事的年齡，職業(yè)背景和投入時間；從公司層面，參考公司規(guī)模，公司績效，公司治理特征方面設(shè)定薪酬額度的標(biāo)準(zhǔn)，并落到實際。

（六）強化公司的治理文化，營造良好氛圍

公司治理文化是有效治理的信用基礎(chǔ)，是公司核心價值觀的重要內(nèi)容，是提高企業(yè)競爭力，促進企業(yè)持續(xù)發(fā)展不可缺少的條件。任何一個公司的業(yè)績都是與其治理水平相關(guān)的。大力宣傳誠信、勤勉的文化理念，把公司利益、股東利益以及社會責(zé)任義務(wù)與獨立董事個人的價值聯(lián)系起來，營造一種人人都為企業(yè)整體利益著想的公司治理氛圍，使獨立董事充分掌握公司的信息，在行使職權(quán)過程中不被“獨立”起來，充分發(fā)揮獨立董事制度應(yīng)有的監(jiān)督作用。

所以，良好的公司文化在無形中加強了對獨立董事的約束，使得他們自覺的負起起責(zé)任。另外，在文化熏陶的同時需要加快制定針對獨立董事系統(tǒng)的或者說規(guī)范的考核標(biāo)準(zhǔn)，讓獨立董事的行為有章可循，并可以對他們的工作給予客觀合理的評估并依此形成約束。

需要指出的是，獨立董事制度只是對公司法人治理結(jié)構(gòu)的一種補充和完善，不能盲目高估其作用。獨立董事就算積極努力的參與公司管理，但畢竟不可能像執(zhí)行董事那樣對公司的事務(wù)有很深的涉入，他們能做的只是在對公司重要事項的決策中，以公正、客觀的立場發(fā)表意見、參與表決。因此，我們不能把解決公司治理及中小投資者的保護這些重大問題全部托付在獨立董事身上。

結(jié)束語

隨著我國證券市場的深入發(fā)展，上市公司獨立董事制度需要進一步的完善，只要我們充分認識到上市公司獨立董事制度對上市公司、中小股東、以及對整個市場經(jīng)濟的作用，針對問題有的放矢，獨立董事制度就會越來越完善，上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)會更加科學(xué)合理，發(fā)揮更大保護中小股東的效應(yīng)。當(dāng)然，本人的研究是最初步的，還有很多未能詳細研究及解決的問題，今后還需要我們更多地關(guān)注獨立董事發(fā)揮的作用的變化，針對新問題及時提出對策并實施，獨立董事制度一定會更加完善供我們選擇，使上市公司在激烈的市場競爭中更加規(guī)范的前進。

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英文摘要

Discussion on the independent director system Abstract Independent director is helpful to enhance the independence of board of directors of listed company and improve corporate governance.More and more countries introduce the independent director system.The paper analyzes the close relation between the independence of independent directors and corporate governance structure, and gives two examples, namely, U.S.A.and Hong Kong.Based on the preceding analysis, the author provides the conclusion: in China, the independent directors should be independent from large stockholders, senior manager and government。

Keyword

independent director system discussion

第三篇：淺析我國獨立董事制度

淺析我國獨立董事制度

胡超405409409072

【摘要】獨立董事是股份公司兩權(quán)分離條件下為防止“內(nèi)部人控制”和“一股獨大”、保護公司內(nèi)部弱勢群體而產(chǎn)生的，獨立董事的設(shè)置合權(quán)利行使是行使是法律強制的結(jié)果，獨立董事作用的有效發(fā)揮，在我國應(yīng)該依賴于獨立董事的聲譽機制，并取決于有效的激勵機制設(shè)計。被立董事不是要剝奪公司決策者的權(quán)利，而是要對決策過程中可能的失誤進行糾偏，以保證決策者更好地行使決策權(quán)。由此可見，獨立董事在公司治理中的作用是不可估量的。本文介紹了獨立董事的定義、獨立董事制度的產(chǎn)生和發(fā)展概況，提出了政府在立法、激勵與監(jiān)督三個方面的構(gòu)想。

【關(guān)鍵詞】獨立董事；公司治理 1

Analysis of the Independent Director System Abstract

Independent directors is a stock company under the conditions of separation of ownership and to prevent “internal control” and “due to the dominance” to protect vulnerable groups within the company resulting from the independent directors to exercise the right to set the combined exercise of law enforcement results, independent effectively play the role of directors in the country should rely on the independent directors of the reputation mechanism, and depends on an effective incentive mechanism design.Li directors is not to be deprived of the right corporate decision makers, but decision-making process may be correcting the mistakes in order to ensure that policy-makers to better exercise their decision-making authority.This shows that the independent directors in corporate governance role is immeasurable.This article describes the definition of independent directors, independent director system overview of the emergence and development of proposed government legislation, incentives and supervision of three ideas.Keywords: Independent directors;Corporate Governance

一、獨立董事制度概述

獨立董事(通常由市場、財務(wù)或法律方面的專家出任,故又稱為專家董事),就是在其任職董事的公司中不同時擔(dān)任經(jīng)營管理職務(wù), 不持有公司的股份并與公司或經(jīng)營管理層沒有任何重要的業(yè)務(wù)或?qū)I(yè)聯(lián)系的董事。

獨立董事制度最早出現(xiàn)在美國,早在1940年的美國《投資公司法》中,就規(guī)定至少需40%的董事由獨立人士擔(dān)任。1979年成立的由大型公司的200名總裁級人物組成的“企業(yè)圓桌”組織(Business Roundtable)積極認同獨立董事機制,并建議外來董事的人數(shù)應(yīng)足以對董事會決策產(chǎn)生重大影響。1977年經(jīng)批準(zhǔn),紐約證交所要求每家上市的本國公司在限期內(nèi)設(shè)立一個專門由獨立董事組成的審計委員會,獨立于管理層,獨立進行判斷。到1989年,對《財富》雜志前1000家公司董事會的統(tǒng)計,74%是外部董事,83%的公司中外來董事占多數(shù),這表明獨立1我國從上世紀(jì)90 年代末開始，著手引進獨立董事制度。1997 年證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司章程指引》中就規(guī)定“上市公司可以根據(jù)需要設(shè)立獨立董事”。2001 年8 月16 日，中國證監(jiān)會又專門發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，對上市公司設(shè)立獨立董事制度提出了強制性要求。2006 年1 月1 日起施行的新《公司法》第123 條明確規(guī)定：“上市公司設(shè)獨立董事,具體辦法由國務(wù)院規(guī)定?！?/p>

董事在美國已形成制度。

當(dāng)前,在世界許多國家, 獨立董事制度的影響不斷擴大,發(fā)揮獨立董事在公司治理結(jié)構(gòu)中的監(jiān)督,評估與平衡作用已被現(xiàn)代企業(yè)確立為一個良好的公司治理結(jié)構(gòu)的基本原則之一。

二、獨立董事制度在我國的發(fā)展

四年多以前,廣東科龍集團在香港上市,按港方要求聘請了四名獨立董事。此后,我國國內(nèi)在境外上市的企業(yè)也大都設(shè)置了獨立董事。為此,我國對境內(nèi)企業(yè)到境外上市在董事會人員結(jié)構(gòu)方面還有特定的要求(外部董事名占1/2 以上, 并有2名以上獨立董事),并對獨立董事的任職資格和職權(quán)范圍作了規(guī)定,但對國內(nèi)A 股上市的公司董事會人員構(gòu)成并沒有做出明確規(guī)定2。不過,隨著公司制改革的推進,對于公司治理結(jié)構(gòu)認識的深入,如今不少國內(nèi)公司制企業(yè)也開始主動聘請經(jīng)濟、財務(wù)或法律專家擔(dān)任獨立董事,其中不乏成功案例。

1999年,廣州白云山制藥股份有限公司請來兩名獨立董事,并根據(jù)其意見對產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)進行調(diào)整,突出主業(yè)。在房地產(chǎn)等領(lǐng)域收縮戰(zhàn)線。企業(yè)當(dāng)年主營業(yè)務(wù)收入因此增加80%多,并一舉扭虧為盈。對于獨立董事,白云山公司的感受是,就如同伸出了一根天線來接收更廣闊的信息,企業(yè)決策有了監(jiān)督,減少了失誤。

鑒于獨立董事在董事會中的積極作用,我國經(jīng)濟界、法律界已對其普遍認同。2008年4月召開的全國企業(yè)改革與宏觀工作會議上,國家經(jīng)貿(mào)委明確提出今后在大型公司制企業(yè)中逐步建立獨立董事制度。在肯定獨立董事制度積極性和必要性的同時,也應(yīng)該看到當(dāng)前我國獨立董事制度存在許多不完善的地方。我國許多企業(yè)聘請獨立董事的目的主要是改善董事會形象或僅僅將其作為聘請顧問的新形式,而沒有真正認識到它在公司治理結(jié)構(gòu)中的重要地位。獨立董事數(shù)量少、地位低、權(quán)力小,在董事會中只是一種點綴而已。

三、獨立董事制度的完善

從我國目前上市公司的獨立董事制度實施的情況來看，獨立董事的獨立性遠沒有形成。目前88.27%的獨董是由大股東及其派出的董事提名的，獨董與控股股東實際上存在著“ 雇傭”關(guān)系，充其量只能算是個外部董事。在許多大型企業(yè)及上市公司中，大股東“一股獨大”以及“吞噬”小股東的現(xiàn)象屢見不鮮，嚴重影響了獨立董事正常工作和基本職能的實施，影響了公司治理秩序和社會的和諧。

因此，對于政府來說，必須為規(guī)范市場秩序采取相應(yīng)舉措，不斷完善我國的獨立董事制度。我建議從以下幾點著手：

（一）立法完善。

我認為應(yīng)從以下幾方面著手:

（1）人數(shù)和職能的設(shè)置。

首先必須確立獨立董事在董事會中的法律地位，以便獨立董事在今后的實際工作中“師出有名”。明確規(guī)定大型公司制企業(yè)特別是上市公司必須在董事會中設(shè)置獨立董事。

其次,獨立董事在董事會中應(yīng)占有足夠的數(shù)量和比例以保證其決策地位和發(fā)言權(quán)，從而是董事會能更好地發(fā)揮決策和監(jiān)督的作用。

第三,在經(jīng)理的工資薪酬,公司財務(wù)預(yù)算,審計等一系列需要獨立進行的重大決策確定應(yīng)由獨立董事全權(quán)負責(zé)。工薪和財務(wù)等獨立性問題的決策公正性和客觀性是關(guān)鍵而且與日常經(jīng)營無直接聯(lián)系的,因此獨立董事所特有的善良動機、獨立判斷和良好遠見能有效保證決策的公正和客觀。我建議參照美國的作法,在董事會下設(shè)全部由獨立董事組成的薪酬委員會、審計委員會等機構(gòu)來專門負責(zé)這些事務(wù)。2 根據(jù)2008年2月20日召開的2008年第一次臨時股東大會決議修訂的國內(nèi)A股上市公司章程中沒有明確規(guī)定這類公司的董事會人員構(gòu)成情況。

（2）任職資格。

規(guī)定獨立董事的任職資格,即規(guī)定獨立董事的出任條件。我國《公司法》第57條、第58 條規(guī)定董事任職的禁止性條件,但沒有積極條件的規(guī)定。

我認為：

首先,為保證獨立董事保持“獨立”,在任職禁止條件中除包括《公司法》的原有規(guī)定外還應(yīng)增加“無利益性”條款。即獨立董事必須從與公司不存在利害關(guān)系的人士中產(chǎn)生。具體判斷標(biāo)準(zhǔn)可借鑒美國律師公會的界定:只有董事不參與經(jīng)營管理,與公司或經(jīng)營管理者沒有任何重要的業(yè)務(wù)或?qū)I(yè)聯(lián)系,才可以被認為是獨立的,以下情形不符合“獨立性”:與高級管理人員存在密切的家庭關(guān)系或類似關(guān)系;與公司具有重大意義的業(yè)務(wù)或?qū)I(yè)聯(lián)系,以致經(jīng)常與高級管理人員進行交涉,如公司和投資銀行或公司律師之間的關(guān)系。

其次,獨立董事要給董事會帶來外部經(jīng)驗、知識并為公司提供科學(xué)穩(wěn)妥的決策。其自身就必須擁有豐富的知識、良好的專業(yè)素養(yǎng)。

因此,規(guī)定獨立董事任職的積極條件是必要的。擬借鑒我國仲裁法的類似規(guī)定,獨立董事必須在財務(wù)、經(jīng)濟、法律等專業(yè)領(lǐng)域有足夠的從業(yè)經(jīng)驗和良好業(yè)績。明確規(guī)定最低從業(yè)年限或者必須具有專業(yè)高級職稱,以確保獨立董事的素質(zhì)。

（3）選拔制度。

為避免獨立董事由內(nèi)部產(chǎn)生而喪失其特有的“獨立性”，建議仿照美國模式,允許董事會下設(shè)提名委員會,并主要由獨立董事組成。獨立董事的選舉可考慮采取累積投票制和大股東表決權(quán)限制兩個方法:

第一, 臺灣地區(qū)《公司法》第198條第1項規(guī)定,“股東會選任董事時,每一股份有與應(yīng)選出董事人數(shù)相同的選舉權(quán),除集中選舉一人,或分配選舉數(shù)人,由所得選票代表選舉權(quán)多者, 當(dāng)選為董事”。此項立法一般稱之為“累積投票制”。累積投票制起源于美國,系攝取國會議員之比例代表制精神,而應(yīng)用于公司董事之選舉,其基本思想乃源自于“公司民主”理論。經(jīng)過此一制度的設(shè)計,可以防止股東會中多數(shù)派以其優(yōu)勢地位而把持選舉,使少數(shù)股東也有將自己的利益代表選入董事會的機會,以示公允。

第二,表決權(quán)的股東基于股東權(quán)的持有對于股東會決議事項為否可表示之權(quán)利。我國《公司法》規(guī)定公司股東表決權(quán)以所持有股份為計算標(biāo)準(zhǔn),即“一股一權(quán)”。為限制大股東操縱,可以借鑒臺灣公司法中對于限制大股東表決權(quán)制的立法精神。(臺灣“行公司法”第179 條中有如此規(guī)定“一股東持有已發(fā)行股份總數(shù)3%以上者,應(yīng)以章程限制其表決權(quán)”。)并擬應(yīng)于公司法中明文規(guī)定限制之標(biāo)準(zhǔn),其效果才能真正起作用。

（二）激勵機制。

建立激勵機制，是為了給獨立董事提供更好的“舞臺”，讓獨立董事在其中能“心甘情愿”地為公司帶來“精彩的演出”，使企業(yè)呈現(xiàn)出一排派“熱鬧而祥和”的氛圍。

從管理學(xué)的角度來看，一定的激勵對獨立董事自身是有利的的。但如何把我激勵的一個“度”，仍然是一個難題?！岸葦?shù)太高人易醉，太低又起不到效果”，因為，每一個獨立董事個體是一個理性的經(jīng)濟人。因此，如何把握這個度呢？例如，很多大型企業(yè)都有直接薪酬制度。這在一方面，滿足了獨立董事的需求，但“金錢不是萬能的”，很多時候我們不能把人的行為來量化，因為，從人類行為學(xué)及心理學(xué)的角度看，量化不一定會起到很好的激勵效果。在此基礎(chǔ)上，陳欣（2009）提出了“間接薪酬”制度這一概念。他認為，“獨立董事的勞動報酬不從公司直接領(lǐng)取，而是由非贏利的自律性中介行業(yè)組織根據(jù)一定的規(guī)章發(fā)放給獨立董事的一種薪酬制度?！辈娬{(diào)，“獨立董事的職責(zé)是以外部人的身份介入公司事務(wù)，監(jiān)督內(nèi)部人的經(jīng)營決策，提高決策的科學(xué)性，保護中小股東和其它利益相關(guān)者權(quán)益。”有人建議給予獨立董事一定的董事費。而關(guān)于董事費給付方式，目前還沒有通行的作法,有些企業(yè)考慮是不是給獨立董事一些期權(quán)或股權(quán),讓他們與企業(yè)發(fā)展有更密切聯(lián)系,但同時又有影

響他們獨立性和公正性的擔(dān)心。這還有待理論界進一步探討。

（三）監(jiān)督約束機制。

雖然，我國《公司法》第59條和第123條規(guī)定了董事的義務(wù),其立法目的主要是防范董事的“私心”,防止以權(quán)謀私,相對業(yè)務(wù)執(zhí)行董事而言,獨立董事的“責(zé)任心”問題則更為關(guān)鍵。因此,明確董事的“善管”義務(wù)成為立法必要。在明確董事“善管”義務(wù)時,應(yīng)注意建立一套對董事主觀狀態(tài)的評判標(biāo)準(zhǔn),譬如,判斷董事善管義務(wù)的履行,以普通謹慎人在同類公司、同類職務(wù)、同類情形下所應(yīng)具有的注意、知識和經(jīng)驗作為衡量標(biāo)準(zhǔn)。并同時規(guī)定董事違反善管義務(wù)的責(zé)任和責(zé)任追究主體,這樣就能使董事善管義務(wù)更具可操作性,能有效約束獨立董事。

四、總結(jié)

綜上所述，在完善我國獨立董事制度的工作中，國家政府機構(gòu)背負的擔(dān)子是沉重的，各級政府必須發(fā)揮其應(yīng)有的職能，讓獨立董事們既獨立又“懂事”。

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[14]周仁儀.我國獨立董事制度的缺陷與運行機制的改革.企業(yè)管理，2009（22）：167～169

[15]何問陶,王金全.我國獨立董事制度的實證分析.財貿(mào)經(jīng)濟,2002(9):61～64

[16]王海民,王宏武.我國獨立董事制度設(shè)計中的若干缺陷分析.當(dāng)代經(jīng)濟科學(xué)，2002(3):59～62

第四篇：完善我國獨立董事制度之若干障礙因素探析

完善我國獨立董事制度之若干問題思考

中共湘潭市委黨校 李 鋒

內(nèi)容提要：

中國證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》對完善我國公司治理結(jié)構(gòu)具有重大意義，但目前我國在建立與完善獨立懂事制度過程中還存在諸多問題和障礙，本文主要分析了其中最為重要和關(guān)鍵的六大障礙因素，并有針對性的提出了相應(yīng)的完善思路。

關(guān)鍵詞：獨立董事

公司

治理結(jié)構(gòu)

股東利益

2001年8月，中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》以來，獨立董事制度成為了社會焦點，被譽為是完善我國公司治理結(jié)構(gòu)的良藥。不可否認，引入董事制度，對于改善董事會結(jié)構(gòu)，保護中小股東利益以及保證公司規(guī)范運作，起到積極作用。但另一方面，我們也應(yīng)認識到一項制度的建立到健全往往需要很長時間的探索。美國最早在70年代出臺類似規(guī)定至今已有幾十年歷史。我們?nèi)匀豢梢园l(fā)現(xiàn)其獨立董事制度仍有諸多不足之處，公司丑聞不斷。所以我們應(yīng)認識到完善我國獨立董事制度仍有很長一段路要走, 也應(yīng)看到在完善我國獨立董事制度過程中至少存在六大障礙因素，本文以下將就這些因素略做分析。

一、功能定位因素

在我國完善獨立董事制度要解決的首要問題是合理地對其功能和使命進行定位。我們不能期望獨立董事完全把時間和精力投入公司，這就決定了他們不可能為公司或股東做很多的事。因此我們應(yīng)該注意給他們的任務(wù)要少而精，明確，這樣也許能使他們發(fā)揮應(yīng)有的作用。

美國公司治理結(jié)構(gòu)設(shè)計主要是要解決內(nèi)部董事和高層管理人員與股 東分離的治理問題。獨立董事在以美國為代表的西方國家董事會中基本是作為被選擇的股東代表，根據(jù)股東和社會的利益去監(jiān)督和監(jiān)控公司的管理層，并且被期望利用它的誠實和能力去審視公司的戰(zhàn)略、計劃和重大的決策。美國著名學(xué)者馬切的研究顯示，美國公司董事所做的非常少，不做的驚人的多。董事往往疏于確定基本目標(biāo)、公司策略、或公司總政策，甚至懶于對提交他們批準(zhǔn)的政策提出一些有洞察力的問題。因此，很多學(xué)者建議放棄董事會在決策方面發(fā)揮作用的幻想和假象，能夠在監(jiān)督方面發(fā)揮一定作用就不錯了。美國公司法理的現(xiàn)實情況也確實在朝這個方向發(fā)展。盡管存在不同看法，但可以說在美國人們已經(jīng)普遍認為監(jiān)控即使不是董事會的唯一職能，也是其主要職能。1997年美國商業(yè)圓桌會議的聲明指出：“首席執(zhí)行官、公司高層管理團隊的選擇和評價大概是董事會的最重要的功能”。

我們在上市公司中引入獨立董事制度，它的功能和使命的定位和制度設(shè)計應(yīng)該與美國實行的獨立董事制度是不一樣的。我國上市公司中控股股東對公司的控制權(quán)還沒有受到挑戰(zhàn)。雖然董事會與經(jīng)營層基本重合的現(xiàn)象相當(dāng)普遍，但基本上不存在內(nèi)部人控制問題。如果獨立董事能夠?qū)毓晒蓶|及其派入上市公司的董事、經(jīng)營管理人員的違規(guī)行為起到制約作用，使控股股東在上市公司的利益只能通過上市公司的價值提升和利潤分配來體現(xiàn)，就可以使控股股東與公司利益和其他股東利益一致，那么剩余的事情就可以由控股股東與公司內(nèi)部董事、經(jīng)營管理層來完成?？毓晒蓶|出于對自己利益的關(guān)心，會有足夠的激勵促使其對公司董事、經(jīng)營管理人員、公司員工等損害公司和股東利益特別是其自身利益的行為進行有效的監(jiān)督，而且由于其控股地位及其在公司股東大會上行使表決權(quán)的影響，他完全有能力和力量實施有效的監(jiān)督。因此，“我國的獨立董事制度的功能應(yīng)該集中 定位于對控股股東及其派入上市公司的董事、經(jīng)營管理人員與公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)督和審查?！雹龠@一點對于獨立董事制度的完善具有決定性的影響。

二、立法執(zhí)法因素

這體現(xiàn)在相關(guān)法律制度的滯后、不完善和已制定的法律執(zhí)行不到位兩個方面。一方面，現(xiàn)有的《公司法》沒有給真正意義上的獨立董事以明確的生存空間和條件。而中國證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》目前還沒有上升到法律這個高度，其效力、作用自然無法與法律相提并論。在美國不但有專門法律對獨立董事有規(guī)范，而且獨立董事的董事會中屬強勢群體，占董事會成員的2/3，這樣可以有效實現(xiàn)獨立董事的作用。而我國公司董事會中獨立董事在人數(shù)上不占優(yōu)勢，在法律上又沒有被賦予特殊表決權(quán)，屬于弱勢群體。目前，國內(nèi)一些企業(yè)設(shè)立獨立董事其實中是一種顧問性質(zhì)，有其名而無其實。因此首先應(yīng)通過立法使獨立董事的責(zé)任與權(quán)力相統(tǒng)一，使獨立董事真正成為全體股東利益的保護神，使獨立董事不僅僅出于本身的覺悟行事，而應(yīng)通過制度、法律來保證。另一方面我們已制定的法律往往不能有效執(zhí)行，導(dǎo)致制度流于形式。比如《公司法》規(guī)定，凡董事會作了錯誤決定，如果法院認為確實是他的責(zé)任，這個時候，沒有投過反對票的董事都要負責(zé)。但這個規(guī)定并沒有被執(zhí)行。反過來可以這樣設(shè)想：如果這個規(guī)定能被有效執(zhí)行，那么現(xiàn)在被暴露出如此多的上市公司極大侵害股東權(quán)益的局面恐怕也不會出現(xiàn)了。而在國外，有利益機制使《公司法》、《證券法》必須認真執(zhí)行。比如一些律師事務(wù)所和中介結(jié)構(gòu)時刻在關(guān)注公司的經(jīng)營情況，如有異常便可邀集股東通過法律程序來起訴董事會。所以在國外擔(dān)任獨立董事還要買保險，以免受蒙蔽而出差錯。而在我國，一些獨立董事似乎是“無憂無慮”，出了什么問題也沒有絲毫的恐懼與憂慮。因此，要使獨立董事制度真正發(fā)揮作用，在迫切需要 制度相關(guān)法律的同時，同樣迫切需要加大執(zhí)法力度，真正做到“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究”，獨立董事制度才不會流于形式。

三、選任機制因素

為保證實現(xiàn)獨立董事的“獨立性”，證監(jiān)會在《指導(dǎo)意見》第三條規(guī)定了不得擔(dān)任獨立董事的情形。此規(guī)定看似較為完備，實際上難以真正起來作用。因為對于保證獨立董事“獨立性”的選任程序，《指導(dǎo)意見》忽視了一個事實：獨立董事候選人由誰來提名，如何選舉產(chǎn)生、決定著他們將代表誰的利益，以何種立場去作出判斷和行事。因此，如果說獨立董事是作為公司整體利益和中小股東利益（或許還可以說是作為社會利益和與公司利益相關(guān)者）的代表進入公司董事會，以控制股東及其派出的董事、高級管理人員及其他在公司中代表控制股東利益者為主要監(jiān)督對象，那么就不應(yīng)該由控股股東或其控制的董事會選擇或決定獨立董事候選人。在選舉投票時，控股股東及其派出的董事應(yīng)該回避表決。否則，如果讓控股股東及其派出的董事在獨立董事選舉中發(fā)生決定性的影響，而選出的獨立董事所要重點監(jiān)督的正是選擇他們的控股股東及其派到公司的代表，在這種情況下我們怎能指望他們發(fā)揮應(yīng)有的監(jiān)督作用呢？當(dāng)然，這個問題在具體操作上會有許多困難，但有困難并不代表不需要解決，至少我們應(yīng)朝這個方面去努力。

除了推薦和選舉獨立的董事的程序以外，要完善獨立董事制度，還要明確規(guī)定獨立董事的任職資格和條件。獨立董事的任職資格和條件應(yīng)該與其承擔(dān)的任務(wù)相適應(yīng)，獨立董事應(yīng)當(dāng)具有基本的法律、經(jīng)濟和財務(wù)知識，才可能真正對關(guān)聯(lián)交易作出有自己主見的判斷。

四、人才能力因素

中國證監(jiān)會在《指導(dǎo)意見》中規(guī)定上市公司董事會成員中獨立董事應(yīng) 占到1/3強。目前深滬兩市有近千家上市公司沒有選定獨立董事，即使按每家2人計算，至少還需要兩個千名獨立董事。而對獨立董事的要求和其應(yīng)具備的素質(zhì)使之不能“粗制濫造”。這將是一個巨大的人才需求缺口。從各公司已設(shè)立獨立董事的情況看，主要是聘請國內(nèi)一些知名的經(jīng)濟學(xué)家、大學(xué)教授、證券從業(yè)人員擔(dān)任獨立董事。由于人力資源的稀缺，這些專家學(xué)者往往同時受聘為多家公司的獨立董事，那么，在時間和精力上恐怕很難達到證監(jiān)會所要求“獨立董事要有足夠的時間和精力履行公司董事職責(zé)”。

獨立董事不但需要時間和精力去經(jīng)營公司，要需要一定的專業(yè)素質(zhì)。在英美國家，由于存在的相當(dāng)發(fā)達、完善的經(jīng)理市場，獨立董事一般都是由本公司退休董事、其他公司的董事或退休董事?lián)蔚?，也就是說是由專業(yè)人員擔(dān)任的，進而形成了一個細分的獨立董事市場。獨立董事的信譽是他通過長期的管理成績得到的市場評價，盡管關(guān)于獨立董事自身的能力問題也會引起人們的爭議，如一個獨立董事可能在其本行來是成功的，那是否能保證他也有在其他行業(yè)所必須的專業(yè)知識呢？而在中國由于缺乏完善的經(jīng)理市場，更別談獨立董事市場了，雖然很多獨立董事是由經(jīng)濟學(xué)教授或法學(xué)教授擔(dān)任的，“我們不否認他們在其本專業(yè)的素質(zhì)，但其對公司經(jīng)營、對公司財務(wù)是否是具有一種敏感性卻是讓人懷疑”②。而且，目前的獨立董事對其職務(wù)的重視程度和對其責(zé)任的理解也是值得探討的。因此，就是遠來看我們需要積極培育經(jīng)理市場和獨立董事市場，形成良好的市場選撥機制，減少選擇的隨意性，保證獨立董事的質(zhì)量。

五、激勵機制因素

為了激勵獨立董事的主動性、積極性，《指導(dǎo)意見》第7條第5款明確了“上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N”，從經(jīng)濟的角度對獨立董事的 勞動價值予以了肯定。但其中又規(guī)定，“津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會制訂預(yù)案，股東大會審議通過并在公司年報中進行披露?！边@就可能帶來以下的問題：

首選，缺乏統(tǒng)一的津貼標(biāo)準(zhǔn)將會挫傷獨立董事特別是小公司獨立董事的積極性。因為不同規(guī)模、不同經(jīng)濟水平的上市公司，其給予獨立董事的津貼肯定不一樣，但獨立董事們付出的勞動卻是大致相同的，長此以往，小公司獨立董事的積極性可能會受挫。

其次，過于強調(diào)報酬激勵可能在效果上適得其反。如果獨立董事的經(jīng)濟上依賴于公司所給的的報酬，其獨立性就可能受到影響以至削弱。當(dāng)公司經(jīng)營狀況良好且獨立董事的報酬頗豐時，獨立董事可能會為保住自己的職位而在一些關(guān)鍵性或有爭議的問題上依附于董事會，不發(fā)表獨立意見。這樣獨立董事的價值無從體現(xiàn)。因此，在獨立董事的報酬標(biāo)準(zhǔn)的確定以及支付的保障規(guī)定上要充分考慮對其獨立性及公司利益的影響。

六、責(zé)任承擔(dān)因素

中國證監(jiān)會《指導(dǎo)意見》第7條第6款規(guī)定：“上市公司可以建立必要的獨立董事責(zé)任保障制度，以降低獨立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險?！边@是《指導(dǎo)意見》中對董事法律責(zé)任承擔(dān)僅有規(guī)定。而且用詞為“可以”并非“應(yīng)當(dāng)”，可見獨立董事權(quán)利義務(wù)嚴重失衡。從目前上市公司的實踐中來看，也沒有涉及獨立董事可能承擔(dān)的法律責(zé)任問題，甚至獨立董事們對其職務(wù)的責(zé)任尚缺乏足夠的認識，著名經(jīng)濟學(xué)家吳敬璉先生曾坦言“我當(dāng)初在某些公司擔(dān)任獨立董事時對獨立董事的職責(zé)理解還不夠充分?！眹鴥?nèi)經(jīng)濟學(xué)界泰斗人物尚如此、何況其他人。而在獨立董事制度相對完善的國家，獨立董事當(dāng)選后第一件事就是買保險，因為獨立董事責(zé)任重大，職權(quán)重大，義務(wù)同樣重大。獨立董事承擔(dān)法律責(zé)任一般是如下情形：一是被公司大股東及管理層收買而共同從事違法、違反公司章程的行為；二是因為 本人知識能力的局限，而行違法之事。獨立董事承擔(dān)法律責(zé)任的實例在國外舉不勝舉。這一定程序上促使獨立董事盡最大的注意義務(wù)、勤勉義務(wù)及忠實義務(wù)。能較有效保障股東利益和公司利益。因此，在我國獨立董事區(qū)別于公司內(nèi)部董事應(yīng)盡到的注意義務(wù)、忠實義務(wù)、勤勉義務(wù)、竟業(yè)禁止等具體內(nèi)容為何，違反之應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任等等都應(yīng)該進一步明確、細化、否則將難以真正保證獨立董事能客觀、公正、準(zhǔn)確地行使職權(quán)。在獨立董事承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則上，應(yīng)區(qū)別于董事，經(jīng)理，宜采用過錯類責(zé)任原則即“董事會的決議或董事的行為雖然給公司贊成損失但只要獨立董事能證明其已經(jīng)合理地盡到了相應(yīng)義務(wù)的，可不承擔(dān)賠償責(zé)任”。③因為無錯責(zé)任對獨立董事來說風(fēng)險很大，可能遭受到的損失會大大超過其可能的利益。這雖然可以增強其責(zé)任心，但反作用也十分明顯，獨立董事顧慮過重，壓力過大，不敢行使職權(quán)。

參考文獻：

① 殷少平：《關(guān)于獨立董事制度的思考》，載于《中國證券報》2001年4月25日； ② 李哲、董海峰：《獨立董事制度：在中國現(xiàn)實下的思考》，載于中國人民大學(xué)復(fù)印資料《經(jīng)濟法學(xué)、勞動法學(xué)》2002年第一期；

③吳建斌：《我國公司法移植獨立董事制度的思考》，載于《南京大學(xué)學(xué)報》2003年第二期

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第五篇：我國獨立董事制度存在問題及對策

本科畢業(yè)論文關(guān)于我國獨立董事制度的研究目錄內(nèi)容摘要??????????????????????????關(guān)鍵詞????????????????????????.一、當(dāng)前我國獨立董事制度存在的主要問題

（一）獨立董事的獨立問題

（二）獨立董事的法律依據(jù)問題

（三）獨立董事制度與監(jiān)事會制度的職能比較

（四）獨立董事獲得信息局限問題

二、獨立董事制度的內(nèi)涵與我國獨立董事制度立法的概況

（一）獨立董事制度起源的經(jīng)濟學(xué)分析

（二）獨立董事制度的形成與內(nèi)涵

（三）關(guān)于我國獨立董事制度的立法概況

（四）獨立董事制度的作用

三、構(gòu)建我國上市公司的獨立董事制度

（一）獨立董事的資格保障機制

（二）獨立董事的責(zé)任確保機制

（三）獨立懂事的利益激勵機制

（四）獨立董事的集體規(guī)模優(yōu)勢

四、完善我國上市公司獨立董事制度

（一）進一步建立和完善有關(guān)獨立董事制度的法規(guī)

（二）成立獨立董事協(xié)會，加強獨立董事制度的建設(shè)

（三）建立獨立董事與中小股東信息溝通制度

（四）建立獨立董事的薪酬制度

（五）建立獨立董事問責(zé)制度

（六）建立獨立董事責(zé)任保險制度參考文獻???????????????????????致謝?????????????????????????內(nèi)容提要：為了完善國有企業(yè)的公司治理結(jié)構(gòu)，中國證監(jiān)會于2001年5月公布了(關(guān)于在上市公司建立獨立董事的指導(dǎo)意見)意在所有上市公司全面推廣獨立董事制度。獨立董事制度值入我國以來是對我國現(xiàn)在監(jiān)督制度的一種發(fā)展創(chuàng)新。我國公司監(jiān)督的基礎(chǔ)模式是基于二元制下的監(jiān)事會監(jiān)督，而我國公司監(jiān)督的發(fā)展模式是基于我國現(xiàn)實條件下吸引的獨立董事制度。獨立董事制度是對現(xiàn)在監(jiān)事會制度缺陷的彌補，是監(jiān)督機構(gòu)不斷發(fā)展創(chuàng)新的結(jié)果。獨立董事制度能否在中國上市公司真正的發(fā)展作用,還有賴于其他相關(guān)制度的完善程度，經(jīng)過詳細的分析并找到與之相對立的解決辦法，使獨立董事制度健康有序的發(fā)展，但只要科學(xué)合理地引入獨立董事制度，無疑對完善公司監(jiān)督機制，客觀上促進我國公司治理結(jié)構(gòu)，向著良性的軌道發(fā)展具有真正的價值。眾所周知，獨立董事制度原則上是公平、公正、嚴格行使自己的權(quán)力，對董事會有事中制衡和事后監(jiān)督的作用，然而時至今日，各種原因都讓獨立董事們舉步維艱，獨立董事會的現(xiàn)實處境告訴我們?nèi)魏我豁椫贫缺旧矶即嬖谥涔逃械膬?nèi)部缺陷或者說是一種內(nèi)部機制的不協(xié)調(diào)，獨立董事制度亦是如此，因此完善獨立董事制度迫在眉睫。獨立董事制度初露端倪就已顯示出了他一定的作用，但是在我國公司的具體運行中還存在著一些問題，解決好這些問題，對于完善獨立董事制度建立良好的公司治理結(jié)構(gòu)具有重要的意義。關(guān)鍵詞：獨立董事存在問題制度完善獨立董事制度是最近幾年引入我國的制度，但這一制度從開始引入之始對其存在的爭論就一直沒有停止過，經(jīng)濟學(xué)，法學(xué)專家對此展開了熱烈的討論。我國引入獨立董事制度，其本身并不是對原有監(jiān)事會制度的否定，更應(yīng)該看作是對原有制度的補充，并且使有力的補充。在這種前提下，獨立董事制度和監(jiān)事會制度必將長期共存，而事實證明，無論是新引進的獨立董事制度還是原有的監(jiān)事會制度，都在發(fā)揮著重要的作用，二者不可替代。從目前的情況看，我們對獨立董事制度的實際運行效果卻未以足夠的關(guān)注。為真正發(fā)揮獨立董事制度對完善我國公司法人治理結(jié)構(gòu)的作用，首先必須對獨立董事制度的現(xiàn)狀，存在的問題進行全面的了解和分析，對如何完善我國獨立董事制度進行深入的研究

一、當(dāng)前我國董事制度存在的主要問題

（一）獨立性問題確保獨立董事的獨立性，使實施獨立董事制度的關(guān)鍵。也是獨立董事制度的生命力所在。否則，獨立董事制度只是流于形式。但從目前上市公司實施的情況來看，其獨立性遠沒有形成。由于我國多數(shù)上市公司是由國家或國有企業(yè)法人控股，經(jīng)營者在政府部門授權(quán)下享有經(jīng)營決策權(quán)，有的甚至作為國有股東代表，及經(jīng)營權(quán)與所有權(quán)與一身。而行使監(jiān)督權(quán)的控股公司經(jīng)營者或政府官員既不分享經(jīng)營成果，也不承擔(dān)對投票后果的責(zé)任，難免與企業(yè)經(jīng)營著合謀。在此情況下，獨立董事的提議和決策難以貫徹下去，當(dāng)然也就不用發(fā)揮其作用。我國上市公司獨立董事目前主要由政府主管部門，董事會或董事長聘任。于是，盡管聘任的獨立董事具備相應(yīng)的資格和條件，但由于其任免權(quán)仍掌握在政府主管部門領(lǐng)導(dǎo)或者公司高層管理人員手中，便失去其獨立性。在獨立董事的聘任中，人情董事，名人董事的現(xiàn)象非常嚴重，使得獨立董事的獨立性，知情權(quán)和工作時間都得不到保證。賦予獨立董事獨立的權(quán)責(zé)有利于提高其獨立性。全國已有1000多家上市公司，而獨立董事僅300多人，這不利于獨立董事發(fā)揮應(yīng)有的作用。同時獨立董事也存在激勵問題。否則，獨立董事可能與經(jīng)營者或大股東合謀，可能缺乏開展公作的積極性等。目前，我國獨立董事的激勵機制設(shè)計不合理，這也是獨立董事未能發(fā)揮作用的一個原因。

（二）獨立董事制度的法律依據(jù)問題從世界范圍來看，獨立董事制度主要盛行與公司權(quán)力屬于一元模式，不設(shè)監(jiān)事會的國家。它們由于受信托法律制度的深遠影響，形成了嚴格的董事責(zé)任，加上發(fā)達證券市場外部監(jiān)督，客觀上不需要在股東會下設(shè)立與董事會平行的監(jiān)事會。股東大會選舉董事會，董事會任命主要經(jīng)營者，公司內(nèi)部沒有一個常設(shè)的監(jiān)督機構(gòu)，由此演變出外部董事對內(nèi)部董事的監(jiān)督。我國與日本相仿，同屬二元權(quán)力模式，講求權(quán)力制衡和結(jié)構(gòu)對稱，三權(quán)分立，各司其職。公司機構(gòu)中已經(jīng)存在專事監(jiān)督職能的監(jiān)事會。日本曾在1950年修改商法，監(jiān)事會只保留會計實務(wù)的監(jiān)督，將業(yè)務(wù)監(jiān)督權(quán)賦予了董事會。但結(jié)果并不成功，1974年日本再修改商法，恢復(fù)了監(jiān)事會的業(yè)務(wù)監(jiān)督權(quán)。因此，我國必須將獨立董事的監(jiān)督職能合理配置到現(xiàn)行的治理框架內(nèi)，既發(fā)揮獨立董事的監(jiān)督效用，又避免與董事會的功能沖突。

（三）我國上市公司獨立董事制度與監(jiān)事制度的沖突監(jiān)事會職權(quán)和獨立董事特別職權(quán)的相互重疊和沖突，監(jiān)事會與審計委員會財務(wù)監(jiān)督權(quán)上的重合與沖突，監(jiān)事會與董事會下屬委員會的關(guān)系紊亂。

（四）獨立董事制度獲得信息局限性問題許多獨立董事在３至４家上市公司兼職，根本沒有充分的時間了解公司的情況。其信息的來源完全依賴于上市公司管理層提供的材料。而許多上市公司往往在開會前一兩天才把材料送到獨立董事的手里，在這么短的時間內(nèi)獨立董事很難從中發(fā)現(xiàn)公司的什么問題。何況很多材料故意隱瞞真相或者進行虛假陳述，這就會使獨立董事依次而做出片面的，甚至是錯誤的判斷。所以，獨立董事更多的情況下只是到時開開會，舉舉手，表表態(tài)而已。正如一位擔(dān)任過６家上市公司董事的專家公開表示：“不可否認，獨立董事能起一定的作用，給一些公司提些意見，有的還被采用。但更多時候，只是開開會，一般都是在決策層已經(jīng)把方案定了，然后在開個董事大會，大家舉手表決通過一下?！彼?，有的人認為，獨立董事在我國上市公司中只不過是點綴裝飾的花瓶，好看不中用。

二、獨立董事制度的內(nèi)涵與獨立董事制度的立法概況

（一）獨立董事制度起源的經(jīng)濟學(xué)分析公司是以營利為目的的社團法人，它有法人性，營利性，社團性三大特性。由于法人特性的存在，公司的所有權(quán)與控股權(quán)，經(jīng)營權(quán)發(fā)生了分離，股東成為投資風(fēng)險的承擔(dān)者。為確保公司經(jīng)營不偏離增進公司股東利益的航線，人們從古老的民主智慧和傳統(tǒng)中發(fā)現(xiàn)了股東大會這一民主機制，并將其確定為公司的最高意思決定機構(gòu)。由于股東大會人數(shù)眾多，立法者創(chuàng)造了資本多數(shù)原則和一股一票原則，將投資額較多的股東們的意志作為股東們的主導(dǎo)意見擬制為公司的意見。由于受時間，成本等限制，股東大會不可能頻繁舉行，因此，在法國大革命立憲思想的影響下，不少國家的公司法仿照政治上的立法，行政和司法三權(quán)分立的模式，設(shè)計了股份公司中的最高意思決定機構(gòu)，業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)和監(jiān)察機構(gòu)，也就是股東大會，董事會和監(jiān)事會，并規(guī)定了其詳細的制度。由于有了董事和經(jīng)理這些經(jīng)營專才，股東會決策就可以抓大放小，專注于重大基本事項，股東大會依法作決議對董事會和監(jiān)事會產(chǎn)生約束力。隨著股票市場的發(fā)展，公司股東每天都在發(fā)生巨大的變化，由于中小股東存在“搭便車”的心理，公司召開的股東大會基本上成為“形式化”。公司的實際控制人可以利用股東大會的決策機制，把股東大會變成實現(xiàn)少數(shù)人意志的“形式化機器”，股東大會越來越只有象征意義。從股東大會的召集到會議內(nèi)容的確定，包括董事候選人的提名和通過，往往都是在經(jīng)營者的操縱之下，股東大會對經(jīng)營者的各種動議的審批僅僅只是履行一道手續(xù)而已。加之在實踐中由于信息披露不及時及存在信息不對稱現(xiàn)象，甚至存在經(jīng)營者操縱信息以欺騙投資者的現(xiàn)象，更是讓股東大會不可能發(fā)生作用。在實踐中，由于公司的高層管理人員和內(nèi)部董事能對董事的提名產(chǎn)生重大的影響，這就使的以公司搞成管理人員為核心的利益集團可以長期的占據(jù)公司董事會的控制權(quán)，從而使董事會在確定公司目標(biāo)及戰(zhàn)略決策方面無所作為，也喪失了董事會監(jiān)督經(jīng)營者的固有職能。理論上，獨立董事可以通過監(jiān)督和提供專業(yè)性的建議及咨詢來改善公司的經(jīng)營管理，提高股東的權(quán)益。實踐中人們也認為獨立董事可以站在客觀公正的立場，保護公司和投資者的利益，發(fā)揮對管理層的制衡作用。事實上，獨立董事制度能否發(fā)揮作用是與所在國的公司體制，法律基礎(chǔ)，社會文化背景相關(guān)的。因此，一些學(xué)者研究發(fā)現(xiàn)獨立董事與公司業(yè)績之間的相關(guān)性并不顯著，因為獨立董事發(fā)揮使有條件的。

（二）獨立董事制度形成與內(nèi)涵獨立董事制度發(fā)端于英美法系，但英美國家早期的公司法并未設(shè)立獨立董事，傳統(tǒng)公司法理論奉行為股東利益最大化的目標(biāo)而經(jīng)營公司，董事被看做股東的化身，無須具有獨立性，獨立董事自然無用武之地，在這種理論指導(dǎo)下，形成了由股東選擇董事，董事監(jiān)督公司的高級職員，再由公司的高級職員代表股東經(jīng)營公司的體制。這種運行模式在公司股權(quán)并不十分分散的情況下，尚能保證股東利益的最大化。然而，美國的公眾公司自20世紀(jì)20年代以來，股東結(jié)構(gòu)發(fā)生了巨大的變化，股權(quán)越來越分散，普遍出現(xiàn)了所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的現(xiàn)象，董事會逐漸被以總經(jīng)理為首的經(jīng)理人員操縱，為此，許多國家紛紛公司治理機制改革，改革的重點就是調(diào)整董事會結(jié)構(gòu)，增加外部董事比例，以制約公司高層管理人員對股東正當(dāng)利益的任意侵害，減少這些內(nèi)部人對公司剩余索取權(quán)的大量賺取，防止“內(nèi)部人“控制行為的發(fā)生，1940年，美國{投資公司法}規(guī)定，投資公司的董事會成員中應(yīng)不少于40%的獨立人士。中國證監(jiān)會于2001年頒布了{關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見}，根據(jù)該規(guī)范性文件，上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨立董事制度。上市公司獨立董事使指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)，本指導(dǎo)意見和公司章程的要求，認真履行職責(zé)，維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨立董事獨立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東，實際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責(zé)。上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士{會計專業(yè)人是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士}。(三)關(guān)于我國獨立董事的立法概況我國最早涉及獨立董事制度的法律規(guī)范性文件使1997年12月中國證券管理委員會發(fā)布的{上市公司章程指引}。該{指引}第112條規(guī)定，“公司根據(jù)需要，可以設(shè)獨立董事。獨立董事制度不得由下列人員擔(dān)任：

（一）公司股東和股東單位的任職人員：

（二）公司的內(nèi)部人員（如公司的經(jīng)理或公司的雇員），（三）與公司的關(guān)聯(lián)人或公司的管理層有利益關(guān)系的人員。”該條特別注明“此條為選擇性條款”，表明上市公司不一定非設(shè)立獨立董事不可，而是可以設(shè)獨立董事，也可以不設(shè)獨立董事，由公司根據(jù)需要而定。第二個涉及獨立董事的法律規(guī)范性文件是1999年3月29日國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會，中國證監(jiān)會發(fā)布的{關(guān)于進一步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見}。該（意見）要求境外上司公司應(yīng)逐步建立健全外部董事和獨立董事制度。{意見}第6項規(guī)定，“公司應(yīng)增加外部董事的比重。董事會換屆時，外部董事應(yīng)占董事會人數(shù)的的1|2以上，并應(yīng)有二名以上的獨立董事{獨立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職的董事}。外部董事應(yīng)有足夠的時間和必要的知識能力以履行其職責(zé)。外部董事履行職責(zé)時，公司必須提供必要的信息資料。獨立董事所發(fā)表的意見應(yīng)在董事會決議中列明。公司的關(guān)聯(lián)交易必須有獨立董事簽字后方能生效。二名以上的獨立董事可以提議召開臨時股東大會。獨立董事可以直接向股東大會，中國證監(jiān)會和其他有關(guān)部門報告情況?！钡谌齻€有關(guān)獨立董事的是一個地方性的法律規(guī)范文件，即上海證券交易所2000年11月三日發(fā)布的{上市公司治理指引（草案）}。該{草案}第14條規(guī)定，“公司至少擁有兩名獨立董事，且獨立董事至少應(yīng)占董事總?cè)藬?shù)的20%。當(dāng)公司董事長由控制公司股東的法定代表人兼任時，獨立董事占董事總?cè)藬?shù)的比重應(yīng)達到30%。獨立董事應(yīng)提出客觀，公正的意見。當(dāng)公司決策面臨內(nèi)部人控制和同控制股東等之間存在利益沖突時，獨立董事可征求外部獨立顧問的詢意見，公司應(yīng)為此提供條件。”應(yīng)注意的是，該（草案）雖多次用了“應(yīng)”這個字眼，但她關(guān)于設(shè)立獨立董事的要求不是強制性的。

（四）獨立董事制度的作用獨立董事制度的作用愈來愈多的實證表明，“獨立董事與較高的公司價值相關(guān)，具有積極的和獨立董事的公司比那些具有被動的非獨立董事的公司運行的更好，國際機構(gòu)投資者將日益需要公司的董事會中包含越來越多的獨立非執(zhí)行董事”，（世界銀行1999）。具體的，獨立董事主要通過下述途徑體現(xiàn)出來其積極的作用：一是有利于公司的專業(yè)化運作。獨立董事們能利用其專業(yè)知識和經(jīng)驗為公司發(fā)展提供有建設(shè)性的建議，為董事會的決策提供參考意見，從而有利于公司提高決策水平，提高經(jīng)營績效。二是有利于檢查和評判。獨立董事在評價CEO和高級管理人員的績效時發(fā)揮非常積極的作用。獨立董事相對于內(nèi)部董事容易堅持客觀的評價標(biāo)準(zhǔn)，并易于組織實施一個清晰的形式化是評價程序，從而避免內(nèi)部董事“自己為自己打分”，以最大限度地謀求股東利益。三是有利于監(jiān)督約束，完善法人治理結(jié)構(gòu)獨立董事在監(jiān)督CEO和高級管理人員方面也有重要的作用。較之內(nèi)部董事，這種監(jiān)督會更加超然和有力。Weisbach的經(jīng)驗研究表明，“外部董事占主導(dǎo)地位的董事會，比之于內(nèi)部董事占主導(dǎo)地位的董事會更易在公司業(yè)績滑坡時更換經(jīng)理?！痹谟⒚赖耐獠勘O(jiān)督模式中，獨立董事的這種監(jiān)督功能就尤為重要。

三、構(gòu)建我國上市公司的獨立董事制度

（一）獨立董事的資格保障機制個體獨立董事資格之優(yōu)劣是關(guān)系到整個獨立董事制度能否發(fā)揮其應(yīng)有作用的大問題。大體而言，獨立董事既應(yīng)當(dāng)具備普通董事的任職資格，也應(yīng)當(dāng)同時具備其他特殊資格。所謂特殊資格，既包括利害關(guān)系人上的獨立性和超脫性，也包括過硬的業(yè)務(wù)能力。與公司和大股東存在千絲萬縷利害關(guān)系的獨立董事，不可能堂堂正正的獨立行使董事職權(quán)。也許這類人士可以擔(dān)任合格的內(nèi)部董事，但沒有資格擔(dān)任獨立董事。立法上應(yīng)當(dāng)采取枚舉法與概括法相結(jié)合的原則，嚴格界定獨立董事的消極資格。在一定年限內(nèi)受雇于公司或者其有關(guān)聯(lián)公司人員，為公司或者其相關(guān)聯(lián)公司提供財務(wù)，法律，咨詢等服務(wù)的人員，公司大股東，以及上述人員的近親屬和其他利害關(guān)系人，均應(yīng)被排斥于獨立董事范圍之外。但僅有獨立性還不夠。獨立董事還應(yīng)當(dāng)具備至少足以與非獨立董事相匹配，甚至更強的業(yè)務(wù)能力，包括擔(dān)任獨立董事所必須的專業(yè)知識和工作經(jīng)驗。這種專業(yè)知識和工作經(jīng)驗?zāi)依ㄆ髽I(yè)管理，法律，財務(wù)，工程技術(shù)和其他專業(yè)技術(shù)。在美國，擔(dān)任獨立董事的人士囊括其它上市公司的總裁，退休的公司總裁，大學(xué)校長，退休的政府公務(wù)員，成功的個體商人等。其中前兩列人士最受歡迎。從知識結(jié)構(gòu)上看，獨立董事集體的專業(yè)知識應(yīng)當(dāng)搭配合理，不宜高度重疊。一家上市公司的獨立董事不宜全部由法學(xué)家擔(dān)任，也不宜全由經(jīng)濟學(xué)家或任何一類專業(yè)人士擔(dān)任。鑒于上市公司獨立董事的業(yè)務(wù)素質(zhì)關(guān)系到成千上萬投資者的切身利益，立法者有必要干預(yù)獨立董事的業(yè)務(wù)知識結(jié)構(gòu)，對于不同的業(yè)務(wù)知識構(gòu)成規(guī)定一個硬性比例。為培育獨立董事市場，加強獨立董事自律，設(shè)立獨立董事協(xié)會尤其必要性。協(xié)會可以制定獨立董事的任職資格，甚至組織全國性的獨立董事資格考試。以推薦獨立董事為主要業(yè)務(wù)的獵頭公司，也將在市場中獲得發(fā)展壯大。

（二）獨立董事的責(zé)任確保機制獨立董事究竟對誰負責(zé)，值得探討。傳統(tǒng)公司法認為，包括獨立董事在內(nèi)的董事應(yīng)當(dāng)對上市公司及全體股東負責(zé)。{關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)建議（征求意見稿）}也要求獨立董事維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害?，F(xiàn)代公司法中的公司社會責(zé)任理論認為，公司利益既蘊含著股東利益，也蘊含著股東之外的其他利害關(guān)系人的利益等。從這一角度看，把獨立董事界定為僅對中小股東利益，或者僅對股東利益負責(zé)使狹隘的觀點。獨立董事既應(yīng)考慮到股東股東利益，也應(yīng)考慮到其他利害關(guān)系人的利益。這才是獨立董事對公司利益負責(zé)的全面涵義。當(dāng)然，股東利益使公司利益中的核心內(nèi)容。獨立董事不得剝奪股東的合法權(quán)利以增進其他利害關(guān)系人的不法，不當(dāng)利益。明確了對誰負責(zé)，還要究明怎樣對公司利益負責(zé)。獨立董事試點中的這類問題很多。獨立董事與其他董事一樣，既享有權(quán)利也承擔(dān)義務(wù)與責(zé)任。獨立董事對公司和全體股東負有忠實義務(wù)和注意義務(wù)。違反該義務(wù)的，獨立董事也要對公司甚至公司股東承擔(dān)民事賠償責(zé)任。當(dāng)然，公司法中的經(jīng)營判斷規(guī)則可以鼓勵獨立董事的進取精神，使得出于公心的謹慎獨立董事免于承擔(dān)賠償責(zé)任。獨立董事還可以自己購買董事責(zé)任保險，以減輕自己的賠償責(zé)任，公司也可以提供部分保險費補貼。但如果一個獨立董事投保后，屢屢由于其品德瑕疵或者能力不濟而導(dǎo)致保險公司向公司或股東支付賠償金，那這名獨立董事遲早要被獨立董事市場淘汰。因為，保險公司不斷提高該董事的保險費，獨立董事遲早有一天會望而興嘆。打消作獨立董事的念頭，上市公司也不會聘請這些無德無才的人士擔(dān)任獨立董事。因此，法律責(zé)任機制與市場機制都應(yīng)當(dāng)為建立成熟的獨立董事市場發(fā)揮積極的作用。

（三）獨立董事的利益激勵機制除了強化獨立董事的法律責(zé)任，建立健全相應(yīng)的約束機制，還應(yīng)當(dāng)善待獨立董事。實踐中，如何確定獨立董事的報酬是個令人棘手的問題。就獨立董事而言，要價過高會嚇跑上市公司，要價國低又擔(dān)心降低了自己的身份。就公司而言，目前也無成熟的報酬方案。其結(jié)果是，相當(dāng)一批獨立董事從上市公司取得的報酬大大低于內(nèi)部董事，甚至僅具有象征意義，有的獨立董事從上市公司分文不取。問題在于，調(diào)動獨立董事為公司獻計獻力的動力源僅僅有良心和菩薩心腸提供是不夠的。獨立董事違反對公司所負有的忠實義務(wù)和注意義務(wù)的，或者由于過錯而對錯誤的董事決議舉手贊同的，也要承擔(dān)責(zé)任。獨立董事分文不取，既不符合按勞取酬的分配原則，權(quán)利與義務(wù)相一致的理念，更無法讓其承擔(dān)賠錢的民事責(zé)任。對于我國獨立董事而言，既可以在立法上規(guī)定獨立董事的報酬組成結(jié)構(gòu)，也可以授權(quán)各公司自由斟酌確定。但立法中必須確保獨立董事不能成為類似與內(nèi)部董事甚至雇員的利益中人。至于獨立董事的具體數(shù)額究竟為多少，立法者和政府證券監(jiān)管部門都無權(quán)干涉，而應(yīng)由獨立董事市場予以確定。

（四）獨立董事的集體規(guī)模優(yōu)勢獨立董事的能力和品德不管如何優(yōu)秀，但孤掌難鳴。單個或者少數(shù)獨立董事無法在內(nèi)部董事占多數(shù)席位的董事會產(chǎn)生支配性影響。{上海證券交易所上市公司治理指引（征求意見稿）}規(guī)定，公司應(yīng)至少擁有兩名獨立董事，且獨立董事至少應(yīng)占董事總?cè)藬?shù)的20%。當(dāng)公司董事長由控制公司的股東的法定代表人兼任時，獨立董事占董事總?cè)藬?shù)的比重應(yīng)達到30%。中國證監(jiān)會{關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見（指導(dǎo)意見稿）}要求，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)有三分之一以上的為獨立董事，無論是20%30%還是三分之一都大大低于美國的62%的比例。為使得獨立董事的聲音不被非獨立董事吞沒，建議將獨立董事的比例提升為51%。為確保獨立董事不論為稻草人，獨立董事應(yīng)當(dāng)擁有自己控制下的專業(yè)委員會。具體說來，董事會下設(shè)審計委員會，提名委員會，報酬委員會等專業(yè)委員會。此類委員會應(yīng)當(dāng)由獨立董事?lián)?，主席也?yīng)由獨立董事?lián)?。?dāng)然，這些委員會設(shè)在單層制中的董事會下面使妥當(dāng)?shù)?，在雙層制下，應(yīng)當(dāng)設(shè)在監(jiān)事會下面。

四、完善我國上市公司獨立董事制度

（一）進一步建立和完善有關(guān)獨立董事制度的法規(guī)雖然我國有關(guān)部門先后實施了《指導(dǎo)意見》、《準(zhǔn)則》等，對獨立董事的獨立性、任職資格、權(quán)力義務(wù)等方面做了一些指導(dǎo)性規(guī)定，但迄今為止尚沒有對獨立董事作出強制性規(guī)范的法律和法規(guī)。因此，有關(guān)部門應(yīng)在總結(jié)我國獨立董事運作情況的基礎(chǔ)上，對相關(guān)法律、法規(guī)（如《公司法》、《證券法》等）作出修訂，對《指導(dǎo)意見》、《準(zhǔn)則》及各證券交易所制定的章程、規(guī)則（如《上海證券交易所上市公司治理指引》）中涉及到獨立董事的內(nèi)容，進行協(xié)調(diào)和修改，做到統(tǒng)一口徑，相互配套等。有關(guān)部門還應(yīng)通過制定《獨立董事法》，明確獨立董事的任職資格、任期、選聘程序、作用、責(zé)任、義務(wù)等，給予獨立董事制度相應(yīng)的法律地位，依法保障獨立董事正常履行職能并約束獨立董事的行為，從而維護社會公共利益的投資者的合法權(quán)益，促進社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。

（二）成立獨立董事協(xié)會，加強獨立董事制度建設(shè)建議襯里獨立董事協(xié)會，并由中國證監(jiān)會依法對其進行監(jiān)督、指導(dǎo)，其主要職能包括：制定獨立董事執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則和行為規(guī)范，明確獨立董事職業(yè)責(zé)任，促使獨立董事遵守客觀、公正、獨立的執(zhí)業(yè)原則，增強行業(yè)自律性和指導(dǎo)性。舉辦獨立董事培訓(xùn)班，加強獨立董事的培訓(xùn)、業(yè)內(nèi)交流和后續(xù)教育，培養(yǎng)后被人才，建立獨立董事人才庫，提高獨立董事的執(zhí)業(yè)水平。進行獨立董事的資格認證，向上市公司推薦獨立董事候選人，建立獨立董事資格認證制度和獨立董事與上市公司雙向選擇制度，培育有序競爭的獨立董事市場。建立獨立董事檔案、獨立董事公示制度和工作績效評價制度，為社會公眾和中介機構(gòu)評價獨立董事的業(yè)績提高條件，促使職業(yè)經(jīng)理層的建立，促進個人信譽及社會評價體系的形成。這是獨立董事協(xié)會的一個非常重要的職能。獨立董事在上市公司中表現(xiàn)出的獨立、客觀和良好業(yè)績，能夠極大的保護和提升其聲譽，聲譽將激勵獨立董事去更有效的監(jiān)督執(zhí)行董事和精力人員，并為其創(chuàng)造更大的發(fā)展空間。

（三）建立獨立董事與中小股東信息溝通制度通過上市公司網(wǎng)站中的獨立董事園地，結(jié)合上市公司的信息披露制度，向全體股東及社會公眾公開有關(guān)獨立董事的個人信息和工作情況，包括獨立董事參加董事會會議的次數(shù)、對重大決策的表態(tài)和投票情況、對上市公司董事會機器工作委員會的建議和工作績效、對公司經(jīng)營行為的意見和評價了、對上市公司披露信息真實性的獨立意見等，將獨立董事的工作真正置于市場環(huán)境之中和社會監(jiān)督之下，并為其收集中小股東意見和接受咨詢提供條件。

（四）完善獨立董事的薪酬制度獨立董事的薪酬與其工作的積極性和獨立性由密切聯(lián)系：薪酬過低則激勵不足，難與其所承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任相匹配，不能吸引優(yōu)秀的專業(yè)人才拿出足夠的時間、精力取積極參加董事事務(wù)；薪酬過高，則獨立董事又會考慮如何保證其利益的穩(wěn)定，而在工作中作出妥協(xié)，受制于能夠決定其聘用與否者，即上市公司的內(nèi)部控制人。因此，要確保獨立董事的獨立性，首先要確保獨立董事的薪酬的獨立性，也就是說，獨立董事的薪酬不能由公司的控制人來決定或發(fā)放。短期激勵和長期激勵是激勵獨立董事兩大方式，前者要足以補償獨立董事參加董事會的機會成本，后者則主要是激發(fā)獨立董事的主人翁意識。目前，我國上市公司獨立董事的薪酬主要使以短期激勵為主，即發(fā)放固定津貼和參加會議津貼。從長遠來看，我們還應(yīng)借鑒西方國家的經(jīng)驗，如通過給予一定量的股票期權(quán)或延期支付等長期激勵，來建立靈活的薪酬制度，使獨立董事更加關(guān)注上市公司的經(jīng)營業(yè)績、發(fā)展前景和長期利益，發(fā)揮其更大的作用。

（五）建立獨立董事問責(zé)制度獨立董事?lián)碛幸话愣碌臋?quán)力和特別的監(jiān)督權(quán)，他們對于維護中小股東的利益起著至關(guān)重要的作用。目前我國的相關(guān)法律、法規(guī)沒有就獨立董事不履行勤勉盡責(zé)的義務(wù)或不作為，導(dǎo)致中小股東利益受到損害或信息披露不真實等不良后果，以及獨立董事與上市公司勾結(jié)，采取其他方式謀取利益等現(xiàn)象，而規(guī)定其應(yīng)該承擔(dān)的相應(yīng)行政、民事或刑事責(zé)任。因此，建議在相關(guān)法規(guī)中補充進去這些內(nèi)容，建立完善的獨立董事問責(zé)制度。當(dāng)然，獨立董事不可能是全才，也不可能完全了解企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的各個方面，在實踐中要求獨立董事在有限的時間內(nèi)作出正確的判斷，發(fā)表正確的獨立意見的確使很困難的。因此，也要容許獨立董事犯錯誤。獨立董事責(zé)任的界定，在于區(qū)分其是否“主觀故意”。如果獨立董事在董事會決議時發(fā)表了獨立意見但沒有被采納而產(chǎn)生的不良后果，不應(yīng)追究獨立董事的責(zé)任；對獨立董事作出的職業(yè)判斷失誤的意見，但已經(jīng)中介機構(gòu)鑒證，所產(chǎn)生的不良后果，亦應(yīng)豁免獨立董事的責(zé)任。

（六）建立獨立董事責(zé)任保險制度獨立董事責(zé)任保險是指當(dāng)獨立董事在行使職權(quán)時因工作疏忽或行為不當(dāng)（惡意、違背忠誠義務(wù)，信息披露中故意的虛假或誤導(dǎo)性陳述，違反法律法規(guī)的行為等除外），導(dǎo)致第三人（包括股東，債權(quán)人等）遭受經(jīng)濟損失而依法應(yīng)承擔(dān)個人經(jīng)濟賠償責(zé)任時，由保險人按保險合同的約定支付該董事進行抗辯所支出的有關(guān)法律費用，并代表償付其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任的一種職業(yè)責(zé)任保險。開辦獨立董事職業(yè)責(zé)任保險是國外普遍尋求的對獨立董事的一種救濟方式。但時至今日我國獨立董事責(zé)任保險制度卻遲遲沒有推出。盡管責(zé)任保險為獨立董事提供一個必要的保障，但我們應(yīng)該看到，保險公司出于對自身風(fēng)險的考慮，必定會對獨立董事“無意”過失行為引起的賠償責(zé)任加以限制，進而影響對獨立董事的保障力度。所以，有必要建立并完善獨立董事責(zé)任保險制度，通過規(guī)定使上市公司和保險公司執(zhí)行獨立董事責(zé)任保險品種的嚴格責(zé)任，使獨立董事的“無意”過失行為所產(chǎn)生的個人賠償風(fēng)險得到最大程度的降低，以此激勵獨立董事積極參與公司經(jīng)營活動并真正發(fā)揮監(jiān)督作用。綜上所述，我國獨立董事制度的建立、完善和發(fā)展，是對我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的進一步改進，對于保險投資者（尤其是中小投資者）、凈化證券市場、促進中國股市走向成熟都具有積極的意義。參考文獻著作類[1]王天習(xí)：《公司治理與獨立董事研究》，中國法制出版社2005年版[2]**旭東：《公司法學(xué)》，高等教育出版社[3]梁慧星；《民商法社論第38卷》，法律出版社論文[4]江疆；《上市公司獨立董事的獨立性研究》，華中科技大學(xué)[5]何家友：《獨立董事制度與監(jiān)事會制度比較研究》西南科技大學(xué)[6]謝平；《我國獨立董事制度實踐及存在的問題探討》，**大學(xué)[7]殷少平；《關(guān)于獨立董事制度的思考》，載于《中國證券報》2001年4月25日[8]劉紀(jì)鵬；《我國獨立董事如何擺脫“花瓶’命運》，華中科技大學(xué)[9]官欣秉：《獨立董事制度與公司治理：法理和實踐》，中國檢查出版社，2003年版[10]謝朝斌：《獨立董事法律制度研究》，法律出版社，2004年版[11]黃波：《我國上市公司治理中的獨立董事制度研究》華中科技大學(xué)，2009年致謝本文在撰寫過程中得到楊峻老師悉心指導(dǎo)，在此謹以個人名義向老師及幫助過我的老師們表示衷心的感謝。