第一篇：HR誤區(qū)之“在校學(xué)生不具備勞動(dòng)關(guān)系主體資格”？ (定稿)

HR誤區(qū)之“在校學(xué)生不具備勞動(dòng)關(guān)系主體資格”？|陳自強(qiáng)律師

經(jīng)常有HR伙伴咨詢提述問題，而該問題也一直是勞動(dòng)法理論和實(shí)踐中存在爭(zhēng)議的問題。實(shí)踐中主流觀點(diǎn)一般認(rèn)為在校學(xué)生因具有學(xué)生身份而不屬于法律規(guī)定的勞動(dòng)者，不具備勞動(dòng)關(guān)系主體資格，其與用人單位之間因?qū)嵙?xí)、勤工儉學(xué)等原因建立的用工關(guān)系不屬于勞動(dòng)關(guān)系，不能簽訂勞動(dòng)合同。因此，很多企業(yè)在實(shí)踐操作中均認(rèn)為與尚未畢業(yè)的在校生簽訂勞動(dòng)合同均系無效行為，或待其取得畢業(yè)證書后再與之簽訂書面勞動(dòng)合同。下文將通過對(duì)三種常見的在校生（尚未取得畢業(yè)證書）與用人單位之間的用工形式來逐一分析和論證提述問題：

【在校生與用人單位間的常見用工形式】

一、勤工助學(xué)

1、定義

勤工助學(xué)一般是指在校學(xué)生利用業(yè)余時(shí)間，以改善學(xué)習(xí)生活條件為目的，通過在用人單位勞動(dòng)獲取報(bào)酬的一種社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)。

2、用工關(guān)系性質(zhì)

勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號(hào)）第12條規(guī)定，“在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同”。我們認(rèn)為該規(guī)定應(yīng)指在校學(xué)生不以就業(yè)為目的，利用學(xué)習(xí)之余的空閑時(shí)間打工補(bǔ)貼學(xué)費(fèi)、生活費(fèi)的情形。從該規(guī)定可知，在校生以勤工助學(xué)形式于用人單位提供勞動(dòng)的，雙方并未建立勞動(dòng)關(guān)系。

二、實(shí)習(xí)

1、定義

實(shí)習(xí)一般是指在校學(xué)生把學(xué)到的知識(shí)運(yùn)用到實(shí)際工作中，以提高實(shí)際工作能力。實(shí)習(xí)是一種實(shí)踐性活動(dòng)，學(xué)生并不以獲得勞動(dòng)報(bào)酬為目的。

2、用工關(guān)系性質(zhì)

我們認(rèn)為，實(shí)習(xí)是以學(xué)習(xí)為目的，到機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位等參加社會(huì)實(shí)踐，以鞏固、補(bǔ)充課堂知識(shí)，沒有工資，不存在由實(shí)習(xí)生與單位簽訂勞動(dòng)合同、明確崗位、報(bào)酬、福利待遇等情形。因?qū)嵙?xí)不以獲取勞動(dòng)報(bào)酬為目的，不符合勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)中以獲取報(bào)酬為目的，提供有報(bào)酬勞動(dòng)的條件，故一般不應(yīng)將其界定為勞動(dòng)關(guān)系。

三、準(zhǔn)畢業(yè)生就業(yè)

1、定義

此處準(zhǔn)畢業(yè)生特指基本完成學(xué)校的學(xué)習(xí)任務(wù)且達(dá)到相關(guān)要求，但并未獲得學(xué)校發(fā)放的畢業(yè)證書的學(xué)生，以就業(yè)為目的為用人單位提供勞動(dòng)。

2、用工關(guān)系性質(zhì)

實(shí)踐中大量存在準(zhǔn)畢業(yè)生以就業(yè)為目的為用工單位提供勞動(dòng)，這種情況下準(zhǔn)畢業(yè)生從用工單位處獲取勞動(dòng)報(bào)酬，用工單位對(duì)其的使用和管理與其它建立勞動(dòng)關(guān)系的員工并無明顯差別。故，尚未獲得學(xué)校頒發(fā)的畢業(yè)證書的準(zhǔn)畢業(yè)生以就業(yè)為目的與用人單位進(jìn)行協(xié)商，并在雙方平等自愿的基礎(chǔ)上簽訂勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方形成勞動(dòng)關(guān)系。

【實(shí)務(wù)案例】

[案情] 案號(hào)：福建省廈門市中級(jí)人民法院民事裁定書（2014）廈民認(rèn)字第48號(hào) 申請(qǐng)人：廈門某資產(chǎn)管理有限公司 被申請(qǐng)人：丁某，女，漢族，1991年

申請(qǐng)人廈門某資產(chǎn)管理有限公司與被申請(qǐng)人丁某申請(qǐng)撤銷勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決一案，經(jīng)廈門市思明區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出裁決：廈門某資產(chǎn)管理有限公司應(yīng)于裁決生效之日起十日內(nèi)支付丁某2014年3月13日至2014年4月15日期間的工資1458.62元。廈門某資產(chǎn)管理有限公司不服，于2014年6月10日向廈門市中級(jí)人民法院提出申請(qǐng)，請(qǐng)求撤銷該仲裁裁決。

廈門某資產(chǎn)管理有限公司申請(qǐng)撤銷的理由為，丁某作為尚未畢業(yè)在校學(xué)生，與公司不存在勞動(dòng)關(guān)系，不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議范疇。而且公司已按約定發(fā)放實(shí)習(xí)補(bǔ)貼，不應(yīng)再支付。

丁某答辯稱，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出的裁決認(rèn)定事實(shí)清楚，結(jié)果正確，請(qǐng)求予以維持。

[裁定] 廈門市中級(jí)人民法院經(jīng)審查認(rèn)為：丁某已年滿16周歲，已具備向社會(huì)求職和就業(yè)的條件，廈門某資產(chǎn)管理有限公司也對(duì)丁某的基本情況進(jìn)行了審查，在此基礎(chǔ)上丁某到廈門某資產(chǎn)管理有限公司就職實(shí)習(xí)交易員。并且，現(xiàn)行勞動(dòng)法律法規(guī)并沒有將在校大學(xué)生排除于勞動(dòng)法意義上的勞動(dòng)者之外。故雙方之間的爭(zhēng)議應(yīng)屬于勞動(dòng)法調(diào)整的范疇。廈門市思明區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理并作出裁決符合法律規(guī)定。廈門某資產(chǎn)管理有限公司主張不必再支付工資的申請(qǐng)撤銷理由不符合《中華人民共和國勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第四十九條規(guī)定的人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷裁決的情形，相關(guān)申請(qǐng)主張，本院不予采納。

【律師建議】

實(shí)務(wù)中在校學(xué)生不具備用工主體資格的觀點(diǎn)并無充分依據(jù)，值得商榷。我們認(rèn)為與用工單位建立用工關(guān)系的學(xué)生年齡一般在16周歲以上，符合勞動(dòng)法對(duì)于就業(yè)年齡的強(qiáng)制性規(guī)定，且現(xiàn)行勞動(dòng)法律法規(guī)并未將在校學(xué)生排除在勞動(dòng)法適用范圍之外。因此，對(duì)于準(zhǔn)畢業(yè)生就業(yè)，首先可以參照上述標(biāo)準(zhǔn)來界定其是否屬于實(shí)習(xí)。如不屬于實(shí)習(xí)則可再參照勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，看其是否符合勞動(dòng)關(guān)系的要件。對(duì)于符合勞動(dòng)關(guān)系要件的用工關(guān)系應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。

勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號(hào)）第1條規(guī)定，“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：

(一)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；(二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；

(三)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”。

第二篇：不具備用工主體資格的承包人招用勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系如何認(rèn)定

不具備用工主體資格的承包人招用勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系如何認(rèn)定?

-雷**訴江陰金山建筑安裝工程有限公司確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系案

【案件基本信息】

1.裁判書字號(hào)：江蘇省無錫市中級(jí)人民法院(2010)錫民終字第1607號(hào)民事判決書

2.案由：確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系糾紛

3.當(dāng)事人

原告(被上訴人)：雷鳳明

被告(上訴人)：江陰金山建筑安裝工程有限公司

【基本案情】

2009年12月4日，雷鳳明到江陰市全強(qiáng)紡織有限公司(以下簡(jiǎn)稱全強(qiáng)公司)的車間工地上從事木工工作。工資由木工承包人徐耀興發(fā)放。12月23日，雷鳳明在制模時(shí)因腳下的鋼管突然滾動(dòng)，從架子土摔落倒地受傷。后被送往醫(yī)院治療，經(jīng)診斷為T12椎體骨折。2010年1月7日雷鳳明治愈出院。

2010年1月22日，雷鳳明與徐耀興就其受到的傷害事故達(dá)成了賠償協(xié)議：

一、雷鳳明的醫(yī)療費(fèi)全部由甲方(徐耀興)承擔(dān)(已支付);

二、甲方還應(yīng)賠償雷鳳明的誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)、其它損失及補(bǔ)助費(fèi)，合計(jì)42000元;

三、此事故一次性賠償，經(jīng)處理后無其它糾葛……協(xié)議簽訂后，徐耀興按約支付了賠款。

2010年4月14日，雷鳳明向江陰市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求確認(rèn)他與江陰金山建筑安裝工程有限公司(以下簡(jiǎn)稱金山公司)在2009年12月23日存在勞動(dòng)關(guān)系。仲裁委于2010年6月22日作出裁決：對(duì)雷鳳明的仲裁請(qǐng)求不予支持。雷鳳明不服裁決，于2010年6月28日訴訟至本院，其訴稱，他和熊詩全、王生元等人由徐耀興帶到全強(qiáng)紡織車間工地干木工活。全強(qiáng)公司車間的工程由金山公司承建，金山公司的項(xiàng)目經(jīng)理金士良將其中的木工活都分包給徐耀興，所以金山公司應(yīng)當(dāng)對(duì)其受傷承擔(dān)用工主體責(zé)任。

另查明：2009年9月2日全強(qiáng)公司與金山公司簽訂全強(qiáng)公司1#車間的建設(shè)工程施工合同，合同栽明：全強(qiáng)公司1#車間的土建工程發(fā)包給金山公司，金山公司的項(xiàng)目經(jīng)理是金士良。金山公司承包該工程后與江陰市廣廈建筑勞務(wù)有限公司(以下簡(jiǎn)稱廣廈公司)簽訂了一份勞務(wù)分包合同，合同約定分包范圍是木工、瓦工、鋼筋工，但該合同未實(shí)際履行。

【成都知名律師】法院裁判要旨

江蘇省江陰市人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：勞社部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條規(guī)定：建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。本案中，從勞務(wù)分包合同可以看出金山公司承包了全強(qiáng)公司車間的土建工程后將其中的木工等勞務(wù)分包。兩位證人的證言，結(jié)合金山公司與廣廈公司之間的勞動(dòng)分包合同未實(shí)際履行，以及徐耀興承包木工勞務(wù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定金山公司將木工分包給徐耀興的事實(shí)。

江蘇省江陰市人民法院依照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第九十四條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十六條之規(guī)定，作出如下判決：

確認(rèn)雷鳳明與江陰金山建筑安裝工程有限公司在2009年12月23日存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

金山公司持原審答辯意見提起上訴。江蘇省無錫市中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。金山公司與廣廈公司簽訂的合同中明確分包范圍包括鋼筋工、木工、瓦工，雖該合同未實(shí)際履行，但由此可以確認(rèn)金山公司承包全強(qiáng)公司1#車間的工程中包括了木工，金山公司也認(rèn)可全強(qiáng)公司1#車間的木工最終是徐耀興承包的，其雖否認(rèn)是其公司將木工分包給徐耀興，但未提供證據(jù)證明公司將承包工程中的木工部分分包給了其他有用工主體資格的單位或個(gè)人。此外，金山公司也認(rèn)可雷風(fēng)明是在從事全強(qiáng)公司1#車間的木工活時(shí)受傷的。因此，根據(jù)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》的有關(guān)規(guī)定，金山公司作為有用工主體資格的發(fā)包方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用工主體責(zé)任，原審法院據(jù)此確認(rèn)金山公司與雷鳳明之間有勞動(dòng)關(guān)系并無不當(dāng)。本院亦向雷鳳明釋明該勞動(dòng)關(guān)系的確認(rèn)僅是其申請(qǐng)工傷認(rèn)定的前提，雷鳳明不能據(jù)此向金山公司主張除工傷保險(xiǎn)待遇以外的其他勞動(dòng)關(guān)系相關(guān)待遇。

江蘇省無錫市中級(jí)人民法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(一)項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

【法官后語】

不具備用工主體資格的承包人與勞動(dòng)者達(dá)成民事賠償協(xié)議后，勞動(dòng)者是否還可以主張工傷保險(xiǎn)賠償?shù)膯栴}，需要進(jìn)一步分析：

首先，勞社部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條和《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第九十四條明確規(guī)定由不具備用工主體資格的組織或個(gè)人招用的勞動(dòng)者在工作中受傷由發(fā)包的具備用工主體資格的組織與不具備用工主體資格的組織或個(gè)人承包經(jīng)營者承擔(dān)工傷保險(xiǎn)賠償?shù)倪B帶責(zé)任。

其次，如果像本案一樣，個(gè)人承包入與勞動(dòng)者達(dá)成了民事賠償協(xié)議，勞動(dòng)者是否還可以主張工傷保險(xiǎn)賠償?《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定，雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任……屬于《工傷保險(xiǎn)條例》調(diào)整的勞動(dòng)關(guān)系和工傷保險(xiǎn)范圍的，不適用本條規(guī)定。第十二條又規(guī)定：依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位的勞動(dòng)者，因工傷事故遭受人身損害，勞動(dòng)者或者其近親屬向人民法院起訴請(qǐng)求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三入侵權(quán)造成勞動(dòng)者人身損害，賠償權(quán)利人請(qǐng)求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。從以上兩條規(guī)定可以看出，除非第三入侵權(quán)造成勞動(dòng)者人身損害的情形，否則工傷保險(xiǎn)賠償與民事賠償相競(jìng)合時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用工傷保險(xiǎn)賠償。由于不具備用工主體資格的組織或個(gè)人招用的勞動(dòng)者在工作中受傷享有工傷保險(xiǎn)賠償?shù)臋?quán)利，故招用勞動(dòng)者的個(gè)人或組織與勞動(dòng)者訂立的民事賠償協(xié)議因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。至于按照民事賠償協(xié)議已支付的賠款，在最終工傷賠償中可以抵扣。

第三篇：原創(chuàng) 勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)之一“用人單位主體資格”解析

原創(chuàng) | 勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)之一“用人單位主體資格”解析

隆安律所上海分所勞動(dòng)法實(shí)務(wù)

勞動(dòng)關(guān)系一旦確立，因該勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生的糾紛則適用勞動(dòng)法律法規(guī)。當(dāng)用工關(guān)系沒有被確認(rèn)為勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，則按照一般民事法律關(guān)系處理，通常適用如《中華人民共和國民法通則》（下稱“民法通則”）等的民事法律。我國的勞動(dòng)法律法規(guī)是對(duì)勞動(dòng)者實(shí)行傾斜性的保護(hù)，勞動(dòng)關(guān)系的部分內(nèi)容是不允許用人單位和勞動(dòng)者進(jìn)行自由約定的，如最低工資標(biāo)準(zhǔn)、社會(huì)保險(xiǎn)繳納、未簽訂書面勞動(dòng)合同用人單位雙倍工資賠償、解除勞動(dòng)合同的理由等。相對(duì)于一般民事法律關(guān)系而言，勞動(dòng)法律法規(guī)的規(guī)定更有利于保障勞動(dòng)者的權(quán)益。因此，當(dāng)勞動(dòng)者與用工主體因用工關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，一般都要求仲裁機(jī)構(gòu)或司法機(jī)構(gòu)確認(rèn)為勞動(dòng)關(guān)系處理。勞動(dòng)關(guān)系中的主體一方必然是用人單位，這是勞動(dòng)關(guān)系的一大特征。根據(jù)勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號(hào)）的規(guī)定，在未訂立書面勞動(dòng)合同的情況下，但用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分的，勞動(dòng)關(guān)系成立。

因此，確立勞動(dòng)關(guān)系的前提之一是用人單位符合法律法規(guī)規(guī)定的主體資格！

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》（下稱“勞動(dòng)合同法”）第二條規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用該法。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照該法執(zhí)行。《中華人民共和國勞動(dòng)法》（下稱“勞動(dòng)法”）第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用該法。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照該法執(zhí)行。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二條和《勞動(dòng)法》第二條的規(guī)定，企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織屬于用人單位范疇，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體亦可成為用人單位主體。

一、企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織

企業(yè)可分為法人企業(yè)和非法人企業(yè)，法人企業(yè)即《中華人民共和國公司法》下的公司，非法人企業(yè)包括了合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、企業(yè)法人的非法人分支機(jī)構(gòu)、中外合作經(jīng)營企業(yè)中的非法人企業(yè)等。企業(yè)是用人單位的主要組成部分，是《勞動(dòng)合同法》的主要調(diào)整對(duì)象。

個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織，根據(jù)《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動(dòng)法>若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號(hào)）第一條規(guī)定，是指一般雇工在七人以下的個(gè)體工商戶。

民辦非企業(yè)單位，根據(jù)《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》（國務(wù)院令第251號(hào)）第二條規(guī)定，是指企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和其他社會(huì)力量以及公民個(gè)人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會(huì)服務(wù)活動(dòng)的社會(huì)組織。如民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院、民辦圖書館、民辦博物館、民辦科技館等。

二、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體

國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體與其工作人員一般適用的是《中華人民共和國公務(wù)員法》（以下稱“公務(wù)員法”）或參照《公務(wù)員法》，其不是勞動(dòng)法領(lǐng)域的用人單位。當(dāng)國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體的部分工作人員不是依照《公務(wù)員法》或參照《公務(wù)員法》管理時(shí)，則此時(shí)國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體屬于勞動(dòng)法領(lǐng)域的用人單位。

三、非法用工單位是否具有用工主體資格

非法用工單位，根據(jù)《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》（人力資源和社會(huì)保障部令第9號(hào)）第二條規(guī)定，是指無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位。一般認(rèn)為非法用工單位即《勞動(dòng)合同法》第九十三條中的不具備合法經(jīng)營資格的用人單位。

對(duì)于非法用工單位是否具有用工主體資格，暫無法律法規(guī)對(duì)此對(duì)出明確的規(guī)定，司法實(shí)踐中存有一定的爭(zhēng)議，主要有以下三種看法：

1、非法用工單位不具有用工主體資格

如上海市第一中級(jí)人民法院在（2014）滬一中民三（民）終字第932號(hào)判決中認(rèn)為，“上訴人江某要求確認(rèn)其與文超公司之間的勞動(dòng)關(guān)系于2004年6月19日即以建立，然文超公司遲至2004年10月11日方才注冊(cè)成立，始具有用工主體資格。故江某該項(xiàng)主張并無依據(jù)，本院不予采信。”

河南省新鄉(xiāng)市中級(jí)人民法院在（2009）新中民一終字第719號(hào)判決中認(rèn)為，“我國勞動(dòng)法調(diào)整的對(duì)象為中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織(雇工在七人以下的個(gè)體工商戶)和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。由于王學(xué)亮未取得營業(yè)執(zhí)照，不具備用工主體資格，其與雇員之間形成的是雇傭關(guān)系而非勞動(dòng)關(guān)系?！?/p>

2、非法用工單位具有用工主體資格

最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋

（三）》（法釋[2010]12號(hào)）第四條規(guī)定，勞動(dòng)者與未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)將用人單位或者其出資人列為當(dāng)事人。這一規(guī)定明確了勞動(dòng)者與非法用工主體發(fā)生爭(zhēng)議屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議，而勞動(dòng)爭(zhēng)議的一方主體必然是用人單位，因此非法用工主體可以成為勞動(dòng)法上的用人單位。

此外，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第九十三條規(guī)定，對(duì)不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任；勞動(dòng)者已經(jīng)付出勞動(dòng)的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。從條文表述可以得出，不具備合法經(jīng)營資格的也可以是用人單位。

再如《安徽省高級(jí)人民法院<審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件若干問題的指導(dǎo)意見>》（皖高法[2015]34號(hào)）第三條規(guī)定，未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位與勞動(dòng)者之間的用工爭(zhēng)議，按勞動(dòng)爭(zhēng)議處理，由該用人單位或者其出資人承擔(dān)勞動(dòng)法上的責(zé)任。用人單位在勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁或訴訟期間注銷的，由其出資人對(duì)勞動(dòng)者承擔(dān)原用人單位勞動(dòng)法上的責(zé)任。人民法院有權(quán)依據(jù)勞動(dòng)者的申請(qǐng)，將已注銷的用人單位出資人列為當(dāng)事人。

上述規(guī)定，對(duì)于勞動(dòng)者與非法用工單位因用工關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議，都按照勞動(dòng)爭(zhēng)議予以處理。

3、部分非法用工單位具有用工主體資格

浙江省勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)《關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理若干問題的指導(dǎo)意見（試行）》（浙仲[2009]2號(hào)）第10條規(guī)定，勞動(dòng)者與未經(jīng)依法登記、不具備合法經(jīng)營資格的非法用工主體因用工發(fā)生爭(zhēng)議的，仲裁委員會(huì)不予受理。但用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷以及用人單位決定提前解散、歇業(yè)的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)受理。

根據(jù)浙仲[2009]2號(hào)的規(guī)定，在浙江省范圍內(nèi)，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁階段，勞動(dòng)者與非法用工單位發(fā)生糾紛時(shí)，區(qū)分非法用工單位是否曾取得營業(yè)執(zhí)照而決定是否受理。如非法用工主體自始至終未取得營業(yè)執(zhí)照，勞動(dòng)仲裁部門不作為勞動(dòng)爭(zhēng)議受理；用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷以及用人單位決定提前解散、歇業(yè)的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)作為勞動(dòng)爭(zhēng)議受理。

需要說明的是浙江省高級(jí)人民法院在《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件若干問題的意見（試行）》（浙法民一[2009]3號(hào)）明確，勞動(dòng)者與不具備合法經(jīng)營資格的用工主體因用工關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)將其出資人或開辦單位作為當(dāng)事人。即浙江省高級(jí)人民法院認(rèn)為不具備合法經(jīng)營資格的用工主體可以成為用人單位。

四、居民委員會(huì)、村民委員會(huì)是否具有用工主體資格

《中華人民共和國城市居民委員會(huì)組織法》（下稱“城市居民委員會(huì)組織法”）第二條規(guī)定，居民委員會(huì)是居民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織；第八條規(guī)定，居民委員會(huì)主任、副主任和委員，由本居住地區(qū)全體有選舉權(quán)的居民或者由每戶派代表選舉產(chǎn)生；第十七條規(guī)定，居民委員會(huì)的工作經(jīng)費(fèi)和來源，居民委員會(huì)成員的生活補(bǔ)貼費(fèi)的范圍、標(biāo)準(zhǔn)和來源，由不設(shè)區(qū)的市、市轄區(qū)的人民政府或者上級(jí)人民政府規(guī)定并撥付；經(jīng)居民會(huì)議同意，可以從居民委員會(huì)的經(jīng)濟(jì)收入中給予適當(dāng)補(bǔ)助。

《中華人民共和國村民委員會(huì)組織法》（下稱“村民委員會(huì)組織法”）第二條規(guī)定，村民委員會(huì)是村民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織；第六條規(guī)定，對(duì)村民委員會(huì)成員，根據(jù)工作情況，給予適當(dāng)補(bǔ)貼；第十一條規(guī)定，村民委員會(huì)主任、副主任和委員，由村民直接選舉產(chǎn)生。

根據(jù)上述規(guī)定，居民委員會(huì)和村民委員會(huì)成員身份的取得不是基于居民委員會(huì)和村民委員會(huì)的“招聘”，而是基于居民或村民選舉產(chǎn)生，居民委員會(huì)成員的補(bǔ)貼由政府規(guī)定和撥付，村民委員會(huì)成員的補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)由村民會(huì)議討論決定。因此，居民委員會(huì)、村民委員會(huì)和其成員之間建立的不是勞動(dòng)法意義上的勞動(dòng)關(guān)系。對(duì)此，《北京市高級(jí)人民法院、北京市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問題研討會(huì)會(huì)議紀(jì)要

（二）》（2014年5月7日）明確“依照《中華人民共和國村民委員會(huì)組織法》和《中華人民共和國居民委員會(huì)組織法》的規(guī)定，村民委員會(huì)和居民委員會(huì)成員（主任、副主任和委員）依法由選舉產(chǎn)生，其與該組織之間不屬于勞動(dòng)關(guān)系?！?/p>

上海市第二中級(jí)人民法院在（2013）滬二中民三（民）終字第1374號(hào)認(rèn)為：上訴人李某系退休人員，被上訴人長風(fēng)新村街道辦下屬居委會(huì)系基層群眾性自治組織，上訴人雖訴稱曾在被上訴人下屬的居委會(huì)工作并被任命為居委會(huì)副主任，但居委會(huì)干部由選舉產(chǎn)生，上訴人與被上訴人之間并不具備勞動(dòng)關(guān)系的特征。

而對(duì)于居民委員會(huì)或村民委員會(huì)與其聘用的全職勞動(dòng)者的關(guān)系，如聘請(qǐng)的全職保安、清潔工、廚師等人員。因法律法規(guī)未作出明確的規(guī)定，一般認(rèn)為居民委員會(huì)或村民委員會(huì)不屬于勞動(dòng)法意義上的用人單位，與全職勞動(dòng)者的關(guān)系按照雇傭關(guān)系處理。

五、律師提示

第一，對(duì)于非法用工主體是否具有勞動(dòng)法上的用人單位主體資格，各地做法不一，如被判定不存在勞動(dòng)關(guān)系，那則按照一般民事法律關(guān)系處理，但如與勞動(dòng)者簽訂的協(xié)議中，雙方協(xié)商一致自愿按照勞動(dòng)法律法規(guī)的規(guī)定對(duì)雙方的用工關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，那么也是要適用《勞動(dòng)合同法》等勞動(dòng)法律法規(guī)的，這是因?yàn)楦鶕?jù)《中民法通則》規(guī)定的“當(dāng)事人意思自治”原則及“誠實(shí)信用”原則，在不違反法律規(guī)定的情況下，當(dāng)事人可以自由選擇所適用的有關(guān)法律。

第二，即使被判定不存在勞動(dòng)關(guān)系，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第九十三條規(guī)定，勞動(dòng)者已經(jīng)付出勞動(dòng)的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照《勞動(dòng)合同法》有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，勞動(dòng)者依然可以向非法用工單位或其出資人主張勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和賠償金。

第三，對(duì)于勞動(dòng)者，在與用工主體簽訂用工協(xié)議之前，可以在“全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)網(wǎng)”上簡(jiǎn)單調(diào)查一下用工主體是否持有營業(yè)執(zhí)照。如無營業(yè)執(zhí)照，但還是希望與之建立用工關(guān)系的，為更好的保護(hù)自己的權(quán)益，可以在用工協(xié)議中約定適用勞動(dòng)法律法規(guī)。

第四篇：勞動(dòng)經(jīng)濟(jì)法之勞動(dòng)關(guān)系案例

勞動(dòng)經(jīng)濟(jì)法之勞動(dòng)關(guān)系案例

【案例】1 總經(jīng)理“辭退”短信“不開玩笑” 庫管員獲賠

中國法院網(wǎng)訊

在上海某計(jì)算機(jī)科技公司任倉庫管理員的李小姐，突然收到公司總經(jīng)理一則短信，讓她不要再到單位上班，也就意味是炒了她的“魷魚”。不服單位如此的辭退方式，李小姐與公司為是辭退還是擅離職守最終鬧上法院。近日，上海市靜安區(qū)人民法院判決由計(jì)算機(jī)公司為李小姐繳納2006年4月至2008年1月期間的綜合保險(xiǎn)費(fèi)；支付李小姐工資、加班工資、年休假工資和支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金計(jì)2.46萬余元。

2008年1月1日，李小姐與計(jì)算機(jī)公司簽訂勞動(dòng)合同，約定李小姐任倉庫保管員一職，期限從2008年1月1日至2012年12月31日，稅前基本工資為1851.50元。合同簽訂后，公司以銀行轉(zhuǎn)賬形式按月發(fā)放李小姐的薪資至2010年8月。同年10月下旬，李小姐申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求公司支付拖欠工資、加班，賠償解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金及補(bǔ)繳綜合保險(xiǎn)費(fèi)等。同年12月底，勞動(dòng)仲裁委做出了裁決后，李小姐不服部分裁決再次起訴到法院。

2011年1月中旬，不服裁決的李小姐訴稱，自己早在2005年10月11日進(jìn)入該計(jì)算機(jī)公司，雙方簽訂勞動(dòng)合同后，但公司沒有為自己繳納2006年4月至2008年1月期間的綜合保險(xiǎn)費(fèi)。然而，在2010年10月8日，公司單方面違法口頭通知解除雙方勞動(dòng)合同，要求自己當(dāng)天就離開公司。李小姐認(rèn)為公司此舉屬違法解除，還未支付自己9月、10月的工資，請(qǐng)求法院判令計(jì)算機(jī)公司支付2010年9月至10月的工資，加班工資、年休假工資，違法解除勞動(dòng)合同的賠償金和為自己繳納2006年4月至2008年1月的綜合保險(xiǎn)費(fèi)等。為此，李小姐提供了公司銷售簽收單、加班記錄以及請(qǐng)假單等材料，其中在一份經(jīng)理批簽欄中，有公司總經(jīng)理的簽名，單據(jù)日期為2006年8月2日。

李小姐還說，于2010年10月6日，自己按照公司要求在加班時(shí)，當(dāng)日下午5點(diǎn)55分收到公司經(jīng)理的短信(手機(jī)號(hào)1860*******)：“你好好學(xué)打麻將，后天也不用來了?！彼_始還以為是經(jīng)理開玩笑。2010年10月8日，自己到公司上班，領(lǐng)導(dǎo)即要求自己辦理離職手續(xù)及盤點(diǎn)倉庫，故認(rèn)定是公司的違法解除，就應(yīng)支付賠償金。李小姐還提供公司經(jīng)理名片一張，上有該經(jīng)理的手機(jī)號(hào)。

法庭上，計(jì)算機(jī)公司辯稱從未做過辭退李小姐的行為，稱李小姐純屬擅離職守，不同意李小姐的訴求，要求履行勞動(dòng)仲裁裁決，認(rèn)為雙方的勞動(dòng)關(guān)系自2008年1月1日才建立。還針對(duì)李小姐聲稱手機(jī)短信之說，辯稱那只手機(jī)號(hào)的手機(jī)，不過是公司屬于公用的手機(jī)，不屬經(jīng)理個(gè)人專人專用的。

法院認(rèn)為，李小姐提供的銷售簽收單、加班記錄、請(qǐng)假單等證據(jù)表明，最早一份形成時(shí)間為2006年8月2日。從仲裁裁決的內(nèi)容看，裁決確認(rèn)雙方系2006年4月1日起建立了勞動(dòng)關(guān)系，并裁決該公司從2006年4月起為李小姐繳納綜合保險(xiǎn)費(fèi)，盡管與李小姐提供證據(jù)反映的時(shí)間，有4個(gè)月跨度尚屬合理，遂法院確認(rèn)雙方的勞動(dòng)關(guān)系建立為2006年4月1日。至于李小姐認(rèn)為是從2005年10月11日建立勞動(dòng)關(guān)系，因缺乏證據(jù)無法采信，遂法院作出了一審判決。法官點(diǎn)評(píng)：

涉及雙方爭(zhēng)議的手機(jī)短信是否為公司經(jīng)理所發(fā)？所發(fā)內(nèi)容是否能認(rèn)定公司解除勞動(dòng)關(guān)系的意思表示？法院以為：第一、李小姐在訴訟時(shí)為補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)提供名片一張，公司曾在庭審中予以認(rèn)可，但之后又以書面說明的形式否認(rèn)。而證據(jù)事實(shí)經(jīng)法庭予以確認(rèn)后，要反悔必須提供證據(jù)予以證明。按照名片上記載公司經(jīng)理的手機(jī)，就是涉案手機(jī)號(hào)。庭審中公司辯稱該手機(jī)屬于公司員工所公用，短信并非是公司經(jīng)理所發(fā)出。法院認(rèn)為隨著人們的生活水準(zhǔn)提高，手機(jī)不屬奢侈品，“人手一機(jī)”的情況已經(jīng)相當(dāng)普遍，“公用手機(jī)”的現(xiàn)象至少在目前已不多見，故法院認(rèn)定涉案手機(jī)短信為公司經(jīng)理所發(fā)。

第二、短信內(nèi)容雖然沒有寫明解除勞動(dòng)關(guān)系，但手機(jī)所有人是公司負(fù)責(zé)人，雙方的關(guān)系是主雇關(guān)系，該短信稱“后天也不用來了”，完全可以理解是公司不要求李小姐繼續(xù)上班及解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系。從李小姐任公司倉庫保管員職責(zé)看，該崗位僅為李小姐一人，她擅自離開了工作崗位，絕對(duì)會(huì)對(duì)公司的工作帶來影響，而在10月上旬公司就收到李小姐申請(qǐng)仲裁的申請(qǐng)書，期間約有20天左右，公司完全應(yīng)該有時(shí)間積極與李小姐聯(lián)系，及時(shí)對(duì)李小姐的行為作出處理。而公司當(dāng)庭稱也僅僅打了兩個(gè)電話，要求李小姐回公司處理倉庫事宜。即使公司該陳述屬實(shí)，亦與常理有悖，遂法院認(rèn)定是計(jì)算機(jī)公司單方面解除了與李小姐的勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)支付解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金21382元，涉及李小姐其他訴求與仲裁裁決一致，雙方均不持異議。

【案例】2 同事月薪幾千元，他一月只拿幾百元

1994年12月，朱先生參軍入伍。2000年7月，朱先生退伍后被分到鶴壁山城區(qū)某公司上班。單位并未給朱先生簽訂相關(guān)勞務(wù)合同?！案赏瑯拥幕?，別人一月能拿幾千元工資，自己僅能拿到幾百元錢。”這讓朱先生很苦惱。2007年至2009年，朱先生的工資單顯示：他的月平均實(shí)發(fā)工資分別是434元、545元、541元；2010年1月至9月，朱先生平均實(shí)發(fā)工資544元。而同期，朱先生同單位正式工的工資則在2900元至3400元之間。

面對(duì)高昂的物價(jià)，朱先生的工資幾乎無法養(yǎng)家糊口。朱先生認(rèn)為，工作期間，單位不按同工同酬規(guī)定給其合理工資待遇，支付的工資也未達(dá)到最低工資標(biāo)準(zhǔn)。向單位多次協(xié)商未果后，2012年10月，他將自己的遭遇反映給勞動(dòng)仲裁部門，要求單位支付其同工同酬等訴求。

【判決】： “臨時(shí)工”維權(quán)，要求同工同酬獲勝

2012年10月，勞動(dòng)仲裁部門作出裁決，要求單位支付朱先生2000年8月至2010年8月同工同酬工資差額279411元；支付朱先生2008年1月至2010年8月雙倍工資差額111441元；為朱先生補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)金59812.12元。朱先生所在單位接到裁決后，遂將朱及其下屬第三方公司起訴到法院。單位認(rèn)為，2000年7月，被告朱與被告下屬第三方公司簽訂勞動(dòng)合同，與其建立了勞動(dòng)關(guān)系。2004年10月，朱由下屬第三方公司內(nèi)部派遣到原告公司工作。2010年10月，原告與被告朱先生解除勞動(dòng)合同。故朱與原告沒有建立勞動(dòng)關(guān)系。請(qǐng)求法院判令撤銷勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決的請(qǐng)求。

法院最終判決，朱先生的單位為朱先生補(bǔ)發(fā)2000年7月22日至2010年10月同工同酬工資差額270551元；并為朱先生補(bǔ)發(fā)2008年1月至2010年8月二倍工資差額111441元。駁回原被告雙方的其他訴訟請(qǐng)求?！粳F(xiàn)狀】： 單位鉆空子，讓同工同酬成“法律白條”

我國1995年施行的《勞動(dòng)法》規(guī)定工資收入分配制度要體現(xiàn)同工同酬。針對(duì)這一判決，主審法官認(rèn)為，勞動(dòng)仲裁部門裁決依據(jù)的僅僅是一個(gè)司法精神，還沒有上升到法律制度層面。

現(xiàn)實(shí)中，像朱先生這樣的“臨時(shí)工”大量存在，《勞動(dòng)合同法》、《就業(yè)促進(jìn)法》實(shí)施后，用人單位為規(guī)避法律，使用“勞動(dòng)合同短期化”用人方式，如訂立11個(gè)月的勞動(dòng)合同，合同期內(nèi)身份為“臨時(shí)工”，不享有“正式工”待遇等。合同到期后，勞動(dòng)者應(yīng)享有的合法權(quán)益如養(yǎng)老、醫(yī)療等社會(huì)保險(xiǎn)無法實(shí)現(xiàn)。這就導(dǎo)致本來為保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益而制定的法律，反而成了套在勞動(dòng)者身上的枷鎖，讓“同工同酬”成了法律白條。

法官在裁決類似案件時(shí)，一般會(huì)盡可能作出有利于勞動(dòng)者的裁決。但由于沒法律依據(jù)，法官往往顯得底氣不足。而7月1日實(shí)施的新勞動(dòng)合同法，明確要求被派遣勞動(dòng)者應(yīng)享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。

律師看法 ： 實(shí)現(xiàn)同工同酬，還需執(zhí)行細(xì)則。“臨時(shí)工”與“正式工”同工同酬，也面臨實(shí)施難題。河南言東方律師事務(wù)所主任閆斌認(rèn)為：什么叫同工？機(jī)關(guān)事業(yè)單位和國有企業(yè)的“臨時(shí)工”一般都吃預(yù)算內(nèi)的“皇糧”，看門的、保潔的、做飯的，不算少，但也有外出執(zhí)法的，協(xié)管、協(xié)警、協(xié)防……究竟什么是“同工”，如果語焉不詳，很難落實(shí)。

“同工不同酬”的根源在于“勞務(wù)派遣”。一些大企業(yè)利用這點(diǎn)，大量采用“派遣工”，降低成本。如何把紙上的權(quán)利落實(shí)到實(shí)際中去，需要各方面共同努力。一是進(jìn)一步細(xì)化同工同酬標(biāo)準(zhǔn)；二是企業(yè)應(yīng)自覺遵守法律規(guī)定；建立勞務(wù)派遣工工資正常增長機(jī)制；三是切實(shí)加強(qiáng)勞動(dòng)監(jiān)察和勞動(dòng)仲裁；四是充分發(fā)揮工會(huì)組織作用。

第五篇：淺談和諧勞動(dòng)關(guān)系之構(gòu)建

淺談和諧勞動(dòng)關(guān)系之構(gòu)建

——從富士康員工“12連跳”說起

劉小根

科學(xué)發(fā)展觀和構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)是指導(dǎo)中國特色社會(huì)主義實(shí)踐的重要理論，“和諧”是該理論的核心內(nèi)容，實(shí)現(xiàn)和諧是整個(gè)國家、社會(huì)以及每個(gè)家庭的理想與目標(biāo)。然而，在全國奏響和諧樂章的進(jìn)程中，卻出現(xiàn)了一些不和諧的音符。富士康企業(yè)近日發(fā)生的連續(xù)起12起員工墜樓事件便是不和諧的“音符”，富士康也因此事件被推向了輿論的風(fēng)口浪尖，引發(fā)了多方關(guān)注與討論。討論涵蓋了多方內(nèi)容：有關(guān)于自殺原因的討論。作為一種極端行為的員工自殺到底是因?yàn)檫@些80、90后員工的心理承受與調(diào)節(jié)、耐壓能力太差？還是像社會(huì)學(xué)家埃米爾·迪爾凱姆認(rèn)為1的那樣，自殺是復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象，自殺原因有很多，很難說哪個(gè)因素是壓垮員工的最后一根稻草。有關(guān)于企業(yè)管理文化的討論。企業(yè)是否應(yīng)該在管理制度方面多些人性光輝與人文關(guān)懷。也有關(guān)于生命權(quán)處分的討論。人是否有處分自己的生命權(quán)權(quán)利？應(yīng)當(dāng)說這些討論從不同層面體現(xiàn)出社會(huì)對(duì)勞資關(guān)系的關(guān)注，也說明了我國在局部地區(qū)和行業(yè)有著不同程度的勞資矛盾。此事件引發(fā)的思考有很多，本文擬探討的是在當(dāng)前情況下如何努力構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系問題。

1社會(huì)學(xué)家埃米爾·迪爾凱姆認(rèn)為：當(dāng)個(gè)體同社會(huì)團(tuán)體或整個(gè)社會(huì)之間的聯(lián)系發(fā)生障礙或產(chǎn)生離異時(shí)，便會(huì)發(fā)生自殺現(xiàn)象。

一、構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系之必要性

（一）勞資關(guān)系是對(duì)立統(tǒng)一的關(guān)系

勞動(dòng)關(guān)系又被稱為勞資關(guān)系，是勞動(dòng)者與用人單位在勞動(dòng)過程中所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。勞動(dòng)關(guān)系的一方主體是勞動(dòng)者，另一方是用人單位。勞資雙方既有相當(dāng)程度的相互依賴關(guān)系，又有著一定程度上的利益沖突關(guān)系。勞動(dòng)者希望通過勞動(dòng)獲得基本生活需要，改善生活水平，單位希望通過購買勞動(dòng)者的勞動(dòng)而獲取利潤。根據(jù)馬克思政治經(jīng)濟(jì)學(xué)的觀點(diǎn)，資本與老板的道德、個(gè)人信仰與品格無關(guān)，資本本性就是最大限度的追求利潤（剩余價(jià)值）?？v觀我國當(dāng)下的勞資關(guān)系，總體形勢(shì)是和諧穩(wěn)定的，但也存在著一些不容忽視的影響和諧的因素存在。

（二）供過于求是我國勞動(dòng)力市場(chǎng)現(xiàn)狀

勞動(dòng)力供給明顯大于需求，導(dǎo)致勞動(dòng)力價(jià)格過低。從表面和原理上說，勞資雙方是平等合同主體，雙方在平等、自愿基礎(chǔ)上簽訂勞動(dòng)合同；但不容忽視的是我國擁有13億人口，除城市中勞動(dòng)力相對(duì)過剩外，我國農(nóng)民工總數(shù)已逾1.5億，這已成為第二三產(chǎn)業(yè)的一支重要力量。人口基數(shù)與現(xiàn)階段這樣一個(gè)城鄉(xiāng)二元經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)決定著我國長期存在勞動(dòng)力市場(chǎng)供過于求的狀況。經(jīng)濟(jì)學(xué)理論告訴我們，工資水平是由勞動(dòng)力市場(chǎng)決定的，只要?jiǎng)趧?dòng)力市場(chǎng)存在勞動(dòng)力供過于求的狀況，單位便會(huì)利用交易中的買方主導(dǎo)地位，惡意壓低勞動(dòng)力特別是低端勞動(dòng)力價(jià)格。近年來，常出現(xiàn)的上千人競(jìng)爭(zhēng)一個(gè)公務(wù)員崗位、博士生去不了科研機(jī)構(gòu)去應(yīng)聘村官、富士康每天有幾千人去應(yīng)聘等現(xiàn)象，從某種程度上就反應(yīng)了我國就業(yè)形勢(shì)的嚴(yán)峻程度。因此才有雖處發(fā)達(dá)地區(qū)的廣東，但富士康只給和一線員工每月900元基本工資的情形。

（三）我國勞資關(guān)系中一些結(jié)構(gòu)性矛盾凸顯

隨著經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展、社會(huì)結(jié)構(gòu)的快速演變和貧富差距的不斷加大，一些結(jié)構(gòu)性矛盾凸顯。這些矛盾有的是城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)導(dǎo)致的，如農(nóng)村富余勞動(dòng)力轉(zhuǎn)移到城市務(wù)工，這批人被稱為“農(nóng)民工”，農(nóng)民和工人原本是兩個(gè)完全不同的社會(huì)階層，便面上“農(nóng)民工”這個(gè)稱呼將農(nóng)民與工人身份合二為一，但細(xì)究發(fā)現(xiàn)“農(nóng)民工”稱呼本身就有著某種程度上的歧視，即盡管你身在城市工作，但你始終不能擺脫“泥腿子”的特質(zhì)，因?yàn)槟闶寝r(nóng)民，并不是真正意義上的城市工人。這群人還要面臨子女異地上學(xué)難、看病難看病貴、長期和親人分離等一系列困難或痛苦，他們?cè)诔鞘兴@得的微薄收入難以彌補(bǔ)被城市群體邊緣化所帶來的在社會(huì)認(rèn)同感、自尊等方面的痛苦。有的是貧富差距的不斷加大所導(dǎo)致的矛盾，曾引以為豪的城里人現(xiàn)也對(duì)生活或多或少產(chǎn)生某種程度的恐慌。世界銀行統(tǒng)計(jì)的我國2010年基尼系數(shù)為0.47，也就是1%的人掌握著社會(huì)47%的財(cái)富，這已經(jīng)超過了基尼系數(shù)0.4的警戒線。此外，勞動(dòng)報(bào)酬占GDP比重從1995年的51%逐年下降至39%，但同時(shí)，企業(yè)盈余從23%上升至31%，加之收入分配不公、房?jī)r(jià)暴漲、物價(jià)攀升等因素，使得這些矛盾產(chǎn)生疊加效應(yīng)，類似富士康“12連跳”就是矛盾疊加效應(yīng)所產(chǎn)生的后果。

二、構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系之舉措

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下，包括勞動(dòng)力在內(nèi)的資源要實(shí)現(xiàn)優(yōu)化配臵，經(jīng)濟(jì)、社會(huì)才能實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展，資源優(yōu)化配臵與勞資關(guān)系和諧是中國特色社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)題中應(yīng)有之義，固然應(yīng)該善待資本，但更應(yīng)該善待勞動(dòng)，因?yàn)椋耸巧a(chǎn)力中最活躍的因素。筆者認(rèn)為，應(yīng)從以下幾方面構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系。

（一）建立健全集體協(xié)商機(jī)制

集體協(xié)商制度是工業(yè)革命、技術(shù)革新帶來機(jī)械化后，傳統(tǒng)崗位大量減少、滅失，形成了勞動(dòng)力的買方市場(chǎng)后，勞動(dòng)者為維護(hù)自身利益而形成的群體性組織。集體協(xié)商是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系的重要機(jī)制，它不僅是實(shí)施立法的一種手段，而且本身就是化解勞資沖突的一種重要方式，可以作為彌補(bǔ)法律空缺的修正措施。我國向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過渡中，勞動(dòng)就業(yè)制度發(fā)生了重大改變，基于勞動(dòng)合同產(chǎn)生的新型“雇主——雇員關(guān)系”取代了國企的終生就業(yè)關(guān)系，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下國家代表企業(yè)，企業(yè)代表職工，主體界限模糊，利益關(guān)系不明的狀況正在發(fā)生徹底改變。（參見程延園《集體談判制度在我國面臨的問題及其解決》）2

1994年頒布的《勞動(dòng)法》對(duì)集體協(xié)商和集體合同制度作了原則性規(guī)定，2007年頒布的《勞動(dòng)合同法》第六條規(guī)定，“工會(huì)應(yīng)當(dāng)幫助、指導(dǎo)勞動(dòng)者與用人單位依法訂立和履行勞動(dòng)合同，并與用人單位建立健全集體協(xié)商機(jī)制，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益”。當(dāng)下，與中央一級(jí)的強(qiáng)勢(shì)工會(huì)相比，很多企業(yè)特別是民營企業(yè)沒有工會(huì)，或者徒有虛名而已，工會(huì)沒有起到應(yīng)有的作用；因此，政府應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)、支持、引導(dǎo)特別是民營企業(yè)逐步建立健全真正代表工人的工會(huì)制度，由工會(huì)代表勞動(dòng)者一方與資方進(jìn)行協(xié)商。集體協(xié)商的內(nèi)容包括職工的民主管理；簽訂集體合同和監(jiān)督集體合同的履行；涉及職工權(quán)利的規(guī)章制度的制定、修改；企業(yè)職工的勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間和休息休假、保險(xiǎn)福利、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、女職工和未成年工的特殊保護(hù)、職工培訓(xùn)及職工文化體育生活；勞動(dòng)爭(zhēng)議的預(yù)防和處理以及雙方認(rèn)為需要協(xié)商的其他事項(xiàng)。鑒于勞動(dòng)法的很多規(guī)定是一個(gè)底線規(guī)定，因此，談判可以不限于最低權(quán)利，這樣，通過不斷的求同存異的談判過程，最終達(dá)成一致意見。

（二）逐步推進(jìn)收入分配制度改革

政府一直高度關(guān)注并致力于解決貧富差距不斷擴(kuò)大的問題。胡錦濤總書記在十七大報(bào)告、溫家寶總理在之后政府工作報(bào)告中，都闡述、部署了推進(jìn)收入分配制度改革。今年4月1日，《求 2參見程延園，《集體談判制度在我國面臨的問題及其解決》2008年12月21，中國人民大學(xué)大學(xué)勞動(dòng)人事學(xué)院。是》雜志發(fā)表了溫家寶總理《關(guān)于發(fā)展社會(huì)事業(yè)和改善民生的幾個(gè)問題》的文章，文章提出堅(jiān)持4大分配原則和6方面措施。人社部今年也表示收入分配方案或年內(nèi)出臺(tái)，中國己基本具備條件，實(shí)現(xiàn)“年均工資增長15%以上的國民收入倍增計(jì)劃”。正在制定中的《工資條例》也給人們帶來收入不斷增長的預(yù)期。

本文認(rèn)為，建立科學(xué)合理的收入分配制度，是一項(xiàng)長期而復(fù)雜的任務(wù)，不可能一蹴而就，本文贊同溫總理文章中所提的措施，逐步推進(jìn)完善收入分配制度。首先，提高城鄉(xiāng)居民收入特別是中低收入者的收入水平，完善對(duì)壟斷行業(yè)工資總額和工資水平的雙重調(diào)控政策，堅(jiān)決打擊取締非法收入，規(guī)范灰色收入，逐步形成公開透明、公正合理的收入分配秩序。其次，要完善個(gè)人所得稅制度，建立綜合與分類相結(jié)合的個(gè)人所得稅制，降低中低收入者的稅收負(fù)擔(dān)。最后，要通過發(fā)展生產(chǎn)、完善公共服務(wù)體系、健全社會(huì)保障制度等途徑，保障城鄉(xiāng)低收入困難群眾基本生活。

（三）企業(yè)制度要體現(xiàn)人文關(guān)懷、人性光輝

中國的企業(yè)特別是勞動(dòng)密集型的生產(chǎn)型企業(yè)中大部分的一線工人是農(nóng)民工。中國的第一代農(nóng)民工的普遍文化水平不高，主要工作地是建筑工地，到城市打工是以生存為目的的，因此，不論是心理抗壓力還是生理適應(yīng)性都很強(qiáng)。新生代農(nóng)民工吃苦與抗壓能力都遠(yuǎn)不如父輩，他們普遍接受教育水平較之父輩有很大程度提高，加之有很多人從小跟隨父母在城市讀書，生存已經(jīng)不是他們唯一的目標(biāo)，也不會(huì)輕易滿足多掙點(diǎn)加班費(fèi)或臨時(shí)性地漲點(diǎn)微薄工資，很多新生代農(nóng)民工已適應(yīng)并渴望能夠過上城里人的生活，在為城市建設(shè)貢獻(xiàn)力量的同時(shí)希望獲得一點(diǎn)市民待遇。如果企業(yè)的管理模式是軍事化或半軍事化、管理層級(jí)壁壘化，員工僅僅是一架龐大生產(chǎn)機(jī)器中的一個(gè)零件，這樣剛性的管理手段使得他們?nèi)狈ο鄳?yīng)的社會(huì)交往網(wǎng)絡(luò)和社會(huì)支持，他們可能會(huì)以自己的極端行為證明對(duì)社會(huì)的不滿。（參見翟玉娟，《“十二連跳”的背后是隔絕與無助》）3

中華全國總工會(huì)于2010年5月29日發(fā)出《關(guān)于進(jìn)一步做好職工隊(duì)伍和社會(huì)穩(wěn)定工作的意見》指出，要不斷滿足職工日益增長的精神文化需求，要加強(qiáng)對(duì)青年職工特別是新生代農(nóng)民工的心理疏導(dǎo)，關(guān)心職工的生產(chǎn)生活，加大對(duì)他們心理健康的關(guān)注和投入，幫助他們搞好自我管理、自我調(diào)適，緩解心理壓力，提高耐挫能力，營造良好的人際關(guān)系，使廣大職工有尊嚴(yán)地生活，實(shí)現(xiàn)體面勞動(dòng)。引導(dǎo)職工以理性合法有序的方式表達(dá)利益訴求，抓好勞動(dòng)關(guān)系矛盾的排查和化解，努力消除隱患。2010年中央一號(hào)文件《中共中央、國務(wù)院關(guān)于加大統(tǒng)籌城鄉(xiāng)發(fā)展力度，進(jìn)一步夯實(shí)農(nóng)業(yè)農(nóng)村發(fā)展基礎(chǔ)的若干意見》提出要著力解決新生代農(nóng)民工問題，這個(gè)提法和高度前所未有。

本文認(rèn)為，企業(yè)應(yīng)當(dāng)對(duì)員工多些人文關(guān)懷，制度要多些人性光輝，營造良好的工作、生活氛圍，提供更多學(xué)習(xí)培訓(xùn)機(jī)會(huì)，企 3 參見翟玉娟，《“十二連跳”的背后是隔絕與無助》，2010年5月28日，《中國勞動(dòng)保障報(bào)》。業(yè)才會(huì)慢慢有自己的企業(yè)文化，企業(yè)也才能慢慢做大做強(qiáng)，才能在不斷競(jìng)爭(zhēng)中立于不敗之地，實(shí)現(xiàn)政府、企業(yè)、員工三贏。富士康企業(yè)在“12連跳”后推出了如下系列改善措施：建立24小時(shí)針對(duì)員工工作、生活、交友、感情、心理等異常情況的通報(bào)制度；設(shè)立員工關(guān)愛熱線；建立現(xiàn)場(chǎng)解決問題的聯(lián)席會(huì)議制度；推動(dòng)“心靈之約”；每周至少休息一天；兩次高比例加薪。（參見2010年6月7日《時(shí)代報(bào)》）。

綜上所述，勞資關(guān)系是企業(yè)內(nèi)最重要的關(guān)系，融洽和諧的勞資關(guān)系能促進(jìn)生產(chǎn)力發(fā)展，提高企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力；反之，則會(huì)阻礙生產(chǎn)力發(fā)展，降低企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力。勞資關(guān)系在當(dāng)今中國已經(jīng)愈發(fā)成為重要的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)關(guān)系，因而勞資關(guān)系和諧程度，直接影響經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的良性程度，從而最終影響整個(gè)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的和諧程度。構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的理論要求能在這對(duì)既相互依賴又相互排斥的關(guān)系中找到一個(gè)平衡點(diǎn)，實(shí)現(xiàn)社會(huì)、企業(yè)、人的和諧、永續(xù)發(fā)展。