第一篇：談民法中的意思表示

論民法中的意思表示

關(guān)鍵字：民法 意思 表示

一、意思表示的涵義

對于意思表示，在制定法中很難找到明確的概念表述，其僅僅被作為一個特定的法律用語，只能在學(xué)理解釋中發(fā)現(xiàn)。德國學(xué)理上通常認(rèn)為，意思表示是實現(xiàn)旨在使某種法律效果產(chǎn)生的意思的行為。臺灣學(xué)者王澤鑒認(rèn)為，意思表示指將企圖發(fā)生一定私法上效果的意思表示于外部的行為。鄭玉波則表述為：“意思表示者，乃表意人將欲成立法律行為之意思，表示于外部之行為也?！痹诖箨憣W(xué)者中，佟柔先生認(rèn)為，所謂意思表示，就是把行為人進(jìn)行某一民事法律行為的內(nèi)心意愿，以一定方式表達(dá)于外部的行為。所以意思表示就是民事主體為了引起特定的法律效果而將其內(nèi)心意思向外表示的行為。梁慧星認(rèn)為，所謂意思表示，指向外部表明意欲發(fā)生一定私法上法律效果之意思的行為。張俊浩認(rèn)為，意思表示是行為能力適格者發(fā)表其自由形成的私法效果目的的行為。

從以上的各種表述中，我們可以發(fā)現(xiàn)共同的地方是：意思表示首先是一種行為，其次該行為指向的是一種內(nèi)心意思；也就是說意思表示由兩個要素構(gòu)成：一為內(nèi)心意思，一為此項內(nèi)心意思的外部表示行為。內(nèi)心意思是意思表示的主觀要件，外在表示是意思表示的客觀方面，意思表示這一概念直接反映了主觀與客觀的連接，在這里主觀與客觀是相互規(guī)定的。意思，不是一般的普通的意思，而是一種具有法律意義的意思，是特定的，是指追求特定法律效果的意思，而表示同樣的也是指向該特定意思的特定行為，正是由于兩者的相互規(guī)定性，才使其“區(qū)別于停留在意思階段而尚未表達(dá)的狀態(tài)、不含任何法效意思的表達(dá)、只含事實效果意思的表達(dá)和不含任何效果意思的表達(dá)”。

二、意思表示的構(gòu)成要素

關(guān)于意思表示構(gòu)成要素的學(xué)理研究中，不論我國大陸還是臺灣學(xué)者，主要的都是以德國法為資料來源，而且該種理論也成了主導(dǎo)性話語。其一般認(rèn)為，意思表示由內(nèi)心意思與該意思的外部表示兩個要素構(gòu)成，該兩個要素在構(gòu)成上又分為客觀要件，即表示行為；主觀要件，包括行為意思、表示意識、效果意思。此種觀點以臺灣王澤鑒教授為代表。

行為意思，即表意人自覺地從事某項行為，例如少女含羞點頭答應(yīng)男友之求婚，路人舉手招呼計程車。行為意思要求行為人的動作必須出于行為人有意識的身體動作，而非僅有行為外觀。此要件強(qiáng)調(diào)的是行為人的意思自由，其強(qiáng)調(diào)的是“表示行為是否是表意人自愿實施的，亦即是否出于表意人的意思，只有具有行為意思的表示行為，方符合意思自治要求，才可能被認(rèn)定為意思表示”。

效果意思，即行為人欲依其表示發(fā)生特定法律效果的意思，這是意思表示構(gòu)成的核心。主體的內(nèi)心意思是意思表示以及法律行為制度的起點和效力根源。效果意思所關(guān)注的是行為人的內(nèi)心追求，是行為人內(nèi)心所想達(dá)到的法律效果，其不是指對法律效果的意識，而“需要達(dá)到意欲程度，即具有追求的意志”。例如，承租人具有以一定數(shù)量的租金承租某物的法效意思；出賣人具有以一定價金出賣自己物品的法效意思。

表示意識，就是行為人認(rèn)識其行為具有某種法律行為上意義，例如以郵件訂貨、電話表示解約等。這里主要強(qiáng)調(diào)的是行為人不僅希望產(chǎn)生自己追求的法律效果，而且基于該目的的外在行為的法律意義其必須理解清楚，實際是對一個“理性人”的基本要求。

表示行為，指外在的行為（作為或不作為）而言，即在客觀上可以認(rèn)為其在表示某種效果意思。其以書面或口頭形式將意思外部化。表示行為須為自由自覺的行動，如遺失的信函，雖然偶然落到收信人手中，但是也并不具有遺失者的真正意思表示。表示行為是內(nèi)心意思被外在感知的途徑，只有經(jīng)過表示行為，表意人的意愿（目的意思、效果意思）才能實現(xiàn)。

另外，還有幾種不同的見解，如鄭玉波教授認(rèn)為，意思表示的成立分為兩大階段，即意思與表示，而意思又由效力意思（又稱目的意思、基礎(chǔ)意思）和表示意思兩個要素構(gòu)成。胡長清認(rèn)為，意思表示由目的意思（又稱為行為意思、基礎(chǔ)意思）、法效意思、表示意思、表示行為構(gòu)成，等等，但實際上都只是幾個不同要素的不同組合而已，無須一一列數(shù)。

其實，從以上各種觀點來看，一般都認(rèn)為意思表示是由內(nèi)部主觀意思與外部客觀表示兩部分構(gòu)成，而分歧主要是對于行為人內(nèi)部主觀意思的構(gòu)成分析不同。對于各種不同的劃分，究竟該如何取舍呢？是否具有一定的取舍標(biāo)準(zhǔn)呢？理論上有一種觀點認(rèn)為，對于內(nèi)部意思的要素劃分要以是否具有實踐作用為準(zhǔn)，即如果缺少某種要素應(yīng)該會傷及意思表示或法律行為的效力。例如，認(rèn)為缺少行為意思，行為人在催眠狀態(tài)下的語言表達(dá)和動作，由于缺乏必要的意識而不能成立。

三、意思表示與法律行為區(qū)別

法律行為是民事主體實施的有意志的行為，它以發(fā)生一定的法律后果為目的。法律行為既然是有目的、有意志的行為，那么意思表示就必然構(gòu)成法律行為的核心，或者說是法律行為的本質(zhì)要素。人們要想取得預(yù)期的民事法律后果，就必須依照法律的規(guī)定，將自己要求設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系的內(nèi)在意思通過一定的方式表示出來，使之獲得外在的客觀表現(xiàn)，內(nèi)心意思才有可能獲得法律上的意義，形成法律行為。例如，某人想到超市購買一臺電腦，目的在于建立買賣關(guān)系，以追求與超市之間的買賣關(guān)系，這是預(yù)期的法律后果。這一內(nèi)心的意思或愿望在表現(xiàn)于外部之前，他人無法知曉，買賣電腦的行為亦無從產(chǎn)生。因此，某人到超市后，必須先將自己想買電腦的想法以口頭的、書面的或其他方式表示出來，這一內(nèi)心意愿表示于外部后，售貨員才能知道你要買什么，這件買賣電腦的法律行為才有可能產(chǎn)生，預(yù)期的法律后果才有可能實現(xiàn)。那種當(dāng)事人僅僅存于內(nèi)心而尚未表示于外部的意思，并不能讓他人知道或了解，在法律上一般是沒有意義的。故意思表示是法律行為的本質(zhì)要素，沒有意思表示，就沒有法律行為。法律行為必須以意思表示為必備要素這一特點，是它有別于其它法律事實的根本標(biāo)志之一。如無因管理行為、拾得遺失物的行為、使用自己財產(chǎn)的行為、消費生活品的行為等等，雖然也都產(chǎn)生一定的法律后果，但該法律后果的發(fā)生，并非基于當(dāng)事人的意思表示，而是基于法律的直接規(guī)定。因而，法律行為與非意思表示的行為是不同的。

意思表示雖然與法律行為關(guān)系密切，但意思表示只是法律行為的構(gòu)成要素，意思表示并不等于法律行為。例如，有的情況下一個意思表示即可成立法律行為，并產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果，意思表示即為法律行為，如所有權(quán)之拋棄、放棄繼承、免除債務(wù)等。但大多數(shù)情況下，僅有一個意思表示并不能成立法律行為，需要兩個或多個意思表示，而且兩個以上的意思表示必須一致，即達(dá)成協(xié)議，法律行為方能成立，例如契約。再如，有些法律行為，除雙方當(dāng)事人意思表示一致外，還必須交付實物，才能成立，如贈與合同、借用合同等；有些法律行為，除當(dāng)事人雙方意思表示一致，還得履行某種特殊行為才能生效（抵押合同須經(jīng)登記后生效）。由此區(qū)分了意思表示與法律行為，使之成為法律行為制度中的兩個基本概念?？梢?，法律行為與意思表示，兩者既存在密切的聯(lián)系，同時又相互區(qū)別，各有其不同的內(nèi)涵與外延。

四、意思表示瑕疵——兼論意思與表示的關(guān)系

意思表示作為法律行為制度的核心，負(fù)載著法律行為制度價值實踐化的意義。意思表示直接決定和影響著法律行為的效力，而效力實際上涉及的是法律對當(dāng)事人之間行為的評價后果。在傳統(tǒng)民法理論和實踐中，對于法律行為的效力，包括合同的成立與生效，但這都是以意思與表示是否一致為判斷前提的。而且，意思表示健全是我們追求和期待的，是保證當(dāng)事人具有足夠自主決定性的條件，是意思與表示之間的自然一致與和諧，然而，意思表示健全的反面就是意思表示瑕疵。從后果來看，意思表示瑕疵實際就是指意思與表示之間的不一致，兩者之間發(fā)生了分歧，這對于意思表示來說是“致命”的。為此，法律在該方面以意思與表示之間的分離為對象進(jìn)行了細(xì)致的評價，也就是我們一般所說的“意思表示瑕疵制度”。由于社會生活的復(fù)雜性，意思表示可以因各種各樣的原因而成為“有瑕疵的”表示。

（一）意思表示瑕疵的類型

《德國民法典》在其成熟的意思表示理論基礎(chǔ)上，通過意思表示內(nèi)部結(jié)構(gòu)分析以及必要的法律政策考量，區(qū)分了健全的意思表示和瑕疵意思表示?！兜聡穹ǖ洹芬约捌淅^受者都對意思表示瑕疵進(jìn)行了深入的理論透視，為利于實踐操作對瑕疵進(jìn)行了類型化歸納，一般包括：真意保留游戲表示、虛假（意思）表示、表示錯誤、（受）欺詐（的意思表示）、（受）脅迫（的意思表示）以及重要性質(zhì)錯誤。

對于以上各類意思表示瑕疵，我們可以從不同的角度進(jìn)行分類和歸納，從意思表示的過程性來看，其可以分為意思瑕疵和表示瑕疵。

1、意思瑕疵

又稱為意思（表示）不自由，包括欺詐、脅迫和重要性質(zhì)錯誤。在表示行為之前的意思形成階段，瑕疵就可能已經(jīng)存在。對于意思瑕疵，由于其涉及人的主觀狀態(tài)和內(nèi)心世界，所以，在推崇個人自由的觀念下，傳統(tǒng)民法對待意思瑕疵是很謹(jǐn)慎的，原則上認(rèn)為法律不宜涉入該領(lǐng)域，以避免恣意評判。但是，法律也沒有完全退回，而是嘗試著在存在一些明顯的外在干擾因素時，確定瑕疵的存在，同時也賦予行為人以一定的自主權(quán)，即認(rèn)為法律行為是可撤消的，而非絕對無效。

2、表示瑕疵

表示瑕疵，主要的發(fā)生在意思與表示的連接上，主要包括真意保留、游戲表示、虛假（意思）表示、表示錯誤，在某種程度上也可以理解為表示行為上的瑕疵，又稱為意思與表示不一致。此項瑕疵又可以分為兩種情形，一是表意人知道自己的真意與表示不一致而為的意思之表示，即虛偽表示、真意保留和游戲表示，實際上出現(xiàn)的是表意人主觀意思的分離。二是表意人不知其表示所傳達(dá)的意思與自己真意不符，即表示錯誤。

虛偽表示、真意保留和游戲表示，實際上都是行為人故意利用意思與表示的分離追求特定的法律效果，都沒有真正的內(nèi)在意思。表示錯誤則是由于表意人欠缺合理思考，而使所進(jìn)行的行為不符合其內(nèi)心的真實意思，從而造成了分離。

（二）意思表示瑕疵的背后——意思與表示的關(guān)系

通過上面的分析，我們可以看出，傳統(tǒng)理論中對于意思表示瑕疵制度的設(shè)計是以意思與表示的“對立性”為出發(fā)點的。將意思表示看做是一個由內(nèi)心意思到達(dá)外觀表示行為的一個過程，那么在這

個過程中，有時難免會發(fā)生一些“阻斷”，對此“阻斷”加以規(guī)范和確定其效力，使其恢復(fù)暢通的“手段”是不同的。這些不同“手段”運用的依據(jù)就是對意思與表示關(guān)系的不同學(xué)說。在此，主要有三種學(xué)說：（1）意思說，主要以表意人的內(nèi)心意思為準(zhǔn)，強(qiáng)調(diào)意思表示的成立必須有內(nèi)心的效果意思為基礎(chǔ)，外部表示僅僅是內(nèi)心意思的公開、傳達(dá)手段或證明方法。如果沒有內(nèi)心的效果意思，則外部的表示也就喪失了依據(jù)，不能發(fā)生法律效力。（2）表示說，認(rèn)為應(yīng)以外部表示為準(zhǔn)，無論表意人的內(nèi)心意思如何，都是無法如實確定的，應(yīng)該就行為人的外部行為來推知表示意思和效果意思，并最終賦予法律效力，保護(hù)相對人的信賴?yán)婧徒灰装踩?。?）折中說，以為意思說與表示說都過于極端，應(yīng)予以調(diào)和，或者以意思為原則以表示為例外，或者以表示為原則而以意思為例外，方能夠調(diào)和表意人及其相對人的共同利益。

我們認(rèn)為，究竟采用何種處理原則，并不僅僅是一個利益考量和政策決定的事情，更是一個價值判斷的過程，并反映了在不同價值指導(dǎo)下的不同觀察角度。這一問題應(yīng)該從意思與表示分立為認(rèn)識起點，意思與表示當(dāng)然是有關(guān)系的，而且是效力上的牽連，但是由于意思表示所具有的體系功用（與法律行為的關(guān)系）以及負(fù)載的細(xì)化法律行為操作結(jié)構(gòu)的技術(shù)價值，不能將意思與表示視為一體或協(xié)力，作為意思表示的效力來源；對于意思表示瑕疵制度的設(shè)計，也應(yīng)該回到該制度產(chǎn)生的初衷，即以意思與表示的分立為基礎(chǔ)或前提。

第二篇：承諾+要約+意思表示

承諾（法律術(shù)語）

依據(jù)《合同法》第二十一條的規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示。即受約人同意接受要約的全部條件而與要約人成立合同。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達(dá)要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。

承諾在國際貿(mào)易中，也稱“接受”或“收盤”。

任何有效的承諾，都必須具備以下條件：

(1)承諾必須由受要約人作出。要約和承諾是一種相對人的行為。因此，承諾必須由被要約人作出。被要約人以外的任何第三者即使知道要約的內(nèi)容并對此作出同意的意思表示，也不能認(rèn)為是承諾。被要約人，通常指的是受要約人本人，但也包括其授權(quán)的代理人。無論是前者還是后者，其承諾都具有同等效力。

(2)承諾必須是在有效時間內(nèi)作出。所謂有效時間，是指要約定有答復(fù)期限的，規(guī)定的期限內(nèi)即為有效時間；要約并無答復(fù)期限的，通常認(rèn)為合理的時間(如信件、電報往來及受要約人考慮問題所需要的時間)，即為有效時間。

(3)承諾必須與要約的內(nèi)容完全一致。即承諾必須是無條件地接受要約的所有條件。據(jù)此，凡是第三者對要約人所作的“承諾”；凡是超過規(guī)定時間的承諾，(有的也叫“遲到的承諾”)；凡是內(nèi)容與要約不相一致的承諾，都不是有效的承諾，而是一項新的要約或反要約，必須經(jīng)原要約人承諾后才能成立合同，關(guān)于承諾有效要件，大陸法系各國要求較嚴(yán)，非具備以上三要件者則不能有效。而英美國的法律對此采取了比較靈活的態(tài)度。例如，美國《統(tǒng)一商法典》規(guī)定，商人之間的要約，除要約中已明確規(guī)定承諾時不得附加任何條件或所附加的條款對要約作了重大修改外，被要約人在承諾中附加某些條款，承諾仍可有效。

承諾可以書面方式進(jìn)行，也可以口頭方式進(jìn)行。通常，它須與要約方式相應(yīng)，即要約以什么方式進(jìn)行，其承諾也應(yīng)以什么方式進(jìn)行。對于口頭要約的承諾，除要約有期限外，沉默不能作為承諾的方式，承諾的效力表現(xiàn)為要約人收到受要約人的承諾時，合同即為成立?？陬^承諾，要約人了解時即發(fā)生效力。非口頭承諾生效的時間應(yīng)以承諾的通知到達(dá)要約人時為準(zhǔn)。一般認(rèn)為，承諾和要約一樣準(zhǔn)許在送到對方之前或同時撤回。但遲到的撤回承諾的通知，不發(fā)生撤回承諾的效力。

承諾生效：

《合同法》規(guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

采用數(shù)據(jù)電文形勢訂立合同的，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未知道特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。

要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：

1、要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；

2、要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

要約

要約的條件

a.要約的內(nèi)容必須具體明確。所謂“具體”是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款。如果沒有包含合同的主要條款，受要約人難以做出承諾，即使做出了承諾，也會因為雙方的這種合意不具備合同的的主要條款而使合同不能成立。所謂“確定”，是指要約的內(nèi)容必須明確，而不能含糊不清，否則無法承諾。

b.要約必須具有訂立合同的意圖，表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的拘束。

c.要約必須到達(dá)。大多數(shù)國家的法律都規(guī)定，要約必須于送達(dá)受要約人時才能產(chǎn)生效力。

要約的效力

《合同法》第16條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時生效?！弊砸s實際送達(dá)給特定的受要約人時，要約即發(fā)生法律效力，要約人不得在事先未聲明的情況下撤回或變更要約，否則構(gòu)成違反前合同義務(wù)，要承擔(dān)締約過失的損害賠償責(zé)任。需明確一點，到達(dá)是指要約的意思表示客觀上傳遞到受要約人處即可，而不管受要約人主觀上是否實際了解到要約的具體內(nèi)容。例如，要約以電傳方式傳遞，受要約人收到后因臨時有事未來得及看其內(nèi)容，要約也生效。

要約的撤回和撤銷

要約的撤回[1]，是指要約人在發(fā)出要約后，于要約到達(dá)受要約人之前取消其要約的行為。合同法第17條規(guī)定：要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者同時到達(dá)受要約人。在此情形下，被撤回的要約實際上是尚未生效的要約。倘若撤回的通知于要約到達(dá)后到達(dá)，而按其通知方式依通常情形應(yīng)先于要約到達(dá)或同時到達(dá)，其效力如何？我國合同法未作規(guī)定。依誠實信用原則，在此情況下，相對人應(yīng)當(dāng)向要約人發(fā)出遲到的通知，相對人怠于為通知且其情形為要約人可得而知者，其要約撤回的通知視為未遲到。

要約的撤銷，是指在要約發(fā)生法律效力后，要約人取消要約從而使要約歸于消滅的行為。要約的撤銷不同于要約的撤回(前者發(fā)生于生效后。后者發(fā)生于生效前)。

合同法第18條規(guī)定：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。第19條規(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤銷：(1)要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷；(2)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

二者的區(qū)別僅在于時間的不同，在法律效力上是等同的。要約的撤回是在要約生效之前為之，即撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人；而要約的撤銷是在要約生效之后承諾作用之前而為之，即撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

要約的失效

要約發(fā)出后，有下列情形之一的，要約失效，要約人不再受原要約的拘束：

a.要約的撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。

b.拒絕要約的通知到達(dá)要約人。受要約人以口頭或書面的方式明確能知要約人不接受該要約。

c.受要約人對要約的內(nèi)容進(jìn)行實質(zhì)性變更。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

d.要約中規(guī)定有承諾期限的，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。對口頭要約，在極短的時間內(nèi)不立即作出接受的意思表示，則表明要約的失效。

e.要約的撤銷。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。但是，有下列情形之一的，要約不得撤銷：A.要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；B.受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

要約與要約邀請的區(qū)別

a.要約邀請是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向他方發(fā)出訂立合同的意思表示；

b.要約邀請不是一種意思表示，而是一種事實行為。要約是希望他人和自己訂立合同的意思表示，是法律行為；

c.要約邀請只是引誘他人向自己發(fā)出要約，在發(fā)出邀請要約邀請人撤回其中邀請，只要未給善意相對人造成信賴?yán)娴膿p失，邀請人并不承擔(dān)法律責(zé)任，以下四個法律文件為要約邀請：寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書。

意思表示

一、意思表示的概念

民事法律行為既以意思表示為核心要素，那么，認(rèn)識民事法律行為，便須從意思表示入手。只有將意思表示的要素予以厘清，方能真正理解和把握民事法律行為及其法律要件。意思表示是行為能力適格者將意欲實現(xiàn)的私法效果發(fā)表的行為。意思存于內(nèi)心，是不能發(fā)生法律效果的。當(dāng)事人要使自己的內(nèi)心意思產(chǎn)生法律效果，就必須將意思表現(xiàn)于外部，即將意思發(fā)表。發(fā)表則須借助語言、文字或者表意的形體語匯。意思表示所發(fā)表的意思，不是尋常意思，而是體現(xiàn)為民法效果的意思，亦即關(guān)于權(quán)利義務(wù)取得、喪失及變更的意思。

作為意思表示，其表示客體必須是意思，意思之外的表示，不能成立意思表示，如事實通知。事實通知又稱觀念通知，其表示的是某種事實，而非意思。合同法中規(guī)定的承諾遲到通知、債權(quán)讓與通知等雖也都是表示，但客體卻是事實，而不是意思。

民事法律行為的效果是由當(dāng)事人意思表示決定，如果雖有表示意思的行為，但法律效果不由該表示的意思內(nèi)容決定的表示之意思，仍不能成立意思表示。如催告、拒絕要約等，雖然也是一定意思的表示，然而其效果卻不取決于意思，而是取決于法律的規(guī)定，故民法上稱之為意思通知，以與作為民事法律行為要素的意思表示相區(qū)別。

二、意思表示的類型(一)明示和默示

民事法律行為以意思表示為核心要素，所以民事法律行為形式，就是意思表示形式。民法通則第56條規(guī)定：民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。即民事法律行為以意思發(fā)表的載體，可分為明示和默示兩種形式。區(qū)分明示與默示的法律意義，在于若非法律特別規(guī)定，以民事法律行為處分權(quán)利的，須經(jīng)當(dāng)事人明示始得成立。

1．明示。明示是使用直接語匯實施的表示行為，除常見的口頭語言、文字、表情語匯外，還包括依習(xí)慣使用的特定形體語匯，如舉手招呼出租汽車，即表示有租用該車之意。

(1)口頭形式?？陬^形式即口頭語言形式，如以口頭語言洽談并訂立的合同，以口頭語言委托代理人，以口頭立遺囑。口頭形式的優(yōu)點是便捷，但也具有不易保留證據(jù)的缺點。

(2)書面形式。書面形式即書面語言形式，主要指文字(文件、信函、電報)、圖表、照片、技術(shù)工程用圖、電子數(shù)據(jù)等形式。書面形式的特點是煩難不便，但卻有鄭重莊嚴(yán)和“白紙黑字，鐵案如山”的優(yōu)點。

書面形式又分一般書面形式和公證、登記等特別書面形式。公證形式即以公證書對民事法律行為加以證明的形式。民事法律行為除法定必須公證的以外，是否辦理公證，應(yīng)依當(dāng)事人意思決定。登記則是國家主管行政機(jī)關(guān)對于民事主體資格和物權(quán)變動等事實通過實質(zhì)審查，予以確認(rèn)并在專門登記簿上加以登錄的管理手段。設(shè)立法人和個體工商戶、取得和變更不動產(chǎn)物權(quán)、結(jié)婚等民事法律行為，依法必須登記。凡法定登記行為，只有依法完成登記才能發(fā)生效力。

2．默示形式。默示形式是含蓄或者間接表達(dá)意思的方式。默示所包含的意思，他人不能直接把握，而要通過推理手段才能理解。因此，默示形式只有在有法律規(guī)定或交易習(xí)慣允許時才被使用。按默示時的作為和不作為又可劃分為：

(1)推定，即行為人用語言外的可推知含義的作為間接表達(dá)內(nèi)心意思的默示行為。所謂可推知，是從該行為中，一般人能夠容易地推知其意思的內(nèi)容。例如租賃合同屆滿，承租人繼續(xù)交付租金并為出租人接受，便可推知其表示要延展租賃期間。

(2)沉默，即行為人依法或者依約以不作為間接表達(dá)內(nèi)心意思的默示行為。不作為即緘默、沉默不語。民法通則第66條規(guī)定的本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。合同法第47條第2款規(guī)定的法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。繼承法第25條第2款規(guī)定受遺贈人到期沒有表示的，視為放棄受遺贈等，都屬法定沉默形式。此外，當(dāng)事人可以約定以沉默作為意思表示。

(二)有相對人的、無相對人的意思表示

意思表示，依其是否以向相對人實施為要件，劃分為有相對人的表示與無相對人的表示。

向相對當(dāng)事人作的意思表示，為有相對人的意思表示，如要約與承諾、債務(wù)免除、合同解除、授予代理權(quán)等。意思表示有相對人時，如果意思表示到達(dá)相對人有傳遞的在途時間，則該意思表示以到達(dá)相對人時生效。為無相對人的意思表示，如遺囑、捐助行為等，類似“自說自話”，該意思表示自完成時生效。有相對人的意思表示還可以作進(jìn)一步的劃分：

1．對特定人的表示和對不特定人的表示。須以特定人為相對人的意思表示是對特定人的表示，例如承諾、允許、撤銷等；無需向特定人實施的意思表示是對不特定人的表示，例如懸賞廣告等。區(qū)分的意義在于須以特定人為相對人的意思表示，對于非特定人不生效。

2．對話表示和非對話表示。有相對人的雙方表示，依其相對人是否處于可同步受領(lǐng)和直接交換意思表示的狀態(tài)，而劃分為對話表示和非對話表示?？陬^或者打電話直接訂立合同是對話表示；相反，通過信函交往或者經(jīng)使者傳達(dá)而訂立合同，則屬非對話表示。區(qū)分的意義在于，非對話表示，意思表示有在途時間，而對話意思表示則無，法律對兩者何時生效、撤回的規(guī)定不一樣。

三、意思表示的效果(一)意思表示的拘束力

意思表示的拘束力，亦即意思表示的成立效力。意思表示一旦成立，表意人須受其約束，非依法律，不得擅自撤回或者變更的法律效力。意思表示作成后，將要影響表意人、相對人或第三人的利益。如表意人作成訂立合同的要約，相對人即產(chǎn)生承諾權(quán)，表意人拋棄某物的所有權(quán)，他人占有該物即不構(gòu)成非法占有或者不當(dāng)?shù)美袨椤Ｔ賱t，對于已作成的意思表示，表意人可否撤回或者撤銷，也事關(guān)表意人本身以及相對人和第三人的利益。

(二)意思表示拘束力的發(fā)生

意思表示拘束力自何時發(fā)生，事關(guān)表意人對于撤銷權(quán)的行使期間(即該期間始期與終期的確定)，以及相對人的信賴?yán)妫瑫r關(guān)涉非對話意思表示傳達(dá)途中遺失或者遲到風(fēng)險的負(fù)擔(dān)。民法通則第57條規(guī)定：民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意，不得擅自變更或者解除。而合同法第16、23條等就合同意思表示成立的時間做了進(jìn)一步規(guī)定。

四、意思表示瑕疵

民事法律行為以意思表示為核心要素，若意思表示有瑕疵，將要影響到民事法律行為的效力，使當(dāng)事人的意思無法達(dá)成預(yù)定的目的。意思表示瑕疵究竟如何影響民事法律行為的效果，民法通則的規(guī)定與合同法的規(guī)定有不同，因此，這里僅就意思表示瑕疵概念和類型作介紹，其效果如何，在無效、可撤銷等部分再論。

(一)欺詐

所謂欺詐，是故意欺騙他人，使之陷于錯誤的行為。受欺詐而實施的行為，則是由于他人的欺詐行為陷于錯誤，進(jìn)而作出的意思表示。欺詐行為的法律要件是：

1．在欺詐人方面：

(1)須有欺騙他人的行為。欺詐行為是故意把不真實的情況表示給別人，無論虛構(gòu)事實、歪曲事實或者隱匿事實均屬之。欺詐往往呈現(xiàn)為積極行為，而消極行為，尤其是沉默，則必須是法律、合同或者商業(yè)習(xí)慣上有告知事實的義務(wù)，而未告知時才能構(gòu)成欺詐。

(2)須有欺詐故意。欺詐故意，是指具有欺騙他人的故意，這種故意的含義包括兩層：第一是使相對人陷于錯誤的故意，即行為人明知自己所表示的情事不真實，并且明知相對人有陷入錯誤的可能；第二是有使相對人陷于錯誤而作出意思表示的故意。這兩種故意從根本上妨礙了被欺詐人意思形成的自由。

2．在被欺詐人方面：

(1)須被欺詐人因受欺詐而陷于錯誤。被欺詐人陷于錯誤與欺詐人的欺詐行為之間須有因果關(guān)系。如果被欺詐人并不陷于錯誤，或者雖然陷于錯誤，但該錯誤不是受欺詐而產(chǎn)生，則欺詐行為不能成立。

(2)須被欺詐人因錯誤而作出意思表示，即錯誤與意思表示之間須有因果聯(lián)系。如果被欺詐人雖然陷于錯誤，但是并沒有因之而作出意思表示；或者雖有意思表示，卻不是因錯誤所致，欺詐行為也不能成立。

(二)脅迫

脅迫是因他人的威脅或者強(qiáng)迫，陷于恐懼而作出的不真實意思表示。威脅是指以預(yù)告未來的損害使相對人精神感到恐懼。強(qiáng)迫是指以對相對人或其親屬的身體強(qiáng)制或傷害。當(dāng)事人因受脅迫而作出的不真實的意思表示，即是脅迫行為。脅迫的法律要件是：

1．在脅迫人方面：

(1)須有脅迫行為存在。脅迫是不正當(dāng)?shù)仡A(yù)告危害，以使他人陷于恐怖的行為。最高人民法院《民通意見》第69條規(guī)定：以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為。

(2)須有脅迫的故意。脅迫人的故意包括兩個方面：第一，須有脅迫相對人使之產(chǎn)生恐懼的故意；第二，須有使相對人因恐懼而作出意思表示的故意，即脅迫的目的在于使相對人作出迎合性意思表示。

(3)須預(yù)告危害屬于不正當(dāng)。所謂不正當(dāng)，即違背誠實信用原則和公認(rèn)的道德準(zhǔn)則。違法當(dāng)然屬于不正當(dāng)，但不正當(dāng)卻不一定都違法。例如，某甲對某乙說：“如果不簽訂合同，則告發(fā)你私拿回扣的事”，是很難說這預(yù)告是違法的，卻肯定屬不正當(dāng)，因為它干涉了相對人的意思自由。

2．在被脅迫人方面：

(1)須因受到脅迫而產(chǎn)生恐懼。如果脅迫人縱然施加脅迫，但被脅迫人并不因此恐懼，或雖有恐懼，但恐懼并不是因脅迫而生，就不能構(gòu)成受脅迫而實施的無效民事行為。

(2)須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯(lián)系。而且，其意思表示，又須迎合脅迫人的意思作出。這兩個方面必須同時存在，如果被脅迫人并不因脅迫而恐懼，就不能構(gòu)成受脅迫而實施的行為。進(jìn)一步看，即使被脅迫人產(chǎn)生恐懼，但是所實施的行為卻不迎合脅迫人的意思，也還是不能構(gòu)成受脅迫而實施的行為。因為，受脅迫而實施的行為，其實質(zhì)在于行為人的意思形成和表示均受到不正當(dāng)干涉。

(三)乘人之危

因危難處境被他人不正當(dāng)利用，不得已而作出對自己嚴(yán)重不利的意思表示，是乘人之危而實施的行為。在這種情況下，危難人的意思形成和表示，都受到了乘危人的不正當(dāng)干涉，違背了意思自由原則，因而不能被認(rèn)為是民事法律行為。乘人之危的行為，須具備以下要件：

1．在乘危人方面：

(1)須乘人之危。即對他人的危難處境加以利用。危難處境一般指經(jīng)濟(jì)上的窘迫，以及生命、身體、健康、名譽、自由等方面面臨或者陷于危險或困難。

(2)須有乘人之危的故意。即須有使危難人按照自己意思進(jìn)行意思表示的故意。

2．在危難人方面：

(1)須危難人被迫進(jìn)行意思表示。即乘人之危與危難人的意思表示之間具有因果聯(lián)系。危難人進(jìn)行意思表示是不得已而為之，是乘危人不正當(dāng)利用的結(jié)果。如果危難人臨危不懼，不為利誘所動，當(dāng)然談不上危難為人所用而實施的行為。

(2)須危難人迎合乘危人的意思進(jìn)行意思表示。即危難人無奈而使自己的意思表示迎合乘危人的意思。如果危難人并不迎合乘危人的意思，那么他所實施的行為也就不構(gòu)成危難為人所用而實施的行為。

(3)須后果對危難人嚴(yán)重不利，違反了公平原則。

(四)重大誤解

重大誤解行為是基于重大錯誤認(rèn)識而實施的意思表示。所謂重大誤解，最高人民法院《民通意見》第71條的解釋是行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。概括法律的規(guī)定，重大誤解行為的要件可以分解為：

1．須有錯誤認(rèn)識。所謂錯誤認(rèn)識，既包括表意人方面的錯誤，也包括受意人的誤解。前者是發(fā)動型錯誤，后者則是受動型錯誤。錯誤的形態(tài)很多，有把想要設(shè)定的法律關(guān)系性質(zhì)搞錯，如把租賃當(dāng)成借用；有把標(biāo)的搞錯的，如把18K金當(dāng)成赤金；有把價格搞錯的，如把100元1市斤當(dāng)成100元1公斤；有把履行時間、地點或甚至把當(dāng)事人搞錯的，等等。

2．須當(dāng)事人不了解其錯誤。即當(dāng)事人屬無意中犯了錯誤。如果是故意搞錯，那就屬于欺詐或虛偽行為，而不再是誤解行為。

3．須錯誤性質(zhì)嚴(yán)重。判斷錯誤是否嚴(yán)重，應(yīng)從一般人處于表意人的地位，如果有此誤解，會不會實施該行為的標(biāo)準(zhǔn)來把握，如果不會實施，則屬性質(zhì)嚴(yán)重。

第三篇：表示看的意思的詞語

表示看的意思的詞語

1.表示向四周看

（）2.表示恭敬的看

（）3.表示斜眼睛看

（）4.表示睜大眼睛憤怒的看

（）瞅，窺，瞄，望，注視，凝視，張望，眺，鳥瞰，俯視。。

表示已經(jīng)看到（看見）

表示向四周看（環(huán)視）（環(huán)顧）

表示向下看（俯視）（鳥瞰）

表示向遠(yuǎn)處看（遠(yuǎn)望）（遠(yuǎn)眺）

表示向上看（仰望）

表示恭敬地看（瞻仰）

表示注意力集中看（注視）（端詳）

表示粗略的看（瀏覽）

表示偷偷地看（窺視）

表示看不起地看（輕視）（蔑視）

表示不值得地看（不屑一顧）

表示照應(yīng)地看（看護(hù)）（照看）

表示生氣地看（怒視）（瞪）

表示斜眼看（瞥）

表示拜訪地看（探望）

表示上級查看（視察）

表示仔細(xì)地看（觀察）

表示回過頭看（回眸）

表示注意地看（注視）

其他表示看的詞語：瞧 瞅 瞄 盯 眺望 瞻仰 俯視 打量 欣賞 環(huán)視 偷窺 窺視 注視 張望注視、凝視、巡視、審視、僵視、斜視、環(huán)視（伺)、仰視俯視、輕視重視、近視遠(yuǎn)視、橫目、側(cè)目、游目、縱目、極目、張目、青眼、白眼、怒眼、電眼、觀察、瀏覽、細(xì)閱、秋波、偷望、眺望、顧盼、回首、回眸

如“看”的同義詞和近義詞，根據(jù)詞的細(xì)微差別來分，就有如下幾十個。

①表示一般地看的：如見、瞧、視、睹等。

②表示已看到的：如看見、見到、看到等。

③表示向遠(yuǎn)處看的：如眺、望、眺望、了望等。

④表示向上看的：如仰望、仰視等。

⑤表示向下看的：如鳥瞰、俯瞰等。

⑥表示向周圍看的：如顧、張望、環(huán)視、巡視等。

⑦表示看全身的：如打量等。

⑧表示偷看的：如窺、窺視、窺測、窺探等。

⑨表示親自看的：目睹、目擊、目測等。

⑩表示集中精力看的：如盯、注視、凝視、凝望等。

表示斜著眼看的：如膘、斜視等。

表示憤怒地看的：如瞪、怒視、怒目等。

表示略微看的：如一瞥、瀏覽等。

表示仔細(xì)看的：端詳、察、察看、觀察、檢查、查看等。

表示恭敬地看的：如瞻仰等。

表示上級看下級的：如檢閱、視察等

成語

矮人看場(ǎi rén kàn chǎng)

比喻只知道附和別人，自己沒有主見。也比喻見識不廣。

矮子看戲(ǎi zǐ kàn xì)

比喻只知道附和別人，自己沒有主見。也比喻見識不廣。

白眼相看(bái yǎn xiāng kàn)

看別人時眼睛朝上或旁邊，現(xiàn)出白眼珠，表示輕蔑，不屑一顧，對人不禮貌。

打狗看主(dǎ gǒu kàn zhǔ)

狗有主人，打不打它，要看給其主人留不留情面。比喻處理壞人下事要顧全其后臺的情面。

佛眼相看(fó yǎn xiāng kàn)比喻好意對待，不加傷害。

狗眼看人(gǒu yǎn kàn rén)比喻眼光勢力。

刮目相看(guā mù xiāng kàn)

指別人已有進(jìn)步，不能再用老眼光去看他。

看菜吃飯(kàn cài chī fàn)比喻根據(jù)具體情況辦事。

看風(fēng)使舵(kàn fēng shǐ duò)

看風(fēng)向轉(zhuǎn)發(fā)動舵柄。比喻看勢頭或看別人的眼色行事。

看破紅塵(kàn pò hóng chén)

舊指看透人生，把生死哀樂都不放在心上的消極的生活態(tài)度?，F(xiàn)也指受挫折后消極回避、無所作為的生活態(tài)度。

看人眉眼(kàn rén méi yǎn)比喻看人臉色。

看殺衛(wèi)玠(kàn shā wèi jiè)

衛(wèi)玠：晉人，字叔寶，風(fēng)采極佳，為眾人所仰慕。衛(wèi)玠被人看死。比喻為群眾所仰慕的人。

看朱成碧(kàn zhū chéng bì)

將紅的看成綠的。形容眼睛發(fā)花，視覺模糊。

冷眼靜看(lěng yǎn jìng kàn)形容從旁冷靜而仔細(xì)地觀察。

另眼相看(lìng yǎn xiāng kàn)

用另一種眼光看待。指看待某個人不同一般。也指不被重視的人得到重視。

霧里看花(wù lǐ kàn huā)

原形容年老視力差，看東西模糊，后也比喻看事情不真切。

下馬看花(xià mǎ kàn huā)

比喻停下來，深入實際，認(rèn)真調(diào)查研究。

遠(yuǎn)來和尚好看經(jīng)(yuǎn lái hé shàng hǎo kàn jīng)比喻外地來的人比本地人更受重視。

拄笏看山(zhǔ hù kàn shān)

拄：支撐；笏：古代大臣上朝時拿著的手版。舊時比喻在官有高致。

走馬看花(zǒu mǎ kàn huā)

走馬：騎著馬跑。騎在奔跑的馬上看花。原形容事情如意，心境愉快。后多指大略地觀察一下。

矮人看場 矮人看戲 矮子看戲 不看僧面看佛面 白眼相看

打狗看主 佛眼相看 刮目相看 狗眼看人 看菜吃飯

看菜吃飯，量體裁衣 看風(fēng)使船 看風(fēng)駛船 看風(fēng)使舵 看風(fēng)使帆

看家本領(lǐng) 看家本事 看景生情 看破紅塵 看人眉睫

看人眉眼 看人下菜碟兒 看人行事 看殺衛(wèi)玠 看朱成碧

冷眼靜看 另眼看待 另眼看戲 另眼相看 面面相看

馬上看花 青眼相看 霧里看花 下馬看花 遠(yuǎn)來和尚好看經(jīng)

拄笏看山 拄頰看山 走馬看花

矮人觀場 矮子觀場 傍觀冷眼 悲觀厭世 傍觀者清

傍觀者審，當(dāng)局者迷 比量齊觀 炳如觀火 炳若觀火 從壁上觀

遲徊觀望 遲回觀望 侈人觀聽 粲然可觀 察言觀色

察顏觀色 遲疑觀望 察言觀行 東觀續(xù)史 東觀西望

達(dá)觀知命 東觀之殃 當(dāng)局者迷，旁觀者清 等量齊觀 洞若觀火

洞如觀火 東望西觀 大有可觀 耳聞是虛，眼觀為實 返觀內(nèi)視

返觀內(nèi)照 隔岸觀火 觀場矮人 觀風(fēng)察俗 觀過知仁

觀化聽風(fēng) 觀機(jī)而動 觀機(jī)而作 觀今宜鑒古 觀貌察色

觀眉說眼 觀山玩水 公聽并觀 觀望不前 觀往知來

觀形察色 觀釁伺隙 觀隅反三 觀者成堵 觀者如堵

觀者如垛 觀者如市 觀者如云 觀者如織 觀者云集

靜觀默察 借鏡觀形 鏡里觀花 燎若觀火 燎如觀火

冷眼旁觀 明若觀火 旁觀者清 跑馬觀花 憑軾旁觀

齊量等觀 遷延觀望 束手旁觀 燒犀觀火 水月觀音

嘆觀止矣 探觀止矣 聽其言而觀其行 嘆為觀止 蔚為大觀

興觀群怨 袖手旁觀 雄偉壯觀 仰觀俯察 以觀后效

眼觀六路 眼觀四處，耳聽八方 眼觀四路，耳聽八方 巖居川觀 游目騁觀

洋洋大觀 作壁上觀 坐觀成敗 坐井觀天 走馬觀花

侏儒觀戲 作如是觀 坐山觀虎斗 掌上觀文 掌上觀紋

第四篇：意思自治原則在民法體系中的作用論文

意思自治也稱為私法自治，是指民事主體依法享有在法定范圍內(nèi)的廣泛的行為自由，并可以根據(jù)自己的意志產(chǎn)生、變更、消滅民事法律關(guān)系。[1]意思自治原則是民法的一項基本原則，意思自治原則跨越了民法的生產(chǎn)領(lǐng)域和交換領(lǐng)域，貫穿于整個民法之中，體現(xiàn)民法的最基本精神。

隨著市場經(jīng)濟(jì)在我國的確立和發(fā)展，意思自治原則作為民法的基本原理的觀點逐步在我國確立，但是也應(yīng)當(dāng)看到，長期的計劃經(jīng)濟(jì)體制下思維模式的固化，兩千年封建文化思想造成的自由主義缺失以及經(jīng)濟(jì)上壟斷主義造成的不平等現(xiàn)象，使學(xué)術(shù)界和實務(wù)界都存在著否定意思自治原則是民法基本原理的主張，即使是我國民法通說觀點，對于民事法律事實中事實行為的論述，也認(rèn)為是脫離意思自治原則的。筆者認(rèn)為這些認(rèn)識是錯誤的。

盡管在民法的各個部分(身份法和財產(chǎn)法、物權(quán)法和債權(quán)法)中意思自治原則的強(qiáng)度不同，但是不能否認(rèn)意思自治是民法基本原理的觀點，同時，意思自治原則的意思，其表示方式有明示與暗示兩種，不能因為未明示而否定主體意思的存在，對于民事法律關(guān)系中客體的劃分，要遵循同一律原則。筆者嘗試從民事法律事實的角度進(jìn)行分析，論證意思自治原則是民法體系中的基本原理。

一、民法中的意思自治原則

歷史上，意思自治原則的出現(xiàn)和私有制社會商品經(jīng)濟(jì)的勃興具有內(nèi)在的必然聯(lián)系，或者說，這一原則的確立，是發(fā)展到一定階段的商品經(jīng)濟(jì)的客觀要求在民法上的必然反映。作為民法的基本原則，意思自治集中反映了自由資本主義時期哲學(xué)理論和經(jīng)濟(jì)學(xué)理論上的自由主義思想。從哲學(xué)上講，意思自治首先是建立于人“生而自由”的信念基礎(chǔ)之上。從經(jīng)濟(jì)學(xué)上講，意思自治原則直接反映了資本主義自由經(jīng)濟(jì)的客觀要求。與此同時，根據(jù)自由經(jīng)濟(jì)理論，獨立主體之間的自由競爭自發(fā)性地保護(hù)了私人所有權(quán)和社會經(jīng)濟(jì)之間的平衡。建立在自由競爭基礎(chǔ)上的經(jīng)濟(jì)上的供求關(guān)系的規(guī)律，不僅使商品的價格與其價值相適應(yīng)，而且使生產(chǎn)與需求相適應(yīng)。此外，自由主義者們還認(rèn)為，整體利益表現(xiàn)為個別利益的總和。

植根于個體主義的文化觀念，近代民法充分肯定社會中每個個體有決定自己生活和前途的自由和權(quán)利，個人的一切由個人自己負(fù)責(zé);在個體的所有權(quán)利中，自由、平等是最基本的權(quán)利，因而國家和社會的最高使命就是要保護(hù)個人的自由、平等的權(quán)利。作為近代民法這種理想和追求的集中體現(xiàn)，近代民法在方法論維度確立了以個人為本位、以權(quán)利為本位的民法思維方式[2]。

這種個體本位、權(quán)利本位的觀念是民法“意思自治”原理的重要內(nèi)涵。近代民法建立在私法自治基礎(chǔ)上，其倫理基礎(chǔ)即“人的相互尊重”，旨在保障每個人的存在及尊嚴(yán)。近代民法鼓勵、激發(fā)個人的權(quán)利意識，強(qiáng)化個人的權(quán)利意志，崇尚個人自由與尊嚴(yán)，在民法理論上實際將人、權(quán)利主體、權(quán)利能力三者等而視之。[3]以個體為本位、以權(quán)利為本位，是民法在調(diào)整社會關(guān)系過程中的根本性指導(dǎo)原則和基本方法，是民法制度理想所在和最終價值所向?？偠灾?，貫穿于整個自由資本主義時期，意思自治一直是某種哲學(xué)及經(jīng)濟(jì)學(xué)理論的直接表現(xiàn)。

正因如此，當(dāng)我國民法學(xué)者言及民法的本質(zhì)，一致認(rèn)為民法是“權(quán)利法”、是“自由之法”、是“個人本位的法”，這些都是對民法意思自治理想的重申;也正因如此，無論有關(guān)“法社會化”、“私法社會化”的論腔何等激烈，學(xué)界仍然認(rèn)為“私的本位”乃是“民法在制度轉(zhuǎn)變中不變的信念”[4]，意思自治仍然是“民法的基本原理”，而意思自治基本功能即在于“保障個人具有根據(jù)自己的意志，通過法律行為構(gòu)筑其法律關(guān)系的可能性”[5]，進(jìn)而保障個人的自主生活。

將意思自治確認(rèn)為我國民法的基本原則，從法律制度上最大限度地保障民事主體在民事活動中所享有的意志獨立和意志自由，有助于清除計劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的“權(quán)力本位”、“官本位”的法律觀念，弘揚尊重民事主體合法權(quán)利之風(fēng)，促進(jìn)我國具有充分的開放度和自由度的市場經(jīng)濟(jì)體制的形成。

二、從民事法律事實分析意思自治原則在民法體系中的地位

(一)民事法律事實及民事法律事實構(gòu)成的概念

在社會生活中，個人不是孤立的人，而是社會的人，“人非遺世而孤立，而是具有社會性，共營社會及經(jīng)濟(jì)生活”[6]，人與人之間必然發(fā)生各種社會關(guān)系。人與人之間形成正常的交往關(guān)系，需要由法律對各種社會關(guān)系進(jìn)行規(guī)范。為了使社會關(guān)系的確立和發(fā)展符合國家的要求，國家需要運用各種法律來調(diào)整社會關(guān)系，從而使法律調(diào)整的社會關(guān)系擁有了法律關(guān)系的性質(zhì)。法律關(guān)系是法律規(guī)范在調(diào)整人們之間的社會關(guān)系過程中所形成的一種特殊社會關(guān)系，即法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。調(diào)整各種社會關(guān)系的法律不同，所形成的法律關(guān)系也就不同。民事法律關(guān)系是由民法規(guī)范調(diào)整的社會關(guān)系，也就是民法確認(rèn)和保護(hù)的社會關(guān)系，民法調(diào)整的是各種社會關(guān)系中平等主體間的財產(chǎn)和人身關(guān)系。

民事法律事實，是指依法能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象。民事法律規(guī)范本身并不能在當(dāng)事人之間引起民事上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而只是表明民事主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的可能性。但是，法律可以根據(jù)統(tǒng)治階級利益的需要，規(guī)定一些事實條件，在發(fā)生這些事實以后，就引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅，這些由法律規(guī)定的、能夠產(chǎn)生一定法律后果的事實，就是法律事實。

民事法律事實構(gòu)成，是指能引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的幾個法律事實的總和。通常情況下，一個法律事實足以構(gòu)成一個民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的原因，但在某些情況下，須具備幾個法律事實作為原因，才能使一個民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅[7]。

(二)我國民法通說關(guān)于民事法律事實的分類及其瑕疵

法律事實根據(jù)人的意志為標(biāo)準(zhǔn)劃分為法律事件和法律行為。有的學(xué)者認(rèn)為法律事實根據(jù)人的意志為標(biāo)準(zhǔn)，劃分為事件和行為。其不科學(xué)之處在于疏忽了法律事實與非法律事實的劃分。只有在客觀事實層面，根據(jù)人的意志為標(biāo)準(zhǔn)，分出事件與行為，才是符合邏輯的，因為它不會產(chǎn)生任何歧義。但在已將客觀事實分為法律事實與非法律事實的情況下，在法律事實下，根據(jù)人的意志為標(biāo)準(zhǔn)，再不加定語的劃分為事件與行為，就會產(chǎn)生歧義。即它究竟指法律事實下的事件和行為，還是非法律事實下的事件和行為。非法律事實指法律未將某一個事實的發(fā)生與某一后果相聯(lián)系，此時，該事實的性質(zhì)為非法律事實，或稱普通事實，非法律事實并非沒有后果，而是該后果不具有法律強(qiáng)制力。法律事實是客觀事實中的一部分，它和非法律事實的結(jié)合，構(gòu)成現(xiàn)實生活中客觀事實的全部。

我國通說認(rèn)為：民事法律事實分為法律事件和法律規(guī)定的人的行為。

1.法律事件

民法上所稱的事件，是指人的行為之外能夠引起民事法律關(guān)系設(shè)立、變更或消滅的一切客觀情況。法律事件的發(fā)生有兩種情形：一是不依人的意志為轉(zhuǎn)移而出現(xiàn)的客觀過程，如人的出生、成長、患病、喪失行為能力或勞動能力、自然死亡，以及物的自然變化、自然災(zāi)害、天然孳息、時間的經(jīng)過等;二是當(dāng)事人以外的其他人的活動造成的事件，如戰(zhàn)爭、社會大動蕩等。某種客觀情況的持續(xù)，如人的下落不明、精神失常、對物的繼續(xù)占有、權(quán)利的繼續(xù)不行使、戰(zhàn)爭狀態(tài)、封鎖禁運等，亦屬于事件的范疇。在法律世界中，引起法律后果的自然事實是有限的，僅限于法律的明文規(guī)定[8]。

2.法律規(guī)定的人的行為

我國通說的理論認(rèn)為，能夠產(chǎn)生法律后果的事實主要表現(xiàn)為人的行為，而人的行為又可分為法律行為、準(zhǔn)法律行為和事實行為。法律行為因以意思表示為核心要素，所以又被稱之為表示行為。準(zhǔn)法律行為雖有意思表示的外觀，但不同于法律行為中的意思表示，法律行為中的意思表示是產(chǎn)生法律效果的依據(jù)，而準(zhǔn)法律行為中的意思表示只是一種事實構(gòu)成要素，其法律效果的產(chǎn)生是基于法律的直接規(guī)定，只不過在某些方面可以準(zhǔn)用法律行為的相關(guān)規(guī)定。

事實行為不以意思表示為要素，屬于無關(guān)乎心理狀態(tài)的行為，所以又叫非表示行為。[9]由此可見，我國通說認(rèn)為民事事實行為應(yīng)是指不以意思表示為要素的能夠產(chǎn)生民事法律后果的法律事實。我國民法通說概念表明，首先，民事事實行為是人的行為，是人的一種有意識的活動，與自然事實有別;其次，民事事實行為是一種法律事實，即能夠在人與人之間產(chǎn)生、變更或終止民事法律關(guān)系;再次，民事事實行為不以意思表示為要素，即行為人是否表達(dá)了某種心理狀態(tài)，法律不予考慮，只要有某種事實行為存在，法律便直接賦予其法律效果。

我國民法通說關(guān)于法律事實的分類是存在瑕疵的。德國民法典創(chuàng)設(shè)法律行為概念，法律行為的基本要素是意思表示，主體通過意思表示能夠設(shè)定、變更、消滅權(quán)利與義務(wù)。原因就在于法律承認(rèn)意思自治的效力，賦予法律行為依其意思表示的內(nèi)容設(shè)定變更、消滅權(quán)利與義務(wù)，并以可涵蓋生產(chǎn)和交換兩個領(lǐng)域的法律行為的概念，使民法更加體系化。法律行為被分為單方和雙方，我們以這一分類來看，意思自治如何滲透在民法的各個領(lǐng)域。從單方行為來看：雖然目前主流觀點只承認(rèn)單方法律行為必須涉及第三人，如免除、追認(rèn)、解除。但在主流認(rèn)可的單方法律行為中，其遵循的是當(dāng)事人的意思自治，這已經(jīng)成為大家的共識。單方法律行為是否可以不涉及第三人呢?從法律行為的內(nèi)涵出發(fā)，它是應(yīng)該包括的。法律事實的內(nèi)涵是：法律將某一事實與法律后果相聯(lián)系，該事實為法律事實。凡法律將人的行為與某一法律后果相聯(lián)系，該行為即法律行為。法律行為又根據(jù)單方意思，還是雙方意思，分為單方法律行為。主流觀點的前提是認(rèn)為所有的法律行為都是意思表示(向相對人)，否則就不是法律行為，然后其區(qū)分表示的意思需相對方同意，為雙方法律行為，不需相對方同意，為單方法律行為。在這一認(rèn)識框架中，無法容納所有權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)原始取得的行為，于是，便稱它們?yōu)槭聦嵭袨?。這樣的做法就違反了邏輯的同一律原則，相同的質(zhì)，卻做不同的對待。

(三)民事法律行為中的意思自治原則

民事法律行為的核心內(nèi)容是意思表示，意思自治原則在民事法律行為中的核心地位已經(jīng)得到主流通說的認(rèn)同和采納。美國學(xué)者梅利曼指出：法律行為作為由法學(xué)家創(chuàng)造和發(fā)展的法律秩序系統(tǒng)化中一個基本概念，與主觀權(quán)利概念一起共同構(gòu)成主張和維護(hù)私法自治的媒介物。[10]這一概述實際上高度評價了法律行為所包含的私法意思自治的基本理念。主觀權(quán)利是任憑主體支配的一種法律手段取得實現(xiàn)的那種權(quán)利。主觀權(quán)利所表現(xiàn)的特征便是主體對一種利益的意志能力。[11]雖然說，在民法上并非所有的權(quán)利都是意志力的結(jié)果，但按照“意志論”的觀點，只有經(jīng)過主體同意的權(quán)利義務(wù)才最具合理性，因此，意思自治成為民法的基本原則就成為當(dāng)然。主觀權(quán)利在私法中被奉為最具說明意義也是最符合私法本質(zhì)的權(quán)利。民事法律行為的本質(zhì)在于，使一個旨在產(chǎn)生法律作用的正當(dāng)意思發(fā)生作用，使這一正當(dāng)參與在法律世界中對法律秩序發(fā)生作用。

民事法律行為是以意思表示為中心，追求私法效果的行為。私法是關(guān)于私人利益之間的法律，私人利益主要是通過當(dāng)事人自己來實現(xiàn)的，也即是說權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定是通過當(dāng)事人之間的約定得以現(xiàn)實化與具體化，并且這個約定在當(dāng)事人之間具有法律的效力，同時，法律也最大限度地尊重當(dāng)事人之間的意思表示。

民事法律行為是意思自治的手段，也是私法自治的載體。既然民事法律行為的核心是意思表示，法律行為的功能發(fā)揮也正是通過私法主體的意思表示來實現(xiàn)的，那么，法律對意思表示的調(diào)控也需要借助法律行為這個載體來實現(xiàn)。民事私法設(shè)計了法律行為的成立和生效要件來實現(xiàn)法律對當(dāng)事人利益的調(diào)整。民事主體要實現(xiàn)其追求的利益需要滿足法律為其設(shè)置的一系列條件，如果滿足了這些條件，意思自治就能達(dá)到預(yù)期的目的;如果不能滿足這些條件，該意思就為法所否定。換言之，私法主體追求利益的意思表示能否實現(xiàn)需要滿足法律行為的生效要件。

(四)民事事實行為中的意思自治原則

我國民法通說認(rèn)為民事事實行為中并沒有遵循意思自治原則，其缺陷在于忽視了意思可以明示的方式發(fā)出，也可以默示的方式表示，農(nóng)民在自己土地上的生產(chǎn)勞動，一定會有其想獲得勞動物的所有權(quán)的意思。作家的寫作活動，一定會有他想獲得著作權(quán)的意思。技術(shù)人員的科學(xué)發(fā)明創(chuàng)作活動，一定會有獲得專利的意思。他們只是以一種行為推定的方式表示出來而已。另一個可用來佐證主流通說缺陷的事例是“拋棄”。我國法律通說將拋棄視為單方法律行為，既然可以承認(rèn)拋棄是單方法律行為，那么，同樣方式原始取得行為也不應(yīng)當(dāng)排除在單方法律行為之外。

涉及特定相對人的單方法律行為的外延有：無權(quán)代理的追認(rèn)、免除債務(wù)、解除合同、不當(dāng)?shù)美?、無因管理;不涉及特定相對人的單方法律行為的外延有：生產(chǎn)勞動、作品創(chuàng)作、技術(shù)發(fā)明、所有權(quán)拋棄、專利、商標(biāo)權(quán)的拋棄(拒絕交納注冊費)。對這類分類，包括前類中的不當(dāng)?shù)美?、無因管理，絕大多數(shù)學(xué)者稱它們?yōu)槭聦嵭袨椋詴@樣，原因可能是：①按葫蘆畫瓢，前人怎么說，就怎么說;②將德國法的法律行為簡單地等同羅馬法的契約，繼續(xù)沿用羅馬法事實行為的概念。將這些行為稱為事實行為不妥的理由是：①違反邏輯的同一律，既然法律行為的定義是法律將某個行為與一定的法律后果相聯(lián)系，那么凡符合這一定義的都應(yīng)歸入這一分類，并冠于相同的名稱。②對這類行為中某些具有特殊性的，只能在這類行為下再行分類，比如將法律行為，根據(jù)意思表示是否需要相對人的同意，分為雙方和單方;在單方法律行為下，根據(jù)是否涉及特定相對人，分出涉及特定相對人的單方法律行為和不涉及相對特定人的單方法律行為。單方法律行為還可根據(jù)是否符合法律，分出合法的單方法律行為和違法的單方法律行為。違法的單方法律行為有侵權(quán)行為、締約過失行為，單方法律行為還可分出單一之主體實施的單方法律行為，也可是多數(shù)主體聯(lián)合實施的單方法律行為。

在多數(shù)人聯(lián)盟這個問題上，大多數(shù)學(xué)者將其歸類于雙方法律行為。其實不然，雙方法律行為的本質(zhì)是，如意思不一致，雙方法律行為便不能成立，而多數(shù)人聯(lián)盟或合伙則是，意思表示不一致，發(fā)生的后果是某人不入盟，但不會影響聯(lián)盟的成立。它有別于雙方法律行為。單方法律行為的本質(zhì)是不需對方同意，便可產(chǎn)生效力的行為。單方行為可以由單一主體實施，也可由聯(lián)合體實施。聯(lián)合是一種加盟行為，是否加入并不影響主體實施行為的決定，加入只代表今后實施行為的力度。多數(shù)主體的形成，通常是一人或若干人倡議，加入者附議而形成，他與雙方法律行為要求意思表示一致，本質(zhì)上是不同的，雙方法律行為只要相對方不同意，合同就不能成立，而多數(shù)人主體的形成則不具有這一特征，某人不同意，不會影響多數(shù)人主體的成立。

假定上述分析成立，則在這些行為中，貫徹的是意思自治原則。生產(chǎn)勞動領(lǐng)域?qū)嵭幸馑甲灾?，帶來的是物產(chǎn)豐富?？茖W(xué)發(fā)明創(chuàng)造領(lǐng)域?qū)嵭幸馑甲灾?，帶來的是科學(xué)發(fā)展的日新月異。意思自治是創(chuàng)新的基石。文學(xué)創(chuàng)作領(lǐng)域?qū)嵭幸馑甲灾?，帶來的百花滿園。

三、意思自治原則之為民法基本原理

民法以人為中心，以權(quán)利為本位，意思自治為基本原理，以具體制度為手段，調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系，維護(hù)和促進(jìn)人類社會的發(fā)展。通過從民事法律事實的民事事件和人的行為的分析，我們看到當(dāng)事人意思自治貫穿了整個民法體系，成為民法普遍遵循的原理，成為民事立法的指導(dǎo)思想，因此，筆者認(rèn)為，民法的基本原理應(yīng)是當(dāng)事人的意思自治。

第五篇：例談英語中表示強(qiáng)調(diào)的方式

例談英語中表示強(qiáng)調(diào)的方式

英語中，說到“強(qiáng)調(diào)”，許多人會立刻想到語調(diào)、音量或者強(qiáng)調(diào)句，其實英語中表示強(qiáng)調(diào)的方法形式多樣，現(xiàn)歸納介紹如下，以供教學(xué)參考。

一、使用句型結(jié)構(gòu)：

1．強(qiáng)調(diào)句“It is/was＋被強(qiáng)調(diào)部分＋that/who+句子其它部分。例如：

1）.It was not until the train was out of sight that the crowd left for home.直到火車看不見了人們才各自回家。

2）.It was with love and care that he grew up in the family.他是享受著關(guān)愛在這個家庭中長大的。

3）.It was because the water had risen that they could not cross the river.正是因為河水上漲的原因他們才無法渡河。注意：1).這種結(jié)構(gòu)不能用來強(qiáng)調(diào)謂語。

2).強(qiáng)調(diào)句和陳述句一樣有否定形式和疑問形式，其中疑問形式分為特殊疑問和一般疑

問。例如：

It was not the boy that was to blame for the failure.根本不是這個孩子因為失敗要受到責(zé)備。

What is it that fills you with so much anger?

到底是什么讓你如此憤怒？

Was it in the drawer that you came across the old photo?

你是在這個抽屜里偶然發(fā)現(xiàn)這張舊照片的？

Can it be the manager himself who is singing in the office?

在辦公室唱歌的可能會是經(jīng)理本人嗎？

2．倒裝句結(jié)構(gòu)：可分為完全倒裝（將謂語完全放在主語的前面）和部分倒裝（將謂語的一 部分放在主語的前面）。例如：

At the top of the mountain stands a pine tree which measures several metres wide.在山頂上矗立著一顆松樹，直徑達(dá)好幾米。

Only when we join hands can we overcome the difficulty ahead.我們只有攜起手來才能克服前面的困難。

Hardly had we settled down on the train when it began to move.我們剛剛坐下火車就開了。

二、使用不同的詞匯：

1.形容詞表示強(qiáng)調(diào)，常見的有absolute, certain, clear, exact, great, perfect, real, total, very, single等。例如：

I have absolute trust in my husband, who has accompanied me for over 20 years.我完全信任我的丈夫，他已經(jīng)陪伴我20多個年頭了。Not a single person has been in the office this afternoon.今天下午竟然沒有一個人來過辦公室。

This is a real opportunity, one we can’t afford to lose.這真是一個絕好的機(jī)會，一個我們丟不起的機(jī)會。Aha, you are the very person we have been looking for ages!啊哈，你就是我們多年以來一直在需找的人！

2.用強(qiáng)調(diào)性副詞或相當(dāng)于副詞的詞組表示強(qiáng)調(diào)。常見的有absolutely, certainly, clearly, completely, exactly, greatly, indeed, just perfectly, really, quite, right, totally, very, even等。例如：

The arrow whistled through the air, struck the apple right in the centre and carried it off the boy’s head.箭呼嘯著穿過空中，射在蘋果的正中，把它從孩子的頭上帶走了。

I can’t even remember the name of that old friend of mine.我甚至連那位老朋友的名字都不記得了。

That is exactly what I want you to do.那就是我想讓你做的事情。

3.在形容詞和副詞比較級前加any, far, even, much, rather, still, a lot, a great deal等來表示強(qiáng)調(diào)。例如：

A maglev train runs much faster than a common one.磁懸浮列車比普通的火車要快很多。Is your brother getting any better? 你哥哥的狀況有任何的好轉(zhuǎn)嗎？

4.短語in every way，in no way，by all means，by no means，only too，in heaven，in the world，in hell，on earth，under the sun等表示強(qiáng)調(diào)。例如：

What on earth are you doing here? 你到底在干什么？

To our great sadness, the news was only too true.讓我們難過的是，這消息確實是事實。I had nothing in the world but a million-pound note.除了一張百萬英鎊的鈔票，我一無所有。5.用ever或在wh-詞之后表示強(qiáng)調(diào)。例如：

War and peace is the best novel that I have ever read.《戰(zhàn)爭與和平》是我曾經(jīng)讀過的最好小說。Whatever it takes, I will get the job I want.無論付出任何代價，我都要拿到這份工作。6.在否定句中用at all, in the least表示強(qiáng)調(diào)。例如：

He didn’t mind being laughed at at all by his friends.他根本不在意被他的朋友嘲笑。

“Are you content with the plan?” “Not in the least.” “你對這個計劃滿意嗎？” “一點也不”。

7.用let alone, not to speak of, not to mention等表示強(qiáng)調(diào)。例如：

It will take a long time, not to speak of the huge expense involved.要花很多時間，更不必說要花 許多錢了。

He can’t speak a word of Chinese, let alone read and write it.他連一個中文單詞都不會說，更不用說讀和寫了。

8.用the last＋名詞，表示強(qiáng)烈的否定意義;用first+名詞，表示強(qiáng)烈的肯定意義。例如：

You are the last person I want to work with in the world.你是這個世界上我最不愿意共事的人。

France is always many people’s first choice when it comes to travel destination.當(dāng)談到旅行目的地的時候，法國總是很多人的首選。9.在物主代詞后加own表示強(qiáng)調(diào)。例如：

For all the migrate workers in China, the biggest wish is to have a flat of their own 對于所有的打工者而言，有一套屬于自己的房子是他們最大的心愿。I won’t believe it unless I have seen it with my own eyes.我不會相信這一點，除非我親眼所見。10.用反身代詞表示強(qiáng)調(diào)。例如：

That the president himself will pay a visit to them greatly inspires the soldiers in the front.總統(tǒng)本人要看望他們極大地鼓舞了前線的士兵們。

11.將助動詞do, does或did放在謂語動詞之前表示強(qiáng)調(diào)。例如：

As you know, a positive attitude does matter when you face a challenge.你們知道，當(dāng)你們面臨挑戰(zhàn)時，積極地態(tài)度的確重要。12.重疊使用詞匯，表示強(qiáng)調(diào)。例如：

The crowd cheered and cheered until the ship was totally out of sight.人群不停地歡呼，直到輪船在視野中消失。

The teacher had her students read the paragraph again and again 老師讓她的學(xué)生們反復(fù)讀這一段。

英語中表示強(qiáng)調(diào)的方式還有很多，如使用大寫字母、斜體字，加雙引號等，了解并掌握這些對于領(lǐng)會文章作者的意圖，提高語言學(xué)習(xí)者的語用能力有十分重要的意義。

參考文獻(xiàn)：

1.《牛津高階英漢雙解詞典》，商務(wù)印書館，牛津大學(xué)出版社，2004年 2.冉巧玲，“英語中的強(qiáng)調(diào)形式”，《英語輔導(dǎo)報》高二版第25期，2003年 3.蔡華，“談英語的強(qiáng)調(diào)方式”，《長沙大學(xué)學(xué)報》2008年第1期 4.張道真，《張道真實用英語語法》，外語教學(xué)與研究出版社，2004

作者姓名： 羅 虎

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