第一篇：梁慧星版民法總則建議稿

梁慧星版《中國民法典建議稿》全文

來源：無訟APP 作者：佚名 日期：2015年04月23日 瀏覽：827

說明

2000年，梁慧星在原“中國物權(quán)法研究課題組”基礎(chǔ)上，成立“中國民法典立法研究課題組”。課題組由來自中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所、北京大學(xué)法學(xué)院、清華大學(xué)法學(xué)院、人民大學(xué)法學(xué)院等單位的民法學(xué)者26人組成。課題組根據(jù)全國人大常委會法制工作委員會的委托，按照《中國民法典大綱》，起草中國民法典草案。2002年4月9日完成總則編。2003年，出版《中國民法典草案建議稿》。

2010年對草案條文第一次修訂，在總則編自然人一章(第二章)，對自然人民事行為能力制度作修改和調(diào)整。修訂后的草案條文英譯本(the Draft Civil Code of the People’s Republic)，于2010年10月由位于荷蘭的博睿學(xué)術(shù)出版社(BRILL)在萊頓和波士頓出版。

2012年起對草案條文做第二次修訂?？倓t編條文修訂內(nèi)容主要是：法人目的外行為修訂為原則上有效，修改法律行為生效要件、法律行為違反禁止性規(guī)定的效果、撤銷權(quán)的行使與消滅，增設(shè)無效法律行為之轉(zhuǎn)換、附條件利益處分及保護，修改訴訟時效一章。最新版總則編由法律出版社2014年出版。

與日前中國法學(xué)會的建議稿不同的是，考慮到人格權(quán)的特殊性，屬于主體對自身的權(quán)利，因出生而當(dāng)然取得，因死亡而當(dāng)然消滅，其取得與消滅均與人的意思無關(guān)，且原則上不能處分，不適用民法總則的規(guī)定，因此不采納單獨設(shè)“人格權(quán)編”的主張，而將人格權(quán)規(guī)定在總則編自然人一章。

總則編起草人

謝鴻飛：第一章一般規(guī)定;

尹田：第二章自然人和第三章法人、非法人團體;

孫憲忠：第四章權(quán)利客體和第五章法律行為的第一節(jié)一般規(guī)定、第二節(jié)意思表示、第三節(jié)意思表示的無效和撤銷;

徐海燕：第六章代理;

侯利宏：第七章訴訟時效;

梁慧星：第五章法律行為的第四節(jié)法律行為附條件和附期限、第五節(jié)法律行為的解釋及第八章期日、期間。

總則編由梁慧星負(fù)責(zé)統(tǒng)稿。

中國民法典草案建議稿·總則編

【本編說明】

民法典的總則編，是從民法典的人法與物法兩大部分，采用所謂“提取公因式”的方法，抽象出來的共同規(guī)則。通過這一立法技術(shù)，民法典的人法和物法兩大部分的內(nèi)容得以整合，構(gòu)成一個邏輯嚴(yán)密、前后呼應(yīng)的有機整體。在民法典中設(shè)立總則編，是德國民法學(xué)和德國民法典的傳統(tǒng)，是德國民法典最引人注目的風(fēng)格之一，集中地體現(xiàn)了德國民法典“抽象概括式”立法的特點。因此，是否設(shè)置總則編，成為大陸法系內(nèi)部劃分德國法系與法國法系的標(biāo)志。

民法典總則編，規(guī)定民法基本原則和基本制度，不僅是整個民法的基礎(chǔ)而且是整個法治的基礎(chǔ)。民法典總則編中抽象的、一般性的規(guī)則，為民法的發(fā)展提供了根據(jù)，通過法律解釋方法之運用，而使民法與社會生活保持一致。我國雖采民商合一主義，但在民法典之外尚有公司法、票據(jù)法、海商法、保險法、證券法等民事單行法，在一些行政和經(jīng)濟管理性的法律中也還有屬于民法性質(zhì)的制度和規(guī)則，因民法典總則編之設(shè)，而使民法典與各民事單行法和其他法律中屬于民法性質(zhì)的制度和規(guī)則，構(gòu)成一個完整的私法體系，并依特別法優(yōu)先于普通法的原則予以適用。

民法典總則編，以“人”、“物”、“行為”為中心，形成“人－物－行為”這樣一個三位一體的結(jié)構(gòu)。關(guān)于主體，一些立法例將自然人和法人合并規(guī)定為一章，而以“人”為章名，如德國民法典、俄羅斯民法典等，另一些立法例則將自然人與法人分別規(guī)定為兩章，如日本民法典等。關(guān)于權(quán)利客體，多數(shù)立法例只規(guī)定“物”，并以“物”為章名，如德國民法典、日本民法典等，但俄羅斯民法典與烏克蘭民法典則以“權(quán)利客體”為章名，內(nèi)容包括“物”和其他客體。多數(shù)立法例將法律行為與代理制度合并規(guī)定為一章，如德國民法典、日本民法典、俄羅斯民法典等，但有的民法典分設(shè)兩章，代理一章在法律行為章之后，如越南民法典、蒙古民法典。多數(shù)立法例分別規(guī)定訴訟時效與期日、期間，如德國民法典、日本民法典等，但也有將兩者合并規(guī)定的，如俄羅斯民法典、烏克蘭民法典、蒙古民法典等。本法以現(xiàn)行民法通則第一、二、三、四、七、九章的內(nèi)容為基礎(chǔ)，依據(jù)民法原理并參考國外立法例，予以修訂、增補、完善，分設(shè)為八章：第一章一般規(guī)定;第二章自然人;第三章法人、非法人團體;第四章權(quán)利客體;第五章法律行為;第六章代理;第七章訴訟時效;第八章期日、期間。共計二百三十三條。

目錄

第一章 一般規(guī)定

第一節(jié)

立法目的與調(diào)整范圍

第二節(jié)

基本原則

第三節(jié) 民法的適用

第二章 自然人

第一節(jié)

民事權(quán)利能力

第二節(jié) 人格權(quán)

第三節(jié) 民事行為能力

第四節(jié)

宣告失蹤

第五節(jié)

宣告死亡

第六節(jié) 住所

第三章 法人、非法人團體

第一節(jié) 法人的一般規(guī)定

第二節(jié)

法人的設(shè)立

第三節(jié) 法人機關(guān)

第四節(jié) 法人的變更

第五節(jié) 法人的解散與清算

第六節(jié) 非法人團體

第四章 權(quán)利客體

第五章 法律行為

第一節(jié)

一般規(guī)定

第二節(jié)

意思表示

第三節(jié) 意思表示的無效和撤銷

第四節(jié) 法律行為附條件和附期限

第五節(jié) 法律行為的解釋

第六章 代理

第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 直接代理

第三節(jié) 間接代理

第七章 訴訟時效

第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 時效的中止和不完成 第三節(jié) 時效中斷

第八章

期日 期間

第一章

一 般 規(guī) 定

第一節(jié) 立法目的與調(diào)整范圍

第一條[立法目的]

為了保障自然人、法人和非法人團體合法的民事權(quán)益，正確調(diào)整民事關(guān)系，適應(yīng)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)發(fā)展的需要，根據(jù)憲法和我國實際情況，總結(jié)民事活動的實踐經(jīng)驗，制定本法。

第二條[調(diào)整范圍]

本法調(diào)整自然人、法人和非法人團體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。

第二節(jié)

基

本

原 則

第三條[民事權(quán)利的保護]

民事權(quán)利受法律保護，非基于社會公共利益的目的并根據(jù)合法程序，不得予以限制。

第四條[平等原則]

在民事活動中當(dāng)事人法律地位平等，任何一方不得將自己的意思強加給另一方。

第五條[意思自治原則]

當(dāng)事人依自己的意思決定民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的設(shè)立、變更和終止，任何組織和個人不得非法干預(yù)。

第六條[誠信原則]

民事權(quán)利的行使和民事義務(wù)的履行，應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則。

第七條[公共秩序與善良風(fēng)俗]

法律行為的內(nèi)容或者目的不得違背公共秩序和善良風(fēng)俗。

第八條[禁止權(quán)利濫用]

禁止權(quán)利濫用。因權(quán)利濫用給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

前款所稱權(quán)利濫用，是指以損害他人的目的行使權(quán)利或者行使權(quán)利所得利益微小而使他人遭受重大損害的行為。

第三節(jié)

民法的適用

第九條[法律適用]

民事關(guān)系，本法和其他法律都有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用其他法律的規(guī)定;本法和其他法律都沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣;既沒有法律規(guī)定也沒有習(xí)慣的，可以適用公認(rèn)的法理。

前款所稱習(xí)慣，以不違背公共秩序和善良風(fēng)俗的為限。

第十條[本法的效力]

本法適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動，但法律另有規(guī)定的除外。

本法關(guān)于自然人的規(guī)定，適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人，但法律另有規(guī)定的除外。

第二章 自然人

第一節(jié)

民事權(quán)利能力

第十一條[民事權(quán)利能力的定義]

自然人的民事權(quán)利能力是自然人享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

自然人的民事權(quán)利能力一律平等。

第十二條[民事權(quán)利能力的取得和終止]

自然人從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力。

第十三條[出生時間]

自然人出生的時間，以戶籍登記為準(zhǔn)。但戶籍登記的出生時間與醫(yī)院出生證明或者其他證據(jù)證明的出生時間不一致的，以實際出生時間為準(zhǔn)。

第十四條[胎兒利益保護]

凡涉及胎兒利益保護的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。

涉及胎兒利益保護的事項，準(zhǔn)用本法有關(guān)監(jiān)護的規(guī)定。

胎兒出生時為死體的，其民事權(quán)利能力視為自始不存在。

第十五條[同時遇難的死亡推定]

二人以上同時遇難，其死亡先后無法證明時，相互無繼承關(guān)系的，推定為同時死亡;相互有繼承關(guān)系的，適用本法繼承編的規(guī)定。

第二節(jié)

人格權(quán)

第十六條[一般人格權(quán)]

自然人的自由、安全和人格尊嚴(yán)受法律保護。

自然人的人格權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，非依法律規(guī)定，不得予以限制。

第十七條[人格權(quán)的保護]

人格權(quán)遭受不法侵害時，受害人有權(quán)請求人民法院判決加害人停止侵害、消除影響、賠禮道歉，并賠償所造成的財產(chǎn)損失和精神損害。

第十八條[生命權(quán)]

自然人享有生命權(quán)。禁止一切侵害自然人生命或者有可能導(dǎo)致生命喪失的非法行為。

第十九條[身體權(quán)]

自然人的身體受法律保護。

人體、人體各部分，不得作為財產(chǎn)權(quán)利的標(biāo)的，但法律另有規(guī)定的除外。

自然人的身體的完整性受法律保護。為自然人的健康而進行手術(shù)治療，須經(jīng)本人同意或者符合法律規(guī)定的條件。

為治療或者醫(yī)學(xué)試驗的目的，在符合法律規(guī)定的條件下，自然人可以捐贈其身體的部分器官，但非經(jīng)捐贈人和受捐贈人同意，不得擴散可以鑒別捐贈人身份和受捐贈人身份的任何信息。

在確定親子關(guān)系的訴訟中，必要時人民法院可以決定通過遺傳特征對人進行鑒別，但應(yīng)當(dāng)征得本人同意。

在為醫(yī)療或者科學(xué)研究目的進行前款規(guī)定的鑒別時，應(yīng)當(dāng)征得本人同意。

第二十條[健康權(quán)]

自然人享有健康權(quán)。

第二十一條[姓名權(quán)]

自然人享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名。禁止干涉、盜用、假冒自然人姓名或?qū)ψ匀蝗诵彰M行侮辱、貶損。

第二十二條[肖像權(quán)]

自然人享有肖像權(quán)。未經(jīng)本人同意，不得制作、使用自然人的肖像，但法律另有規(guī)定的除外。

禁止侮辱、丑化自然人的肖像。

第二十三條[名譽權(quán)]

自然人享有名譽權(quán)。禁止以任何非法手段貶低、侮辱、毀損自然人的名譽。

第二十四條[隱私權(quán)]

自然人享有隱私權(quán)。禁止竊取、竊聽、偷錄、偷拍他人隱私。未經(jīng)本人同意，不得披露或者利用他人私生活秘密，或者實施其他損害他人隱私的行為。但在為保護他人權(quán)利或者公共利益所必要的限度內(nèi)，由法律規(guī)定可以披露或者利用他人隱私的，依照其規(guī)定。

第二十五條[對遺體的保護]

自然人死亡后，其遺體由本人的親屬負(fù)責(zé)火化、埋葬，但不得進行使用、收益或者其他處分。

禁止對遺體、遺骨進行損害或者侮辱。

第二十六條[對死者姓名、肖像和名譽的保護]

禁止以侮辱、誹謗、貶損、丑化等方式侵害死者的姓名、肖像和名譽。

第三節(jié)

民事行為能力

第二十七條[民事行為能力的定義]

自然人的民事行為能力是自然人獨立實施法律行為、行使民事權(quán)利和履行民事義務(wù)的資格。

第二十八條[完全民事行為能力]

年滿十八周歲的自然人為成年人，具有完全民事行為能力。

第二十九條[視為成年人]

年滿十六周歲、不滿十八周歲的以自己勞動收入為其主要生活來源的自然人，視為成年人，具有完全民事行為能力。

第三十條[未成年人的民事行為能力]

未成年人實施法律行為，應(yīng)當(dāng)由其法定代理人代理或者征得法定代理人同意，但法律另有規(guī)定的除外。

第三十一條[未成年人可以獨立實施的行為]

未成年人可以獨立實施下列法律行為：

(一)使未成年人純獲法律上利益的行為，如接受不附條件或者不附負(fù)擔(dān)的贈與、接受獎勵及報酬等;

(二)在法定代理人確定的目的范圍內(nèi)，對自己財產(chǎn)的處分行為;

(三)在不違反法律規(guī)定的條件下，經(jīng)許可從事的營業(yè)活動以及與營業(yè)活動有關(guān)的行為;

(四)依法訂立勞動合同并請求支付勞動報酬;

(五)未成年人可以獨立實施的日常生活中的消費行為。

第三十二條[成年障礙者的民事行為能力]

成年障礙者實施法律行為，應(yīng)當(dāng)由法定代理人代理或者經(jīng)法定代理人同意，但購買日常用品或者與日常生活相關(guān)的行為除外。

第三十三條[未成年人和成年障礙者的法定代理人]

未成年人的監(jiān)護人是他的法定代理人。

成年障礙者的照顧人是他的法定代理人。

第四節(jié) 宣 告 失 蹤

第三十四條[宣告失蹤的期間和條件]

自然人下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人，但下落不明的自然人有法定代理人或者財產(chǎn)管理人的除外。

本人無利害關(guān)系人或者利害關(guān)系人不提出申請的，為保護本人或者他人的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)由人民檢察院提出前款規(guī)定的申請。

第三十五條[宣告失蹤的期間的計算]

自然人下落不明的時間，從其最后離開住所或居所而下落不明的次日開始計算;戰(zhàn)爭期間下落不明的，其下落不明時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起開始計算;在意外事故中下落不明的，其下落不明時間從意外事故發(fā)生之日開始計算。

第三十六條[失蹤人的利害關(guān)系人]

失蹤人的利害關(guān)系人，是指失蹤人的具有完全民事行為能力的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女，以及其他與失蹤人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。

申請宣告失蹤不受前款所列人員的順序的限制。

第三十七條[失蹤人的財產(chǎn)代管人]

人民法院在宣告自然人失蹤的同時，應(yīng)當(dāng)確定失蹤人的財產(chǎn)代管人。

失蹤人的財產(chǎn)代管人由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬擔(dān)任。無以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無代管能力的，人民法院可以指定其他人擔(dān)任代管人。

第三十八條[財產(chǎn)代管人的權(quán)限]

失蹤人的財產(chǎn)代管人有權(quán)對財產(chǎn)進行保管、維護、收益，并有權(quán)對財產(chǎn)實施必要的經(jīng)營行為和處分行為。財產(chǎn)代管人在行使財產(chǎn)代管權(quán)時，負(fù)有善良管理人的注意義務(wù)。

財產(chǎn)代管人因自己的過錯而導(dǎo)致失蹤人財產(chǎn)損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第三十九條[財產(chǎn)代管人的變更]

失蹤人的財產(chǎn)代管人不履行代管職責(zé)、侵犯失蹤人財產(chǎn)利益或者無力履行代管職責(zé)的，失蹤人的利害關(guān)系人或者人民檢察院可以向人民法院申請變更財產(chǎn)代管人。

第四十條[宣告失蹤的撤銷]

被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對他的失蹤宣告。

宣告失蹤被撤銷時，失蹤人的財產(chǎn)代管人應(yīng)當(dāng)停止一切管理活動，并向本人移交有關(guān)財產(chǎn)及財務(wù)賬目。

第四十一條[惡意使他人被宣告失蹤的法律效果]

利害關(guān)系人明知本人并未失蹤，基于惡意致使本人被宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)對本人因此遭受的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

第五節(jié)

宣

告

死 亡

第四十二條[宣告死亡的期間]

自然人有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他死亡：

(一)下落不明滿四年的;

(二)因意外事故下落不明滿二年的。

戰(zhàn)爭期間下落不明的，適用前款第(一)項的規(guī)定。

第四十三條[下落不明期間的計算]

自然人下落不明的時間的計算，準(zhǔn)用本法第三十五條規(guī)定。

第四十四條[危險事故中下落不明的人宣告死亡的期間]

自然人在危險事故中下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)根據(jù)現(xiàn)實情況確認(rèn)其絕無生存可能的，利害關(guān)系人申請宣告其死亡不受本法第四十二條第一款第(二)項規(guī)定的期間的限制。

第四十五條[死亡宣告申請]

宣告死亡應(yīng)由利害關(guān)系人向法院提出申請。

申請宣告死亡的利害關(guān)系人，包括被申請宣告死亡人的具有完全民事行為能力的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與其有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。

申請宣告死亡不受前款所列人員的順序的限制。

第四十六條[檢察院申請宣告死亡的權(quán)利]

下落不明的自然人無利害關(guān)系人或者其利害關(guān)系人不提出死亡宣告申請的，應(yīng)當(dāng)由人民檢察院提出死亡宣告申請。

第四十七條[宣告死亡與宣告失蹤的關(guān)系]

宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。

自然人下落不明符合申請宣告死亡的條件的，利害關(guān)系人可以不申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。利害關(guān)系人中有人申請宣告失蹤，有人申請宣告死亡的，人民法院應(yīng)當(dāng)宣告死亡。

第四十八條[死亡時間的確定]

人民法院應(yīng)當(dāng)在宣告自然人死亡的判決中確定死亡的時間：

(一)根據(jù)本法第四十二條第一款第(一)項規(guī)定被宣告死亡的，其死亡時間為法定期間屆滿之日;

(二)根據(jù)本法第四十二條第一款第(二)項規(guī)定被宣告死亡的，其死亡時間為意外事故結(jié)束之日;

(三)戰(zhàn)爭期間下落不明被宣告死亡的，其死亡時間為戰(zhàn)爭結(jié)束之日。

第四十九條[宣告死亡的效果]

宣告死亡發(fā)生與自然死亡相同的法律效果。

第五十條[死亡宣告的撤銷]

被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者確知其尚生存的，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對他的死亡宣告。

第五十一條[死亡宣告撤銷的溯及力]

撤銷死亡宣告的判決的效力，溯及至宣告死亡之時。

第五十二條[死亡宣告撤銷的財產(chǎn)效果]

被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照本法繼承編取得他的財產(chǎn)的人，應(yīng)當(dāng)返還財產(chǎn)的尚存利益。但合法取得財產(chǎn)的善意第三人可以不予返還。

前款規(guī)定的返還財產(chǎn)請求權(quán)的訴訟時效期間為一年，自被撤銷死亡宣告的人知道死亡宣告時起計算。

第五十三條[死亡宣告撤銷前善意行為的保護]

被宣告死亡的人的利害關(guān)系人在死亡宣告被撤銷之前實施的善意行為，其效力不受死亡宣告撤銷的影響。

第五十四條[惡意利害關(guān)系人的責(zé)任]

利害關(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得財產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物及孳息外，還應(yīng)賠償因此而造成的損失。

第五十五條[死亡宣告及其撤銷對婚姻關(guān)系的效果]

被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)，但其配偶不愿恢復(fù)的除外;其配偶再婚后又離婚或再婚后配偶又死亡的，不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。

第五十六條[死亡宣告撤銷對收養(yǎng)關(guān)系的效果]

被宣告死亡人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，不得僅以未經(jīng)本人同意而主張解除收養(yǎng)關(guān)系，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。

收養(yǎng)人為惡意的，其收養(yǎng)關(guān)系自始無效。

第五十七條[宣告死亡確定的死亡時間與自然死亡時間不一致的效果]

本人被宣告死亡確定的死亡日期與其自然死亡日期不一致的，利害關(guān)系人可以申請撤銷死亡宣告。

因撤銷死亡宣告而取得財產(chǎn)返還請求權(quán)的利害關(guān)系人，其請求權(quán)的訴訟時效期間為三年，從利害關(guān)系人知道本人自然死亡時間時開始計算。

第六節(jié)

住所

第五十八條[住所的確定]

自然人以他的戶籍所在地的居住地為住所。經(jīng)常居住地與住所不一致的，或者戶籍所在地不明以及不能確定其戶籍所在地的，經(jīng)常居住地視為住所。

自然人離開住所最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住院治病的除外。

自然人由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，無經(jīng)常居住地的，仍以原戶籍所在地為住所。

第五十九條[居所視為住所]

自然人戶籍所在地不明，且無法確定其經(jīng)常居住地的，與產(chǎn)生糾紛的民事法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的居所視為住所。

第三章 法人、非法人團體

第一節(jié)

法人的一般規(guī)定

第六十條[法人的定義]

法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

非依法律規(guī)定，法人不得成立。

在外國設(shè)立的法人，為外國法人。

第六十一條[法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力的取得和消滅]

法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時取得，至法人解散時消滅。

第六十二條[法人的成立條件]

法人的成立應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所;

(二)有自己的章程或者組織規(guī)章，但機關(guān)法人除外;

(三)有符合法律規(guī)定的獨立財產(chǎn)或者經(jīng)費;

(四)履行法律規(guī)定的法人設(shè)立程序。

第六十三條[法人的法定代表人]

依照法律或者法人章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。

法定代表人以及其他具有代表權(quán)的人以法人名義實施的民事活動，其后果由法人承擔(dān)。

第六十四條[超越法人目的的法律行為]

法人的法律行為不因超越章程或者組織規(guī)章規(guī)定的目的范圍而無效，但法律明文規(guī)定該行為無效的除外。

第六十五條[法人的獨立責(zé)任]

法人以其全部財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

根據(jù)憲法、法律設(shè)立并擔(dān)負(fù)公共職能的法人，其民事責(zé)任的承擔(dān)，法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第六十六條[法定代表人和其他有代表權(quán)的人因執(zhí)行職務(wù)致人損害的民事責(zé)任]

法人的法定代表人以及其他具有代表權(quán)的人因執(zhí)行職務(wù)致人損害的，應(yīng)當(dāng)由法人承擔(dān)民事責(zé)任。

法人承擔(dān)民事責(zé)任之后，有權(quán)根據(jù)法律規(guī)定或者法人章程或者組織規(guī)章的規(guī)定，向有過錯的法定代表人以及其他具有代表權(quán)的人追償。

第六十七條[法人的住所]

法人以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。

第六十八條[法人的名稱權(quán)]

法人享有名稱權(quán)，有權(quán)依法使用、轉(zhuǎn)讓自己的名稱。

禁止假冒、盜用或者侮辱、貶損法人的名稱。

第六十九條[法人的名譽權(quán)]

法人享有名譽權(quán)。禁止以任何非法手段貶低、侮辱、毀損法人的名譽。

第二節(jié)

法人的設(shè)立

第七十條[營利法人的定義]

營利法人，是指以取得經(jīng)濟利益并分配給其成員為目的的法人。

第七十一條[公司法人的成立]

具備法定條件的公司法人，經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記而成立。

法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過批準(zhǔn)。

成立公司法人應(yīng)當(dāng)具備的條件，依照法律的規(guī)定。成立公司法人應(yīng)當(dāng)履行的申請登記程序，依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定。

第七十二條[公司法人以外的營利法人的成立]

公司法人以外的營利法人，經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記成立，但法律另有規(guī)定的除外。

成立公司法人以外的營利法人應(yīng)當(dāng)具備的條件，依照法律的規(guī)定;成立公司法人以外的營利法人應(yīng)當(dāng)履行的程序，依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定。

第七十三條[非營利法人的定義、成立]

為社會公益目的或其他非營利目的而成立的法人，為非營利法人。

非營利法人，非經(jīng)法定主管機關(guān)登記，不得成立，但法律另有規(guī)定的除外。

第七十四條[機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人的成立]

有獨立經(jīng)費的國家機關(guān)從成立之日起，具有法人資格。

具備法人條件的事業(yè)單位、社會團體，法律規(guī)定不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格;法律規(guī)定需要辦理法人登記的，經(jīng)登記，取得法人資格。

第七十五條[捐助法人的定義、成立]

捐助法人，是指以慈善、社會福利以及教育、文化、科學(xué)研究、醫(yī)療等社會公益事業(yè)為目的并以捐助財產(chǎn)設(shè)立的法人。

捐助法人經(jīng)法定主管機關(guān)批準(zhǔn)并經(jīng)登記機關(guān)登記而成立。

捐助法人在章程規(guī)定的目的范圍內(nèi)，可以從事經(jīng)營性活動。

第三節(jié)

法人的機關(guān)

第七十六條[營利法人的意思機關(guān)]

公司法人的股東大會，為公司法人的意思機關(guān)。

公司法人以外的營利法人的意思機關(guān)為社員大會，有權(quán)決定公司法人章程的變更、董事會成員的任免，并有權(quán)監(jiān)督董事會職務(wù)的執(zhí)行以及決定其他重大事項。

法律、行政法規(guī)對于國有獨資公司法人或者其他國有獨資營利法人的意思機關(guān)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第七十七條[營利法人的執(zhí)行機關(guān)和法定代表人]

公司法人的董事會或者執(zhí)行董事為公司法人的執(zhí)行機關(guān)，有權(quán)根據(jù)公司章程授予的權(quán)限處理公司事務(wù)。

公司法人的法定代表人，依照公司法確定。

公司法人以外的營利法人設(shè)董事會的，適用本條第一款的規(guī)定，并應(yīng)當(dāng)設(shè)董事長一人，董事長為該法人的法定代表人;沒有董事會的，其章程規(guī)定的主要負(fù)責(zé)人為該法人的執(zhí)行機關(guān)和法定代表人。

第七十八條[非營利法人的意思機關(guān)]

社會團體法人的成員大會，是社會團體法人的意思機關(guān)，有權(quán)決定社會團體法人章程的變更、理事會成員的任免，并有權(quán)監(jiān)督理事會職務(wù)的執(zhí)行以及決定其他重大事項。

第七十九條[非營利法人的執(zhí)行機關(guān)和法定代表人]

社會團體法人應(yīng)當(dāng)設(shè)理事會并設(shè)理事長一人。理事會是社會團體法人的執(zhí)行機關(guān)，理事長是社會團體法人的法定代表人。

捐助法人應(yīng)當(dāng)設(shè)理事或者理事會，理事或者理事會應(yīng)當(dāng)根據(jù)依照捐助行為設(shè)定的章程所確定的目的管理事務(wù)。捐助法人的理事或者理事長是捐助法人的法定代表人。

機關(guān)法人以及事業(yè)單位法人的主要負(fù)責(zé)人，是機關(guān)法人以及事業(yè)單位法人的執(zhí)行機關(guān)和法定代表人。

第八十條[法定代表人代表權(quán)的限制]

營利法人的章程或者股東大會、社員大會決議，或者非營利法人的章程、組織規(guī)章或者成員大會決議對法定代表人的代表權(quán)范圍的限制，不得對抗善意第三人。

第四節(jié)

法人的變更

第八十一條[變更登記]

法人存續(xù)期間，發(fā)生分立與合并或者變更其組織形式、目的、注冊資本、住所、法定代表人的，應(yīng)當(dāng)向法人設(shè)立機關(guān)申請變更登記，但法律另有規(guī)定的除外。

已登記的前款事項未辦理變更登記的，其變更不得對抗善意第三人。

第八十二條[法人合并、分立的效果]

法人合并、分立的，其權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。

第五節(jié)

法人的解散與清算

第八十三條[法人解散的效果]

法人解散，是法人民事權(quán)利能力消滅的唯一法定原因。

非經(jīng)依法清算，法人不得消滅，但法律規(guī)定無須清算的除外。

第八十四條[法人解散的事由]

法人因下列原因之一而解散：

(一)因違反法律而被強制解散;

(二)法人的目的事業(yè)已經(jīng)完成或者確定無法完成;

(三)法人章程規(guī)定的解散事由發(fā)生;

(四)法人依法被宣告破產(chǎn);

(五)股東大會、社員大會或者成員大會決議解散;

(六)法人的成員低于法定人數(shù);

(七)法律規(guī)定的其他原因。

前款第(四)項規(guī)定，不適用于非營利法人。前款第(六)項規(guī)定，不適用于捐助法人。

法律對機關(guān)法人、事業(yè)單位法人的解散另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第八十五條[清算人的選任]

法人解散時，應(yīng)當(dāng)選任清算人進行清算，但法律另有規(guī)定的除外。

營利法人因被宣告破產(chǎn)而解散，其清算適用破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定。

第八十六條[清算人的職責(zé)]

清算人應(yīng)當(dāng)清理法人的財產(chǎn)，了結(jié)法人的業(yè)務(wù)，清繳所欠稅款，收取債權(quán)以及清償債務(wù)，依法處理剩余財產(chǎn)，并實施法律規(guī)定的其他行為。

第八十七條[清算期間法人的活動范圍]

在清算期間，法人應(yīng)當(dāng)停止清算目的范圍以外的一切活動。

第八十八條[清算人的法律地位]

在清算期間，清算人是法人的執(zhí)行機關(guān)和代表機關(guān)，有權(quán)以法人名義實施清算目的范圍內(nèi)的一切行為。

清算人的行為，適用本法關(guān)于法人的法定代表人的規(guī)定。

第八十九條[清算程序的法律適用]

除本法另有規(guī)定外，法人的清算程序準(zhǔn)用公司法關(guān)于公司法人清算程序的規(guī)定。

第九十條[剩余財產(chǎn)的歸屬]

法人經(jīng)清算后剩余的財產(chǎn)，根據(jù)法人章程或者組織規(guī)章的規(guī)定處理。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第九十一條[清算終結(jié)的法律效果]

清算人依法清算終結(jié)，并依法完成法人注銷登記時，法人消滅。

第六節(jié)

非法人團體

第九十二條[非法人團體的定義]

非法人團體，是指不具有法人資格但依法能夠以自己的名義參加民事活動的組織。

第九十三條[非法人團體的條件]

非法人團體應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所;

(二)有自己的章程或者組織規(guī)章;

(三)有自己享有處分權(quán)的財產(chǎn)或者經(jīng)費;

(四)根據(jù)法定程序設(shè)立。

第九十四條[非法人團體的成立]

非法人團體非經(jīng)登記，不得成立。

營利性非法人團體，應(yīng)當(dāng)經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記。

非營利性非法人團體，應(yīng)當(dāng)經(jīng)法定主管部門批準(zhǔn)并經(jīng)登記機關(guān)登記。

第九十五條[非法人團體的法定代表人]

非法人團體的主要負(fù)責(zé)人是非法人團體的法定代表人。

非法人團體的法定代表人的行為以及對法定代表人代表權(quán)范圍的限制，準(zhǔn)用本法關(guān)于法人的法定代表人的規(guī)定。

第九十六條[超越非法人團體目的的法律行為]

非法人團體的法律行為不因超越章程或者組織規(guī)章規(guī)定的目的范圍而無效，但法律明文規(guī)定該行為無效的除外。

第九十七條[非法人團體的民事責(zé)任]

非法人團體首先以其享有處分權(quán)的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，其享有處分權(quán)的財產(chǎn)不足以承擔(dān)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由非法人團體的設(shè)立人或者開辦人承擔(dān)民事責(zé)任。

第九十八條[非法人團體的住所]

非法人團體以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。

第四章 權(quán) 利 客 體

第九十九條[權(quán)利客體]

民事權(quán)利的客體包括：物、行為、人格利益、智力成果。

民事權(quán)利也可以成為民事權(quán)利的客體。

自然人的器官、血液、骨髓、組織、精子、卵子等，以不違背公共秩序與善良風(fēng)俗為限，可以成為民事權(quán)利的客體。

第一百條[物的定義]

本法所稱物，是指能夠為人力控制并具有價值的有體物。

能夠為人力控制并具有價值的特定空間，視為物。人力控制之下的電，亦視為物。

第一百零一條[不動產(chǎn)的定義]

不動產(chǎn)，是指依自然性質(zhì)或者法律的規(guī)定不可移動的物，包括土地、土地定著物、與土地尚未脫離的土地生成物、因自然或者人力添附于土地并且不能分離的其他物。

第一百零二條[動產(chǎn)的定義]

動產(chǎn)，是指不動產(chǎn)之外的其他物。

貨幣，為特別動產(chǎn)。

物權(quán)之外的其他財產(chǎn)權(quán)利為不記名權(quán)利時，視為動產(chǎn)。

第一百零三條[重要成分]

對物的整體性質(zhì)和效能發(fā)揮決定作用的組成部分，為物的重要成分。

重要成分，不得脫離物的整體而獨立成為權(quán)利的標(biāo)的。

第一百零四條[主物、從物]

獨立發(fā)揮效用的物，為主物。

非主物的組成部分而附著于主物，并對主物發(fā)揮輔助效用的物，為從物。但交易習(xí)慣不認(rèn)為是從物者，依交易習(xí)慣。

從物隨主物處分，但有特別約定的除外。

從物暫時與主物分離的，不改變其從物的性質(zhì)。

第一百零五條[臨時性附著物]

為一物效用的發(fā)揮而臨時性附著于該物的物，非該物的從物。

依所有權(quán)之外的其他權(quán)利占有某物，為行使此項權(quán)利而添加在該物上的物，不是該物的從物，而是該項權(quán)利的從物。

第一百零六條[不動產(chǎn)上的臨時附著物]

對他人不動產(chǎn)享有權(quán)利、為行使該項權(quán)利而附著于該不動產(chǎn)的物，為該不動產(chǎn)的臨時附著物。

第一百零七條[融通物、不融通物]

公有物、公用物和禁止物，為不融通物。

不融通物之外的物，為融通物。

第一百零八條[代替物、不代替物]

可以同品種、同數(shù)量相互代替的物，為代替物。

不能以同品種、同數(shù)量相互代替的物，為不代替物。

第一百零九條[特定物、不特定物]

依當(dāng)事人的意思具體指定的物，為特定物。

當(dāng)事人僅以種類、品種、數(shù)量予以限定的物，為不特定物。

第一百一十條[消費物、不消費物]

一經(jīng)使用即改變原有形態(tài)、性質(zhì)的物，為消費物。貨幣為消費物。

可以反復(fù)使用而不改變原有形態(tài)、性質(zhì)的物，為不消費物。

第一百一十一條[可分物、不可分物]

經(jīng)分割不改變其性質(zhì)、不減損其價值的物，為可分物。

一經(jīng)分割即改變其性質(zhì)、減損其價值的物，為不可分物。

第一百一十二條[單一物、結(jié)合物、集合物]

形態(tài)上獨立成為一體的物，為單一物。

數(shù)個物結(jié)合而成的物，為結(jié)合物。

由多數(shù)單一物或者結(jié)合物集合而成的物，為集合物。

第一百一十三條[孳息]

天然孳息，是指物依自然而產(chǎn)生的出產(chǎn)物、收獲物。

法定孳息，是指物依法律關(guān)系而產(chǎn)生的收益，包括利息、租金等。

第一百一十四條[孳息的歸屬]

天然孳息，自脫離原物時起，由享有取得權(quán)利的人取得。

法定孳息，由享有取得權(quán)利的人按法定方式、約定方式或者交易習(xí)慣取得。

第一百一十五條[動物]

對動物、尤其是野生動物的處分，不得違反自然資源法和動物保護法的規(guī)定。

第五章 法 律 行 為

第一節(jié)

一

般

規(guī) 定

第一百一十六條[定義]

法律行為，是指以意思表示為要素并以設(shè)立、變更、消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的行為。

第一百一十七條[一般有效要件]

法律行為具備下列要件的，具有法律效力：

(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;

(二)意思表示真實;

(三)不違反法律的禁止性規(guī)定及公共秩序和善良風(fēng)俗。

第一百一十八條[未成年人、成年障礙者不能獨立實施的法律行為]

未成年人或者成年障礙者依照本法規(guī)定不能獨立實施的法律行為，經(jīng)法定代理人追認(rèn)的有效。

第一百一十九條[相對人的催告和撤銷]

未成年人或者成年障礙者所為法律行為的相對人，可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人自收到催告后的一個月內(nèi)未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。

在法定代理人追認(rèn)前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以書面通知的形式作出。

第一百二十條[違反禁止性規(guī)定的效果]

違反法律禁止性規(guī)定的法律行為無效，但其規(guī)定并不以之為無效的除外。

第一百二十一條[違反公序良俗的效果]

違反公共秩序和善良風(fēng)俗的法律行為無效。

第一百二十二條[不可強制執(zhí)行的行為]

以自然人的器官、血液、骨髓、組織及精子、卵子等生命物質(zhì)為權(quán)利客體的法律行為，不得強制執(zhí)行。

第二節(jié)

意

思

表 示

第一百二十三條[意思表示的定義]

意思表示，是指當(dāng)事人向外部表明其意欲設(shè)立、變更、消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為。

第一百二十四條[意思表示的形式]

意思表示，可以采用表意人認(rèn)為適當(dāng)?shù)男问?，但法律有特別規(guī)定的除外。

第一百二十五條[無相對人的意思表示的生效]

無相對人的意思表示，于意思表示成立時發(fā)生效力，但法律有特別規(guī)定的除外。

第一百二十六條[有相對人的意思表示的生效]

對話的意思表示，于相對人了解其內(nèi)容時發(fā)生效力。

非對話的意思表示，于到達相對人時發(fā)生效力。

第一百二十七條[新聞媒體及其他公告方式的意思表示的生效]

以電視、廣播、報刊及其他公告方式為意思表示的，于電視臺、電臺播放時，或者報刊出版、公告發(fā)布時發(fā)生效力。

第一百二十八條[采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示的生效]

采用數(shù)據(jù)電文形式為意思表示，相對人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，于該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)時發(fā)生效力;未指定特定系統(tǒng)的，于該數(shù)據(jù)電文進入相對人的任何系統(tǒng)時發(fā)生效力。

當(dāng)事人對采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示的生效時間另有約定的，按照其約定。

第一百二十九條[收到意思表示的回執(zhí)]

表意人為意思表示的同時要求相對人以回執(zhí)確認(rèn)其收到意思表示的，于回執(zhí)到達表意人時發(fā)生效力。

第一百三十條[表意人指定生效期間]

表意人為意思表示的同時指定意思表示生效期間的，意思表示于該期間內(nèi)有效。

第三節(jié)

意思表示的無效和撤銷

第一百三十一條[真意保留]

表意人故意表示與其真實意思不一致的意思的，不得主張該意思表示無效，但該不一致為相對人所明知的除外。

第一百三十二條[虛偽表示]

表意人與相對人通謀所為的虛假的意思表示無效，但表意人和相對人不得以其無效對抗善意第三人。

第一百三十三條[隱藏行為]

虛偽表示所掩蓋的真實意思表示，符合法律規(guī)定條件的，有效。

第一百三十四條[戲謔的意思表示]

戲謔的意思表示無效。

第一百三十五條[欺詐]

欺詐，是指故意欺騙他人，使其陷于錯誤判斷，并基于此錯誤判斷而為意思表示的行為。

欺詐人為當(dāng)事人一方的情形，受欺詐的對方當(dāng)事人可以撤銷其意思表示。欺詐人非當(dāng)事人一方的情形，屬于無相對人的意思表示的，表意人可以撤銷其意思表示;屬于有相對人的意思表示的，僅以相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其受欺詐為限，表意人可以撤銷其意思表示。

因欺詐而撤銷意思表示的，不得對抗善意第三人。

第一百三十六條[脅迫]

脅迫，是指以不法加害威脅他人，使其產(chǎn)生恐懼心理，并基于此恐懼心理而為意思表示的行為。

無論脅迫人為當(dāng)事人一方或者第三人，受脅迫的表意人均可以撤銷其意思表示。

第一百三十七條[顯失公平]

顯失公平，是指當(dāng)事人一方乘他方無經(jīng)驗、判斷力欠缺、顯著意志薄弱或者處于強制狀態(tài)而訂立雙方權(quán)利義務(wù)顯失均衡的法律行為。

受不利益的他方當(dāng)事人可以撤銷其意思表示。

第一百三十八條[重大誤解]

重大誤解，是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、規(guī)格和質(zhì)量等錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖并造成較大損失的行為。

重大誤解的一方或者雙方可以撤銷其意思表示。

第一百三十九條[撤銷權(quán)的行使]

本法第一百三十五條、第一百三十六條、第一百三十七條、第一百三十八條規(guī)定的撤銷權(quán)，應(yīng)當(dāng)以訴訟或者仲裁的方式行使。

第一百四十條[撤銷權(quán)的消滅]

享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示放棄撤銷權(quán)或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

第一百四十一條[撤銷權(quán)的默示拋棄：例示規(guī)定]

享有撤銷權(quán)的債務(wù)人，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為以自己的行為放棄撤銷權(quán)：

(一)知道其債務(wù)有可撤銷事由仍與債權(quán)人合意變更債的內(nèi)容;

(二)將自己承擔(dān)的債務(wù)全部或者部分移轉(zhuǎn)于第三人承擔(dān);

(三)向債權(quán)人主張抵銷。

第一百四十二條[無權(quán)處分行為]

無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的行為，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者處分人于事后取得處分權(quán)的，溯及于該行為成立時有效。

第一百四十三條[無效或撤銷的效果]

無效的法律行為或者被撤銷的法律行為自始沒有法律約束力。

第一百四十四條[部分無效]

法律行為部分無效，除去無效部分不影響其余部分效力的，其余部分仍然有效。

第一百四十五條[相對無效]

法律行為違反公共秩序或者善良風(fēng)俗的，僅受不利益的一方當(dāng)事人有權(quán)主張其無效。

第一百四十六條[無效法律行為的轉(zhuǎn)換]

無效的法律行為，具備其他法律行為的生效要件，并因其情形，可以認(rèn)為當(dāng)事人若知道其無效即欲為其他法律行為的，其他法律行為仍為有效。

第四節(jié)

法律行為附條件和附期限

第一百四十七條[法律行為附條件]

法律行為可以附條件，但依其性質(zhì)不得附條件或者附條件將違背公共秩序或者善良風(fēng)俗的除外。

附停止條件的法律行為，于條件成就時發(fā)生效力。附解除條件的法律行為，于條件成就時效力消滅。

第一百四十八條[附條件利益的保護]

附條件法律行為當(dāng)事人在條件成就與否未定前，有損害相對人因條件成就所應(yīng)得利益的行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第一百四十九條[附條件利益的處分與繼承]

條件成就與否未定前，法律行為當(dāng)事人因條件成就所應(yīng)得利益，可以讓與、繼承或者設(shè)定擔(dān)保。

第一百五十條[條件成就或不成就的擬制]

因條件成就而受利益的當(dāng)事人，以不正當(dāng)行為促其條件成就的，視為其條件不成就。

因條件成就而受不利益的當(dāng)事人，以不正當(dāng)行為阻礙其條件成就的，視為其條件已成就。

第一百五十一條[法律行為附期限]

法律行為可以附期限，但依其性質(zhì)不得附期限的除外。

附始期的法律行為，于期限屆至?xí)r發(fā)生效力。附終期的法律行為，于期限屆滿時效力消滅。

第五節(jié)

法律行為的解釋

第一百五十二條[文義解釋]

解釋法律行為，應(yīng)當(dāng)探求當(dāng)事人的真實意思，不得拘泥于所使用的不當(dāng)詞句。

第一百五十三條[整體解釋]

解釋法律行為，應(yīng)當(dāng)對全部條款作相互解釋，以確定各個條款在整個法律行為中所具有的正確意思。

第一百五十四條[目的解釋]

如法律行為所使用的文字或者某個條款可能作兩種解釋，應(yīng)當(dāng)采取最適合于法律行為目的的解釋。

第一百五十五條[習(xí)慣解釋]

法律行為所使用的文字詞句有疑義時，應(yīng)當(dāng)參照當(dāng)事人的習(xí)慣解釋。

第一百五十六條[公平解釋]

解釋法律行為，應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則，兼顧當(dāng)事人雙方的利益。

法律行為所使用的文字詞句有兩種不同的含義時，無償法律行為，應(yīng)當(dāng)按照對義務(wù)人較輕的含義解釋;有償法律行為，應(yīng)當(dāng)按照對雙方均較公平的含義解釋。如屬于一方當(dāng)事人單方面決定法律行為內(nèi)容的情形，應(yīng)當(dāng)按照對決定一方不利的含義解釋。第一百五十七條[誠實信用解釋]

解釋法律行為，應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則。

法律行為所使用的文字詞句有疑義的，應(yīng)當(dāng)依誠實信用原則確定其正確意思。

法律行為存在兩種解釋而難于判斷何種解釋正確時，應(yīng)當(dāng)采取其所得結(jié)果符合于誠實信用原則的解釋。

第六章 代理

第一節(jié)

一

般

規(guī) 定

第一百五十八條[代理的范圍]

自然人、法人或者非法人團體可以通過代理人實施法律行為。法律規(guī)定或者雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的法律行為，不得代理。

第一百五十九條[代理的效力]

代理人在代理權(quán)限內(nèi)為被代理人實施法律行為，所產(chǎn)生的法律效果直接或者間接歸屬于被代理人。

第一百六十條[不同種類代理的法律適用]

代理人以被代理人的名義實施法律行為的，適用本章第二節(jié)關(guān)于直接代理的規(guī)定。

代理人根據(jù)被代理人的指示，為被代理人利益但不以被代理人的名義實施法律行為，或者第三人不知道或者沒有理由知道代理人以代理人的身份實施法律行為的，適用本章第三節(jié)關(guān)于間接代理的規(guī)定。

第一百六十一條[代理權(quán)的依據(jù)]

委托代理按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定權(quán)人的指定行使代理權(quán)。

第一百六十二條[委托代理權(quán)的授予]

被代理人向代理人授予代理權(quán)，應(yīng)當(dāng)向代理人或者與代理人實施法律行為的第三人，以意思表示為之。

代理權(quán)的授予可以采用書面形式，也可以采用口頭形式。但法律規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。

第一百六十三條[委托代理授權(quán)不明的民事責(zé)任]

委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人承擔(dān)補充連帶責(zé)任。

第一百六十四條[代理人權(quán)限的證明]

與代理人實施法律行為的第三人有權(quán)要求代理人在合理期限內(nèi)證明其代理權(quán)限。代理人未在合理期限內(nèi)證明其代理權(quán)限的，代理人的意思表示不發(fā)生效力。代理權(quán)記載于書面文件的，代理人應(yīng)當(dāng)提交原件或者由被代理人簽字的復(fù)印件。

第一百六十五條[第三人對代理人權(quán)限的質(zhì)疑]

被代理人的陳述或者行為使第三人有理由相信，代理人的行為已經(jīng)獲得授權(quán)，但第三人對授權(quán)事實存在疑問的，第三人有權(quán)要求被代理人予以確認(rèn)。被代理人未在合理期限內(nèi)作出答復(fù)的，視為代理人已獲授權(quán)。

第一百六十六條[委托代理權(quán)的限制及撤回的效力]

代理權(quán)的限制和撤回，不得對抗善意第三人，但第三人因過失而不知道該事實的除外。

第一百六十七條[默示代理權(quán)]

代理人行使其明示代理權(quán)限時，享有按照行使該權(quán)限的通常方

第二篇：梁慧星《民法總論》期末復(fù)習(xí)總結(jié)名詞解釋

民法的本位

①義務(wù)本位：起初人與人之間的關(guān)系局限與家族，家族為社會的單位，個人無獨立地位，未有獨立意思的表達。此種以身份關(guān)系為基礎(chǔ)的法律，稱為義務(wù)本位的法律。②權(quán)利本位：法律之基本任務(wù)，由使人盡其義務(wù)而轉(zhuǎn)向保護權(quán)利，為使權(quán)利之內(nèi)容得以實現(xiàn)，方有義務(wù)之履行，是謂權(quán)利本位之法制。③社會本位：

平等原則：在民事活動中一切當(dāng)事人的法律地位平等，任何一方不得把自己的意志強加給對方。同時法律對當(dāng)事人提供平等的法律保護。

合同自由原則（私法自治原則）：指民事主體在法律允許的范圍內(nèi)享有完全的自由，按照自己的自由意思決定締結(jié)合同關(guān)系，為自己設(shè)定權(quán)利或?qū)λ顺袚?dān)義務(wù)，任何機關(guān)、組織和個人不得非法干預(yù)。

公平原則：指法律行為內(nèi)容的確定，應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則。法律行為內(nèi)容只有符合公平原則，始得對他方當(dāng)事人發(fā)生效力。主要是針對合同關(guān)系提出的要求，尤其是確定合同內(nèi)容時所要遵循的指導(dǎo)性原則。

誠實信用原則：誠實信用原則要求民事主體在民事活動中應(yīng)當(dāng)心存善意、誠實不欺、在不損害他人利益的前提下追求自己的利益。

公序良俗原則：公序即公共秩序，是指政治的、經(jīng)濟的和社會生活的一般秩序。良俗即善良風(fēng)俗，是指為社會眾多人所尊崇的、為維護社會存在所必需的一般的倫理道德。

權(quán)利濫用之禁止原則

指一切民事權(quán)利之行使，不得超越其正當(dāng)界限，否則構(gòu)成權(quán)利濫用，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任或其他法律后果。

民事法律關(guān)系：由民事法律規(guī)范所調(diào)整的，發(fā)生于平等民事主體之間的以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。

請求權(quán)競合：權(quán)利人對同一義務(wù)人，就同一標(biāo)的，發(fā)生數(shù)個請求權(quán)。各請求權(quán)相互獨立，其中一個得到滿足，其余均歸于消滅。其中一個請求權(quán)因時效屆滿而消滅，其他請求權(quán)不受影響。

自助行為：指權(quán)利人為了保護自身的合法權(quán)益，在情況緊急，來不及請求國家有關(guān)機關(guān)保護的情況下，采取拘束他人人身，扣押、損毀他人財產(chǎn)而為法律或社會公德所認(rèn)可的救濟行為。依法不負(fù)賠償責(zé)任。

自衛(wèi)行為：指自己或他人的權(quán)利或公共利益遭受不法侵害或緊急危險時，所實行的防衛(wèi)和避險行為。

正當(dāng)防衛(wèi)：是指當(dāng)公共利益、他人或本人的合法權(quán)益受到不法侵害時，行為人采取的一種防衛(wèi)措施。是法律賦予公民的一種自衛(wèi)權(quán)利，造成相對人損害的，不構(gòu)成侵權(quán)行為。

緊急避險：指為避免自己或他人生命、身體、自由、財產(chǎn)之急迫危險，所為躲避危險的行為。

要式行為：意思表示須依一定形式，或在意思表示之外尚須履行一定形式的法律行為。不要式行為：無須采取一定形式或履行一定程序即可成立的法律行為。

諾成行為：在雙方法律行為中，僅以當(dāng)事人意思表示一致（書面或口頭）即可成立的法律行為。例如買賣、租賃、承攬法律行為。又稱不要物行為。實踐行為：除雙方當(dāng)事人意思表示一致外，還須交付標(biāo)的物，才可以成立的雙方法律行為。例如，借用合同、贈與合同、小件物品寄存保管合同、定金合同。也稱要物行為。

生前行為：在行為人生前就發(fā)生法律效果的法律行為。法律行為原則上為生前行為。死因行為：以行為人死亡為生效要件的法律行為，即于行為人死后生效的法律行為。死因行為，其生效取決于將來必定發(fā)生的事實，因此類似于附期限的法律行為。

獨立行為：具有獨立的、實質(zhì)性內(nèi)容的行為。即行為人以自己獨立的意思表示即可成立，無需其他人予以輔助的行為。

補助行為：行為人的意思表示不具有獨立的、實質(zhì)性內(nèi)容，而僅僅是輔助其他行為生效的行為。

無權(quán)代理：以本人的名義與第三人進行民事活動，具備代理行為的表面特征，卻沒有代理權(quán)的實質(zhì)，被稱為“無權(quán)代理”。

表見代理：行為人雖無代理權(quán)，但因本人與無權(quán)代理人之間的關(guān)系，具有授予代理權(quán)的外觀，致相對人信其有代理權(quán)并與之為法律行為，法律使其發(fā)生與有權(quán)代理同樣法律效果的無權(quán)代理。

訴訟時效：權(quán)利人在一定期間內(nèi)不行使其權(quán)利，即喪失請求人民法院依訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利，人民法院對其民事權(quán)利不再予以保護的法律制度。

除斥期間：法律規(guī)定的某種權(quán)利的存續(xù)期間，權(quán)利人在此期間不行使其權(quán)利，預(yù)定期間屆滿，便發(fā)生該權(quán)利消滅的法律后果。

第三篇：梁慧星 《中國民法典草案建議稿.總則》

梁慧星 |《中國民法典草案建議稿.總則》（全文）

說 明

2000年，梁慧星在原“中國物權(quán)法研究課題組”基礎(chǔ)上，成立“中國民法典立法研究課題組”。課題組由來自中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所、北京大學(xué)法學(xué)院、清華大學(xué)法學(xué)院、人民大學(xué)法學(xué)院等單位的民法學(xué)者26人組成。課題組根據(jù)全國人大常委會法制工作委員會的委托，按照《中國民法典大綱》，起草中國民法典草案。2002年4月9日完成總則編。2003年，出版《中國民法典草案建議稿》。

2010年對草案條文第一次修訂，在總則編自然人一章（第二章），對自然人民事行為能力制度作修改和調(diào)整。修訂后的草案條文英譯本（the Draft Civil Code of the People’s Republic），于2010年10月由位于荷蘭的博睿學(xué)術(shù)出版社（BRILL）在萊頓和波士頓出版。

2012年起對草案條文做第二次修訂?？倓t編條文修訂內(nèi)容主要是：法人目的外行為修訂為原則上有效，修改法律行為生效要件、法律行為違反禁止性規(guī)定的效果、撤銷權(quán)的行使與消滅，增設(shè)無效法律行為之轉(zhuǎn)換、附條件利益處分及保護，修改訴訟時效一章。最新版總則編由法律出版社2014年出版。

與日前中國法學(xué)會的建議稿不同的是，考慮到人格權(quán)的特殊性，屬于主體對自身的權(quán)利，因出生而當(dāng)然取得，因死亡而當(dāng)然消滅，其取得與消滅均與人的意思無關(guān)，且原則上不能處分，不適用民法總則的規(guī)定，因此不采納單獨設(shè)“人格權(quán)編”的主張，而將人格權(quán)規(guī)定在總則編自然人一章。

總則編起草人：

謝鴻飛：第一章一般規(guī)定；

尹 田：第二章自然人和第三章法人、非法人團體；

孫憲忠：第四章權(quán)利客體和第五章法律行為的第一節(jié)一般規(guī)定、第二節(jié)意思表示、第三節(jié)意思表示的無效和撤銷； 徐海燕：第六章代理；

侯利宏：第七章訴訟時效；

梁慧星：第五章法律行為的第四節(jié)法律行為附條件和附期限、第五節(jié)法律行為的解釋及第八章期日、期間?？倓t編由梁慧星負(fù)責(zé)統(tǒng)稿。

本文經(jīng)梁慧星主持之《中國民法典草案建議稿附理由》項目組授權(quán)發(fā)布。在民法慈母般的眼睛里，每一個個人就是整個國家。

——[法]查理·路易·孟德斯鳩

中國民法典草案建議稿?總則編 本編說明：

民法典的總則編，是從民法典的人法與物法兩大部分，采用所謂“提取公因式”的方法，抽象出來的共同規(guī)則。通過這一立法技術(shù)，民法典的人法和物法兩大部分的內(nèi)容得以整合，構(gòu)成一個邏輯嚴(yán)密、前后呼應(yīng)的有機整體。在民法典中設(shè)立總則編，是德國民法學(xué)和德國民法典的傳統(tǒng)，是德國民法典最引人注目的風(fēng)格之一，集中地體現(xiàn)了德國民法典“抽象概括式”立法的特點。因此，是否設(shè)置總則編，成為大陸法系內(nèi)部劃分德國法系與法國法系的標(biāo)志。民法典總則編，規(guī)定民法基本原則和基本制度，不僅是整個民法的基礎(chǔ)而且是整個法治的基礎(chǔ)。民法典總則編中抽象的、一般性的規(guī)則，為民法的發(fā)展提供了根據(jù)，通過法律解釋方法之運用，而使民法與社會生活保持一致。我國雖采民商合一主義，但在民法典之外尚有公司法、票據(jù)法、海商法、保險法、證券法等民事單行法，在一些行政和經(jīng)濟管理性的法律中也還有屬于民法性質(zhì)的制度和規(guī)則，因民法典總則編之設(shè)，而使民法典與各民事單行法和其他法律中屬于民法性質(zhì)的制度和規(guī)則，構(gòu)成一個完整的私法體系，并依特別法優(yōu)先于普通法的原則予以適用。

民法典總則編，以“人”、“物”、“行為”為中心，形成“人－物－行為”這樣一個三位一體的結(jié)構(gòu)。關(guān)于主體，一些立法例將自然人和法人合并規(guī)定為一章，而以“人”為章名，如德國民法典、俄羅斯民法典等，另一些立法例則將自然人與法人分別規(guī)定為兩章，如日本民法典等。關(guān)于權(quán)利客體，多數(shù)立法例只規(guī)定“物”，并以“物”為章名，如德國民法典、日本民法典等，但俄羅斯民法典與烏克蘭民法典則以“權(quán)利客體”為章名，內(nèi)容包括“物”和其他客體。多數(shù)立法例將法律行為與代理制度合并規(guī)定為一章，如德國民法典、日本民法典、俄羅斯民法典等，但有的民法典分設(shè)兩章，代理一章在法律行為章之后，如越南民法典、蒙古民法典。多數(shù)立法例分別規(guī)定訴訟時效與期日、期間，如德國民法典、日本民法典等，但也有將兩者合并規(guī)定的，如俄羅斯民法典、烏克蘭民法典、蒙古民法典等。本法以現(xiàn)行民法通則第一、二、三、四、七、九章的內(nèi)容為基礎(chǔ)，依據(jù)民法原理并參考國外立法例，予以修訂、增補、完善，分設(shè)為八章：第一章一般規(guī)定；第二章自然人；第三章法人、非法人團體；第四章權(quán)利客體；第五章法律行為；第六章代理；第七章訴訟時效；第八章期日、期間。共計二百三十三條。

目 錄

第一章 一般規(guī)定

第一節(jié) 立法目的與調(diào)整范圍 第二節(jié) 基本原則 第三節(jié) 民法的適用 第二章 自然人

第一節(jié) 民事權(quán)利能力 第二節(jié) 人格權(quán)

第三節(jié) 民事行為能力 第四節(jié) 宣告失蹤 第五節(jié) 宣告死亡 第六節(jié) 住所

第三章

法人、非法人團體 第一節(jié) 法人的一般規(guī)定 第二節(jié) 法人的設(shè)立 第三節(jié) 法人機關(guān) 第四節(jié) 法人的變更

第五節(jié) 法人的解散與清算 第六節(jié) 非法人團體 第四章

權(quán)利客體 第五章 法律行為 第一節(jié) 一般規(guī)定 第二節(jié) 意思表示

第三節(jié) 意思表示的無效和撤銷 第四節(jié) 法律行為附條件和附期限 第五節(jié) 法律行為的解釋 第六章

代理 第一節(jié) 一般規(guī)定 第二節(jié) 直接代理 第三節(jié) 間接代理 第七章 訴訟時效 第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 時效的中止和不完成 第三節(jié) 時效中斷 第八章 期日 期間

第一章 一 般 規(guī) 定

第一節(jié) 立法目的與調(diào)整范圍 第一條［立法目的］

為了保障自然人、法人和非法人團體合法的民事權(quán)益，正確調(diào)整民事關(guān)系，適應(yīng)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)發(fā)展的需要，根據(jù)憲法和我國實際情況，總結(jié)民事活動的實踐經(jīng)驗，制定本法。第二條［調(diào)整范圍］

本法調(diào)整自然人、法人和非法人團體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。第二節(jié) 基 本 原 則

第三條［民事權(quán)利的保護］

民事權(quán)利受法律保護，非基于社會公共利益的目的并根據(jù)合法程序，不得予以限制。第四條［平等原則］

在民事活動中當(dāng)事人法律地位平等，任何一方不得將自己的意思強加給另一方。第五條［意思自治原則］

當(dāng)事人依自己的意思決定民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的設(shè)立、變更和終止，任何組織和個人不得非法干預(yù)。第六條［誠信原則］

民事權(quán)利的行使和民事義務(wù)的履行，應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則。第七條［公共秩序與善良風(fēng)俗］

法律行為的內(nèi)容或者目的不得違背公共秩序和善良風(fēng)俗。第八條［禁止權(quán)利濫用］

禁止權(quán)利濫用。因權(quán)利濫用給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

前款所稱權(quán)利濫用，是指以損害他人的目的行使權(quán)利或者行使權(quán)利所得利益微小而使他人遭受重大損害的行為。

第三節(jié) 民法的適用 第九條［法律適用］ 民事關(guān)系，本法和其他法律都有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用其他法律的規(guī)定；本法和其他法律都沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣；既沒有法律規(guī)定也沒有習(xí)慣的，可以適用公認(rèn)的法理。前款所稱習(xí)慣，以不違背公共秩序和善良風(fēng)俗的為限。第十條［本法的效力］

本法適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動，但法律另有規(guī)定的除外。

本法關(guān)于自然人的規(guī)定，適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人，但法律另有規(guī)定的除外。

第二章 自然人

第一節(jié) 民事權(quán)利能力

第十一條［民事權(quán)利能力的定義］

自然人的民事權(quán)利能力是自然人享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人的民事權(quán)利能力一律平等。第十二條［民事權(quán)利能力的取得和終止］

自然人從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力。第十三條［出生時間］

自然人出生的時間，以戶籍登記為準(zhǔn)。但戶籍登記的出生時間與醫(yī)院出生證明或者其他證據(jù)證明的出生時間不一致的，以實際出生時間為準(zhǔn)。

第十四條［胎兒利益保護］

凡涉及胎兒利益保護的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。涉及胎兒利益保護的事項，準(zhǔn)用本法有關(guān)監(jiān)護的規(guī)定。胎兒出生時為死體的，其民事權(quán)利能力視為自始不存在。第十五條［同時遇難的死亡推定］

二人以上同時遇難，其死亡先后無法證明時，相互無繼承關(guān)系的，推定為同時死亡；相互有繼承關(guān)系的，適用本法繼承編的規(guī)定。

第二節(jié) 人格權(quán)

第十六條［一般人格權(quán)］

自然人的自由、安全和人格尊嚴(yán)受法律保護。自然人的人格權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，非依法律規(guī)定，不得予以限制。第十七條［人格權(quán)的保護］

人格權(quán)遭受不法侵害時，受害人有權(quán)請求人民法院判決加害人停止侵害、消除影響、賠禮道歉，并賠償所造成的財產(chǎn)損失和精神損害。第十八條［生命權(quán)］

自然人享有生命權(quán)。禁止一切侵害自然人生命或者有可能導(dǎo)致生命喪失的非法行為。第十九條［身體權(quán)］

自然人的身體受法律保護。人體、人體各部分，不得作為財產(chǎn)權(quán)利的標(biāo)的，但法律另有規(guī)定的除外。自然人的身體的完整性受法律保護。為自然人的健康而進行手術(shù)治療，須經(jīng)本人同意或者符合法律規(guī)定的條件。為治療或者醫(yī)學(xué)試驗的目的，在符合法律規(guī)定的條件下，自然人可以捐贈其身體的部分器官，但非經(jīng)捐贈人和受捐贈人同意，不得擴散可以鑒別捐贈人身份和受捐贈人身份的任何信息。在確定親子關(guān)系的訴訟中，必要時人民法院可以決定通過遺傳特征對人進行鑒別，但應(yīng)當(dāng)征得本人同意。在為醫(yī)療或者科學(xué)研究目的進行前款規(guī)定的鑒別時，應(yīng)當(dāng)征得本人同意。第二十條［健康權(quán)］ 自然人享有健康權(quán)。第二十一條［姓名權(quán)］

自然人享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名。禁止干涉、盜用、假冒自然人姓名或?qū)ψ匀蝗诵彰M行侮辱、貶損。

第二十二條［肖像權(quán)］

自然人享有肖像權(quán)。未經(jīng)本人同意，不得制作、使用自然人的肖像，但法律另有規(guī)定的除外。禁止侮辱、丑化自然人的肖像。

第二十三條［名譽權(quán)］

自然人享有名譽權(quán)。禁止以任何非法手段貶低、侮辱、毀損自然人的名譽。第二十四條［隱私權(quán)］

自然人享有隱私權(quán)。禁止竊取、竊聽、偷錄、偷拍他人隱私。未經(jīng)本人同意，不得披露或者利用他人私生活秘密，或者實施其他損害他人隱私的行為。但在為保護他人權(quán)利或者公共利益所必要的限度內(nèi)，由法律規(guī)定可以披露或者利用他人隱私的，依照其規(guī)定。

第二十五條［對遺體的保護］

自然人死亡后，其遺體由本人的親屬負(fù)責(zé)火化、埋葬，但不得進行使用、收益或者其他處分。禁止對遺體、遺骨進行損害或者侮辱。

第二十六條［對死者姓名、肖像和名譽的保護］

禁止以侮辱、誹謗、貶損、丑化等方式侵害死者的姓名、肖像和名譽。

第三節(jié) 民事行為能力

第二十七條［民事行為能力的定義］

自然人的民事行為能力是自然人獨立實施法律行為、行使民事權(quán)利和履行民事義務(wù)的資格。第二十八條［完全民事行為能力］

年滿十八周歲的自然人為成年人，具有完全民事行為能力。第二十九條［視為成年人］

年滿十六周歲、不滿十八周歲的以自己勞動收入為其主要生活來源的自然人，視為成年人，具有完全民事行為能力。第三十條［未成年人的民事行為能力］

未成年人實施法律行為，應(yīng)當(dāng)由其法定代理人代理或者征得法定代理人同意，但法律另有規(guī)定的除外。第三十一條［未成年人可以獨立實施的行為］ 未成年人可以獨立實施下列法律行為：

（一）使未成年人純獲法律上利益的行為，如接受不附條件或者不附負(fù)擔(dān)的贈與、接受獎勵及報酬等；

（二）在法定代理人確定的目的范圍內(nèi)，對自己財產(chǎn)的處分行為；

（三）在不違反法律規(guī)定的條件下，經(jīng)許可從事的營業(yè)活動以及與營業(yè)活動有關(guān)的行為；

（四）依法訂立勞動合同并請求支付勞動報酬；

（五）未成年人可以獨立實施的日常生活中的消費行為。第三十二條［成年障礙者的民事行為能力］

成年障礙者實施法律行為，應(yīng)當(dāng)由法定代理人代理或者經(jīng)法定代理人同意，但購買日常用品或者與日常生活相關(guān)的行為除外。

第三十三條［未成年人和成年障礙者的法定代理人］

未成年人的監(jiān)護人是他的法定代理人。成年障礙者的照顧人是他的法定代理人。

第四節(jié) 宣 告 失 蹤

第三十四條［宣告失蹤的期間和條件］

自然人下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人，但下落不明的自然人有法定代理人或者財產(chǎn)管理人的除外。本人無利害關(guān)系人或者利害關(guān)系人不提出申請的，為保護本人或者他人的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)由人民檢察院提出前款規(guī)定的申請。

第三十五條［宣告失蹤的期間的計算］

自然人下落不明的時間，從其最后離開住所或居所而下落不明的次日開始計算；戰(zhàn)爭期間下落不明的，其下落不明時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起開始計算；在意外事故中下落不明的，其下落不明時間從意外事故發(fā)生之日開始計算。第三十六條［失蹤人的利害關(guān)系人］

失蹤人的利害關(guān)系人，是指失蹤人的具有完全民事行為能力的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女，以及其他與失蹤人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。申請宣告失蹤不受前款所列人員的順序的限制。第三十七條［失蹤人的財產(chǎn)代管人］ 人民法院在宣告自然人失蹤的同時，應(yīng)當(dāng)確定失蹤人的財產(chǎn)代管人。失蹤人的財產(chǎn)代管人由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬擔(dān)任。無以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無代管能力的，人民法院可以指定其他人擔(dān)任代管人。第三十八條［財產(chǎn)代管人的權(quán)限］

失蹤人的財產(chǎn)代管人有權(quán)對財產(chǎn)進行保管、維護、收益，并有權(quán)對財產(chǎn)實施必要的經(jīng)營行為和處分行為。財產(chǎn)代管人在行使財產(chǎn)代管權(quán)時，負(fù)有善良管理人的注意義務(wù)。財產(chǎn)代管人因自己的過錯而導(dǎo)致失蹤人財產(chǎn)損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第三十九條［財產(chǎn)代管人的變更］

失蹤人的財產(chǎn)代管人不履行代管職責(zé)、侵犯失蹤人財產(chǎn)利益或者無力履行代管職責(zé)的，失蹤人的利害關(guān)系人或者人民檢察院可以向人民法院申請變更財產(chǎn)代管人。第四十條［宣告失蹤的撤銷］

被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對他的失蹤宣告。宣告失蹤被撤銷時，失蹤人的財產(chǎn)代管人應(yīng)當(dāng)停止一切管理活動，并向本人移交有關(guān)財產(chǎn)及財務(wù)賬目。第四十一條［惡意使他人被宣告失蹤的法律效果］

利害關(guān)系人明知本人并未失蹤，基于惡意致使本人被宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)對本人因此遭受的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。第五節(jié) 宣 告 死 亡

第四十二條［宣告死亡的期間］

自然人有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他死亡：

（一）下落不明滿四年的；

（二）因意外事故下落不明滿二年的。戰(zhàn)爭期間下落不明的，適用前款第（一）項的規(guī)定。第四十三條［下落不明期間的計算］

自然人下落不明的時間的計算，準(zhǔn)用本法第三十五條規(guī)定。第四十四條［危險事故中下落不明的人宣告死亡的期間］

自然人在危險事故中下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)根據(jù)現(xiàn)實情況確認(rèn)其絕無生存可能的，利害關(guān)系人申請宣告其死亡不受本法第四十二條第一款第（二）項規(guī)定的期間的限制。第四十五條［死亡宣告申請］

宣告死亡應(yīng)由利害關(guān)系人向法院提出申請。申請宣告死亡的利害關(guān)系人，包括被申請宣告死亡人的具有完全民事行為能力的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與其有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。申請宣告死亡不受前款所列人員的順序的限制。第四十六條［檢察院申請宣告死亡的權(quán)利］

下落不明的自然人無利害關(guān)系人或者其利害關(guān)系人不提出死亡宣告申請的，應(yīng)當(dāng)由人民檢察院提出死亡宣告申請。第四十七條［宣告死亡與宣告失蹤的關(guān)系］

宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。自然人下落不明符合申請宣告死亡的條件的，利害關(guān)系人可以不申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。利害關(guān)系人中有人申請宣告失蹤，有人申請宣告死亡的，人民法院應(yīng)當(dāng)宣告死亡。第四十八條［死亡時間的確定］

人民法院應(yīng)當(dāng)在宣告自然人死亡的判決中確定死亡的時間：

（一）根據(jù)本法第四十二條第一款第（一）項規(guī)定被宣告死亡的，其死亡時間為法定期間屆滿之日；

（二）根據(jù)本法第四十二條第一款第（二）項規(guī)定被宣告死亡的，其死亡時間為意外事故結(jié)束之日；

（三）戰(zhàn)爭期間下落不明被宣告死亡的，其死亡時間為戰(zhàn)爭結(jié)束之日。第四十九條［宣告死亡的效果］

宣告死亡發(fā)生與自然死亡相同的法律效果。第五十條［死亡宣告的撤銷］

被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者確知其尚生存的，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對他的死亡宣告。第五十一條［死亡宣告撤銷的溯及力］

撤銷死亡宣告的判決的效力，溯及至宣告死亡之時。第五十二條［死亡宣告撤銷的財產(chǎn)效果］

被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照本法繼承編取得他的財產(chǎn)的人，應(yīng)當(dāng)返還財產(chǎn)的尚存利益。但合法取得財產(chǎn)的善意第三人可以不予返還。前款規(guī)定的返還財產(chǎn)請求權(quán)的訴訟時效期間為一年，自被撤銷死亡宣告的人知道死亡宣告時起計算。

第五十三條［死亡宣告撤銷前善意行為的保護］

被宣告死亡的人的利害關(guān)系人在死亡宣告被撤銷之前實施的善意行為，其效力不受死亡宣告撤銷的影響。第五十四條［惡意利害關(guān)系人的責(zé)任］利害關(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得財產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物及孳息外，還應(yīng)賠償因此而造成的損失。

第五十五條［死亡宣告及其撤銷對婚姻關(guān)系的效果］

被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)，但其配偶不愿恢復(fù)的除外；其配偶再婚后又離婚或再婚后配偶又死亡的，不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。

第五十六條［死亡宣告撤銷對收養(yǎng)關(guān)系的效果］

被宣告死亡人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，不得僅以未經(jīng)本人同意而主張解除收養(yǎng)關(guān)系，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。收養(yǎng)人為惡意的，其收養(yǎng)關(guān)系自始無效。第五十七條［宣告死亡確定的死亡時間與自然死亡時間不一致的效果］

本人被宣告死亡確定的死亡日期與其自然死亡日期不一致的，利害關(guān)系人可以申請撤銷死亡宣告。因撤銷死亡宣告而取得財產(chǎn)返還請求權(quán)的利害關(guān)系人，其請求權(quán)的訴訟時效期間為三年，從利害關(guān)系人知道本人自然死亡時間時開始計算。

第六節(jié) 住所

第五十八條［住所的確定］

自然人以他的戶籍所在地的居住地為住所。經(jīng)常居住地與住所不一致的，或者戶籍所在地不明以及不能確定其戶籍所在地的，經(jīng)常居住地視為住所。自然人離開住所最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住院治病的除外。自然人由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，無經(jīng)常居住地的，仍以原戶籍所在地為住所。第五十九條［居所視為住所］

自然人戶籍所在地不明，且無法確定其經(jīng)常居住地的，與產(chǎn)生糾紛的民事法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的居所視為住所。

第三章 法人、非法人團體 第一節(jié) 法人的一般規(guī)定 第六十條［法人的定義］

法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。非依法律規(guī)定，法人不得成立。在外國設(shè)立的法人，為外國法人。

第六十一條［法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力的取得和消滅］

法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時取得，至法人解散時消滅。第六十二條［法人的成立條件］ 法人的成立應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；

（二）有自己的章程或者組織規(guī)章，但機關(guān)法人除外；

（三）有符合法律規(guī)定的獨立財產(chǎn)或者經(jīng)費；

（四）履行法律規(guī)定的法人設(shè)立程序。第六十三條［法人的法定代表人］

依照法律或者法人章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。法定代表人以及其他具有代表權(quán)的人以法人名義實施的民事活動，其后果由法人承擔(dān)。第六十四條［超越法人目的的法律行為］

法人的法律行為不因超越章程或者組織規(guī)章規(guī)定的目的范圍而無效，但法律明文規(guī)定該行為無效的除外。第六十五條［法人的獨立責(zé)任］

法人以其全部財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任。根據(jù)憲法、法律設(shè)立并擔(dān)負(fù)公共職能的法人，其民事責(zé)任的承擔(dān)，法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第六十六條［法定代表人和其他有代表權(quán)的人因執(zhí)行職務(wù)致人損害的民事責(zé)任］ 法人的法定代表人以及其他具有代表權(quán)的人因執(zhí)行職務(wù)致人損害的，應(yīng)當(dāng)由法人承擔(dān)民事責(zé)任。法人承擔(dān)民事責(zé)任之后，有權(quán)根據(jù)法律規(guī)定或者法人章程或者組織規(guī)章的規(guī)定，向有過錯的法定代表人以及其他具有代表權(quán)的人追償。第六十七條［法人的住所］

法人以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。第六十八條［法人的名稱權(quán)］

法人享有名稱權(quán)，有權(quán)依法使用、轉(zhuǎn)讓自己的名稱。禁止假冒、盜用或者侮辱、貶損法人的名稱。第六十九條［法人的名譽權(quán)］

法人享有名譽權(quán)。禁止以任何非法手段貶低、侮辱、毀損法人的名譽。

第二節(jié) 法人的設(shè)立

第七十條［營利法人的定義］

營利法人，是指以取得經(jīng)濟利益并分配給其成員為目的的法人。第七十一條［公司法人的成立］

具備法定條件的公司法人，經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記而成立。法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過批準(zhǔn)。成立公司法人應(yīng)當(dāng)具備的條件，依照法律的規(guī)定。成立公司法人應(yīng)當(dāng)履行的申請登記程序，依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定。第七十二條［公司法人以外的營利法人的成立］

公司法人以外的營利法人，經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記成立，但法律另有規(guī)定的除外。成立公司法人以外的營利法人應(yīng)當(dāng)具備的條件，依照法律的規(guī)定；成立公司法人以外的營利法人應(yīng)當(dāng)履行的程序，依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定。第七十三條［非營利法人的定義、成立］

為社會公益目的或其他非營利目的而成立的法人，為非營利法人。非營利法人，非經(jīng)法定主管機關(guān)登記，不得成立，但法律另有規(guī)定的除外。

第七十四條［機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人的成立］

有獨立經(jīng)費的國家機關(guān)從成立之日起，具有法人資格。具備法人條件的事業(yè)單位、社會團體，法律規(guī)定不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；法律規(guī)定需要辦理法人登記的，經(jīng)登記，取得法人資格。第七十五條［捐助法人的定義、成立］

捐助法人，是指以慈善、社會福利以及教育、文化、科學(xué)研究、醫(yī)療等社會公益事業(yè)為目的并以捐助財產(chǎn)設(shè)立的法人。捐助法人經(jīng)法定主管機關(guān)批準(zhǔn)并經(jīng)登記機關(guān)登記而成立。捐助法人在章程規(guī)定的目的范圍內(nèi)，可以從事經(jīng)營性活動。第三節(jié) 法人的機關(guān)

第七十六條［營利法人的意思機關(guān)］

公司法人的股東大會，為公司法人的意思機關(guān)。公司法人以外的營利法人的意思機關(guān)為社員大會，有權(quán)決定公司法人章程的變更、董事會成員的任免，并有權(quán)監(jiān)督董事會職務(wù)的執(zhí)行以及決定其他重大事項。法律、行政法規(guī)對于國有獨資公司法人或者其他國有獨資營利法人的意思機關(guān)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。第七十七條［營利法人的執(zhí)行機關(guān)和法定代表人］

公司法人的董事會或者執(zhí)行董事為公司法人的執(zhí)行機關(guān)，有權(quán)根據(jù)公司章程授予的權(quán)限處理公司事務(wù)。公司法人的法定代表人，依照公司法確定。公司法人以外的營利法人設(shè)董事會的，適用本條第一款的規(guī)定，并應(yīng)當(dāng)設(shè)董事長一人，董事長為該法人的法定代表人；沒有董事會的，其章程規(guī)定的主要負(fù)責(zé)人為該法人的執(zhí)行機關(guān)和法定代表人。第七十八條［非營利法人的意思機關(guān)］

社會團體法人的成員大會，是社會團體法人的意思機關(guān)，有權(quán)決定社會團體法人章程的變更、理事會成員的任免，并有權(quán)監(jiān)督理事會職務(wù)的執(zhí)行以及決定其他重大事項。第七十九條［非營利法人的執(zhí)行機關(guān)和法定代表人］ 社會團體法人應(yīng)當(dāng)設(shè)理事會并設(shè)理事長一人。理事會是社會團體法人的執(zhí)行機關(guān)，理事長是社會團體法人的法定代表人。捐助法人應(yīng)當(dāng)設(shè)理事或者理事會，理事或者理事會應(yīng)當(dāng)根據(jù)依照捐助行為設(shè)定的章程所確定的目的管理事務(wù)。捐助法人的理事或者理事長是捐助法人的法定代表人。機關(guān)法人以及事業(yè)單位法人的主要負(fù)責(zé)人，是機關(guān)法人以及事業(yè)單位法人的執(zhí)行機關(guān)和法定代表人。

第八十條［法定代表人代表權(quán)的限制］

營利法人的章程或者股東大會、社員大會決議，或者非營利法人的章程、組織規(guī)章或者成員大會決議對法定代表人的代表權(quán)范圍的限制，不得對抗善意第三人。

第四節(jié) 法人的變更 第八十一條［變更登記］

法人存續(xù)期間，發(fā)生分立與合并或者變更其組織形式、目的、注冊資本、住所、法定代表人的，應(yīng)當(dāng)向法人設(shè)立機關(guān)申請變更登記，但法律另有規(guī)定的除外。已登記的前款事項未辦理變更登記的，其變更不得對抗善意第三人。第八十二條［法人合并、分立的效果］

法人合并、分立的，其權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。

第五節(jié) 法人的解散與清算 第八十三條［法人解散的效果］

法人解散，是法人民事權(quán)利能力消滅的唯一法定原因。非經(jīng)依法清算，法人不得消滅，但法律規(guī)定無須清算的除外。第八十四條［法人解散的事由］法人因下列原因之一而解散：

（一）因違反法律而被強制解散；

（二）法人的目的事業(yè)已經(jīng)完成或者確定無法完成；

（三）法人章程規(guī)定的解散事由發(fā)生；

（四）法人依法被宣告破產(chǎn)；

（五）股東大會、社員大會或者成員大會決議解散；

（六）法人的成員低于法定人數(shù)；

（七）法律規(guī)定的其他原因。前款第（四）項規(guī)定，不適用于非營利法人。前款第（六）項規(guī)定，不適用于捐助法人。法律對機關(guān)法人、事業(yè)單位法人的解散另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第八十五條［清算人的選任］

法人解散時，應(yīng)當(dāng)選任清算人進行清算，但法律另有規(guī)定的除外。營利法人因被宣告破產(chǎn)而解散，其清算適用破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定。

第八十六條［清算人的職責(zé)］

清算人應(yīng)當(dāng)清理法人的財產(chǎn)，了結(jié)法人的業(yè)務(wù)，清繳所欠稅款，收取債權(quán)以及清償債務(wù)，依法處理剩余財產(chǎn)，并實施法律規(guī)定的其他行為。

第八十七條［清算期間法人的活動范圍］

在清算期間，法人應(yīng)當(dāng)停止清算目的范圍以外的一切活動。第八十八條［清算人的法律地位］

在清算期間，清算人是法人的執(zhí)行機關(guān)和代表機關(guān)，有權(quán)以法人名義實施清算目的范圍內(nèi)的一切行為。清算人的行為，適用本法關(guān)于法人的法定代表人的規(guī)定。第八十九條［清算程序的法律適用］

除本法另有規(guī)定外，法人的清算程序準(zhǔn)用公司法關(guān)于公司法人清算程序的規(guī)定。第九十條［剩余財產(chǎn)的歸屬］法人經(jīng)清算后剩余的財產(chǎn)，根據(jù)法人章程或者組織規(guī)章的規(guī)定處理。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。第九十一條［清算終結(jié)的法律效果］

清算人依法清算終結(jié)，并依法完成法人注銷登記時，法人消滅。

第六節(jié) 非法人團體

第九十二條［非法人團體的定義］

非法人團體，是指不具有法人資格但依法能夠以自己的名義參加民事活動的組織。第九十三條［非法人團體的條件］

非法人團體應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；

（二）有自己的章程或者組織規(guī)章；

（三）有自己享有處分權(quán)的財產(chǎn)或者經(jīng)費；

（四）根據(jù)法定程序設(shè)立。第九十四條［非法人團體的成立］

非法人團體非經(jīng)登記，不得成立。營利性非法人團體，應(yīng)當(dāng)經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記。非營利性非法人團體，應(yīng)當(dāng)經(jīng)法定主管部門批準(zhǔn)并經(jīng)登記機關(guān)登記。第九十五條［非法人團體的法定代表人］

非法人團體的主要負(fù)責(zé)人是非法人團體的法定代表人。非法人團體的法定代表人的行為以及對法定代表人代表權(quán)范圍的限制，準(zhǔn)用本法關(guān)于法人的法定代表人的規(guī)定。第九十六條［超越非法人團體目的的法律行為］

非法人團體的法律行為不因超越章程或者組織規(guī)章規(guī)定的目的范圍而無效，但法律明文規(guī)定該行為無效的除外。第九十七條［非法人團體的民事責(zé)任］

非法人團體首先以其享有處分權(quán)的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，其享有處分權(quán)的財產(chǎn)不足以承擔(dān)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由非法人團體的設(shè)立人或者開辦人承擔(dān)民事責(zé)任。第九十八條［非法人團體的住所］

非法人團體以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。

第四章 權(quán) 利 客 體 第九十九條［權(quán)利客體］

民事權(quán)利的客體包括：物、行為、人格利益、智力成果。民事權(quán)利也可以成為民事權(quán)利的客體。自然人的器官、血液、骨髓、組織、精子、卵子等，以不違背公共秩序與善良風(fēng)俗為限，可以成為民事權(quán)利的客體。第一百條［物的定義］

本法所稱物，是指能夠為人力控制并具有價值的有體物。能夠為人力控制并具有價值的特定空間，視為物。人力控制之下的電，亦視為物。

第一百零一條［不動產(chǎn)的定義］

不動產(chǎn)，是指依自然性質(zhì)或者法律的規(guī)定不可移動的物，包括土地、土地定著物、與土地尚未脫離的土地生成物、因自然或者人力添附于土地并且不能分離的其他物。第一百零二條［動產(chǎn)的定義］

動產(chǎn)，是指不動產(chǎn)之外的其他物。貨幣，為特別動產(chǎn)。物權(quán)之外的其他財產(chǎn)權(quán)利為不記名權(quán)利時，視為動產(chǎn)。第一百零三條［重要成分］

對物的整體性質(zhì)和效能發(fā)揮決定作用的組成部分，為物的重要成分。重要成分，不得脫離物的整體而獨立成為權(quán)利的標(biāo)的。

第一百零四條［主物、從物］

獨立發(fā)揮效用的物，為主物。非主物的組成部分而附著于主物，并對主物發(fā)揮輔助效用的物，為從物。但交易習(xí)慣不認(rèn)為是從物者，依交易習(xí)慣。從物隨主物處分，但有特別約定的除外。從物暫時與主物分離的，不改變其從物的性質(zhì)。第一百零五條［臨時性附著物］

為一物效用的發(fā)揮而臨時性附著于該物的物，非該物的從物。依所有權(quán)之外的其他權(quán)利占有某物，為行使此項權(quán)利而添加在該物上的物，不是該物的從物，而是該項權(quán)利的從物。第一百零六條［不動產(chǎn)上的臨時附著物］

對他人不動產(chǎn)享有權(quán)利、為行使該項權(quán)利而附著于該不動產(chǎn)的物，為該不動產(chǎn)的臨時附著物。第一百零七條［融通物、不融通物］

公有物、公用物和禁止物，為不融通物。不融通物之外的物，為融通物。第一百零八條［代替物、不代替物］

可以同品種、同數(shù)量相互代替的物，為代替物。不能以同品種、同數(shù)量相互代替的物，為不代替物。第一百零九條［特定物、不特定物］

依當(dāng)事人的意思具體指定的物，為特定物。當(dāng)事人僅以種類、品種、數(shù)量予以限定的物，為不特定物。第一百一十條［消費物、不消費物］

一經(jīng)使用即改變原有形態(tài)、性質(zhì)的物，為消費物。貨幣為消費物?？梢苑磸?fù)使用而不改變原有形態(tài)、性質(zhì)的物，為不消費物。

第一百一十一條［可分物、不可分物］

經(jīng)分割不改變其性質(zhì)、不減損其價值的物，為可分物。一經(jīng)分割即改變其性質(zhì)、減損其價值的物，為不可分物。第一百一十二條［單一物、結(jié)合物、集合物］

形態(tài)上獨立成為一體的物，為單一物。數(shù)個物結(jié)合而成的物，為結(jié)合物。由多數(shù)單一物或者結(jié)合物集合而成的物，為集合物。

第一百一十三條［孳息］

天然孳息，是指物依自然而產(chǎn)生的出產(chǎn)物、收獲物。法定孳息，是指物依法律關(guān)系而產(chǎn)生的收益，包括利息、租金等。第一百一十四條［孳息的歸屬］

天然孳息，自脫離原物時起，由享有取得權(quán)利的人取得。法定孳息，由享有取得權(quán)利的人按法定方式、約定方式或者交易習(xí)慣取得。

第一百一十五條［動物］

對動物、尤其是野生動物的處分，不得違反自然資源法和動物保護法的規(guī)定。第五章 法 律 行 為 第一節(jié) 一 般 規(guī) 定 第一百一十六條［定義］

法律行為，是指以意思表示為要素并以設(shè)立、變更、消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的行為。第一百一十七條［一般有效要件］

法律行為具備下列要件的，具有法律效力：

（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；

（二）意思表示真實；

（三）不違反法律的禁止性規(guī)定及公共秩序和善良風(fēng)俗。

第一百一十八條［未成年人、成年障礙者不能獨立實施的法律行為］

未成年人或者成年障礙者依照本法規(guī)定不能獨立實施的法律行為，經(jīng)法定代理人追認(rèn)的有效。第一百一十九條［相對人的催告和撤銷］

未成年人或者成年障礙者所為法律行為的相對人，可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人自收到催告后的一個月內(nèi)未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。在法定代理人追認(rèn)前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以書面通知的形式作出。

第一百二十條［違反禁止性規(guī)定的效果］

違反法律禁止性規(guī)定的法律行為無效，但其規(guī)定并不以之為無效的除外。第一百二十一條［違反公序良俗的效果］ 違反公共秩序和善良風(fēng)俗的法律行為無效。第一百二十二條［不可強制執(zhí)行的行為］

以自然人的器官、血液、骨髓、組織及精子、卵子等生命物質(zhì)為權(quán)利客體的法律行為，不得強制執(zhí)行。第二節(jié) 意 思 表 示

第一百二十三條［意思表示的定義］

意思表示，是指當(dāng)事人向外部表明其意欲設(shè)立、變更、消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為。第一百二十四條［意思表示的形式］

意思表示，可以采用表意人認(rèn)為適當(dāng)?shù)男问剑捎刑貏e規(guī)定的除外。第一百二十五條［無相對人的意思表示的生效］

無相對人的意思表示，于意思表示成立時發(fā)生效力，但法律有特別規(guī)定的除外。第一百二十六條［有相對人的意思表示的生效］

對話的意思表示，于相對人了解其內(nèi)容時發(fā)生效力。非對話的意思表示，于到達相對人時發(fā)生效力。第一百二十七條［新聞媒體及其他公告方式的意思表示的生效］

以電視、廣播、報刊及其他公告方式為意思表示的，于電視臺、電臺播放時，或者報刊出版、公告發(fā)布時發(fā)生效力。第一百二十八條［采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示的生效］

采用數(shù)據(jù)電文形式為意思表示，相對人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，于該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)時發(fā)生效力；未指定特定系統(tǒng)的，于該數(shù)據(jù)電文進入相對人的任何系統(tǒng)時發(fā)生效力。當(dāng)事人對采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示的生效時間另有約定的，按照其約定。

第一百二十九條［收到意思表示的回執(zhí)］

表意人為意思表示的同時要求相對人以回執(zhí)確認(rèn)其收到意思表示的，于回執(zhí)到達表意人時發(fā)生效力。第一百三十條［表意人指定生效期間］

表意人為意思表示的同時指定意思表示生效期間的，意思表示于該期間內(nèi)有效。

第三節(jié) 意思表示的無效和撤銷 第一百三十一條［真意保留］

表意人故意表示與其真實意思不一致的意思的，不得主張該意思表示無效，但該不一致為相對人所明知的除外。第一百三十二條［虛偽表示］

表意人與相對人通謀所為的虛假的意思表示無效，但表意人和相對人不得以其無效對抗善意第三人。第一百三十三條［隱藏行為］

虛偽表示所掩蓋的真實意思表示，符合法律規(guī)定條件的，有效。第一百三十四條［戲謔的意思表示］ 戲謔的意思表示無效。第一百三十五條［欺詐］

欺詐，是指故意欺騙他人，使其陷于錯誤判斷，并基于此錯誤判斷而為意思表示的行為。欺詐人為當(dāng)事人一方的情形，受欺詐的對方當(dāng)事人可以撤銷其意思表示。欺詐人非當(dāng)事人一方的情形，屬于無相對人的意思表示的，表意人可以撤銷其意思表示；屬于有相對人的意思表示的，僅以相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其受欺詐為限，表意人可以撤銷其意思表示。因欺詐而撤銷意思表示的，不得對抗善意第三人。第一百三十六條［脅迫］

脅迫，是指以不法加害威脅他人，使其產(chǎn)生恐懼心理，并基于此恐懼心理而為意思表示的行為。無論脅迫人為當(dāng)事人一方或者第三人，受脅迫的表意人均可以撤銷其意思表示。第一百三十七條［顯失公平］

顯失公平，是指當(dāng)事人一方乘他方無經(jīng)驗、判斷力欠缺、顯著意志薄弱或者處于強制狀態(tài)而訂立雙方權(quán)利義務(wù)顯失均衡的法律行為。受不利益的他方當(dāng)事人可以撤銷其意思表示。第一百三十八條［重大誤解］

重大誤解，是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、規(guī)格和質(zhì)量等錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖并造成較大損失的行為。重大誤解的一方或者雙方可以撤銷其意思表示。第一百三十九條［撤銷權(quán)的行使］

本法第一百三十五條、第一百三十六條、第一百三十七條、第一百三十八條規(guī)定的撤銷權(quán)，應(yīng)當(dāng)以訴訟或者仲裁的方式行使。

第一百四十條［撤銷權(quán)的消滅］

享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示放棄撤銷權(quán)或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。第一百四十一條［撤銷權(quán)的默示拋棄：例示規(guī)定］

享有撤銷權(quán)的債務(wù)人，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為以自己的行為放棄撤銷權(quán)：

（一）知道其債務(wù)有可撤銷事由仍與債權(quán)人合意變更債的內(nèi)容；

（二）將自己承擔(dān)的債務(wù)全部或者部分移轉(zhuǎn)于第三人承擔(dān)；

（三）向債權(quán)人主張抵銷。第一百四十二條［無權(quán)處分行為］無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的行為，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者處分人于事后取得處分權(quán)的，溯及于該行為成立時有效。

第一百四十三條［無效或撤銷的效果］

無效的法律行為或者被撤銷的法律行為自始沒有法律約束力。

第一百四十四條［部分無效］法律行為部分無效，除去無效部分不影響其余部分效力的，其余部分仍然有效。第一百四十五條［相對無效］

法律行為違反公共秩序或者善良風(fēng)俗的，僅受不利益的一方當(dāng)事人有權(quán)主張其無效。

第一百四十六條［無效法律行為的轉(zhuǎn)換］無效的法律行為，具備其他法律行為的生效要件，并因其情形，可以認(rèn)為當(dāng)事人若知道其無效即欲為其他法律行為的，其他法律行為仍為有效。

第四節(jié) 法律行為附條件和附期限 第一百四十七條［法律行為附條件］ 法律行為可以附條件，但依其性質(zhì)不得附條件或者附條件將違背公共秩序或者善良風(fēng)俗的除外。附停止條件的法律行為，于條件成就時發(fā)生效力。附解除條件的法律行為，于條件成就時效力消滅。第一百四十八條［附條件利益的保護］

附條件法律行為當(dāng)事人在條件成就與否未定前，有損害相對人因條件成就所應(yīng)得利益的行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第一百四十九條［附條件利益的處分與繼承］

條件成就與否未定前，法律行為當(dāng)事人因條件成就所應(yīng)得利益，可以讓與、繼承或者設(shè)定擔(dān)保。第一百五十條［條件成就或不成就的擬制］

因條件成就而受利益的當(dāng)事人，以不正當(dāng)行為促其條件成就的，視為其條件不成就。因條件成就而受不利益的當(dāng)事人，以不正當(dāng)行為阻礙其條件成就的，視為其條件已成就。第一百五十一條［法律行為附期限］ 法律行為可以附期限，但依其性質(zhì)不得附期限的除外。附始期的法律行為，于期限屆至?xí)r發(fā)生效力。附終期的法律行為，于期限屆滿時效力消滅。

第五節(jié) 法律行為的解釋 第一百五十二條［文義解釋］

解釋法律行為，應(yīng)當(dāng)探求當(dāng)事人的真實意思，不得拘泥于所使用的不當(dāng)詞句。第一百五十三條［整體解釋］

解釋法律行為，應(yīng)當(dāng)對全部條款作相互解釋，以確定各個條款在整個法律行為中所具有的正確意思。第一百五十四條［目的解釋］

如法律行為所使用的文字或者某個條款可能作兩種解釋，應(yīng)當(dāng)采取最適合于法律行為目的的解釋。第一百五十五條［習(xí)慣解釋］

法律行為所使用的文字詞句有疑義時，應(yīng)當(dāng)參照當(dāng)事人的習(xí)慣解釋。第一百五十六條［公平解釋］

解釋法律行為，應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則，兼顧當(dāng)事人雙方的利益。法律行為所使用的文字詞句有兩種不同的含義時，無償法律行為，應(yīng)當(dāng)按照對義務(wù)人較輕的含義解釋；有償法律行為，應(yīng)當(dāng)按照對雙方均較公平的含義解釋。如屬于一方當(dāng)事人單方面決定法律行為內(nèi)容的情形，應(yīng)當(dāng)按照對決定一方不利的含義解釋。第一百五十七條［誠實信用解釋］ 解釋法律行為，應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則。法律行為所使用的文字詞句有疑義的，應(yīng)當(dāng)依誠實信用原則確定其正確意思。法律行為存在兩種解釋而難于判斷何種解釋正確時，應(yīng)當(dāng)采取其所得結(jié)果符合于誠實信用原則的解釋。第六章 代理

第一節(jié) 一 般 規(guī) 定

第一百五十八條［代理的范圍］

自然人、法人或者非法人團體可以通過代理人實施法律行為。法律規(guī)定或者雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的法律行為，不得代理。

第一百五十九條［代理的效力］

代理人在代理權(quán)限內(nèi)為被代理人實施法律行為，所產(chǎn)生的法律效果直接或者間接歸屬于被代理人。第一百六十條［不同種類代理的法律適用］

代理人以被代理人的名義實施法律行為的，適用本章第二節(jié)關(guān)于直接代理的規(guī)定。代理人根據(jù)被代理人的指示，為被代理人利益但不以被代理人的名義實施法律行為，或者第三人不知道或者沒有理由知道代理人以代理人的身份實施法律行為的，適用本章第三節(jié)關(guān)于間接代理的規(guī)定。第一百六十一條［代理權(quán)的依據(jù)］

委托代理按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定權(quán)人的指定行使代理權(quán)。

第一百六十二條［委托代理權(quán)的授予］

被代理人向代理人授予代理權(quán)，應(yīng)當(dāng)向代理人或者與代理人實施法律行為的第三人，以意思表示為之。代理權(quán)的授予可以采用書面形式，也可以采用口頭形式。但法律規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。第一百六十三條［委托代理授權(quán)不明的民事責(zé)任］

委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人承擔(dān)補充連帶責(zé)任。第一百六十四條［代理人權(quán)限的證明］

與代理人實施法律行為的第三人有權(quán)要求代理人在合理期限內(nèi)證明其代理權(quán)限。代理人未在合理期限內(nèi)證明其代理權(quán)限的，代理人的意思表示不發(fā)生效力。代理權(quán)記載于書面文件的，代理人應(yīng)當(dāng)提交原件或者由被代理人簽字的復(fù)印件。第一百六十五條［第三人對代理人權(quán)限的質(zhì)疑］

被代理人的陳述或者行為使第三人有理由相信，代理人的行為已經(jīng)獲得授權(quán)，但第三人對授權(quán)事實存在疑問的，第三人有權(quán)要求被代理人予以確認(rèn)。被代理人未在合理期限內(nèi)作出答復(fù)的，視為代理人已獲授權(quán)。第一百六十六條［委托代理權(quán)的限制及撤回的效力］

代理權(quán)的限制和撤回，不得對抗善意第三人，但第三人因過失而不知道該事實的除外。第一百六十七條［默示代理權(quán)］

代理人行使其明示代理權(quán)限時，享有按照行使該權(quán)限的通常方式所必需或者附帶產(chǎn)生的默示權(quán)限。第一百六十八條［代理人意思表示的瑕疵］

關(guān)于是否有意思欠缺、被欺詐、被脅迫，及明知或者應(yīng)知某一事實而影響代理人意思表示效力的情形，應(yīng)當(dāng)就代理人認(rèn)定。委托代理人按照被代理人的指示作出意思表示的，應(yīng)當(dāng)就被代理人認(rèn)定。第一百六十九條［禁止自己代理和雙方代理］

代理人不得以被代理人的名義與自己實施法律行為，也不得同時作為第三人的代理人與被代理人實施法律行為，但純使被代理人獲得利益的行為除外。

第一百七十條［自己代理與雙方代理情形中被代理人的撤銷權(quán)］

代理人實施自己代理行為或者實施雙方代理行為的，被代理人有權(quán)撤銷代理行為。但有下列情形之一的，被代理人不得行使撤銷權(quán)：

（一）被代理人已經(jīng)同意代理人的自己代理或者雙方代理行為的；

（二）代理人已經(jīng)向被代理人披露自己代理或者雙方代理的事實，被代理人在合理期限內(nèi)未提出異議的。第一百七十一條［委托代理權(quán)的消滅］

有下列情形之一的，委托代理權(quán)消滅：

（一）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；

（二）被代理人撤回委托或者代理人辭去委托，但法律另有規(guī)定或者依代理權(quán)授予的性質(zhì)不得撤回的除外；

（三）代理人死亡；

（四）代理人喪失民事行為能力；

（五）作為被代理人或者代理人的法人消滅。但是，為了保護被代理人或繼承人的利益，代理人仍在合理的期間內(nèi)享有代理權(quán)。

第一百七十二條［法定代理權(quán)或者指定代理權(quán)的消滅］

有下列情形之一的，法定代理權(quán)或者指定代理權(quán)消滅：

（一）被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力；

（二）被代理人或者代理人死亡；

（三）代理人喪失民事行為能力；

（四）人民法院或者指定權(quán)人撤銷指定；

（五）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。第一百七十三條［授權(quán)委托書的交還］

委托代理權(quán)消滅時，代理人應(yīng)當(dāng)將授權(quán)委托書交還被代理人。第一百七十四條［代理權(quán)變更或者消滅時對第三人的保護］

代理權(quán)變更或者消滅時，應(yīng)當(dāng)以適當(dāng)方式通知第三人。因第三人下落不明而無法通知的，被代理人或者代理人應(yīng)當(dāng)將代理權(quán)變更或者消滅的事實予以公告。未公告的，不得對抗第三人，但第三人在實施法律行為時知道或者應(yīng)當(dāng)知道代理權(quán)變更或者消滅的除外。

第一百七十五條［委托代理的復(fù)代理］ 委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先征得被代理人的同意。事先沒有征得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時告知被代理人；被代理人不同意的，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為承擔(dān)民事責(zé)任。但在緊急情況下，委托代理人為保護被代理人的利益，有權(quán)不經(jīng)被代理人同意而轉(zhuǎn)托他人代理。

第一百七十六條［委托代理人選任復(fù)代理人的責(zé)任］委托代理人選任復(fù)代理人，就選任及監(jiān)督對被代理人負(fù)責(zé)。代理人按照被代理人的指定選任復(fù)代理人的，代理人不承擔(dān)責(zé)任；但代理人明知該復(fù)代理人不適任而怠于通知被代理人的除外。第一百七十七條［法定代理人選任復(fù)代理人的責(zé)任］

法定代理人可以選任復(fù)代理人。法定代理人選任復(fù)代理人時，僅就復(fù)代理人的選任和監(jiān)督對被代理人負(fù)責(zé)。第一百七十八條［復(fù)代理人的權(quán)限］

復(fù)代理人的代理權(quán)以代理人的代理權(quán)為限。復(fù)代理人對于被代理人和第三人，有與代理人同樣的權(quán)利義務(wù)。第一百七十九條［數(shù)個代理人代理權(quán)的行使］

數(shù)個代理人同時為同一被代理人利益而分別行使同一代理權(quán)時，代理人可以單獨實施代理行為。數(shù)個代理人共同行使一個代理權(quán)時，代理人應(yīng)當(dāng)共同實施代理行為，但法律另有規(guī)定或者被代理人另有表示的除外。第一百八十條［代理人不履行職責(zé)的民事責(zé)任］

代理人因自己的過失不履行代理職責(zé)而造成被代理人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。第一百八十一條［代理人和第三人串通對被代理人所負(fù)的民事責(zé)任］

代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人承擔(dān)連帶責(zé)任。第一百八十二條［代理事項違法的民事責(zé)任］

代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。

第二節(jié) 直 接 代 理

第一百八十三條［直接代理的效力］

代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義實施法律行為，所產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人。代理人的意思表示不能辨明是以被代理人名義所為的，視為代理人以自己名義所為的意思表示。第一百八十四條［無權(quán)代理中被代理人的追認(rèn)權(quán)］

行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)消滅后以被代理人名義實施的法律行為，被代理人有權(quán)予以追認(rèn)。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)消滅后以被代理人名義實施的法律行為，經(jīng)被代理人追認(rèn)的，溯及于實施行為時有效，其法律效果歸屬于被代理人。未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生效力，應(yīng)當(dāng)由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。第一百八十五條［無權(quán)代理相對人的催告權(quán)］

行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)消滅后以被代理人名義實施的法律行為，相對人有權(quán)催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人自收到催告后一個月內(nèi)未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。第一百八十六條［無權(quán)代理相對人的撤銷權(quán)］

無代理權(quán)人實施的法律行為，相對人在被代理人追認(rèn)之前，有撤銷的權(quán)利，但相對人在實施法律行為時知道或者應(yīng)當(dāng)知道行為人無代理權(quán)的除外。撤銷應(yīng)當(dāng)以書面通知的方式向被代理人或者無權(quán)代理人作出。第一百八十七條［無權(quán)代理人的責(zé)任］

以代理人身份實施法律行為的行為人，如不能證明其有代理權(quán)，而被代理人拒絕追認(rèn)的，相對人可以要求無權(quán)代理人履行義務(wù)或者承擔(dān)損害賠償責(zé)任。無權(quán)代理人不知自己無代理權(quán)的，在對相對人承擔(dān)賠償責(zé)任時，其賠償額不超過相對人在法律行為有效時可以得到的利益。相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道代理人無代理權(quán)的，無權(quán)代理人不承擔(dān)責(zé)任。第一百八十八條［惡意相對人與無權(quán)代理人的連帶責(zé)任］

相對人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已消滅仍與行為人實施法律行為給他人造成損害的，由相對人和行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。

第一百八十九條［表見代理］

行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)消滅后以被代理人名義實施法律行為，相對人有正當(dāng)理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。第一百九十條［隱名代理向直接代理的轉(zhuǎn)化］代理人以自己的名義，在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人實施法律行為時，第三人知道代理人與被代理人之間的代理關(guān)系的，該法律行為直接約束被代理人和第三人，但有確切證據(jù)證明該法律行為只約束代理人和第三人的除外。第三人請求代理人披露被代理人身份的，代理人應(yīng)當(dāng)披露被代理人身份。代理人未在合理期限內(nèi)披露被代理人身份的，該法律行為只拘束代理人和第三人。

第三節(jié) 間 接 代 理 第一百九十一條［間接代理的定義］

代理人為被代理人的利益，以自己的名義與第三人實施法律行為的，為間接代理。第一百九十二條［間接代理的效力］

間接代理的法律效果首先歸屬代理人，再由代理人移轉(zhuǎn)給被代理人。第一百九十三條［代理人的披露義務(wù)］

代理人喪失清償能力，或者代理人對被代理人有根本違約行為，或者在合同債務(wù)的履行期限屆滿之前已明確代理人將會違約，被代理人有權(quán)要求代理人披露第三人的姓名或者名稱和地址。代理人喪失清償能力，或者代理人對第三人有根本違約行為，或者在合同債務(wù)的履行期限屆滿之前已明確代理人將會違約，第三人有權(quán)要求代理人披露被代理人的姓名或者名稱和地址。

第一百九十四條［被代理人的介入權(quán)］

代理人向被代理人披露第三人后，被代理人可以行使代理人代被代理人從第三人取得的權(quán)利，但第三人與代理人訂立合同時如知道該被代理人就不會訂立合同的，或者被代理人如行使介入權(quán)將與代理人和第三人所訂合同中的明示或者默示條款相抵觸的除外。被代理人應(yīng)當(dāng)將其行使介入權(quán)的意思分別通知代理人和第三人。在收到通知之后，第三人不得再向代理人履行給付義務(wù)。

第一百九十五條［第三人的選擇權(quán)］

代理人向第三人披露被代理人后，第三人可以選擇代理人或者被代理人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。第三人應(yīng)當(dāng)將其行使選擇權(quán)的意思分別通知代理人和被代理人。在收到通知之后，被代理人不得再向代理人履行給付義務(wù)。

第一百九十六條［第三人和被代理人的抗辯權(quán)］

被代理人行使代理人對第三人的權(quán)利的，第三人可以向被代理人主張自己對代理人的抗辯。第三人選定被代理人作為其相對人的，被代理人可以向第三人主張自己對代理人的抗辯及代理人對第三人的抗辯。

第七章 訴 訟 時 效 第一節(jié) 一 般 規(guī) 定

第一百九十七條［訴訟時效的客體］

請求權(quán)適用訴訟時效，但下列請求權(quán)除外：

（一）基于身份關(guān)系的撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費和贍養(yǎng)費的請求權(quán)；

（二）基于所有權(quán)及其他物權(quán)的排除妨害請求權(quán)、消除危險請求權(quán)、確認(rèn)權(quán)利請求權(quán)、已登記不動產(chǎn)所有人的返還請求權(quán)；

（三）基于不動產(chǎn)相鄰關(guān)系的停止侵害請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)；

（四）基于投資關(guān)系的收益分配請求權(quán)；

（五）基于存款關(guān)系的支付存款本金和利息的請求權(quán)；

（六）基于債券關(guān)系的還本付息請求權(quán)。第一百九十八條［普通時效期間］普通訴訟時效期間為三年。第一百九十九條［時效的開始計算

（一）——一般規(guī)定］ 時效期間自權(quán)利能夠行使時開始計算。

第二百條［時效的開始計算

（二）——特別規(guī)定］

未約定履行期限的債務(wù)，時效期間從債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的必要準(zhǔn)備時間屆滿之日起計算，但債務(wù)人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時明確表示不履行義務(wù)的，時效期間從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起計算。當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算。

當(dāng)事人約定債務(wù)人在能夠履行債務(wù)時才履行，或者由債務(wù)人任意確定何時履行債務(wù)的，時效期間自債務(wù)人死亡之日開始計算；債務(wù)人為法人或者非法人團體的，時效期間自法人或者非法人團體解散之日開始計算。

返還不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的時效期間，從當(dāng)事人一方知道或者應(yīng)當(dāng)知道不當(dāng)?shù)美聦嵓皩Ψ疆?dāng)事人之日起計算。

管理人因無因管理行為發(fā)生的償付必要費用請求權(quán)的時效期間，從無因管理行為結(jié)束并且管理人知道或者應(yīng)當(dāng)知道本人之日起計算。本人因不當(dāng)無因管理行為發(fā)生的損害賠償請求權(quán)的時效期間，從其知道或者應(yīng)當(dāng)知道管理人及損害事實之日起計算。

第二百零一條［長期時效期間及起算］ 下列請求權(quán)的訴訟時效期間為十年：

（一）人身傷害的損害賠償請求權(quán)，從加害行為發(fā)生時、義務(wù)違反時或者損害被發(fā)現(xiàn)時開始計算；

（二）基于所有權(quán)及其他物權(quán)的返還請求權(quán)，從權(quán)利發(fā)生時開始計算；

（三）基于借款合同的返還本金和利息的請求權(quán)，從權(quán)利可以行使時開始計算；

（四）基于勞動合同、雇用合同的工資、報酬請求權(quán)，從合同終止時開始計算；

（五）基于建筑物買賣合同的所有權(quán)和基地使用權(quán)的移轉(zhuǎn)請求權(quán)，及對待給付請求權(quán)，從買賣合同生效時開始計算；

（六）基于基地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓合同的土地使用權(quán)設(shè)定或者移轉(zhuǎn)請求權(quán)，及對待給付請求權(quán)，從合同生效時起開始計算；

（七）基于不動產(chǎn)抵押合同的抵押權(quán)設(shè)定請求權(quán)，從抵押合同生效時開始計算；

（八）基于生效判決和裁決的給付請求權(quán)，從判決或者裁決確定時開始計算；

（九）基于可執(zhí)行的調(diào)解書和公證證書的給付請求權(quán)，從權(quán)利確定時開始計算；

（十）基于繼承關(guān)系的損害賠償請求權(quán)，從繼承權(quán)或者受遺贈權(quán)受侵害時開始計算；

（十一）經(jīng)破產(chǎn)程序所確定的可執(zhí)行的請求權(quán)，從破產(chǎn)程序終結(jié)時開始計算。第二百零二條［時效的主張］

時效應(yīng)當(dāng)由其受益人或者受益人的代理人通過訴訟或者仲裁主張，才能適用。法院或者仲裁庭不得依職權(quán)適用時效，也不得就時效問題進行釋明。第二百零三條［時效完成的效力］ 時效期間屆滿，義務(wù)人可以拒絕履行。

時效期間屆滿后，義務(wù)人向權(quán)利人作出同意履行義務(wù)的意思表示、自愿履行義務(wù)、承認(rèn)債務(wù)或者提出擔(dān)保的，不得以訴訟時效期間屆滿或者不知道時效為由進行抗辯或者請求返還。第二百零四條［時效期間屆滿后的債的變更］

時效期間屆滿后，債務(wù)人與債權(quán)人合意變更債的內(nèi)容的，視為債務(wù)人對債務(wù)的承認(rèn)，訴訟時效期間從變更生效時起重新計算。

第二百零五條［移轉(zhuǎn)時效期間屆滿的債務(wù)］

債務(wù)人移轉(zhuǎn)訴訟時效期間屆滿的債務(wù)的，視為債務(wù)人對債務(wù)的承認(rèn)，自債務(wù)移轉(zhuǎn)時起重新計算時效。第二百零六條［主請求權(quán)時效完成及于從請求權(quán)］

主請求權(quán)時效完成的，收取利息權(quán)及其他從請求權(quán)的時效隨之完成。第二百零七條［附有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)時效完成的效力］

以抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)或者其他擔(dān)保物權(quán)擔(dān)保的債權(quán)時效完成后，債權(quán)人仍可就該抵押物、質(zhì)物或者出質(zhì)的權(quán)利、留置物或者其他擔(dān)保財產(chǎn)取償。

第二百零八條［時效規(guī)定的強行性］

當(dāng)事人不得變更時效期間的長短及其計算方法。變更時效期間及其計算方法的合意無效。預(yù)先拋棄時效的意思表示無效。第二百零九條［時效屆滿后的拋棄］

時效期間屆滿后，對時效完成所生利益有處分權(quán)的人，可以拋棄時效。拋棄時效，可以采用明示或者默示方式，且無須受益人接受。第二百一十條［禁止訴訟時效的濫用］ 人身傷害的損害賠償請求權(quán)，雖然訴訟時效期間屆滿，但認(rèn)定請求權(quán)基礎(chǔ)事實的證據(jù)完整、確鑿，且加害人有賠償能力，適用時效完成的效果顯然違反社會正義的，人民法院有權(quán)決定不適用時效。第三節(jié) 時效的中止和不完成

第二百一十一條［磋商引起時效中止］

雙方當(dāng)事人就債權(quán)債務(wù)或者其基礎(chǔ)進行磋商的，時效停止進行。自一方當(dāng)事人拒絕磋商時起，時效繼續(xù)計算，且時效在停止磋商后三個月內(nèi)不完成。

第二百一十二條［時效因不可抗力而中止］

在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力的存在致使不能中斷其時效的，時效停止進行。自妨礙事由消滅時起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。

第二百一十三條［時效因欠缺法定代理人而不完成］ 未成年人的請求權(quán)，若無法定代理人，自其成為完全民事行為能力人或者其法定代理人就職時起六個月內(nèi)，時效不完成。成年障礙者的請求權(quán)，若無法定代理人，自其恢復(fù)完全民事行為能力或者其法定代理人就職時起六個月內(nèi)，時效不完成。第二百一十四條［時效因法定代理關(guān)系存在而中止或者不開始進行］

未成年人與其法定代理人之間的請求權(quán)，在法定代理關(guān)系存續(xù)期間，訴訟時效不開始進行或者停止進行。自未成年人成為完全民事行為能力人或者有新法定代理人時起，時效開始計算或繼續(xù)計算。

成年障礙者與其法定代理人之間的請求權(quán)，在法定代理關(guān)系存續(xù)期間，訴訟時效不開始進行或者停止進行。自成年障礙者恢復(fù)完全民事行為能力或者有新法定代理人時起，時效開始計算或繼續(xù)計算。第二百一十五條［時效因夫妻關(guān)系、家庭關(guān)系存續(xù)而中止］

夫妻相互之間的請求權(quán)，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，訴訟時效不開始進行或者停止進行。家庭成員之間的請求權(quán)，在共同生活關(guān)系存續(xù)期間，訴訟時效不開始進行或者停止進行。第二百一十六條［基于性的自主決定權(quán)受侵害的請求權(quán)的時效中止］

基于性的自主決定權(quán)受侵害的請求權(quán)，于受害人滿十八周歲前，訴訟時效不開始進行。

基于性的自主決定權(quán)受侵害的請求權(quán)，受害人與加害人處在家庭共同生活關(guān)系中的，于受害人滿十八周歲并且脫離家庭共同生活關(guān)系之前，訴訟時效不開始進行。第二百一十七條［時效因繼承人、遺產(chǎn)管理人未確定而不完成］

遺產(chǎn)中的財產(chǎn)，或者暫劃在遺產(chǎn)中的他人的財產(chǎn)，自繼承人確定或者遺產(chǎn)管理人選定時起的六個月內(nèi)，其時效不完成。第四節(jié) 時效的中斷

第二百一十八條［時效因權(quán)利人請求或者起訴等而中斷］ 訴訟時效，因下列事由而中斷：

（一）權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求；

（二）義務(wù)人以分期付款、支付利息、提供擔(dān)?；蛘咂渌绞匠姓J(rèn)債權(quán)；

（三）權(quán)利人起訴。

下列事項，與起訴有同一效力：

（一）依督促程序送達支付令；

（二）因訴前調(diào)解而傳喚債務(wù)人；

（三）申請破產(chǎn)、申報破產(chǎn)債權(quán)；

（四）訴訟中的權(quán)利人，將訴訟告知與其訴訟結(jié)果有利害關(guān)系的義務(wù)人；

（五）申請追加當(dāng)事人或者通知參加訴訟；

（六）開始執(zhí)行程序或者申請強制執(zhí)行；

（七）提起仲裁。

第二百一十九條［因起訴或者仲裁而中斷的期間］

時效因起訴或者仲裁而中斷的，中斷效力自提起訴訟或者仲裁時發(fā)生，在因裁判確定或者以其他方式終結(jié)以前，繼續(xù)中斷。

第二百二十條［因訴訟的撤回或者被駁回而不中斷］

時效因起訴而中斷的，若撤回起訴，或者受到不予受理或者駁回起訴的裁定且裁定確定，視為不中斷。但訴訟因法院無管轄權(quán)而不予受理時，時效期間在訴訟過程中屆滿或者將在最終裁定作出后不足六個月屆滿的，時效期間延長到該裁定之后六個月。

仲裁撤回或者不予受理的，準(zhǔn)用前款規(guī)定。第二百二十一條［因訴前調(diào)解申請而中斷的期間］

因提出訴前調(diào)解申請而中斷時效的，中斷效力自權(quán)利人提出調(diào)解申請時發(fā)生，在調(diào)解程序終結(jié)以前，繼續(xù)中斷。但調(diào)解申請撤回的，時效視為不中斷。

第二百二十二條［因告知訴訟而中斷的期間］ 因在訴訟中告知債務(wù)人訴訟而中斷時效的，在訴訟因確定判決或者其他方式終結(jié)之前，繼續(xù)中斷。第二百二十三條［因行使代位權(quán)而中斷時效］

債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，對債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時效中斷的效力。第二百二十四條［時效因債權(quán)讓與而中斷］ 債權(quán)讓與的通知到達債務(wù)人時，訴訟時效中斷。

受讓人持有債權(quán)讓與文件以及債權(quán)的有效證明文件向債務(wù)人主張債權(quán)的，自受讓人向債務(wù)人主張債權(quán)時，訴訟時效中斷。第二百二十五條［債務(wù)承擔(dān)對時效的影響］

債務(wù)由第三人承擔(dān)的，已經(jīng)開始的訴訟時效繼續(xù)進行，但債務(wù)承擔(dān)構(gòu)成引起時效中斷之承認(rèn)的除外。第二百二十六條［時效中斷及于時的效力］

時效中斷，中斷前已進行的時效期間歸于無效。自中斷事由消滅時起，時效期間重新計算。第二百二十七條［時效中斷及于人的效力］

訴訟時效中斷的效力，及于當(dāng)事人及其繼承人和受讓人。

第八章 期日、期間

第二百二十八條［期日、期間的定義］

期日是指特定的時點，如某時、某日、某月、某年。

期間是指某一期日與另一期日之間的時段，如某時至某時，某日至某日，某月至某月，某年至某年。第二百二十九條［計算法］

自然計算法，以六十分為一小時，二十四小時為一日，七日為一星期，三十日為一月，三百六十五日為一年。歷法計算法，按日歷所定之日、星期、月、年計算。第二百三十條［期間的計算］ 以小時、日定期間的，依自然計算法。

以星期、月或者年定連續(xù)性期間的，依歷法計算法；以星期、月或者年定非連續(xù)性期間的，依自然計算法。第二百三十一條［期間的開始計算點］ 以小時計算期間的，從規(guī)定時開始計算。以日、月、年計算期間的，開始的當(dāng)日不算入，從下一日開始計算。第二百三十二條［期間最后一日的終止點］

期間的最后一日的截止時間為二十四點。但有業(yè)務(wù)時間的，至停止業(yè)務(wù)活動的時間截止。第二百三十三條［期間最后一日的決定］ 以日定期間的，算足該期間之日為最后一日。

以星期、月、年定期間，而以星期、月、年之第一日開始計算的，以星期

六、月終、除夕為期間最后一日；不以星期、月、年之第一日開始計算的，以最后之星期、月、年中與開始計算日相當(dāng)之日的前一日，為期間之最后一日。但在以月、年定期間，而最后之月無與開始計算日相當(dāng)之日的，以該月之末日為期間最后一日。

以前兩款規(guī)定的方法算出的期間最后一日，是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日為期間最后一日。

第四篇：怎樣學(xué)習(xí)法律的演講--梁慧星

題注：2004年6月8日下午，我國著名民法學(xué)家梁慧星教授在中南財經(jīng)政法大學(xué)文瀾樓111為該校師生做了題為“怎樣學(xué)習(xí)法律”的演講。以下為該演講的文字稿。

一、法律的社會性



（一）法律以人類社會生活、社會現(xiàn)象、社會關(guān)系為規(guī)范對象。如刑法，規(guī)范對犯罪行為的制裁；民法規(guī)范人與人之間的財產(chǎn)關(guān)系、身份關(guān)系；經(jīng)濟法規(guī)范對社會經(jīng)濟生活的調(diào)控和管理；行政法規(guī)范國家行政權(quán)的運行、控制。簡而言之，法律是社會生活規(guī)范，使法律具有社會性。法律的社會性，也就決定了研究法律的科學(xué)，即法律學(xué)、法學(xué)，也具有社會性，并因此屬于社會科學(xué)。此對于法律學(xué)習(xí)，關(guān)系甚大



（二）法學(xué)與自然科學(xué)的區(qū)別：其一，不可計量、不可檢驗、不可實驗。平常說，實踐是檢驗真理的標(biāo)準(zhǔn)。但所謂實踐，不是一時、一地、一人或數(shù)人的實踐，而是指整個人類社會或者一個、幾個國家的幾代人長時期（數(shù)十年上百年）的實踐。與自然科學(xué)的實驗、檢測、計量、計算不同。其二，研究者身在研究對象之中，不能不受自己的感情、經(jīng)歷、知識背景、價值取向的影響，難以做到絕對的客觀性。往往同一個問題有截然相反的看法、觀點、理論、學(xué)說，所謂“公說公有理、婆說婆有理”。不僅如此，甚至同一位學(xué)者，對同一個問題，也可能有截然相反的觀點。今天這樣說，明天那樣說，或者在某一場合這樣說，在另外的場合那樣說。這就造成學(xué)習(xí)者的困難。



（三）學(xué)習(xí)法律，要求“獨立思考、獨立判斷”?！蔼毩ⅰ?，指不迷信書本、老師、權(quán)威；要經(jīng)過自己的思考，才能轉(zhuǎn)化為自己的知識，不能靠死記硬背。“思考”，指不盲目相信，由自己進行一番分析、考察。對于張三的某種觀點，首先要“思考”：他所持的理由是否充分，是否有說服力，是否能夠自圓其說。其次要“思考”：張三持這種觀點有沒有深層次的理由，與歷史條件、時代背景以及張三個人的社會地位、學(xué)歷、師承有什么聯(lián)系？還要“思考”：張三發(fā)表這一觀點，是在何種場合？是針對現(xiàn)行法所作的解釋（解釋論），還是對法律將來的修改所作的建議（立法論）？等等。

例如，關(guān)于物權(quán)行為（無因性）理論，存在肯定與否定兩種截然相反的觀點。甚至同一學(xué)者也一會持肯定說，一會持否定說。臺灣著名學(xué)者王澤鑒先生，在民法總則等著作中，分析這一理論的優(yōu)點，并無一字批判。但在他關(guān)于物權(quán)行為的專題研究論文中，卻分析、指出這一理論的缺點，建議臺灣修改民法典時，廢棄物權(quán)行為理論模式，改為“債權(quán)合同＋登記（交付）生效”的折衷主義模式。更有甚者，在2001年10月北京召開的現(xiàn)代物權(quán)法理論研討會上，王先生在會上的發(fā)言，及會下的交談中，建議中國大陸采納物權(quán)行為理論模式，但在提交會議的書面論文中，卻繼續(xù)批判物權(quán)行為模式，明確表示贊成社科院物權(quán)法草案采折衷主義模式，認(rèn)為符合物權(quán)法發(fā)展的潮流，與歐洲民法典關(guān)于物權(quán)變動的方案相合。

同一學(xué)者對同一問題，為什么會一時肯定，一時否定，會上肯定，會下否定，口頭肯定，書面否定？在民法教材中肯定，是嚴(yán)格按照現(xiàn)行法解釋、講解，屬于解釋論；在論文中否定，是進行學(xué)術(shù)研究，屬于立法倫。因此，教材中予以肯定，并不是真正的作者自己的理論觀點，論文中的否定意見，才是王澤鑒先生的理論觀點。在會上、口頭肯定物權(quán)行為理論，并建議中國大陸采用，因為德國學(xué)者在場，王先生是德國博士，可能是不愿與德國學(xué)者當(dāng)面沖突；在提交會議的論文中否定物權(quán)行為理論，并贊同我們的草案，是王澤鑒先生一貫的學(xué)術(shù)觀點。

在進行獨立思考的基礎(chǔ)上，還要進一步作出自己的判斷：贊成或者不贊成，贊成何種觀點。這就是在“獨立思考”基礎(chǔ)上的“獨立判斷”?！蔼毩⑺伎?、獨立判斷”，關(guān)鍵在“獨立判斷”。而“獨立判斷”的關(guān)鍵，又在于：以什么作為判斷標(biāo)準(zhǔn)？概而言之，可以作為判斷標(biāo)準(zhǔn)的，有兩類“知識”：一類是“基本原理”，包括并不限于法律基本原理；另一類是“社會生活經(jīng)驗”，亦即平常所謂“常理、常情、常識”。

例如，近年關(guān)于開辦酒醉開車交通事故保險，在新聞媒體上發(fā)生激烈爭論，有“贊成”與“反對”兩派截然相反的觀點。先看“贊成派”的主要理由：第一，認(rèn)為符合合同自由原則；第二，認(rèn)為法律并無禁止性規(guī)定，法律未予禁止的行為，即為合法；第三，認(rèn)為開設(shè)此項保險，對受害人有利。其第一項理由和第二項理由，均屬于以法律“基本原理”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)；第三項理由，即認(rèn)為對受害人有利，系以“社會生活經(jīng)驗”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

再看“反對派”的主要理由：第一項，認(rèn)為酒醉開車是違法的，違法行為不能投保。這是以保險法“基本原理”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。第二項，如果酒醉開車可以投保，則殺人、放火也可以投保。這是采用“類似問題同樣處理”的“類推法理”，亦屬于以“基本原理”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。第三項，認(rèn)為開設(shè)此項保險，將造成交通事故增多。剛開辦這種保險，對于所產(chǎn)生后果并未作調(diào)查統(tǒng)計，何以見得會導(dǎo)致交通事故增多？顯而易見，論者是以“社會生活經(jīng)驗”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

以“基本原理”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，學(xué)術(shù)上的論辯大多如此，無須特別說明。而以“社會生活經(jīng)驗”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，系由法律的社會性所使然。因為，法律既然是社會規(guī)范，就應(yīng)當(dāng)與社會一般人的生活經(jīng)驗相符。法律上和法學(xué)上的爭論和是非，可以“社會生活經(jīng)驗”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，是筆者根據(jù)自己和前人的學(xué)術(shù)經(jīng)驗總結(jié)出來的。此前似未受到足夠的重視。

例如，關(guān)于“專業(yè)打假”，究竟對社會是有利還是不利，是應(yīng)當(dāng)提倡還是不應(yīng)當(dāng)提倡？已經(jīng)爭論多年。其肯定與否定兩種觀點，各有其理由。我之所以對“專業(yè)打假”表示否定意見，主要是基于“社會生活經(jīng)驗”：“假、冒、偽、劣”商品的制造者與銷售者，即造假者與售假者，前者是源，后者是流，依常識應(yīng)當(dāng)著重打擊“造假者”；在銷售“假、冒、偽、劣”商品的“售假者”中，分為大商場與小攤販，依社會生活經(jīng)驗，大商場“假、冒、偽、劣”商品相對而言要少，而小攤販?zhǔn)袌龅摹凹?、冒、偽、劣”商品相對較多。我們看到，專業(yè)打假者，為什么專挑“售假者”打假，而不打“造假者”；專挑“大商場”打假，而不打“小攤販”？怎么解釋？因為“造假者”沒有錢，而“售假者”有錢，“小攤販”錢少，而“大商場”錢多。這就不難看出“專業(yè)打假”的真實目的。

其實，在學(xué)術(shù)著作中，以“社會生活經(jīng)驗”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)的實例，比比皆是。這里僅舉兩例：例一，王澤鑒先生對物權(quán)行為無因性理論的批判：“此項制度違背生活常情，例如現(xiàn)實買賣，一手交錢，一手交貨，當(dāng)事人多認(rèn)為僅有一個交易行為，但物權(quán)行為無因性之制度將此種交易割裂為一個債權(quán)行為，兩個物權(quán)行為，與一般觀念顯有未符。”（《民法學(xué)說與判例研究1》，第267頁）王先生所謂“生活常情”、“一般觀念”，就是“社會生活經(jīng)驗”。例二，王澤鑒先生對臺最高法院1972年臺上字第200號判決的批判。該判決認(rèn)為當(dāng)事人間存在法律關(guān)系，如契約關(guān)系，即無成立侵權(quán)行為之余地，從而否認(rèn)被害人基于侵權(quán)行為而生之損害賠償請求權(quán)。王先生批駁說：“在醫(yī)生手術(shù)疏忽致人于死之情形，判決認(rèn)為死者父母不能依侵權(quán)行為之規(guī)定，主張第194條（侵權(quán)行為）之請求權(quán)，醫(yī)生僅應(yīng)負(fù)債務(wù)不履行責(zé)任。病人既死，人格已滅，自無從主張契約責(zé)任；死者之父母非契約當(dāng)事人，當(dāng)無請求權(quán)，似無人可向醫(yī)生追究民事責(zé)任矣！如此，當(dāng)事人間若有法律關(guān)系存在時，在履行義務(wù)之際，盡可致人于死，而不負(fù)民事責(zé)任，違背常理，甚為顯然，質(zhì)諸最高法院，其以為然否？”（《民法學(xué)說與判例研究1》，第388－389頁）王先生所謂“常理”，亦即“社會生活經(jīng)驗”。



（四）社會性與事實認(rèn)定：法院裁判案件，須先認(rèn)定案件事實，然后適用法律規(guī)則。法官于事實認(rèn)定時，常常直接依據(jù)“經(jīng)驗法則”，而不待當(dāng)事人舉證。所謂“經(jīng)驗法則”，即“社會生活經(jīng)驗”。最高法院對此作有解釋，其《關(guān)于審理行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第六十八條規(guī)定：下列事實法庭可以直接認(rèn)定：（5）根據(jù)日常生活經(jīng)驗法則推定的事實。

例如，杭州法院審理的三位記者索賠的案件，認(rèn)定原告的購買行為不是“為生活消費的需要”，除根據(jù)原告在都市快報上的報道（標(biāo)題：《親身體驗退一賠一》）外，主要是根據(jù)經(jīng)驗法則作出的判斷。判決書說“綜合分析原告的購買行為以及在都市快報上所作的報道，原告所稱其購買目的是為生活消費所需，依據(jù)不足”。法官作出這一事實認(rèn)定，主要是依據(jù)“社會生活經(jīng)驗”。因為索賠的商品（方便面）數(shù)量太大，原告主張購買如此數(shù)量的方便面是“為生活消費的需要”，不符合“社會生活經(jīng)驗”。

再如北京法院審理的300支派克筆索賠案。一審法院判決退貨，原告不服，上訴致北京市二中院。二審法院審理認(rèn)為：“根據(jù)已查明事實，原告未能提供證據(jù)證明300支派克筆是為生活消費的需要購買的，因此本案不屬于消法調(diào)整的范圍，不適用消法第四十九條關(guān)于雙倍賠償?shù)囊?guī)定?！痹嬷鲝堎徺I300支鋼筆是“為生活消費的需要”，不符合一般人的生活經(jīng)驗。法院實際上是依據(jù)一般人的“社會生活經(jīng)驗”作出判斷。



（五）社會性與法律解釋：法律的社會性，不僅與事實認(rèn)定有關(guān)，還與法律解釋有關(guān)。所謂“社會學(xué)解釋方法”，就是由法律的社會性所決定的。法律既然是社會規(guī)范，其解釋、適用就不能夠僅依“文義”和“邏輯”，而不顧及所產(chǎn)生的“社會效果”。當(dāng)存在兩種不同的解釋意見而一時難以判斷何者正確時，應(yīng)以其中產(chǎn)生“好”的“社會的效果”的解釋意見為準(zhǔn)，就是“社會學(xué)解釋方法”。

舉關(guān)于商品房買賣是否適用消法第四十九條關(guān)于雙倍賠償為例。可以肯定，當(dāng)年規(guī)定消法第四十九條雙倍賠償，立法目的是要鼓勵受損害的廣大消費者同有違法行為的經(jīng)營者作斗爭，絕不是要鼓勵個別人、少數(shù)人利用消法第四十九條來牟利，甚至建立所謂“打假公司”，由他們代替廣大消費者的維權(quán)斗爭，取代市場管理機關(guān)的職責(zé)和職能。如果對商品房買賣適用消法第四十九條，可以預(yù)見，就不會僅僅幾個“打假專業(yè)戶”、“打假公司”。商品房買賣中或多或少都會有一些爭議、問題、矛盾，絕大多數(shù)都可以通過協(xié)商、調(diào)解解決，起訴到法院，也可以通過適用合同法的違約責(zé)任、瑕疵擔(dān)保責(zé)任甚至締約過失責(zé)任等制度妥善解決。

如果適用消法第四十九條，30萬元的房屋雙倍賠償就是60萬元，60萬元的房屋就是120萬元，120萬元的房屋就是240萬元，如此巨大的經(jīng)濟利益，將是多么強烈的誘惑、刺激、鼓動！只要抓著哪怕是一點點理由，誰還會同意協(xié)商、接受調(diào)解、同意修理？不知會有多少人將要走上“購房索賠”的專業(yè)“打假”之路。問題是，這對整個社會的發(fā)展、穩(wěn)定，究竟有利還是有害？因此，我之所以不贊成適用，所持的一個重要理由是：商品房交易中總會發(fā)生各種各樣的爭議，而這些爭議按照現(xiàn)行合同法的規(guī)定能夠妥善處理，如果適用雙倍賠償，將會激化矛盾，并鼓動一些人以獲取雙倍賠償為目的從事“購房索賠”，不利于建立房地產(chǎn)市場的正常秩序，不利于社會穩(wěn)定。所采用的是“社會學(xué)解釋方法”。



二、法律的規(guī)范性



（一）法律是社會社會中的行為規(guī)范，規(guī)范性是法律的屬性。這是顯而易見的。因此，以法律為研究對象的法學(xué)，也具有規(guī)范性。法學(xué)一般不直接研究社會現(xiàn)象、社會生活和社會關(guān)系，而是直接研究“法律”。因研究對象之具有規(guī)范性，法學(xué)也就具有了規(guī)范性。你看法學(xué)者討論問題，思考問題，必定先問“是否合法”，與經(jīng)濟學(xué)家討論問題、思考問題，必定先問“是否有效率”，是全然不同的。這就是法律和法學(xué)的規(guī)范性所使然。



（二）規(guī)范性與法律思維：每一個法律規(guī)則，都可以分解為構(gòu)成要件、適用范圍、法律效果等要素。例如人們熟知的消法第四十九條，規(guī)定經(jīng)營者有欺詐行為的，可以判雙倍賠償。這是一個法律規(guī)則，從規(guī)范性分析：其適用范圍――消費者合同，即消費者與經(jīng)營者之間的合同；其構(gòu)成要件――欺詐行為；其法律效果――雙倍賠償。因此，學(xué)習(xí)法律一定要從規(guī)范性入手。法律思維與別的思維如經(jīng)濟學(xué)的思維的區(qū)別，正在于規(guī)范性。有時電視臺邀請經(jīng)濟學(xué)家和法學(xué)家討論社會問題，我們可以發(fā)現(xiàn)兩種思維的差異。經(jīng)濟學(xué)家總是問：有沒有經(jīng)濟效率？能否提高生產(chǎn)力？能否做到價值最大化？這就是經(jīng)濟學(xué)家的思維、經(jīng)濟人的思維。法學(xué)家總是問：是否合法？有沒有法律規(guī)定？法律是怎樣規(guī)定的？其構(gòu)成要件是什么？適用范圍如何？法律效果是什么？這就是法學(xué)家的思維、法律人的思維。



（三）規(guī)范性與規(guī)范法學(xué)：法律的規(guī)范性，是成文法的根本特征，成文法靠的是“規(guī)范約束”。此是規(guī)范法學(xué)的合理性之所在。與此不同，不成文法、判例法，不具有“規(guī)范性”，判例法靠的是“先例約束”。大陸法系，既然是成文法，當(dāng)然要講究立法的規(guī)范性、邏輯性、體系性。所謂立法的科學(xué)性，主要體現(xiàn)為規(guī)范性。講究立法的規(guī)范性、邏輯性、體系性，也就是堅持成文法的“規(guī)范約束”的本質(zhì)特征，也就是堅持法律的“可操作性”?？梢?，在民法典編纂的爭論中，有的學(xué)者主張“松散式”、“開放性”，反對嚴(yán)格的邏輯性，是違背法律是行為規(guī)范和裁判規(guī)范的性質(zhì)的，是違反法律的規(guī)范性的。



（四）規(guī)范性與邏輯性：法律的規(guī)范性，與邏輯性是互為表里的。法律的規(guī)范性，必然要求法律的邏輯性。制定法律或者法典，要將各種法律規(guī)則按照一定順序編排。這個編排順序，以什么為標(biāo)準(zhǔn)？不是也不應(yīng)該以所謂“重要性”為標(biāo)準(zhǔn)，只能以“邏輯性”為標(biāo)準(zhǔn)。因為，所謂“重要性”，是主觀的價值判斷問題，一項制度之是否重要及其重要程度，將因人、因時、因地而有不同認(rèn)識。例如，統(tǒng)一合同法按照合同的“成立”、“生效”、“履行”、“變動”、“責(zé)任”的順序，究竟“合同成立”重要，還是“合同生效”重要，還是“違約責(zé)任”重要？是很難判斷，很難有統(tǒng)一意見的。制定民法典，哪一個制度安排在民法典上，哪一個制度安排在民法典之外，哪一個制度排在前面，哪一個制度排在后面，絕不可能以重要性為標(biāo)準(zhǔn)，只能以邏輯性為標(biāo)準(zhǔn)。這個邏輯性，就是“一般”與“特殊”，“共性”與“個性”。民事生活的共同制度、基本制度規(guī)定在民法典上；特殊關(guān)系、特殊領(lǐng)域、特殊市場的特殊規(guī)則和制度，規(guī)定在民法典之外。

民法典上的安排順序，也以邏輯性為標(biāo)準(zhǔn)：“一般”的、“共性”的制度在前，“特殊”的、“個性”的制度在后。這就使法典形成“總則”（共同的規(guī)則）、分則（特殊規(guī)則）的結(jié)構(gòu)。首先，民法典分為“總則”和“分則”（物權(quán)、債權(quán)、親屬、繼承是分則）；其次，債權(quán)法分為“債權(quán)總則”和“債權(quán)分則”（合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美?、無因管理是分則）；再其次，合同法也分為“合同總則”和“合同分則”（買賣合同、租賃合同等是分則）；最后，買賣合同也分為“買賣總則”和“買賣分則”（特種買賣是分則）。

（五）邏輯性與法律適用：特別要注意的是，民法典的這一“一般”和“特殊”、“總則”和“分則”的邏輯關(guān)系，也正好是法律適用的基本邏輯關(guān)系，這就是“特別法優(yōu)先適用”的基本原則（統(tǒng)一合同法第123條）。制定法律的邏輯是從“一般”到“特殊”，適用法律的邏輯剛好是倒過來，從“特殊”到“一般”?？梢?，強調(diào)制定民法典要以邏輯性為標(biāo)準(zhǔn)，也是法律適用的要求。搞出一部支離破碎、邏輯混亂的民法典，叫我們的法官和律師怎么樣適用？！



（六）民法典的“開放”與“封閉”：大家注意到，江平教授在《政法論壇》雜志的筆談中提出要制定一部“開放式的民法典”，后來網(wǎng)上又發(fā)表了江平教授的另一篇文章《再談制定一部開放式的民法典》。但江平教授始終沒有說明什么是“開放式”的民法典，什么是“封閉式”的民法典？也沒有說明，他所主張的“開放式”與費宗祎主張的“松散式”以及顧昂然的“匯編式”之間究竟是什么關(guān)系？江平教授一再表示不贊成民法典的邏輯性和體系性，問題在于，我們所主張的具有邏輯性和體系性的民法典，并不一定就是“封閉式”的民法典。相反，因為我們的民法典講究邏輯性和體系性，其涵蓋面就更大，即使立法時未能預(yù)見到的復(fù)雜的案件，也可能從上位概念和基本原則獲得裁判的基準(zhǔn)?？梢?，強調(diào)民法典的邏輯性、體系性，并不必然導(dǎo)致民法典的“封閉性”！

就以江平教授最反感的德國民法典來說，并不是因為德國民法典講究邏輯性和體系性而變成“封閉性”的“僵化”的民法典。相反，因為它講究邏輯性、體系性，在此基礎(chǔ)上進一步設(shè)臵了一些“授權(quán)條款”如“善良風(fēng)俗”、“誠實信用”等等，二戰(zhàn)以來德國社會所發(fā)生的各種新型案件和法律問題，還不都根據(jù)這部民法典得到了比較好的解決？即使是民法理論上的許多新制度、新理論，也大多是德國的學(xué)者、法官在德國民法典的基礎(chǔ)上創(chuàng)造出來的！當(dāng)然，我并不是說德國民法典十全十美，什么缺點也沒有。

我們現(xiàn)在完全能夠做到，在德國民法的概念體系基礎(chǔ)上，采納大陸法和英美法的成功經(jīng)驗，制定一部既具有“邏輯性”和“體系性”而又有相當(dāng)?shù)摹斑m應(yīng)性”和“靈活性”的中國民法典。統(tǒng)一合同法的經(jīng)驗已經(jīng)證明了這一點。你看，我們的統(tǒng)一合同法就是講究邏輯性和體系性的法律，就是以德國民法的概念體系為基礎(chǔ)的法律，但并沒有因此導(dǎo)致“僵化”和“封閉性”！我們的統(tǒng)一合同法在德國法的概念體系基礎(chǔ)上廣泛吸收了發(fā)達國家和地區(qū)的經(jīng)驗，特別是吸收了英美法和國際公約、國際慣例的許多靈活的制度和原則。例如英美法上的預(yù)期違約制度，就被分解為三個部分，規(guī)定在三個地方，納入于德國法的概念體系。統(tǒng)一合同法是很成功的，這幾乎可以說是學(xué)術(shù)界和實務(wù)界的共識，我們今天制定民法典理所當(dāng)然地應(yīng)當(dāng)堅持統(tǒng)一合同法的成功經(jīng)驗，絕不能拋開統(tǒng)一合同法的成功經(jīng)驗，另外去搞什么“開放式”、“松散式”和“匯編式”！

舉一個實踐中的例子，這就是某地方法院判決的婚姻關(guān)系上的違約金案。原告和被告結(jié)婚時訂立書面的婚姻合同，上面約定了違約金條款：任何一方有第三者構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)支付違約金25萬元給對方。現(xiàn)在被告違約，原告起訴請求違約金。法院審理本案，遇到的難題是：本案是婚姻案件，應(yīng)當(dāng)適用婚姻法，但婚姻法上沒有違約金制度。違約金是合同法上的制度，而合同法第二條第二款明文規(guī)定：婚姻關(guān)系不適用合同法。

我們看到，審理本案的法官正是根據(jù)法律的邏輯性解決了這一難題：合同和婚姻，一是財產(chǎn)法上的行為，一是身份法上的行為，是“特殊性”。但兩者均屬于法律行為，法律行為是其“共性”。法律行為，與合同、婚姻，構(gòu)成“一般”與“特殊”的關(guān)系。法律行為的規(guī)則是“一般法”，合同的規(guī)則和婚姻的規(guī)則，均屬于“特別法”。按照“特別法優(yōu)先適用”的原則，特別法有規(guī)定的，優(yōu)先適用特別法的規(guī)定，特別法沒有規(guī)定的，則應(yīng)當(dāng)適用一般法的規(guī)定。

因此，法官適用關(guān)于法律行為生效的規(guī)則，具體說就是：其一，意思表示真實；其二，內(nèi)容不違反法律強制性規(guī)定；其三，內(nèi)容不違反公序良俗。審理本案的法官認(rèn)為，本案婚姻關(guān)系上的違約金條款，是雙方的真實意思表示，現(xiàn)行法對此并無強制性規(guī)定，并不違反“公序良俗”，因此認(rèn)定該違約金條款有效，并據(jù)以作出判決：責(zé)令被告向原告支付25萬元違約金。試問，如果我們的法律不講究邏輯性，甚至按照江平教授在2002年9月民法典專家討論會上的建議，取消“法律行為”制度，本案能夠獲得解決嗎？

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三、法律的概念性

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（一）法律是一套規(guī)則體系，也是一套概念體系。適用范圍、構(gòu)成要件和法律效果，都是通過法律概念來表述的，因此，要正確掌握法律規(guī)范，必須先正確掌握這些法律概念。前述消法第四十九條：經(jīng)營者有欺詐行為的，雙倍賠償。從規(guī)范性分析：其適用范圍，是用“消費者”、“經(jīng)營者”、“合同”和“消費者合同”這些概念表述的；其構(gòu)成要件，是用“欺詐”、“行為”、“欺詐行為”概念表述的；其法律效果，是用“賠償”、“損害賠償”、“懲罰性賠償”等概念表述的。因此，你要正確理解和掌握消法第四十九條，你就要先正確理解和掌握“消費者”、“經(jīng)營者”、“欺詐行為”、“賠償”等等法律概念。

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（二）概念性與學(xué)習(xí)方法：學(xué)習(xí)法律的門徑，在于掌握完整的概念體系。法律是一套概念、原則、制度和理論的體系，其基礎(chǔ)是一整套有嚴(yán)密邏輯關(guān)系的概念，掌握了這套概念，就掌握了法律思維的框架。經(jīng)驗表明，法官在裁判中、律師在處理案件中、學(xué)者在分析案例中，如果出現(xiàn)失誤，往往源于沒有掌握好這套概念體系或者發(fā)生了概念混淆。因此，學(xué)習(xí)法律首先強調(diào)記憶這套概念體系。但法律概念有其專門含義，相互間有其邏輯關(guān)系，因此不能單憑死記硬背，在記憶的同時應(yīng)強調(diào)對概念的理解。特別是初學(xué)者，一定要著重記憶和理解這兩個環(huán)節(jié)，邊閱讀、邊記憶、邊理解，在理解的前提下增強記憶，在記憶的基礎(chǔ)上加深理解。

法學(xué)的每一個學(xué)科，都有一套法律概念體系。當(dāng)你初學(xué)一門法律學(xué)科時，就應(yīng)當(dāng)選擇一本概念體系完整、準(zhǔn)確，且簡明扼要的好的教材，通過反復(fù)精讀，把這套概念體系記在腦子里。所謂有扎實的基礎(chǔ)，就是指比較完整準(zhǔn)確地掌握了這套概念體系。須知每一門學(xué)科的著作，都可以分為“教材”、“體系書”和“專題研究”三類。在精讀一部、兩部好的教材，比較完整準(zhǔn)確地掌握該學(xué)科的概念體系基礎(chǔ)上，再選讀一些專題研究論文和著作，結(jié)合具體的問題研讀體系書的有關(guān)章節(jié)，將會取得事半功倍的效果。反之，在未掌握好概念體系之前，抱著大部頭的體系書通讀，讀到中間忘了前面，讀到后面忘了中間，必然是事倍功半。



（三）概念性與法律解釋：概念是人的發(fā)明，是用文字表述的，是科學(xué)思維的工具。因此，概念性是文義解釋的根據(jù)，解釋法律。必須先從文義解釋入手。概念有其內(nèi)涵、外延，概念有其模糊邊界，即概念具有模糊性，這就決定了文義解釋可能得出多個解釋結(jié)果。當(dāng)采用文義解釋，得出兩種或兩種以上的解釋結(jié)果時，就需要進一步采用其他解釋方法。

例如，“產(chǎn)品”這一概念，看起來很明確，不覺得有什么歧義，但產(chǎn)品質(zhì)量法第二條規(guī)定，本法所稱產(chǎn)品，指加工制作并用于銷售的產(chǎn)品。天津有七十個中專學(xué)生向法院起訴高教出版社，說該社出版的一本經(jīng)濟法教材錯誤百出，要求賠償損害。法院對這個案件，適不適用產(chǎn)品質(zhì)量法呢？是適用產(chǎn)品質(zhì)量法第四十一條，或者民法通則第一百二十二條，或者適用民法通則第一百零六條第二款關(guān)于侵權(quán)行為的一般規(guī)定？書籍當(dāng)然是產(chǎn)品，但這個案件指的不是書籍本身有什么缺陷，而是書籍上所記載的信息有錯誤。國外有這樣的案件，一本關(guān)于化學(xué)實驗的教材，上面記載的某個化學(xué)實驗公式有錯誤，當(dāng)按照它進行化學(xué)實驗時，一下子發(fā)生劇烈爆炸，造成人身財產(chǎn)嚴(yán)重?fù)p害。因為書籍上記載的信息有錯誤造成損害，應(yīng)由誰承擔(dān)責(zé)任？承擔(dān)什么樣的責(zé)任？是否適用產(chǎn)品責(zé)任法？關(guān)鍵在于信息是不是產(chǎn)品。這就發(fā)生疑問。

輸血感染案件，是適用產(chǎn)品質(zhì)量法追究無過錯責(zé)任，還是適用民法通則第一百零六條第二款追究過錯責(zé)任？關(guān)鍵在于輸血用血液，是不是“產(chǎn)品”。

再如，民法上的“物”概念。刑法上盜竊財物罪，不就是盜竊“物”嗎？如果盜竊的是“信息”，例如技術(shù)秘密，可不可以判盜竊罪？還有電是不是產(chǎn)品？“偷電”是否構(gòu)成盜竊罪？還有，供電公司通過電路將電輸入居民家中，發(fā)生這樣的案件，天上打雷把變壓器擊穿了，一下子高壓、超高壓電流進入居民家庭的線路，將整個住宅區(qū)所有家庭的彩電、冰箱、音響全部燒毀的案件。受害人向法院起訴，要求按照產(chǎn)品質(zhì)量法第四十一條的規(guī)定，追究無過錯責(zé)任。法官就要解決這個問題，“電”是不是“產(chǎn)品”？“電”是在產(chǎn)品質(zhì)量法第四十一條的“產(chǎn)品”概念之內(nèi)還是之外？由上可見，法律上的概念，乍看起來非常清楚，仔細(xì)一分析都帶有模糊性。這是因為法律所使用的語言具有模糊性所決定的。

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（四）概念性與概念法學(xué)：正是因為法律有概念性，才使民法解釋學(xué)成為可能，使法律人（法官、律師、法學(xué)者）有用武之地。也正是因為法律有概念性，決定了法學(xué)是一門高度專業(yè)化的學(xué)問，不可能做到“通俗化”。假設(shè)每一個法律概念都是含義明確無誤，沒有歧義，只有一種解釋、一種理解，其含義與日常生活中的含義完全一樣，能夠做到所謂的“通俗化”，法官、律師和法學(xué)者也就成了“普工”，還需要開辦法學(xué)院培養(yǎng)法律專業(yè)人才嗎？還需要專門舉行一年一度的司法考試嗎？同時，還應(yīng)看到，法律的概念性，是概念法學(xué)之不能全盤否定的根據(jù)。我們只是反對概念法學(xué)把概念性片面化、絕對化，絕不能否定法律的概念性，不能拋棄概念體系。只有掌握這套法律的概念體系，才能談得上正確解釋適用法律。國外學(xué)者所謂“經(jīng)由概念法學(xué)，超越概念法學(xué)”，就是這個意思。



（五）概念性與法律思維：法律概念，是法律思維的工具。法官、律師正是運用物權(quán)、債權(quán)、法律行為、權(quán)利、義務(wù)等等法律概念，進行思維，分析案件，裁判案件。前面舉的婚姻關(guān)系上的違約金條款案，法官運用了“合同”、“婚姻”、“法律行為”等法律概念，并正確地分析了這幾個法律概念之間的邏輯關(guān)系，法律行為是上位概念，合同和婚姻是下位概念，當(dāng)屬于下位概念的法律規(guī)則不能適用時，運用上位概念的“法律行為”的法律規(guī)則，正確地裁判了本案。

再舉一個“取款憑條”的案件。證明儲蓄合同關(guān)系的證據(jù)是銀行發(fā)給的定期存單和活期存折。本案的爭議不在儲蓄合同關(guān)系，而在于合同的履行。被告銀行以一張“取款憑條”證明自己已經(jīng)向原告履行了付款義務(wù)。關(guān)鍵在于如何看待“取款憑條”的性質(zhì)和效力。按照儲蓄合同的性質(zhì)和交易習(xí)慣，“取款憑條”是存款人請求銀行履行支付義務(wù)的“通知”，其實體法上的效力在于：使銀行立即履行支付義務(wù)。其在程序法上的效力在于：銀行可以用“取款憑條”證明自己已經(jīng)按照存款人的指令履行了付款義務(wù)。“取款憑條”之外的其他證據(jù)，如存折、銀行電腦記錄及利息傳票，由于是銀行單方面制作，只在與“取款憑條”一致時，才具有證明銀行已經(jīng)履行付款義務(wù)的證據(jù)力。

本案的難點在于，迄今沒有法律、法規(guī)對“取款憑條”的成立和生效條件作出規(guī)定。按照民法教科書，“通知”分為“意思通知”和“事實通知”?！叭】顟{條”當(dāng)屬于“意思通知”。按照民法教科書，“意思通知”屬于“準(zhǔn)法律行為”，其成立、生效應(yīng)“準(zhǔn)用”“法律行為”的規(guī)則。按照民法通則，法律行為以“意思表示真實”為生效要件。準(zhǔn)用這一規(guī)定，則“意思通知”應(yīng)以“意思真實”為生效要件。

按照民法通則和統(tǒng)一合同法，法律行為之是否屬于真實意思表示，是以行為人的“簽名”或者“蓋章”為準(zhǔn)。準(zhǔn)用這一規(guī)則，則“意思通知”之是否屬于“真實意思”，亦應(yīng)當(dāng)以行為人的“簽名”或“蓋章”為準(zhǔn)。審理法院已經(jīng)認(rèn)定：“取款憑條”上的“簽名”是銀行工作人員所“冒簽”。因此，法院認(rèn)定該“取款憑條”不是存款人（原告）的“真實意思”，當(dāng)然不發(fā)生實體法和證據(jù)法上的效力。最后法院使被告銀行承擔(dān)舉證不能的后果，判決被告銀行敗訴。法院正是通過運用“通知”、“意思通知”、“事實通知”、“法律行為”、“準(zhǔn)法律行為”和“準(zhǔn)用”等法律概念，作為法律思維工具，進行分析和法律思維，成功地解決了案件。

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四、法律的目的性

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（一）法律作為一種行為規(guī)則，是立法機關(guān)制定的，立法機關(guān)代表人民行使立法權(quán)，制定各種法律，每一個法律規(guī)則都有其目的。因此，學(xué)習(xí)法律、理解法律，需要了解各個法律規(guī)則所要實現(xiàn)的目的。德國學(xué)者耶林發(fā)表《目的法學(xué)》，批評概念法學(xué)玩概念游戲，忘記了法律的目的。耶林將法律目的，比喻為在茫茫大海上指引航船方向的“導(dǎo)引之星”（北極星）。我們學(xué)習(xí)法律和解釋、適用法律，猶如在茫茫大海上的駕駛船舶，只要掌握法律的目的，即不致迷失航向。

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（二）目的性與學(xué)習(xí)方法：法律的目的性，在學(xué)習(xí)方法上的意義在于，我們學(xué)習(xí)每一個法律制度、法律規(guī)則，不僅要理解和掌握每一個法律規(guī)范的構(gòu)成要件、適用范圍和法律效果，不僅要正確理解和正確解釋所使用的概念，還要準(zhǔn)確把握這一法律規(guī)則、法律制度的目的。一定要弄清楚：立法者設(shè)立這一法律規(guī)范的目的何在？在解釋、研究每一個規(guī)范和制度時，一定不要忘記它的目的。王澤鑒先生說，任何法律均有其規(guī)范意義和目的，解釋法律時必須想到：立法者為何設(shè)此規(guī)定，其目的何在？可見，掌握每一個規(guī)范和制度的目的，是學(xué)習(xí)、研究、解釋、運用這一規(guī)范和制度的關(guān)鍵。



（三）目的性與法律解釋：因法律的目的性，而有目的解釋方法。所謂目的解釋方法，指法官在解釋法律條文時可以用法律條文的立法目的作為解釋的根據(jù)，當(dāng)采用文義解釋及其他解釋方法，得出兩個不同的解釋意見而難以判斷哪一個解釋意見正確時，應(yīng)當(dāng)采納其中最符合立法目的的解釋意見。即當(dāng)存在不同的理解、解釋時，以該規(guī)范和制度的目的，作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

王澤鑒先生解釋臺灣民法第798條所稱“自落”一語的意義：民法所以設(shè)此規(guī)定，系鑒于果實落于鄰地，已侵害他人所有權(quán)，并為維持睦鄰及社會平和關(guān)系，勿為細(xì)物爭吵，故將落地之果實“視為”屬于鄰地。準(zhǔn)此以言，關(guān)于“自落”，應(yīng)從寬解釋，凡非基于鄰地所有人的行為致果實掉落的，均屬之。如甲駕車不慎撞到乙之果樹，致果實落于丙地，仍應(yīng)為“自落”，乙不得向丙請求返還。（《法律思維與民法實例》第284頁）

再如關(guān)于消法第四十九條的適用，有不同的解釋意見。而只要把握該條目的，即不難獲得正確解釋意見。消法第四十九條的立法目的，在于制裁假冒偽劣、缺斤短兩行為。不是針對一般質(zhì)量問題。偏離這個目的，就會導(dǎo)致混亂，致與合同法瑕疵擔(dān)保制度、侵權(quán)法產(chǎn)品責(zé)任制度等發(fā)生混淆。瑕疵擔(dān)保制度的目的，在于解決一般產(chǎn)品質(zhì)量問題。產(chǎn)品責(zé)任制度的目的，在于解決缺陷產(chǎn)品致人損害問題。對有欺詐行為的經(jīng)營者的制裁，也要“罰當(dāng)其過”，消費者的合法利益要保護，經(jīng)營者的合法利益也要保護，因為保護包括經(jīng)營者在內(nèi)的一切自然人和法人的合法利益，是整個法律制度的目的。不能片面強調(diào)保護消費者利益，損害經(jīng)營者的合法權(quán)益。



（四）目的性與判斷標(biāo)準(zhǔn)：近年有兩起請求精神損害賠償?shù)陌讣?，一審法院判決與二審法院判決截然不同，在新聞媒體上引發(fā)激烈的爭論。南京的一起超市對一位女大學(xué)生顧客進行搜身的案件，一審判決被告超市向受害人支付精神損害賠償金25萬元。上訴到二審法院，被二審法院改判為2萬元。深圳的一起案件，遭受性強暴的受害人，在加害人被追究刑事責(zé)任之后，另行提起民事訴訟，請求精神損害賠償，一審判決精神損害賠償金5萬元。上訴到二審法院，二審法院判決撤銷原判，駁回受害人的訴訟請求。如何看待、如何評價這兩起案件的一、二審判決，究竟哪一審判決具有妥當(dāng)性？

我們只要從法律的目的性出發(fā)，把握精神損害賠償制度的目的，就不難得出正確的判斷。因為人格是無價的，精神是無價的，痛苦也是無價的，難以用財產(chǎn)金額予以計算。現(xiàn)代民法之所以承認(rèn)并規(guī)定精神損害賠償制度，并不是要（也不可能）填補受害人的損害，其立法目的，只在于對受害人給予某種撫慰。判決加害人向受害人支付一筆精神損害賠償金，可以對受害人起到某種撫慰、安慰的作用。南京的案件，一審法院只注意到人格、精神是無價的，未注意到精神損害賠償制度的目的。二審法院認(rèn)為一審判決25萬元賠償金，超出了這一制度的目的，二審法院撤銷原判，改判2萬元賠償金，大致符合精神損害賠償制度的目的。

深圳的案件，關(guān)鍵在于被告已經(jīng)被判處刑罰，受害人可否另行請求精神損害賠償？一審法院的回答是肯定的，二審法院的回答是否定的。二審法院認(rèn)為，既然精神損害賠償制度的目的，是對受害人的撫慰，本案被告已經(jīng)被依法判處有期徒刑，此刑罰制裁已經(jīng)達到了對受害人撫慰的目的，因此撤銷了一審判決?？梢?，法律的目的，不僅是法院解釋法律的標(biāo)準(zhǔn)，也是評價和判斷法院判決是否妥當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。須注意，某一賠償金額是否足以達到對受害人給予撫慰的目的，或者對加害人的刑事制裁是否已經(jīng)達到撫慰受害人的目的，不能以受害人的主觀感受為準(zhǔn)，而應(yīng)以社會一般人的生活經(jīng)驗判斷。



五、法律的正義性



（一）所謂法律的正義性，指法律本身須符合于社會正義。是法律與其他行為規(guī)則，如技術(shù)規(guī)則，的根本區(qū)別所在。正如人有“善、惡”，法律也有“善、惡”，這就是所謂的“良法”與“惡法”。符合于“社會正義”的法律是“良法”，違背“社會正義”的法律就是“惡法”。歷史上曾經(jīng)存在過的許多“惡法”，諸如規(guī)定對小偷砍手的法律，規(guī)定當(dāng)眾將“私通”者亂石砸死的法律，規(guī)定對流浪者加以鞭打、監(jiān)禁甚至處死的法律，規(guī)定對同性戀者予以懲罰的法律，隨著社會的進步而相繼被廢止。我國去年被廢止的“收容遣送”制度、規(guī)定撞了白撞的地方性法規(guī)，就屬于“惡法”。



（二）正義性與法律評價：正因為法律有正義性，才使具體的法律法規(guī)成為被批評、評價的對象。法律絕不僅是主權(quán)者的“命令”，絕不僅是立法機關(guān)制定的“行為規(guī)則”，“主權(quán)者”、“立法機關(guān)”也不能隨意制定“法律”，所制定的法律必須符合于“社會正義”的要求。只有符合于“社會正義”的法律法規(guī)，人民才有服從和遵守的義務(wù)。對于違背“社會正義”的法律，即所謂“惡法”，應(yīng)當(dāng)通過“違憲審查程序”予以廢止，或者通過“統(tǒng)一解釋法律法規(guī)程序”回避其適用。

當(dāng)我們學(xué)習(xí)法律的時候，除了從規(guī)范性入手，掌握每一個法律制度的構(gòu)成要件、適用范圍和法律效果，以及正確把握其立法目的之外，還需要進一步用“正義性”標(biāo)準(zhǔn)予以評價、批判。至少是不要為“惡法”辯護，不要制造所謂的“根據(jù)”、“理由”，把“惡法”硬說成“良法”。當(dāng)我們參與法律的起草、修改工作時，一定要慎之又慎。這是在為人民制定行為規(guī)則，為法官制定裁判規(guī)則，容不得任何輕率和半點私心。我們撰寫論文、討論案件，也應(yīng)持慎重態(tài)度，一定要再三斟酌，我們所主張的新觀點、提出的立法建議和裁判方案，是否符合于社會正義。



（三）正義性與法律職業(yè):一個人選擇了法學(xué)，選擇以法律為業(yè)，你就選擇了“公平正義”！選擇了以民主、自由、平等、博愛、公平、正義作為自己行為、處世的價值目標(biāo)和判斷標(biāo)準(zhǔn)！你應(yīng)該有正義感，有是非觀！你如果還是學(xué)生，你也是弱者，沒有力量為人民主持正義，但至少你應(yīng)該能夠判斷是非，判斷正義與不正義！你如果擔(dān)任法官，就應(yīng)當(dāng)斷然拒絕法律外因素的干擾，使你作出的每一個判決都合情合理合法，在當(dāng)事人之間實現(xiàn)公平正義！

法律人以研究法律、適用法律為職業(yè)。但這絕不是一般的職業(yè)，不是僅僅為了賺錢謀生。因此不是經(jīng)營者（商人）。法律職業(yè)的神圣性在于：維護法律，維護正義！你看，西方的法官，被人民當(dāng)成正義的化身，就像神職人員之被視為上帝的代表！法律人不可能是革命者，但法律人是社會正義的維護者！你是法學(xué)院的畢業(yè)生，無論你將來從事何種職業(yè)，身處社會的上層還是中層，你一定不要忘記法律的正義性，不要忘記那些生活在社會底層的、遭遇不幸的人們。

(四)正義性與裁判妥當(dāng)性：法律的正義性最終要通過法院的裁判予以體現(xiàn)。法律、法規(guī)所體現(xiàn)的社會正義，是理性的正義；通過法院裁判所實現(xiàn)的正義，才是實踐的正義、現(xiàn)實的正義。因此，法官和律師對于實踐法律的正義負(fù)有神圣職責(zé)。裁判案件，不僅要考慮裁判是否于法有據(jù)，而且一定要考慮所作出的判決結(jié)果是否符合于社會正義，即裁判結(jié)果的妥當(dāng)性。只有合于社會正義的判決，才是正確的判決；違背社會正義的判決，無論在程序上和實體法上如何“合法”，都是錯誤的判決！



（五）正義性與誠信解釋：當(dāng)對于如何裁判案件存在兩種不同方案，而兩種方案均有其理由，一時難以判斷哪一個方案更為妥當(dāng)時，應(yīng)采用誠信解釋方法：先假定采用第一種方案裁判本案，并對所作出的判決結(jié)果進行評價；再假定采用第二種方案裁判本案，并對所作出判決結(jié)果進行評價。如果采用某一方案所作出的判決結(jié)果，使當(dāng)事人之間的利益關(guān)系喪失平衡，亦即使無辜的受害人沒有得到救濟，誠實守信的履約方的合法利益未受到保護，違反法律、違反合同的加害人、違約方非但沒有受到懲罰，反而獲得不正當(dāng)利益，則應(yīng)當(dāng)判定這一裁判方案是錯誤的，當(dāng)然不能采用。如果采用某一方案所作出的判決結(jié)果，使當(dāng)事人之間的利益關(guān)系大體平衡，亦即使無辜的受害人得到救濟，誠實守信的履約方的合法利益受到保護，違反法律、違反合同的加害人、違約方受到懲罰，則應(yīng)當(dāng)判定這一裁判方案是正確的，應(yīng)當(dāng)采用這一方案裁判本案。



（六）實質(zhì)正義與形式正義：社會正義，有形式正義與實質(zhì)正義之分。形式正義，著重于程序公正。只要所適用的程序規(guī)則是公正的，具體案件的當(dāng)事人之間是否實現(xiàn)了正義，則非所問。實質(zhì)正義，則不滿足于程序的公正，而是著重于在具體的案件的當(dāng)事人之間實現(xiàn)正義。按照現(xiàn)代法律思想，強調(diào)形式正義與實質(zhì)正義的統(tǒng)一，形式正義只是手段，而實質(zhì)正義才是目的，形式正義須服從于實質(zhì)正義，并最終保障實質(zhì)正義的實現(xiàn)。

程序規(guī)則、證據(jù)規(guī)則和舉證責(zé)任分配原則，屬于形式正義。具體案件裁判的妥當(dāng)性，即最終在具體案件的當(dāng)事人之間實現(xiàn)的正義，屬于實質(zhì)正義。值得注意的是，近幾年來，在法院裁判工作中，出現(xiàn)了過分強調(diào)程序正義，以程序正義代替實質(zhì)正義，甚至否定實質(zhì)正義的的傾向。必須指出，程序規(guī)則、證據(jù)規(guī)則和舉證責(zé)任分配規(guī)則,都只是手段而絕非目的，裁判的目的只能是在具體案件的當(dāng)事人間實現(xiàn)實質(zhì)正義。

讓我們分析一下南方某地導(dǎo)致一對老人雙雙自殺的“欠條案”。原告以一張欠條證明自己對被告的債權(quán)，被告承認(rèn)該欠條是自己親筆所寫，但主張不是自己的真實意思表示，因為是在原告拿著兇器威逼之下所寫?？梢钥隙?，要求被告就自己的“異議”承擔(dān)舉證責(zé)任，即證明自己是在原告手持兇器威逼之下寫的欠條，實無可能；同樣，要求原告證明被告寫欠條之時自己沒有手持兇器予以威逼，也是不可能的?？梢?，法官把舉證責(zé)任加在誰身上，誰就敗訴。而法官把舉證責(zé)任加給哪一方，關(guān)鍵看法官的“內(nèi)心確信”。

按照自由心證主義的現(xiàn)代證據(jù)法理論，關(guān)于證據(jù)的取舍、各種證據(jù)證明力的大小及事實認(rèn)定規(guī)則，均不取決于法律的預(yù)先規(guī)定，而是由法官依據(jù)自己的“良心”和“理性”自由判斷，并最終形成“內(nèi)心確信”。法官“內(nèi)心確信”的形成，絕不是僅僅依賴“舉證責(zé)任分配規(guī)則”。還要依賴法官的“社會生活經(jīng)驗”，依賴法官對雙方當(dāng)事人身份、地位、相互關(guān)系及案件發(fā)生的環(huán)境、條件的了解，以及法官在庭審中對當(dāng)事人、證人等的言行、舉止、神態(tài)等的“察言觀色”。根據(jù)新聞媒體對本案案情的報道，我認(rèn)為，一個有經(jīng)驗的、有正義感的法官，完全可能得出“被告主張的真實性較大”的“內(nèi)心確信”。退一步說，即使不能達到這樣的“內(nèi)心確信”程度，至少“欠條是在原告手持兇器威逼之下所寫”的可能性并未排除，而在案件涉及“違法”、“暴力”的情形，怎么能夠僅憑被告未能舉證證明“原告手持兇器威逼”，就“完全相信”了原告的主張？為什么不把難以舉證的風(fēng)險加給處于優(yōu)勢地位的原告？

用“舉證責(zé)任分配規(guī)則”為本案法官辯解是不能說服人的。因為“舉證責(zé)任分配規(guī)則”既不是絕對的，也不是形成“內(nèi)心確信”的唯一手段。我們有理由問本案法官：你是否真的相信原告的主張是真實的？你是否真的相信原告沒有手持兇器威逼被告寫欠條？你是怎樣得出你的“內(nèi)心確信”的？通過庭審中的察言觀色，你真的確信原告是“良善之輩”，真的確信被告（一個孤苦無依的老人）是“賴帳之人”？

用民事法官“不能動用刑事手段”為本案法官辯解也不能說服人。在民事案件的審理中，發(fā)現(xiàn)有犯罪行為的可能性時，雖然不能直接采用刑事方面的手段，但至少應(yīng)當(dāng)中止案件審理，并向院長報告。其實，本案不采用刑事方面的手段，也完全可能得到妥當(dāng)?shù)呐袥Q。因為，“手持兇器威逼”既可以成立刑法上的“犯罪”，也可以成立民法上的“脅迫”。民法通則和統(tǒng)一合同法均規(guī)定以“脅迫”的手段迫使對方作出的意思表示無效。如果本案法官得出“被告主張的真實性較大”的“內(nèi)心確信”，完全可以以“脅迫”為理由認(rèn)定“欠條”無效；退一步說，即使沒有達到這樣的“內(nèi)心確信”程度，例如只是不能排除“原告手持兇器威逼”的可能性，也完全可以把舉證責(zé)任加給原告，最終以原告“舉證不充分”為理由，駁回原告的請求，而避免悲劇的發(fā)生。怎么能夠，僅憑被告不能就“原告手持兇器威逼”舉證這一點，就輕率地認(rèn)可這樣一張“存在異議和疑點”、涉及“犯罪和暴力”的“欠條”，并據(jù)以判決被告敗訴？

法院裁判當(dāng)然要講程序規(guī)則、證據(jù)規(guī)則和舉證責(zé)任分配規(guī)則，但切不可走向極端。片面強調(diào)程序規(guī)則、舉證規(guī)則和舉證責(zé)任分配規(guī)則，而忽視“法官”的作用，不僅違背法律的正義性，也違背裁判的本質(zhì)。法院裁判的本質(zhì)，是行使裁判權(quán)的“人”，對案件“事實”進行裁判。之所以需要程序規(guī)則、證據(jù)規(guī)則和舉證責(zé)任分配規(guī)則，是為了幫助行使裁判權(quán)的“人”盡可能地“發(fā)現(xiàn)”案件的“事實真相”，以形成“內(nèi)心確信”。絕不是要“代替”案件的“事實真相”，代替法官的“內(nèi)心確信”，更不是要取代“法官”。質(zhì)言之，裁判活動的“主體”是“法官”，而不是“程序”，無論如何科學(xué)、精密的程序也取代不了“法官”。程序規(guī)則只是形成法官“內(nèi)心確信”的工具，正如“程序正義”只是實現(xiàn)“實質(zhì)正義”的手段。司法改革也好，庭審改革也罷，法官人格的塑造才是關(guān)鍵。正如自由法學(xué)和法社會學(xué)的倡導(dǎo)者愛爾里希所言：“惟有法官的人格，才是法律正義的保障?！?/p>

第五篇：梁慧星裁判的方法-總結(jié)+筆記

法理知識筆記

閱讀筆記——梁彗星《裁判的方法》

1、裁判的邏輯：

三段論：大前提、小前提、結(jié)論

認(rèn)定事實正確、適用法律正確，則判決正確

2、法官的工作：

（1）認(rèn)定事實，處理事實問題；（2）法律適用，處理法律問題；

3、法官如何認(rèn)定事實：

（1）事實，指的是本案事實；不是指一般的事實，而是對于本案裁判有法律意義的事實；（2）處理事實問題，目的在于查明本案事實的真實；

（3）也即，法官通過事實認(rèn)定，來判斷本案法律事實的真實；（4）需要通過程序法規(guī)定的證明手段和方法來查明本案的真實；

4、認(rèn)定事實的規(guī)則

（1）并不是所有的事實都需要認(rèn)定：自認(rèn)和事實和無爭議的事實，不需要進行審查可以直接認(rèn)定；

（2）凡不屬于自認(rèn)的事實和不爭執(zhí)的事實，法庭就要審查；這些必須審查的事實包括：只靠法官的知識經(jīng)驗就足以認(rèn)定的+要特別收集資料才能認(rèn)定的

（3）只靠法官的知識經(jīng)驗就足以認(rèn)定的事實包括：眾所周知的事實、自然規(guī)律和定理、按照法律法規(guī)推定的事實、已經(jīng)依法被證明的事實

（4）除此之外，都必須通過程序法上的證明手段才能做出認(rèn)定，即，審查證據(jù)

5、證據(jù)

（1）證據(jù)分為：人證和物證

（2）人證：包括證人、鑒定人、當(dāng)事人（3）物證：包括文書和勘驗物

6、對于證據(jù)的判斷

（1）證據(jù)的合法性，按照法律的規(guī)定，可以用來在訴訟中作為證據(jù)使用、作為事實認(rèn)定的根據(jù)的資格，即，證據(jù)能力（法律上的正當(dāng)性）

（2）第一步，合法性判斷：證據(jù)的形式和證據(jù)的取得方法合乎法律的要求，并不涉及證據(jù)的內(nèi)容

（3）包括：嚴(yán)重違反法定程序收集的證據(jù)資料；以偷拍、偷錄、竊聽等手段侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料；以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當(dāng)手段獲取的證據(jù)材料；

（4）第二步，真實性判斷：

（5）包括：證據(jù)形成的原因；發(fā)現(xiàn)證據(jù)時的客觀環(huán)境；證據(jù)是否為原件、原物；復(fù)制件、復(fù)制品是否與原件、原物相符；提供證據(jù)的人或者證人與當(dāng)事人是否有利害關(guān)系；

（6）第三步，判斷證據(jù)的意義和內(nèi)容：

（7）第四步，判斷證據(jù)的證據(jù)力（證據(jù)力：證明事實的效力）

（8）推定的證據(jù)力：即，依法推定證據(jù)的真實性（案件審理中，如果有公證的證據(jù)或者登記的證據(jù)，法官應(yīng)當(dāng)直接采納這類證據(jù)，而認(rèn)定這種證據(jù)的真實性；但同時允許另一方當(dāng)事人提出相反的證據(jù)以推翻）

（9）證據(jù)內(nèi)容的推定：從證據(jù)推定其內(nèi)容的方法，即從發(fā)信憑據(jù)推定掛號信的內(nèi)容，但同時允許對方提出反證；

7、推定：應(yīng)當(dāng)首先承認(rèn)它是真實，但同時允許另一方當(dāng)事人提出相反的證據(jù)來推翻它；

8、默示：用行為或者不作為來推定其意思表示；

9、既判力：形成確定的終局判決內(nèi)容的判斷的通用力

10、證人與鑒定人的區(qū)別：證人只陳述自己經(jīng)歷過的事實，如果基于經(jīng)歷過的事實陳述其意見和感想，則沒有證言的性質(zhì)；鑒定人不是陳述自己經(jīng)歷的事實，而是根據(jù)有關(guān)法規(guī)和專門的知識作出自己的判斷，即鑒定意見；

11、自由心證：法官自由的、獨立的、不受他人影響和外力干預(yù)的情況下，通過各種證據(jù)的判斷來認(rèn)定事實；

12、