第一篇：全球化與中國(guó)立法發(fā)展二發(fā)展與協(xié)調(diào)

公

司訴 訟

理由

是什么？

全球化與中國(guó)立法發(fā)展二

實(shí)現(xiàn)享有充分的人權(quán)是全人類共同的理想和長(zhǎng)期以來(lái)的奮斗目標(biāo)，也是中國(guó)立法確認(rèn)的根本價(jià)值。把保障和充分實(shí)現(xiàn)人權(quán)作為中國(guó)立法的觀念明確確立下來(lái)，是90年代以來(lái)立法新發(fā)展的成果。過(guò)去，盡管中國(guó)憲法和其他立法對(duì)于公民權(quán)利予以了全面、充分而真實(shí)的規(guī)定和保障，但是人權(quán)這個(gè)概念并沒(méi)有被完全接受。1991年，中國(guó)政府發(fā)表了《中國(guó)人權(quán)狀況》白皮書(shū)，第一次正式以國(guó)家文書(shū)形式全面確認(rèn)并闡述了中國(guó)的人權(quán)觀念和人權(quán)政策;1997年，中國(guó)共產(chǎn)黨的第十五次全國(guó)代表大會(huì)在強(qiáng)調(diào)要發(fā)展社會(huì)主義民主政治，繼續(xù)推進(jìn)政治體制改革的同時(shí)，首次以執(zhí)政黨的最高綱領(lǐng)性文件的形式，提出要實(shí)行依法治國(guó)和切實(shí)“尊重和保障人權(quán)”，從而把人權(quán)這一基本價(jià)值引入中國(guó)政治生活、經(jīng)濟(jì)生活和社會(huì)生活當(dāng)中，引入到了法治以及立法領(lǐng)域，使中國(guó)立法原有的關(guān)于保障權(quán)利和自由的觀念更加明晰化、更加符合國(guó)際立法發(fā)展的時(shí)代潮流。1991年以來(lái)，立法的人權(quán)觀念得以逐步確立，并被貫徹在中國(guó)的許多立法之中。如《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》、《中華人民共和國(guó)國(guó)家賠償法》、《中華人民共和國(guó)行政處罰法》、《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》、《中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法》、《中華人民共和國(guó)殘疾人保護(hù)法》、《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保護(hù)法》、《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《中華人民共和國(guó)警察法》、《中華人民共和國(guó)法官法》、《中華人民共和國(guó)檢察官法》、《中華人民共和國(guó)律師法》、《中華人民共和國(guó)監(jiān)獄法》等法律的制定，《中華人民共和國(guó)刑法》、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》、《中華人民共和國(guó)民族區(qū)域自治法》、《中華人民共和國(guó)婚姻法》等法律的修改，都體現(xiàn)了中國(guó)立法的人權(quán)保障觀念和內(nèi)容。在國(guó)際領(lǐng)域，繼中國(guó)批準(zhǔn)或者參加了18個(gè)國(guó)際人權(quán)公約之后，1998年中國(guó)政府簽署了《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約》，2001年3月全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)了《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和

文化權(quán)利國(guó)際公約》，這些立法措施，表明了中國(guó)對(duì)國(guó)際人權(quán)的進(jìn)一步認(rèn)同和對(duì)國(guó)內(nèi)人權(quán)保障的進(jìn)一步強(qiáng)化。

(三)區(qū)分公法與私法的立法觀念

公共領(lǐng)域與私人范疇、公法與私法的區(qū)分，是國(guó)際上以及多數(shù)國(guó)家立法中通行的做法。即使在過(guò)去中國(guó)國(guó)內(nèi)法上完全不承認(rèn)私法存在的年代，中國(guó)的國(guó)際法學(xué)界仍然保留著國(guó)際公法與國(guó)際私法劃分的原則。這足以證明，在國(guó)際通行的概念、范疇乃至整個(gè)話語(yǔ)體系和習(xí)慣規(guī)則面前，單獨(dú)一個(gè)民族國(guó)家的文化抵制和話語(yǔ)排斥是多么的無(wú)能為力。

改革開(kāi)放以后，中國(guó)已逐步突破了閉關(guān)鎖國(guó)的藩籬，但是長(zhǎng)期以來(lái)，中國(guó)立法觀念中卻不承認(rèn)公法和私法的劃分。這主要是因?yàn)槭艿角疤K聯(lián)法律理論影響的結(jié)果。在前蘇聯(lián)，學(xué)者們根據(jù)列寧于1922年確立的政治原則：“我們不承認(rèn)任何‘私法’，在我們看來(lái)，經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的一切都屬于公法范圍，而不屬于私法范圍。??由此只是擴(kuò)大國(guó)家干預(yù)‘私法’關(guān)系的范圍，擴(kuò)大國(guó)家廢除‘私人’合同的權(quán)力，??而是把我們的革命法律意識(shí)運(yùn)用到‘公民法律關(guān)系’上去”，否定了公法和私法劃分的前提與標(biāo)準(zhǔn)。所以蘇聯(lián)長(zhǎng)期以來(lái)排斥公法與私法的概念和劃分。受蘇聯(lián)政治觀念的影響，出于中國(guó)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)和政府集權(quán)管理的需要，過(guò)去的立法觀念認(rèn)為，一切法律都屬于公法，而不存在任何所謂的私法。這一理論適應(yīng)了“權(quán)力高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的要求，并成為在這種體制下實(shí)行政企合一，運(yùn)用行政手段管理經(jīng)濟(jì)，及否認(rèn)企業(yè)、個(gè)人的獨(dú)立性和利益的法理根據(jù)?！庇捎谝瓿上蚴袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌，有必要根據(jù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的性質(zhì)區(qū)分兩種不同性質(zhì)的法律關(guān)系，一種是法律地位平等的市場(chǎng)主體之間的關(guān)系，另一種是國(guó)家憑借公權(quán)力對(duì)市場(chǎng)進(jìn)行干預(yù)的關(guān)系。

規(guī)范這兩種關(guān)系而形成的不同性質(zhì)的法律差異，是指導(dǎo)現(xiàn)代中國(guó)立法按照公法領(lǐng)域和私法領(lǐng)域的不同性質(zhì)和要求進(jìn)行立法的依據(jù)。制定公法性質(zhì)的法律，目的在于規(guī)范、制約公權(quán)力，保證公權(quán)力依法授權(quán)和合法行使;制定私法性質(zhì)的法律，目的在于保障權(quán)利的合法取得和平等、自主地行使。此外，還要加強(qiáng)公

法與私法相結(jié)合方面的立法-社會(huì)法的創(chuàng)制。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，中國(guó)在這三個(gè)方面的立法都有缺失，特別是在體現(xiàn)公法控權(quán)、私法自治、社會(huì)法能動(dòng)的特征要求方面，尤顯不足。

在全球化背景下，劃分公法與私法的立法觀念對(duì)于中國(guó)立法發(fā)展具有重要地指導(dǎo)作用，為中國(guó)借鑒國(guó)際立法標(biāo)準(zhǔn)建立自己的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系奠定了必要的立法理論基礎(chǔ)。

(四)國(guó)內(nèi)立法與國(guó)際立法接軌的觀念

全球化時(shí)代，經(jīng)濟(jì)的一體化對(duì)各國(guó)發(fā)展本國(guó)經(jīng)濟(jì)的國(guó)內(nèi)立法提出了新的要求，出現(xiàn)了“國(guó)際法的國(guó)內(nèi)化”，“即國(guó)際組織的條約、規(guī)章為內(nèi)國(guó)所接受，轉(zhuǎn)變?yōu)閷?duì)內(nèi)國(guó)具有法律約束力的規(guī)則”;以及國(guó)內(nèi)法的國(guó)際法，即“在一個(gè)國(guó)家或地區(qū)范圍內(nèi)所流行的法律制度或法律思想由于某種原因轉(zhuǎn)變成為一種國(guó)際潮流，在受到它們影響的國(guó)家或地區(qū)乃至全球流行?！眹?guó)際法的國(guó)內(nèi)化，國(guó)內(nèi)法的國(guó)際化，國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法的互動(dòng)，都是全球化時(shí)代立法發(fā)展的一個(gè)特點(diǎn)和主要內(nèi)容，加入或者卷入全球化過(guò)程的各個(gè)國(guó)家，概莫能外地要受到影響。

中國(guó)要實(shí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，參與國(guó)際經(jīng)濟(jì)的合作與競(jìng)爭(zhēng)，在立法上就必須轉(zhuǎn)變過(guò)去閉關(guān)鎖國(guó)的觀念。為了加快建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系，必須“立足于中國(guó)國(guó)情，大膽吸收和借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)。??對(duì)于國(guó)外立法中比較好的又適合我們目前情況的東西，我們都應(yīng)當(dāng)大膽吸收。他們走過(guò)的彎路，也值得我們借鑒。有些適合我們的法律條文，可以直接移植，在實(shí)踐中充實(shí)、完善。”起草1954年憲法時(shí)，毛澤東提倡學(xué)習(xí)、研究和借鑒外國(guó)憲法的經(jīng)驗(yàn)，為中國(guó)立法與國(guó)際接軌提供了范例。1953年12月下旬，中共中央主席、中央人民政府委員會(huì)主席毛澤東率憲法起草小組一行到達(dá)杭州。從此，新中國(guó)第一部憲法的起草工作正式啟動(dòng)。在毛澤東親自領(lǐng)導(dǎo)下，起草小組制定了工作計(jì)劃。1954年1月15日，毛主席給在北京的劉少奇及中央有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)寫了一封電報(bào)，通報(bào)了起草憲法的工作計(jì)劃，并要求他們參閱各國(guó)憲法。電報(bào)的內(nèi)容是：少奇同志并中央各同志：憲法小組的憲法起草工作已于一月九日開(kāi)始。??“為了在二月間政治局便于討論計(jì)，望各政治局委員及在京的中央委員從現(xiàn)在起抽暇閱看下列主要參考文件：(一)一九三六年蘇聯(lián)

憲法及斯大林報(bào)告(有單行本);(二)一九一八年蘇俄憲法(見(jiàn)政府辦公廳編憲法及選舉法資料匯編一);(三)羅馬尼亞、波蘭、德國(guó)、捷克等國(guó)憲法(人民出版社人民民主國(guó)家憲法匯編，該書(shū)所輯各國(guó)憲法大同小異，羅、波取其較詳并有特異之點(diǎn)，其余有時(shí)間亦可多看);(四)一九一三年天壇憲法草案，一九二三年曹錕憲法，一九四六年蔣介石憲法(見(jiàn)憲法選舉法資料匯編三，可代表內(nèi)閣制、聯(lián)省自治制、總統(tǒng)獨(dú)裁制三型);(五)法國(guó)一九四六年憲法(見(jiàn)憲法選舉法資料匯編四，可代表較進(jìn)步較完整的資產(chǎn)階級(jí)內(nèi)閣制憲法)。有何意見(jiàn)望告。”改革開(kāi)放以來(lái)，尤其是進(jìn)入20世紀(jì)90年代以來(lái)，中國(guó)所有的重要立法，幾乎都參考、學(xué)習(xí)或者借鑒了國(guó)外的立法經(jīng)驗(yàn)，在許多立法論證材料中，都附有一定數(shù)量國(guó)外相關(guān)立法的資料。

在堅(jiān)持中國(guó)特色社會(huì)主義原則和基本國(guó)情的前提下，立法與國(guó)際接軌，是中國(guó)這樣的后發(fā)國(guó)家實(shí)現(xiàn)跨越式發(fā)展、加速建成現(xiàn)代化國(guó)家的一條捷徑。然而，過(guò)去有人用“姓資”、“姓社”的意識(shí)形態(tài)標(biāo)準(zhǔn)和思維看待這個(gè)問(wèn)題，認(rèn)為國(guó)內(nèi)立法包括經(jīng)濟(jì)立法與國(guó)際立法接軌，是中國(guó)法學(xué)界“自由化”的表現(xiàn)。這種看法，表面似乎很“堅(jiān)持原則”，很“馬列主義”，實(shí)際卻思想僵化，十分幼稚，極大地掣肘了中國(guó)改革開(kāi)放基本決策的實(shí)施，阻礙了“發(fā)展這個(gè)執(zhí)政興國(guó)第一要?jiǎng)?wù)”的實(shí)現(xiàn)。借鑒和吸收市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家和地區(qū)的成功立法經(jīng)驗(yàn)，是對(duì)人類文明、特別是政治文明成果的借鑒和繼承，是發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化的客觀要求。中國(guó)要制定的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律法規(guī)，本質(zhì)上是現(xiàn)代市場(chǎng)交易的規(guī)則，它反映了現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)共同的客觀規(guī)律。正如馬克思指出的：“只有毫無(wú)歷史知識(shí)的人才不知道：君主們?cè)谌魏螘r(shí)候都不得不服從經(jīng)濟(jì)條件，并且從來(lái)不能向經(jīng)濟(jì)條件發(fā)號(hào)施令。無(wú)論是政治的立法或市民的立法，都只是表明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已?！蔽覀冝D(zhuǎn)變立法觀念，按照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的規(guī)律及其條件進(jìn)行立法，借鑒和吸收國(guó)外的立法經(jīng)驗(yàn)，與國(guó)際慣例接軌，是適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律的舉措，可以大大加快中國(guó)立法的發(fā)展步伐。

從另一個(gè)角度看，“接軌”在一定意義上也就是“法律的趨同化”。法律的趨同化“是指不同國(guó)家的法律，隨著社會(huì)需要的發(fā)展，在國(guó)際交往日益發(fā)達(dá)的基礎(chǔ)上，逐漸相互吸收、相互滲透，從而趨于接近甚至趨于一致的現(xiàn)象，其表現(xiàn)是在國(guó)內(nèi)法律創(chuàng)制和運(yùn)作過(guò)程中，越來(lái)越多地涵納國(guó)際社會(huì)的普遍實(shí)踐與國(guó)際慣例，并積極參與國(guó)際法律統(tǒng)一化的活動(dòng)等等?！狈傻内呁粌H表現(xiàn)在私法領(lǐng)域，而且在公法領(lǐng)域也

有所表現(xiàn)。如在憲法領(lǐng)域，代議民主制、選舉制度、權(quán)力分工與制約制度、保障基本權(quán)利和自由制度等，在憲法中都有體現(xiàn);又如，在訴訟法領(lǐng)域方面，德國(guó)奧格斯堡大學(xué)教授約阿希姆?赫爾曼認(rèn)為，中國(guó)1979年頒布的刑事訴訟法，至少在6個(gè)方面與德國(guó)刑事訴訟法有著明顯的相似之處。1996年，中國(guó)刑事訴訟法的修改，學(xué)習(xí)和吸收了國(guó)外立法的許多經(jīng)驗(yàn)，如罪刑法定、無(wú)罪推定，取消反革命罪等等。1997年對(duì)中國(guó)刑法的修改，中國(guó)的最高立法機(jī)關(guān)認(rèn)為，這部刑法的修改：“總結(jié)了我國(guó)實(shí)施刑法的經(jīng)驗(yàn)，吸收了國(guó)外刑事制度中的許多有益規(guī)定，法律條文也由原來(lái)的192條增加到452條，從而形成了一部??符合現(xiàn)代刑事立法趨勢(shì)的刑法典。”20世紀(jì)90年代以來(lái)，中國(guó)的大多數(shù)立法，在論證、調(diào)研、起草、審議等過(guò)程中，都或多或少地學(xué)習(xí)和借鑒了國(guó)外的立法經(jīng)驗(yàn)。在跨世紀(jì)前后的司法改革中，有關(guān)庭審制度、證據(jù)制度、法官銜級(jí)制度、司法人員考試制度、死刑執(zhí)行方法、法律援助制度，法錘、法袍、眼罩等的使用，以及監(jiān)獄制度的改革等等，都體現(xiàn)了與國(guó)際接軌(或者叫做回應(yīng)全球化挑戰(zhàn))的特點(diǎn)。從一定意義上看，21世紀(jì)合格的立法者，應(yīng)當(dāng)具備了解、知道、比較、學(xué)習(xí)、借鑒、參照國(guó)外立法經(jīng)驗(yàn)的能力(這是依法執(zhí)政、民主憲政立法和全球化立法的必然要求)。立法須有外國(guó)相關(guān)資料和經(jīng)驗(yàn)的背景，這似乎已成為中國(guó)立法的一種趨勢(shì)，缺了這個(gè)環(huán)節(jié)，法案就難以獲得通過(guò)。立法的接軌或者立法的趨同，反映了中國(guó)立法觀念的重大轉(zhuǎn)變，這種觀念的更新，更有利于中國(guó)立法發(fā)展加入到全球化的進(jìn)程中，當(dāng)然，這一進(jìn)程同時(shí)也會(huì)對(duì)中國(guó)特色法律體系的建構(gòu)和中國(guó)法律本土化過(guò)程產(chǎn)生巨大沖擊。

二、全球化時(shí)代中國(guó)立法發(fā)展需要進(jìn)一步解決的問(wèn)題

中國(guó)立法既需要面對(duì)并且解決改革開(kāi)放中出現(xiàn)的新情況、新問(wèn)題，也需要關(guān)注全球經(jīng)濟(jì)一體化對(duì)國(guó)際立法和中國(guó)國(guó)內(nèi)立法產(chǎn)生的強(qiáng)大沖擊和影響。在全球化的國(guó)際背景下，中國(guó)的立法發(fā)展仍然存在一些問(wèn)題亟待從理論與實(shí)踐的結(jié)合上加以解決。

(一)立法發(fā)展如何實(shí)現(xiàn)中國(guó)國(guó)情與全球化的協(xié)調(diào)統(tǒng)一

應(yīng)對(duì)全球化挑戰(zhàn)，學(xué)習(xí)、借鑒外國(guó)和國(guó)際上的立法經(jīng)驗(yàn)，必然會(huì)產(chǎn)生如何與國(guó)情相適應(yīng)、相協(xié)調(diào)的問(wèn)題。在這個(gè)過(guò)程中，一方面，中國(guó)立法必須立足于自己的國(guó)情，即：

1、中國(guó)人口眾多，幅員遼闊，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展還處于創(chuàng)建時(shí)期，各地經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化發(fā)展不平衡;

2、中國(guó)是一個(gè)人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家，但社會(huì)主義還處于初級(jí)階段，物質(zhì)文明、政治文明和精神文明都有待加強(qiáng)和提高;

3、中國(guó)是一個(gè)文明古國(guó)，有幾千年的優(yōu)秀文化傳統(tǒng)，有自己獨(dú)特的道德觀念和倫理價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，中華法系源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，中國(guó)立法的本土資源十分豐富。另一方面，中國(guó)是在一個(gè)開(kāi)放的全球化時(shí)代進(jìn)行立法，中國(guó)立法還應(yīng)當(dāng)注意與全球化協(xié)調(diào)一致。全球化是一個(gè)充滿悖論的過(guò)程：世界經(jīng)濟(jì)與國(guó)家利益的沖突、理性認(rèn)識(shí)與民族感情的價(jià)值危機(jī)、“西方化”與現(xiàn)代化的不同理解、物質(zhì)的富饒與道德的低迷、社會(huì)的富裕與貧困的兩極分化，全球化與本土化，國(guó)家主權(quán)的削弱與全球治理的勃興，保障人權(quán)和基本自由與防止國(guó)際恐怖主義，尊重國(guó)家主權(quán)與防止干涉內(nèi)政，經(jīng)濟(jì)發(fā)展與環(huán)境保護(hù)，等等，都嚴(yán)重地困擾著處在全球化進(jìn)程中的每一個(gè)國(guó)家、每一個(gè)民族，甚至每一個(gè)個(gè)人。

這些現(xiàn)象在中國(guó)立法發(fā)展中也會(huì)表現(xiàn)出來(lái)。例如。傳統(tǒng)中國(guó)法文化與現(xiàn)代法文化在價(jià)值、結(jié)構(gòu)、行為等方面的不一致如何協(xié)調(diào);中國(guó)法的民族性與世界立法發(fā)展的國(guó)際性怎樣互補(bǔ);在中國(guó)人口眾多、經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡、資源短缺等現(xiàn)實(shí)因素對(duì)立法形成制約的條件下，如何保證立法更多地參與全球化的歷史進(jìn)程;中國(guó)加入WTO帶來(lái)的法律問(wèn)題，等等。這些問(wèn)題的存在，都會(huì)影響、制約甚至左右中國(guó)立法的發(fā)展方向、過(guò)程和具體立法的命運(yùn)。尤其是在“把全球化定性為多元主義的過(guò)程，一種經(jīng)濟(jì)、政治、文化縱橫交錯(cuò)的非固定流體”的情況下，中國(guó)立法發(fā)展將面對(duì)法律多元主義的沖擊和挑戰(zhàn)，在民主、人權(quán)、法治、憲政、平等、自由等法文化觀念方面，與西方價(jià)值觀以及其他文化的價(jià)值觀念發(fā)生既相互影響、交互作用又相互沖突的勢(shì)態(tài)。中國(guó)立法發(fā)展要找到解決上述矛盾的辦法，將需要長(zhǎng)期不懈的努力。

在立法過(guò)程中，實(shí)現(xiàn)中國(guó)國(guó)情與全球化的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，所遵循的理念和原則應(yīng)當(dāng)是：首先，堅(jiān)持從國(guó)情出發(fā)，任何時(shí)候都應(yīng)當(dāng)立足于中國(guó)傳統(tǒng)與文化、歷史與現(xiàn)實(shí)、經(jīng)濟(jì)與社會(huì)、人口與生態(tài)等基本國(guó)情，使立法深深地植根于中國(guó)的土壤;其次，尊重全球化進(jìn)程中出現(xiàn)的規(guī)律和形成的規(guī)則，只要中國(guó)仍然堅(jiān)持改革

開(kāi)放政策，打算繼續(xù)在國(guó)際社會(huì)中發(fā)揮自己的作用，謀求本國(guó)的國(guó)家利益，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)并把握全球化的規(guī)律，加入全球化進(jìn)程，在維護(hù)國(guó)家主權(quán)和堅(jiān)持國(guó)際法基本原則的基礎(chǔ)上，接受全球化的“游戲規(guī)則”;第三，接受全球化游戲規(guī)則與從中國(guó)國(guó)情出發(fā)，應(yīng)盡可能地實(shí)現(xiàn)協(xié)調(diào)統(tǒng)一，通過(guò)立法方式將全球化的法律規(guī)則轉(zhuǎn)化為中國(guó)國(guó)內(nèi)法的條款，取得中國(guó)國(guó)內(nèi)法的法律效力。如果兩者發(fā)生沖突，一般應(yīng)當(dāng)按照“國(guó)際法優(yōu)于國(guó)內(nèi)法”的原則來(lái)處理。由于中國(guó)在這個(gè)問(wèn)題上尚無(wú)明確法律規(guī)定，因此，可以考慮在下次修憲(或者以其他基本法律的立法方式)時(shí)做出原則性規(guī)定或者解釋。

(二)中央與地方立法權(quán)限的合理劃分

全球化所具有的滲透力和沖擊波，與中國(guó)的進(jìn)一步擴(kuò)大開(kāi)放和下放權(quán)力等政策相結(jié)合，對(duì)于中國(guó)地方經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展以及對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易與合作而言，常常意味著更加開(kāi)放、更加具有靈活性和自主權(quán)。中國(guó)經(jīng)濟(jì)改革出現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)主體多元化、經(jīng)濟(jì)利益多樣化的現(xiàn)實(shí)，以及地方經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化的不斷強(qiáng)化和發(fā)展，都會(huì)在立法上表現(xiàn)出向中央爭(zhēng)取更多立法權(quán)力的傾向。實(shí)踐業(yè)已證明，中國(guó)改革開(kāi)放20多年，始終貫穿著地方權(quán)力日益擴(kuò)張、中央權(quán)力逐漸式微的特點(diǎn)，突出地表現(xiàn)為地方以各種方式擴(kuò)大其立法權(quán)限。

如何才能找到一個(gè)中央和地方都能基本接受的立法權(quán)限劃分方案，《中華人民共和國(guó)立法法》還沒(méi)有真正解決這個(gè)問(wèn)題。在實(shí)體上，立法法劃分的中央權(quán)限，是否符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，符合改革開(kāi)放、調(diào)動(dòng)地方和基層積極性的需要，適應(yīng)全球化時(shí)代權(quán)力向下的趨勢(shì)，還值得研究。在程序上，立法法確定的全國(guó)人大及其常委會(huì)的專屬立法權(quán)，被解釋為“劃出專屬立法事項(xiàng)，只是說(shuō)明，這些專屬事項(xiàng)只能由全國(guó)人大及其常委會(huì)制定法律，其他國(guó)家機(jī)關(guān)非經(jīng)法律授權(quán)不得對(duì)上述專屬事項(xiàng)予以規(guī)范。但這并不意味著，全國(guó)人大及其常委會(huì)只能在專屬立法權(quán)范圍內(nèi)開(kāi)展立法，對(duì)專屬立法權(quán)之外的其他事項(xiàng)，??全國(guó)人大及其常委會(huì)仍然可以制定法律。”這種解釋，值得商榷。眾所周知，在劃分立法專屬權(quán)的國(guó)家中，通常還有“共有立法權(quán)”和“剩余立法權(quán)”的部分，如果專屬立法權(quán)只具有排他性，而沒(méi)有自限性，它對(duì)專屬立法權(quán)之外事項(xiàng)還可以制定法律，那么，“共有立法權(quán)”和“剩余立法權(quán)”范疇就沒(méi)有必要了，因?yàn)樗袚碛?/p>

專屬立法權(quán)的主體，都可以在自己專屬之外再進(jìn)行立法，劃分“共有”和“剩余”的立法權(quán)，就是多于的了。法國(guó)憲法對(duì)議會(huì)和總統(tǒng)的立法權(quán)限做了明確劃分，用列舉的方式規(guī)定了議會(huì)的專屬立法權(quán)事項(xiàng)，由于議會(huì)的專屬立法權(quán)事項(xiàng)被規(guī)定為16項(xiàng)，此外的事項(xiàng)將由總統(tǒng)以命令方式行使，因而法國(guó)憲法的對(duì)于議會(huì)專屬立法權(quán)的劃分，被認(rèn)為是“明顯地縮小了議會(huì)的權(quán)限，”實(shí)際上是一種限權(quán)式的立法權(quán)劃分。事實(shí)上，如果專屬立法權(quán)是一種對(duì)他不對(duì)己的立法技術(shù)和立法范疇，那么全國(guó)人大及其常委會(huì)擁有這種立法權(quán)限又有什么用處呢?因?yàn)樵诹⒎?quán)和違憲監(jiān)督權(quán)均由全國(guó)人大常委會(huì)行使的情況下，地方立法即使要想侵犯全國(guó)人大及其常委會(huì)認(rèn)為其應(yīng)當(dāng)管轄的立法事項(xiàng)，又有多大的可能性?

第二篇：評(píng)析加班費(fèi)發(fā)展與協(xié)調(diào)

公

司訴 訟

理由

是什么？

探究加班費(fèi)：剪不斷，理還亂——加班費(fèi)及其計(jì)算問(wèn)題探討

評(píng)析加班費(fèi)：剪不斷，理還亂 ——加班費(fèi)及其計(jì)算問(wèn)題探討 作者 龍芝生

加班加點(diǎn)工資（以下簡(jiǎn)稱加班費(fèi)）是與企業(yè)和勞動(dòng)者密切相關(guān)的一個(gè)問(wèn)題。一方面，部分企業(yè)和部分勞動(dòng)者希望加班加點(diǎn)：企業(yè)希望安排勞動(dòng)者加班加點(diǎn)來(lái)增加生產(chǎn)，勞動(dòng)者也希望加班加點(diǎn)來(lái)增加收入。但企業(yè)在安排加班加點(diǎn)時(shí)又想控制工資開(kāi)支，尤其是實(shí)踐中有不少企業(yè)和勞動(dòng)者對(duì)加班費(fèi)的含義和計(jì)算方法不甚了解，更有某些企業(yè)愚弄?jiǎng)趧?dòng)者（尤其是外來(lái)打工者）。比如：加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)打折扣，在加班費(fèi)中減去工資本數(shù)，不更新制度工作時(shí)間，不發(fā)、少發(fā)加班費(fèi)，強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班加點(diǎn)的惡劣現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮。另一方面，法律的規(guī)定還不健全，雖然國(guó)家和地方頒布了不少勞動(dòng)法律法規(guī)，但是關(guān)于如何進(jìn)行加班費(fèi)的計(jì)算，國(guó)家、各省、各市標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，難以操作。加班加點(diǎn)問(wèn)題，真是剪不斷，理還亂！

考慮到勞動(dòng)者的身體健康和勞動(dòng)安全，加班加點(diǎn)原本就非勞動(dòng)者所愿，也是政府應(yīng)該加以限制的。一部關(guān)于工作時(shí)間立法的斗爭(zhēng)史就是縮短工作時(shí)間的歷史。工作時(shí)間立法產(chǎn)生于自由資本主義競(jìng)爭(zhēng)時(shí)期。在工人運(yùn)動(dòng)的壓力下和進(jìn)步的社會(huì)政治力量支持下，資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家開(kāi)始制定法律以限制工作日的長(zhǎng)度。最早的勞動(dòng)立法便是從工作時(shí)間開(kāi)始的。在資本主義的原始積累時(shí)期，以及產(chǎn)業(yè)革命以后，資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家經(jīng)常頒布法規(guī)強(qiáng)迫工人為資本家超限度和超時(shí)間勞動(dòng)。英國(guó)在18世紀(jì)后半期，工作日竟延長(zhǎng)到每晝夜14小時(shí)、16小時(shí)甚至18小時(shí)。18世紀(jì)末期至19世紀(jì)初期，無(wú)產(chǎn)階級(jí)反對(duì)資產(chǎn)階級(jí)的斗爭(zhēng)由自發(fā)性的運(yùn)動(dòng)發(fā)展到了有組織和自覺(jué)的運(yùn)動(dòng)，工人群眾強(qiáng)烈要求頒布縮短工作時(shí)間的法律。1802年英國(guó)政府終于通過(guò)了一項(xiàng)紡織工廠童工工作時(shí)間的法律《學(xué)徒健康與道

德法》。這一法律規(guī)定，禁止紡織工廠使用9歲以下學(xué)徒，并且規(guī)定18歲以下的學(xué)徒其勞動(dòng)時(shí)間每日不得超過(guò)12小時(shí)和禁止學(xué)徒在晚9時(shí)至次日凌晨5時(shí)之間從事夜間工作。該法被認(rèn)為是資產(chǎn)階級(jí)“工廠立法”開(kāi)端，是一部最早的工作時(shí)間的立法，從此揭開(kāi)了勞動(dòng)立法史的新的一頁(yè)。在我國(guó)，勞動(dòng)法出現(xiàn)于20世紀(jì)初期。我國(guó)在很長(zhǎng)的歷史階段根本沒(méi)有專門的勞動(dòng)法規(guī)。直到辛亥革命后，隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)的逐步發(fā)展，工人運(yùn)動(dòng)的興起，勞動(dòng)法才開(kāi)始萌芽和發(fā)展起來(lái)。新中國(guó)的建立，使我國(guó)的勞動(dòng)立法進(jìn)入了一個(gè)嶄新的歷史時(shí)期。在調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系方面，頒發(fā)了大量的勞動(dòng)法規(guī)，而1994年7月5日《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》（以下簡(jiǎn)稱為《勞動(dòng)法》）的誕生，標(biāo)志著我國(guó)勞動(dòng)法制建設(shè)進(jìn)入了一個(gè)新階段?！秳趧?dòng)法》第四章“工作時(shí)間和休息休假”對(duì)工作時(shí)間和加班費(fèi)作出了規(guī)定。另外，國(guó)務(wù)院和勞動(dòng)部都陸續(xù)頒發(fā)了一些相關(guān)的條例和規(guī)定，明確限制工作時(shí)間和加班加點(diǎn)，從一定程度上保護(hù)了勞動(dòng)者的身體健康。我國(guó)國(guó)務(wù)院于1995年3月25日修訂的《國(guó)務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》第三條規(guī)定：“職工每日工作8小時(shí)、每周工作40小時(shí)?！蔽覈?guó)《勞動(dòng)法》第四十一條規(guī)定：“用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商后可以延長(zhǎng)工作時(shí)間，一般每日不得超過(guò)一小時(shí)；因特殊原因需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的，在保障勞動(dòng)者身體健康的條件下延長(zhǎng)工作時(shí)間每日不得超過(guò)三小時(shí)，但是每月不得超過(guò)三十六小時(shí)?！币虼?，從勞動(dòng)立法的歷史可以看出，工人階級(jí)為勞動(dòng)立法斗爭(zhēng)的目的之一是縮短勞動(dòng)時(shí)間。

然而，現(xiàn)在常見(jiàn)的現(xiàn)象是：有些勞動(dòng)者為了經(jīng)濟(jì)利益想加班加點(diǎn)，有些企業(yè)為了生產(chǎn)需要延長(zhǎng)勞動(dòng)時(shí)間，真是“一個(gè)愿打，一個(gè)愿挨”，勞動(dòng)者和企業(yè)都與加班加點(diǎn) “剪不斷”了，這些現(xiàn)狀顯然與當(dāng)初工人階級(jí)為了縮短工作時(shí)間而斗爭(zhēng)的初衷背道而馳。雖然如此，但是企業(yè)一定要依法執(zhí)行加班加點(diǎn)制度，并且支付高于正常工作時(shí)間的工資，這也是對(duì)加班加點(diǎn)采取的一種限制措施。按照目前的共識(shí)，工作時(shí)間是指法律規(guī)定的勞動(dòng)者在一晝夜或一周內(nèi)從事生產(chǎn)或工作的時(shí)間，即勞動(dòng)者每天應(yīng)工作的時(shí)數(shù)或每周應(yīng)工作的天數(shù)。勞動(dòng)者每天應(yīng)工作的時(shí)數(shù)叫工作日，每周應(yīng)工作的天數(shù)叫工作周。工作時(shí)間作為法律范疇，既包括勞動(dòng)者實(shí)際工作的時(shí)間，也包括勞動(dòng)者某些非實(shí)際工作時(shí)間，例如，勞動(dòng)者工作前的準(zhǔn)備時(shí)間，下班前后的交接時(shí)間，工間歇息時(shí)間，排除動(dòng)力、設(shè)備故障的短暫停工時(shí)間，女職工哺乳未滿一周歲嬰兒的哺乳時(shí)間，依法參加各種社會(huì)活動(dòng)的時(shí)間等。依照法律規(guī)定，凡是勞動(dòng)者在工作時(shí)間內(nèi)的，用人單位必須按規(guī)定支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬。延長(zhǎng)工作時(shí)間是指勞動(dòng)者的工作時(shí)數(shù)超過(guò)法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)間。延長(zhǎng)工作時(shí)間包括加班和加點(diǎn)。加班是指職工根據(jù)用人單位的要求，在法定節(jié)假日或 2

公休假日從事生產(chǎn)或工作；加點(diǎn)是指職工根據(jù)用人單位的要求，在標(biāo)準(zhǔn)工作日以外繼續(xù)從事生產(chǎn)或工作。加班費(fèi)是指用人單位在勞動(dòng)者完成勞動(dòng)定額或規(guī)定的工作任務(wù)后，根據(jù)實(shí)際需要安排勞動(dòng)者在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外工作的，應(yīng)該按照高于正常工資的標(biāo)準(zhǔn)支付的工資，即：按規(guī)定支付的加班工資和加點(diǎn)工資。

在我國(guó)現(xiàn)行法律法規(guī)中，對(duì)于加班加點(diǎn)，用人單位應(yīng)當(dāng)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬，《勞動(dòng)法》第四十四條作出了“貌似明確”的規(guī)定：

（一）安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬；

（二）休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬；

（三）法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。第一種情形指的是加點(diǎn)，第二、三種情形指的是加班。下面，就《勞動(dòng)法》第四十四條作進(jìn)一步解釋：

（一）8小時(shí)外加點(diǎn)：根據(jù)1995年5月1日起施行的《國(guó)務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》第三條 “職工每日工作8小時(shí)、每周工作40小時(shí)?！币虼?，如果安排勞動(dòng)者在每天8小時(shí)之外延長(zhǎng)工作時(shí)間的，就應(yīng)該按照《勞動(dòng)法》第四十四條第一款支付加班費(fèi)，即加班費(fèi)不低于150%的工資；

（二）休息日加班：如果安排勞動(dòng)者在休息日工作的，就應(yīng)該按照《勞動(dòng)法》第四十四條第二款支付加班費(fèi)，即加班費(fèi)不低于200%的工資

（三）法定節(jié)日加班：根據(jù)1999年9月18日國(guó)務(wù)院頒布的《全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》（國(guó)務(wù)院令第270號(hào)）第二條規(guī)定全體公民放假的節(jié)日由原來(lái)的7天改為10天，即：（1）新年，放假１天（１月１日）；

（2）春節(jié)，放假３天（農(nóng)歷正月初

一、初

二、初三）；（3）勞動(dòng)節(jié)，放假３天（５月１日、２日、３日）；（4）國(guó)慶節(jié)，放假３天（１０月１日、２日、３日）。

也就是說(shuō)，以上日期就是法定休假日，如果在以上日期安排勞動(dòng)者工作的，就應(yīng)該按照《勞動(dòng)法》第四十四條第三款支付加班費(fèi)，即加班費(fèi)不低于300%的工資。

（四）計(jì)件工資時(shí)的加班加點(diǎn)：根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》第十三條規(guī)定：“實(shí)行計(jì)件工資的勞動(dòng)者，在完成計(jì)件定額任務(wù)后，由用人單位安排延長(zhǎng)工作時(shí)間的，應(yīng)根據(jù)上述規(guī)定的原則，分別按照不低于其本人法定工作時(shí)間計(jì)件單價(jià)的150%、200%、300%支付其工資。經(jīng)勞動(dòng)行政部門批準(zhǔn)實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的，其綜合計(jì)算工作時(shí)間超過(guò)法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間的部分，應(yīng)視為延長(zhǎng)工作時(shí)間，并應(yīng)按本規(guī)定支付勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的工資。實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制度的勞動(dòng)者，不執(zhí)行上述規(guī)定。”

（五）綜合計(jì)算工時(shí)的加點(diǎn)：依據(jù)我國(guó)勞動(dòng)與社會(huì)保障部2000年3月17日頒發(fā)的《關(guān)于職工全年月平均工作時(shí)間和工資折算問(wèn)題的通知》：“職工全年月平均工作天數(shù)和工作時(shí)間分別調(diào)整為20.92天和167.4小時(shí)。”因此，實(shí)行綜合計(jì)算工作時(shí)間的，如果月平均工作天數(shù)超過(guò)20.92天，或者月平均工作時(shí)間超過(guò)167.4小時(shí)的，應(yīng)該視為加點(diǎn)，按照《勞動(dòng)法》第四十四條第一款支付加班費(fèi)，即加班費(fèi)不低于150%的工資。

雖然有上面的這些規(guī)定，不少不法企業(yè)卻無(wú)視法律的規(guī)定，無(wú)視道德和生理界限，任意延長(zhǎng)工作時(shí)間，不發(fā)、少發(fā)加班費(fèi)。而尤為遺憾的是，目前我國(guó)對(duì)于加班費(fèi)基數(shù)的規(guī)定在立法上還是混亂不已，沒(méi)有統(tǒng)一的法律依據(jù)，“越理越亂”。加班費(fèi)是用加班時(shí)間乘以每單位工資標(biāo)準(zhǔn)（即加班天數(shù)乘以日工資標(biāo)準(zhǔn)，或者加班小時(shí)數(shù)乘以小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)），再按《勞動(dòng)法》第四十四條的規(guī)定乘以相應(yīng)的倍數(shù)。但從《勞動(dòng)法》第四十四條里，我們只能知道加班加點(diǎn)相對(duì)于正常工資的“倍數(shù)”，即：用人單位安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間，以及休息日、法定休假日安排勞動(dòng)者工作，應(yīng)分別按照工資的150%、200%和300%支付加班工資，而沒(méi)有每單位工資標(biāo)準(zhǔn)（即日工資標(biāo)準(zhǔn)或小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)）的規(guī)定。對(duì)于日工資標(biāo)準(zhǔn)或小時(shí)工資問(wèn)題，經(jīng)查勞動(dòng)部于1995年5月12日頒發(fā)的《〈工資支付暫行規(guī)定〉有關(guān)問(wèn)題的補(bǔ)充規(guī)定》：“勞動(dòng)者日工資可統(tǒng)一按勞動(dòng)者本人的月工資標(biāo)準(zhǔn)除以每月制度工作天數(shù)進(jìn)行折算?！庇忠罁?jù)我國(guó)勞動(dòng)與社會(huì)保障部2000年3月17日頒發(fā)的《關(guān)于職工全年月平均工作時(shí)間和工資折算問(wèn)題的通知》：“職工全年月平均工作天數(shù)和工作時(shí)間分別調(diào)整為20.92天和167.4小時(shí)，職工日工資和小時(shí)工資按此折算?！庇纱丝芍?，每月制度工作天數(shù)（即月平均工作天數(shù)）明確規(guī)定為20.92天，月平均工作時(shí)間為167.4小時(shí)。那么現(xiàn)在的問(wèn)題是要知道日工資標(biāo)準(zhǔn)，就必須知道月工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。但在現(xiàn)行的關(guān)于工資支付的法律法規(guī)條款中，關(guān)于月工資標(biāo)準(zhǔn)，沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的定義或限定，也就是說(shuō)加班費(fèi)基數(shù)如何計(jì)算的問(wèn)題還沒(méi)有統(tǒng)一。國(guó)家、各省、各市標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，難以操作。真是：有了倍數(shù)，卻沒(méi)有基數(shù)，加班費(fèi)成了無(wú)本之木，無(wú)源之水，也正 4

所謂“皮之不存，毛將焉附”？如此的漏洞，給一些不法企業(yè)有了鉆空子的機(jī)會(huì)，而大量勞動(dòng)者卻只能吃“啞巴虧”。

說(shuō)到加班費(fèi)基數(shù)，有必要澄清幾個(gè)有關(guān)工資的概念，這也是目前“理還亂”的根本原因。勞動(dòng)法律規(guī)范中有關(guān)工資管理的法規(guī)經(jīng)常出現(xiàn)工資標(biāo)準(zhǔn)、標(biāo)準(zhǔn)工資、基本工資、職務(wù)工資、崗位工資、標(biāo)準(zhǔn)工資和職務(wù)工資等概念，常使人越看越糊涂，但實(shí)際上它們之間沒(méi)有本質(zhì)區(qū)別。工資標(biāo)準(zhǔn)（又稱工資率）是指按單位時(shí)間（時(shí)、日、周、月）規(guī)定的工資金額，它表示了某一工資等級(jí)或工作（職位、崗位）在單位時(shí)間上的工資報(bào)酬水平，是計(jì)算職工應(yīng)得工資額的基礎(chǔ)。職務(wù)工資和崗位工資是指某一職務(wù)或某一崗位在單位時(shí)間的工資標(biāo)準(zhǔn)。標(biāo)準(zhǔn)工資（亦稱基本工資）是指職工在法定時(shí)間內(nèi)完成勞動(dòng)定額（工作量、工作任務(wù)）或?qū)嶋H工作時(shí)間，按照既定的工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付的實(shí)得工資。一般在正常的情況下，標(biāo)準(zhǔn)工資金額與工資標(biāo)準(zhǔn)金額相同。而實(shí)際上，這些關(guān)于“工資”的名稱沒(méi)有多少意義，應(yīng)該將這些名稱統(tǒng)一并簡(jiǎn)化。

就算不管概念的五花八門，單就加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)的規(guī)定，國(guó)家、各省、各市加班費(fèi)基數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)也是不統(tǒng)一的，是叫人無(wú)所適從的，用“理還亂”來(lái)形容一點(diǎn)都不夸張。請(qǐng)看下面各種關(guān)于工資（即加班費(fèi)基數(shù)）的規(guī)定的摘要：

第一種：根據(jù)勞動(dòng)部于1995年8月4日頒發(fā)的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第53條規(guī)定：“勞動(dòng)法中的‘工資’是指用人單位依據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，一般包括計(jì)時(shí)工資、計(jì)件工資、獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼、延長(zhǎng)工作時(shí)間的工資報(bào)酬以及特殊情況下支付的工資等?！べY’是勞動(dòng)者勞動(dòng)收入的主要組成部分。勞動(dòng)者的以下勞動(dòng)收入不屬于工資范圍：（1）單位支付給勞動(dòng)者個(gè)人的社會(huì)保險(xiǎn)福利費(fèi)用，如喪葬撫恤救濟(jì)費(fèi)、生活困難補(bǔ)助費(fèi)、計(jì)劃生育補(bǔ)貼等；（2）勞動(dòng)保護(hù)方面的費(fèi)用，如用人單位支付給勞動(dòng)者的工作服、解毒劑、清涼飲料費(fèi)用等；（3）按規(guī)定未列入工資總額的各種勞動(dòng)報(bào)酬及其他勞動(dòng)收入，如根據(jù)國(guó)家規(guī)定發(fā)放的創(chuàng)造發(fā)明獎(jiǎng)、國(guó)家星火獎(jiǎng)、自然科學(xué)獎(jiǎng)、科學(xué)技術(shù)進(jìn)步獎(jiǎng)、合理化建議和技術(shù)改進(jìn)獎(jiǎng)、中華技能大獎(jiǎng)等，以及稿費(fèi)、講課費(fèi)、翻譯費(fèi)等?！边@里“工資”中包括了“延長(zhǎng)工作時(shí)間的工資報(bào)酬”即加班費(fèi)，顯然《勞動(dòng)法》第四十四條也適用該條規(guī)定，也就是說(shuō)用包含加班費(fèi)在內(nèi)的工資作計(jì)算加班費(fèi)的基數(shù)，正如計(jì)算機(jī)程序設(shè)計(jì)中的“死循環(huán)”，這不是很明顯的邏輯錯(cuò)誤嗎？所以該規(guī)定里的“工資”概念不能用作計(jì)算加班費(fèi)的基數(shù)。

第二種：根據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局于1990年1月1日發(fā)布的《<關(guān)于工資總額組成的規(guī)定>若干具體范圍的解釋》的第五條：“

（一）標(biāo)準(zhǔn)工資是指按規(guī)定的工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的工資（包括實(shí)行結(jié)構(gòu)工資制的基礎(chǔ)工資、職務(wù)工資和工齡津貼）。

（二）非標(biāo)準(zhǔn)工資是指標(biāo)準(zhǔn)工資以外的各種工資。”該解釋用“標(biāo)準(zhǔn)工資”作計(jì)算加班費(fèi)的基數(shù)，但沒(méi)有考慮工資變動(dòng)情況，而實(shí)務(wù)中，工資變動(dòng)是很常見(jiàn)的。

第三種：廣東省勞動(dòng)廳關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)勞動(dòng)部《對(duì)＜工資支付暫行規(guī)定＞有關(guān)問(wèn)題的補(bǔ)充規(guī)定＝的通知：“

三、在法定休假節(jié)日安排勞動(dòng)者工作的，當(dāng)天加班工資按如下辦法計(jì)算：(1)實(shí)行月、周工資制的，根據(jù)法定工作時(shí)間折算出日工資標(biāo)準(zhǔn)，用日工資標(biāo)準(zhǔn)乘以300%得出當(dāng)天應(yīng)發(fā)的加班工資。舉例：某職工合同規(guī)定月工資標(biāo)準(zhǔn)800元，所在企業(yè)實(shí)行五天工作制，日工資標(biāo)準(zhǔn)為800／21.5＝37.2(元)。法定休假節(jié)日加班工資是37.2×300％＝111．6(元)?！痹撏ㄖ谩昂贤?guī)定月工資標(biāo)準(zhǔn)”作計(jì)算加班費(fèi)的基數(shù)，這個(gè)規(guī)定同樣沒(méi)有考慮工資變動(dòng)情況。

第四種：2003年4月1日起執(zhí)行的《上海市企業(yè)工資支付辦法》用“假期工資的計(jì)算基數(shù)”來(lái)作計(jì)算加班費(fèi)的基數(shù)。該辦法第九條規(guī)定“勞動(dòng)者在依法享受婚假、喪假、探親假等假期期間，用人單位應(yīng)當(dāng)按國(guó)家規(guī)定支付假期工資。假期工資的計(jì)算基數(shù)按以下原則確定：

（一）勞動(dòng)合同有約定的，按不低于勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)者本人所在崗位（職位）相對(duì)應(yīng)的工資標(biāo)準(zhǔn)確定。集體合同（工資集體協(xié)議）確定的標(biāo)準(zhǔn)高于勞動(dòng)合同約定標(biāo)準(zhǔn)的，按集體合同（工資集體協(xié)議）標(biāo)準(zhǔn)確定。

（二）勞動(dòng)合同、集體合同均未約定的，可由用人單位與職工代表通過(guò)工資集體協(xié)商確定，協(xié)商結(jié)果應(yīng)簽訂工資集體協(xié)議。

（三）用人單位與勞動(dòng)者無(wú)任何約定的，假期工資的計(jì)算基數(shù)統(tǒng)一按勞動(dòng)者本人所在崗位（職位）正常出勤的月工資的70%確定?！钡冢ㄒ唬┛詈偷冢ǘ┛钸€可以，但第（三）款真是“和尚打傘——無(wú)法無(wú)天”：在用人單位與勞動(dòng)者無(wú)任何約定時(shí)，計(jì)算基數(shù)按“正常出勤的月工資的70%確定”！為什么是正常出勤的70%？公然打“七折”的依據(jù)是什么？

第五種：也就目前最合理的一種，2002年10月廣州市協(xié)調(diào)勞動(dòng)關(guān)系三方會(huì)議經(jīng)過(guò)廣州市勞動(dòng)社會(huì)保障局、市總工會(huì)、市企業(yè)家協(xié)會(huì)分別代表政府、職工、企業(yè)，就加班工資的計(jì)算基數(shù)進(jìn)行了平等協(xié)商，最終確定了一個(gè)比較有操作性的規(guī)定。廣州市勞動(dòng)和社會(huì)保障局于2002年12月5日對(duì)外頒布了《關(guān)于企業(yè)職工加班、加點(diǎn)工資計(jì)算基數(shù)有關(guān)問(wèn)題的通知》（穗勞社工[2002]14號(hào)）文，對(duì)企業(yè)職工加班管理方面做了明確的規(guī)定。明確企業(yè)加班費(fèi)基數(shù)的5種計(jì)算原則，其中，勞動(dòng)者加班費(fèi)基數(shù)不得低于勞動(dòng)者本人日工資或小時(shí)工資折算數(shù)。這5種原則 6 的具體內(nèi)容是：

（1）勞動(dòng)者加班工資基數(shù)由用人單位與勞動(dòng)者依法協(xié)商確定，但應(yīng)不低于勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)者本人日工資或小時(shí)工資折算數(shù)；

（2）用人單位支付給勞動(dòng)者本人的實(shí)際工資額高于勞動(dòng)合同約定工資額的，加班工資基數(shù)應(yīng)在勞動(dòng)者本人上月實(shí)際工資與勞動(dòng)合同約定工資的范圍內(nèi)商定；

（3）勞動(dòng)合同無(wú)約定工資的、應(yīng)以勞動(dòng)者本人上月實(shí)際工資為基數(shù)；（4）實(shí)行計(jì)件工資的，以法定工作時(shí)間的計(jì)件單價(jià)為加班工資基數(shù)；

（5）加班工資基數(shù)低于本市當(dāng)年最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)以日、時(shí)最低工資標(biāo)準(zhǔn)為加班工資基數(shù)。

當(dāng)然，各省各市，遠(yuǎn)不止這五種規(guī)定，由國(guó)家對(duì)此進(jìn)行統(tǒng)一立法，是十分的必要，也應(yīng)該是切實(shí)可行的。在目前五花八門的規(guī)定中，相對(duì)來(lái)說(shuō)第五種規(guī)定，即廣州市《關(guān)于企業(yè)職工加班、加點(diǎn)工資計(jì)算基數(shù)有關(guān)問(wèn)題的通知》（以下簡(jiǎn)稱《廣州通知》）的規(guī)定是最民主、最科學(xué)、最具可操作性的。

首先，《廣州通知》的民主特點(diǎn)與它的產(chǎn)生機(jī)制有關(guān)。該通知由廣州市勞動(dòng)社會(huì)保障局、市總工會(huì)、市企業(yè)家協(xié)會(huì)分別代表政府、職工、企業(yè)進(jìn)行了平等協(xié)商而制定的。從第（2）項(xiàng)原則可以看出該通知是平等協(xié)商，互相妥協(xié)的結(jié)晶?！稄V州通知》雖然只是個(gè)通知，但它卻是一個(gè)法制社會(huì)所必需的，真正體現(xiàn)了“三個(gè)代表”，是真正的民主產(chǎn)物。

其次，《廣州通知》的科學(xué)性在于明確中不泛靈活性。第（3）項(xiàng)原則規(guī)定了無(wú)約定時(shí)的處理辦法，以杜絕某些企業(yè)不簽勞動(dòng)合同或者拖延簽訂勞動(dòng)合同。該通知與現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定沒(méi)有發(fā)生抵觸?？紤]到低收入人員的實(shí)際情況和國(guó)家法律對(duì)最低工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，該通知第（5）項(xiàng)原則中明確規(guī)定“加班工資基數(shù)低于本市當(dāng)年最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)以日、時(shí)最低工資標(biāo)準(zhǔn)為加班工資基數(shù)?！?/p>

最后，《廣州通知》的可操作性在于對(duì)各種情況進(jìn)行了分別規(guī)定，而又互為補(bǔ)充，互不矛盾。該通知跳出關(guān)于工資構(gòu)成的復(fù)雜性，以用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商為主；無(wú)約定時(shí)，以上月實(shí)際工資為基數(shù)；第（4）項(xiàng)原則對(duì)實(shí)行計(jì)件的也進(jìn)行了規(guī)定。其可操作性妙不可言。

美中不足的是第（2）項(xiàng)原則，當(dāng)“用人單位支付給勞動(dòng)者本人的實(shí)際工資額高于勞動(dòng)合同約定工資額的”，7

加班工資基數(shù)仍需勞動(dòng)者與企業(yè)協(xié)商，對(duì)勞動(dòng)者來(lái)說(shuō)往往處于不利地位；而對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)，增加了每月的工作負(fù)擔(dān)和矛盾。最好是能事先確定一個(gè)比例，比如，加班工資基數(shù)定為勞動(dòng)者本人上月實(shí)際工資與勞動(dòng)合同約定工資的平均值。

綜上所述，對(duì)于目前計(jì)算加班費(fèi)的混亂局面，實(shí)有必要推廣《廣州通知》的作法，最好是通過(guò)立法形式予以統(tǒng)一規(guī)定，并把對(duì)于“工資”構(gòu)成和名目繁多的“工資名稱”的規(guī)定予以取消，使復(fù)雜的工資統(tǒng)一化、簡(jiǎn)單化，這樣一來(lái)，不論是勞動(dòng)者，還是企業(yè)，對(duì)加班費(fèi)問(wèn)題，就不會(huì)感覺(jué)“理還亂”了。參考資料：

1.《勞動(dòng)法》 關(guān)懷 主編.—北京：中國(guó)人民出版社，2000（21世紀(jì)法學(xué)系列教材）2.《用人單位勞動(dòng)法操作實(shí)務(wù)》 左祥琦 編著.—北京：法律出版社，2002.5 3.《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法編注》 紀(jì)明 編.—北京：中國(guó)法制出版社，2003.11 4.《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)和社會(huì)保障法律法規(guī)實(shí)用指南》 楊光 主編.—北京經(jīng)濟(jì)管理出版社，2002 5.《勞動(dòng)糾紛法律解決指南》李顯東 主編.—北京：機(jī)械工業(yè)出版社，2003.8 8

第三篇：中國(guó)選舉法修改的研究報(bào)告二發(fā)展與協(xié)調(diào)

公

司訴 訟

理由

是什么？

中國(guó)選舉法修改的研究報(bào)告二

(四)立法技術(shù)有缺漏

從立法技術(shù)上看，中國(guó)選舉法存在如下問(wèn)題：

1、新舊法律的銜接有缺漏。在法律層面上，現(xiàn)行關(guān)于人大代表選舉的法律有兩個(gè)：一是1979年頒布，經(jīng)過(guò)1982年、1986年、1995年、2004年修改的《全國(guó)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)選舉法》;二是至今仍在適用的1983年制定的《關(guān)于縣級(jí)以下人民代表大會(huì)代表直接選舉的若干規(guī)定》。這個(gè)至今仍在適用的1983年規(guī)定的個(gè)別內(nèi)容已經(jīng)不合時(shí)宜，如它第四條規(guī)定：“因反革命案或者其他嚴(yán)重刑事犯罪案被羈押，正在受偵查、起訴、審判的人，經(jīng)人民檢察院或者人民法院決定，在被羈押期間停止行使選舉權(quán)利”，與刑訴法的無(wú)罪推定原則相沖突。選舉法的修改理應(yīng)吸收1983年制定的《關(guān)于縣級(jí)以下人民代表大會(huì)代表直接選舉的若干規(guī)定》和其他部門法的進(jìn)步成果。

2、選舉法的法律結(jié)構(gòu)有缺漏。現(xiàn)行選舉法的結(jié)構(gòu)是：第一章 總則;第二章 地方各級(jí)人民代表大會(huì)代表名額;第三章 全國(guó)人民代表大會(huì)代表名額;第四章 各少數(shù)民族的選舉;第五章 選區(qū)劃分;第六章 選民登記;第七章 代表候選人的提出;第八章 選舉程序;第九章 對(duì)代表的監(jiān)督、罷免和補(bǔ)選;第十章 對(duì)破壞選舉的制裁;第十一章 附則。從這個(gè)結(jié)構(gòu)中可以看出：

(1)在選舉中發(fā)揮重要作用的選舉組織機(jī)構(gòu)沒(méi)有被單列。選舉組織機(jī)構(gòu)的法律主體地位不明確，它除了享有一定的權(quán)力外，還有哪些義務(wù)和法律責(zé)任缺乏規(guī)范，使得選舉法中對(duì)選民義務(wù)規(guī)定有余，對(duì)其它法律主體義務(wù)規(guī)定不足。

(2)沒(méi)有選舉爭(zhēng)議解決的機(jī)制。選舉爭(zhēng)議的解決顯然不限于對(duì)破壞選舉的制裁和難以發(fā)揮作用的申訴，選民對(duì)于選舉爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)還有權(quán)提起訴訟，而關(guān)于訴訟的程序除去選舉法第28條選民資格訴訟的規(guī)定外，其它訴訟在我國(guó)選舉法中沒(méi)有依據(jù)。

(3)把選舉程序僅限于投票計(jì)票環(huán)節(jié)。選舉權(quán)和被選舉權(quán)不僅僅是投票權(quán)，還包括選舉參與權(quán)、推薦權(quán)和被推薦權(quán)、選舉監(jiān)督權(quán)和選舉救濟(jì)權(quán)等。所以，選舉的程序，從選民登記和選區(qū)劃分時(shí)就開(kāi)始了。把選舉程序限于投票計(jì)票是中國(guó)選舉法的重大缺陷，它使得一些地方把選民的選舉權(quán)和被選舉權(quán)僅僅看作是投票權(quán)。

3、實(shí)施選舉法的地方性法規(guī)的不一致。選舉法中有“省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)根據(jù)本法可以制定選舉實(shí)施細(xì)則”的規(guī)定，從表面上看來(lái)是授權(quán)各地方在選舉法的框架下因地制宜規(guī)范民主選舉，但實(shí)際上是各地方的地方性法規(guī)大量重復(fù)選舉法的規(guī)定，并無(wú)多少地方的特殊性，在一定程度取代了選舉法。而且，由于各地方立法的差異，造成各地選舉差異很大。從各地方的地方性法規(guī)名字上可略見(jiàn)一般：《北京市區(qū)、縣、鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民代表大會(huì)代表選舉實(shí)施細(xì)則》;《上海市區(qū)縣及鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民代表大會(huì)代表直接選舉實(shí)施細(xì)則》;《福建省縣、鄉(xiāng)兩級(jí)人民代表大會(huì)代表直接選舉實(shí)施細(xì)則》;《廣東省各級(jí)人民代表大會(huì)選舉實(shí)施細(xì)則》;《廣西壯族自治區(qū)各級(jí)人民代表大會(huì)選舉實(shí)施細(xì)則》。

(五)選舉程序不完善

選舉程序是選舉法原則的具體化，一個(gè)選舉程序不嚴(yán)密的法律最終可能使選舉法的基本原則形同虛設(shè)，實(shí)現(xiàn)不了選舉法的立法目的。中國(guó)選舉法在選舉組織、選區(qū)劃分、選民登記、候選人提名、競(jìng)選規(guī)則、投票計(jì)票、選舉爭(zhēng)議解決等方面的規(guī)定都有缺漏。

1、選舉組織。選舉組織主持選舉活動(dòng)的進(jìn)行，是選舉過(guò)程中最重要的組織機(jī)關(guān)，中國(guó)選舉法卻沒(méi)有專章單列，僅在總則中用第七條一個(gè)條文規(guī)定。關(guān)于選舉組織的產(chǎn)生、組成、權(quán)力和義務(wù)，是否應(yīng)該中立和回避等都缺乏規(guī)范。[27]在一些地方，選舉委員會(huì)成員直接當(dāng)選為代表。[28]

2、選區(qū)劃分。選區(qū)劃分是選舉的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，也是被一般選民所忽視的。中國(guó)選舉法僅在第五章用兩個(gè)條文簡(jiǎn)潔表達(dá)。現(xiàn)實(shí)選舉中選區(qū)劃分的隨意性非常嚴(yán)重。在一些地方純粹是為了保證當(dāng)?shù)仡I(lǐng)導(dǎo)人當(dāng)選而劃分選區(qū)。如在廣東南海市第十二屆人大代表選舉的選區(qū)劃分中，市委辦和市紀(jì)委、監(jiān)察局、檔案局四個(gè)單位劃為一個(gè)選區(qū)，分了3個(gè)代表，市委正副書(shū)記和紀(jì)委書(shū)記當(dāng)選。市政府辦與7個(gè)公司劃為一個(gè)選區(qū)，正副市長(zhǎng)當(dāng)選。市長(zhǎng)助理為了避免與市長(zhǎng)同一個(gè)選區(qū)，而分在其主管的局系統(tǒng)當(dāng)選。其中市委辦選區(qū)只148名選民，選出3名代表，另一只要為公司企業(yè)的選區(qū)2168個(gè)選民，才分配代表一名，二者相差為43倍。[29]這遠(yuǎn)比法律規(guī)定的城鎮(zhèn)與農(nóng)村選區(qū)每一代表所代表的人口數(shù)懸殊得多，但因?yàn)槠潆[蔽而沒(méi)有受到重視。選區(qū)劃分是否適當(dāng)，直接關(guān)系到選舉權(quán)平等性原則的實(shí)現(xiàn)，而現(xiàn)行選舉法的修改完全無(wú)視選舉實(shí)踐中的這一混亂狀況。

3、選民登記?，F(xiàn)行的選舉法對(duì)選民登記程序的規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)單，僅有第六章三個(gè)條文。各地的選舉實(shí)踐基本上是按照該地選舉委員會(huì)的“辦法”來(lái)進(jìn)行的，操作頗不一致。由于中國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅猛，人口變動(dòng)很大，現(xiàn)行選舉法規(guī)定的選民登記方法，不僅工作量大，錯(cuò)登漏登的現(xiàn)象也非常突出。選舉權(quán)和被選舉權(quán)作為一種權(quán)利，由選民主動(dòng)決定是否行使，采取自愿登記的方法有助解決目前選舉中存在的問(wèn)題。此外，還應(yīng)當(dāng)考慮流動(dòng)人口的選民登記問(wèn)題。選舉法的修改理應(yīng)回應(yīng)這一現(xiàn)實(shí)，完善我國(guó)的選民登記程序。

4、候選人提名。候選人提名目前是選民對(duì)選舉意見(jiàn)最大的一個(gè)環(huán)節(jié)，也是最易被暗箱操作或操縱的地方。這次選舉法的修改回應(yīng)了這一點(diǎn)，在直接選舉增加了預(yù)選程序。[30]對(duì)照修改，可以發(fā)現(xiàn)，候選人的產(chǎn)生去掉了選民最厭惡的“反復(fù)醞釀”，保留了“討論協(xié)商”。由于預(yù)選不是必定程序，如何確定多數(shù)選民意見(jiàn)仍然是比較模糊的地方。實(shí)際上，選舉法中候選人提名問(wèn)題不止于此，對(duì)于候選人的資格、候選人提名的方式等方面都還缺乏規(guī)范。

5、競(jìng)選規(guī)則。中國(guó)選舉法不僅未把競(jìng)爭(zhēng)選舉當(dāng)作選舉法的法律原則，在法律規(guī)范中也回避競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題。和競(jìng)爭(zhēng)略有一點(diǎn)關(guān)系的就是，允許“介紹”候選人，而且介紹的范圍限制于“選民小組或者代表小組會(huì)議上”。[31]這次選舉法的修改增加了一個(gè)“見(jiàn)面”，也就是在三十三條中增加，“選舉委員會(huì)可以組織代

表候選人與選民見(jiàn)面，回答選民的問(wèn)題”。盡管只是“可以”不是“必須”，但也是中國(guó)選舉法在競(jìng)選問(wèn)題上難得的一個(gè)進(jìn)步了。面對(duì)選舉實(shí)踐中出現(xiàn)的“拉票”、有組織的競(jìng)選、發(fā)放宣傳材料、籌措選舉經(jīng)費(fèi)等，現(xiàn)行選舉法修改視而不見(jiàn)，不能不說(shuō)是一個(gè)遺憾。

6、投票計(jì)票。中國(guó)選舉法對(duì)投票計(jì)票的規(guī)定也十分簡(jiǎn)單，沒(méi)有制度性的保證秘密寫票和秘密投票。由于一些選民對(duì)選區(qū)劃分和候選人的提名有意見(jiàn)，投票在他們看來(lái)更多只是一個(gè)形式了。在選舉實(shí)踐中，大部分選民的寫票都是公開(kāi)的，甚至互相商量。其實(shí)，秘密投票原則的要求并不高，就是設(shè)立一個(gè)秘密寫票間。而這個(gè)，選舉法沒(méi)有規(guī)定。

7、選舉爭(zhēng)議解決。在選舉過(guò)程中，及時(shí)處理爭(zhēng)議、維護(hù)正常選舉秩序，具有重要意義。長(zhǎng)期以來(lái)，中國(guó)選舉法專章卻只有一個(gè)條文規(guī)定“對(duì)破壞選舉的制裁”，這種立法思路更多強(qiáng)調(diào)的是對(duì)法律責(zé)任的追究，而不是選舉問(wèn)題的解決。司法機(jī)關(guān)如何介入選舉爭(zhēng)議，沒(méi)有程序性的規(guī)定。這次選舉法的修改在“對(duì)破壞選舉的制裁”章節(jié)中增加了若干文字，但無(wú)實(shí)質(zhì)性的變化。[32]

二、中國(guó)選舉法新修改的批評(píng)

雖然中國(guó)憲法中規(guī)定有公民的批評(píng)建議權(quán)，但學(xué)界對(duì)立法批評(píng)的仍然少見(jiàn)。中國(guó)推行法制建設(shè)二十多年來(lái)，已經(jīng)制定了四百多部法律、九百多部行政法規(guī)、上萬(wàn)個(gè)地方性法規(guī)，以及為數(shù)更多的政府規(guī)章，但法律實(shí)施的情況并不是很好。一方面是法律法規(guī)的大量增多，一方面是公民對(duì)法律法規(guī)的陌生和麻木，盡管有年復(fù)一年的普法，社會(huì)對(duì)法律的認(rèn)可程度并不高，公民的法律信仰也并無(wú)明顯的增加。人們有理由對(duì)這種現(xiàn)象進(jìn)行思考。有學(xué)者對(duì)此研究后得出結(jié)論，中國(guó)法之所以難行的一個(gè)重要原因是：“現(xiàn)今中國(guó)法律、法規(guī)和規(guī)章中，主要的法既不是良法也不是惡法，而是富有特色的笨法或劣法”。[33]現(xiàn)行選舉法的立法目的是保障公民的選舉權(quán)和被選舉權(quán)，它當(dāng)然不會(huì)是惡法，但它到底是良法還是笨法、劣法呢?人們不需要很多的法律常識(shí)和民主知識(shí)就可以從中國(guó)選舉實(shí)踐中得到判斷。在現(xiàn)實(shí)中國(guó)選舉中，選民增長(zhǎng)的厭選情緒、懶得參加投票，真是中國(guó)人民主素質(zhì)不高嗎?是不是選民在“用腳投票”?

不需要用很多例子來(lái)說(shuō)明中國(guó)人民對(duì)民主選舉的渴望，“他們中的許多人因?yàn)樽非筮x舉時(shí)的民主和自由、追求建立公正的選舉制度而作出了重大的犧牲，有的有家不能回，有的受到了迫害，有的被無(wú)理剝奪了選舉權(quán)和被選舉權(quán)”。[34]中國(guó)的立法機(jī)關(guān)理應(yīng)正視老百姓對(duì)選舉改革的期待，全面審查現(xiàn)行選舉法中存在的缺陷，進(jìn)行全面的修改，而不是敷衍了事。說(shuō)敷衍了事也許言重，但請(qǐng)看看現(xiàn)行選舉法修改的五項(xiàng)：

(1)第九條第一款第一項(xiàng)修改為：“(一)省、自治區(qū)、直轄市的代表名額基數(shù)為三百五十名，省、自治區(qū)每十五萬(wàn)人可以增加一名代表，直轄市每二萬(wàn)五千人可以增加一名代表;但是，代表總名額不得超過(guò)一千名”。原來(lái)的規(guī)定是：“(一)省、自治區(qū)、直轄市的代表名額基數(shù)為三百五十名，省、自治區(qū)每十五萬(wàn)人可以增加一名代表，直轄市每二萬(wàn)五千人可以增加一名代表;人口超過(guò)一億的省，代表總名額不得超過(guò)一千名”。

這里僅僅是修改了一個(gè)語(yǔ)法錯(cuò)誤，也就是原來(lái)的規(guī)定會(huì)給人得出一個(gè)荒繆的結(jié)論，“人口超過(guò)一億的省，代表總名額不得超過(guò)一千名”，“人口沒(méi)有超過(guò)一億的省，代表總名額反而可能超過(guò)一千名”。

(2)第三十一條第一款修改為：“由選民直接選舉的人民代表大會(huì)代表候選人，由各選區(qū)選民和各政黨、各人民團(tuán)體提名推薦。選舉委員會(huì)匯總后，在選舉日的十五日以前公布，并交各該選區(qū)的選民小組討論、協(xié)商，確定正式代表候選人名單。如果所提候選人的人數(shù)超過(guò)本法第三十條規(guī)定的最高差額比例，由選舉委員會(huì)交各該選區(qū)的選民小組討論、協(xié)商，根據(jù)較多數(shù)選民的意見(jiàn)，確定正式代表候選人名單;對(duì)正式代表候選人不能形成較為一致意見(jiàn)的，進(jìn)行預(yù)選，根據(jù)預(yù)選時(shí)得票多少的順序，確定正式代表候選人名單。正式代表候選人名單應(yīng)當(dāng)在選舉日的五日以前公布”。原來(lái)的規(guī)定是：“由選民直接選舉的人民代表大會(huì)代表候選人，由各選區(qū)選民和各政黨、各人民團(tuán)體提名推薦。選舉委員會(huì)匯總后，在選舉日的十五日以前公布，并由各該選區(qū)的選民小組反復(fù)醞釀、討論、協(xié)商，根據(jù)較多數(shù)選民的意見(jiàn)，確定正式代表候選人名單，并在選舉日的五日以前公布”。

其實(shí)，這個(gè)被普遍稱贊的預(yù)選程序，并非制度創(chuàng)新，實(shí)際上是恢復(fù)1979年選舉法的規(guī)定。1979年的選舉法就明確規(guī)定：“如果所提候選人名額過(guò)多，可以進(jìn)行預(yù)選，根據(jù)較多數(shù)選民的意見(jiàn)，確定正式代表

候選人名單”，這一制度設(shè)計(jì)，事實(shí)上也是當(dāng)年擴(kuò)大民主的一大亮點(diǎn)。但1986年對(duì)選舉法進(jìn)行第二次修改時(shí)，刪去了有關(guān)預(yù)選的規(guī)定，其理由是一些地方集中選民較困難、預(yù)選會(huì)增加選舉工作量等等，然而正是這一變動(dòng)，為一些地方操縱選舉提供了機(jī)會(huì)。1995年對(duì)選舉法再次進(jìn)行修改時(shí)，在縣級(jí)以上各級(jí)人大的間接選舉中又引入了預(yù)選程序，在一定程度上恢復(fù)了這一制度設(shè)計(jì)。

現(xiàn)行選舉法修改刪除“反復(fù)醞釀”，保留了“討論、協(xié)商”，根據(jù)較多數(shù)選民的意見(jiàn)，確定正式代表候選人名單，恢復(fù)規(guī)定有條件進(jìn)行預(yù)選。這種立法思路好像是既可以回避1979年選舉法中預(yù)選的弊端，又可以回避現(xiàn)行選舉法不預(yù)選的弊端，調(diào)和折衷，似乎是比較可行的。不過(guò)，讓人疑惑的是，如果說(shuō)因?yàn)樵x舉法中確定正式代表候選人的程序容易導(dǎo)致“暗箱操作”，那為什么不干脆把這個(gè)容易導(dǎo)致“暗箱操作”、不合理的程序完全刪除，而要繼續(xù)保留它，只在特定情況下才適用預(yù)選程序呢?“討論、協(xié)商”和“反復(fù)醞釀”有什么不同?用什么標(biāo)準(zhǔn)判斷是“較多數(shù)選民的意見(jiàn)”，是相對(duì)多數(shù)還是絕對(duì)多數(shù)，是全體選民中的“較多數(shù)”，還是參與提名的選民的“較多數(shù)”或者是選民小組中選民的較多數(shù)?預(yù)選的程序是怎樣的，選舉法為什么不規(guī)范預(yù)選程序，它與正式選舉程序有什么不同，能不能干脆取消預(yù)選程序，直接把所有候選人納入正式選舉一次選舉?[35]選舉法的修改沒(méi)能回答這些問(wèn)題，修改的結(jié)果仍然解決不了對(duì)不公正產(chǎn)生候選人的質(zhì)疑，也缺乏可操作性。

(3)第三十三條修改為：“選舉委員會(huì)或者人民代表大會(huì)主席團(tuán)應(yīng)當(dāng)向選民或者代表介紹代表候選人的情況。推薦代表候選人的政黨、人民團(tuán)體和選民、代表可以在選民小組或者代表小組會(huì)議上介紹所推薦的代表候選人的情況。選舉委員會(huì)可以組織代表候選人與選民見(jiàn)面，回答選民的問(wèn)題。但是，在選舉日必須停止對(duì)代表候選人的介紹”。原來(lái)的規(guī)定是：“選舉委員會(huì)或者人民代表大會(huì)主席團(tuán)應(yīng)當(dāng)向選民或者代表介紹代表候選人的情況。推薦代表候選人的政黨、人民團(tuán)體和選民、代表可以在選民小組或者代表小組會(huì)議上介紹所推薦的代表候選人的情況。但是在選舉日必須停止對(duì)代表候選人的介紹”。[36]

這個(gè)沒(méi)有約束力的修改竟然被很多人叫好，說(shuō)明人們對(duì)原來(lái)的選舉法都快喪失信心了。這個(gè)修改是中國(guó)法律的特色之一，一個(gè)最基本的強(qiáng)制性要求在法律中被降低為選擇性的規(guī)定，既然選舉委員會(huì)可以組織

代表候選人與選民見(jiàn)面，回答選民的問(wèn)題，那選舉委員會(huì)不組織代表候選人與選民見(jiàn)面也無(wú)須承擔(dān)任何法律責(zé)任。代表候選人與選民見(jiàn)面，回答選民的問(wèn)題，是代表候選人當(dāng)選為人民代表的最基本條件，很難想象一個(gè)不愿與選民見(jiàn)面、不回答選民問(wèn)題的人民代表會(huì)代表人民的利益。

中國(guó)人民代表大會(huì)制度最基本的一點(diǎn)就是，人大代表由選民民主選舉產(chǎn)生，同時(shí)受選民的監(jiān)督。按照人民代表大會(huì)制度的要求，人大代表與選民的關(guān)系應(yīng)該是非常密切的。但實(shí)際上，一直以來(lái)，各地人大代表選舉過(guò)程中往往存在著代表候選人多由組織推薦，選民對(duì)候選人情況不了解，候選人代表選民利益的意識(shí)不強(qiáng)，人大代表被當(dāng)成一種榮譽(yù)，致使其職責(zé)意識(shí)淡薄，選民也無(wú)從監(jiān)督人大代表是否履行了代表職責(zé)。

這個(gè)修改實(shí)際上還表明，中國(guó)選舉法還不鼓勵(lì)競(jìng)爭(zhēng)選舉，介紹代表候選人的方式還非常有限，沒(méi)有回應(yīng)基層民主選舉中出現(xiàn)的代表候選人、自薦人自我宣傳的新情況。如果今后的選舉中繼續(xù)出現(xiàn)貼海報(bào)、發(fā)傳單、籌經(jīng)費(fèi)、組建助選機(jī)構(gòu)，選舉秩序失控怎么辦?所以說(shuō)，選舉法的修改無(wú)視人民民主發(fā)展的現(xiàn)實(shí)和要求，回避立法難點(diǎn)，留下法律空白，也是一種不負(fù)責(zé)任。

(4)第四十四條第一款修改為：“對(duì)于縣級(jí)的人民代表大會(huì)代表，原選區(qū)選民五十人以上聯(lián)名，對(duì)于鄉(xiāng)級(jí)的人民代表大會(huì)代表，原選區(qū)選民三十人以上聯(lián)名，可以向縣級(jí)的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)書(shū)面提出罷免要求”。原來(lái)的規(guī)定是：“對(duì)于縣級(jí)和鄉(xiāng)級(jí)的人民代表大會(huì)代表，原選區(qū)選民三十人以上聯(lián)名，可以向縣級(jí)的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)書(shū)面提出罷免要求”。

這個(gè)修改主要是針對(duì)個(gè)別地方出現(xiàn)新一屆代表剛選出，新一屆人民代表大會(huì)還未召開(kāi)就有選民提出罷免要求，一些人大工作人員要求提高罷免代表的聯(lián)名人數(shù)。[37]實(shí)際上，中國(guó)選民聯(lián)名要求罷免的例子還非常少，與選民10人以上聯(lián)名就可以提名代表候選人相比，原選區(qū)30十人以上聯(lián)名已經(jīng)是較多的人數(shù)。鼓勵(lì)選民提出罷免應(yīng)該與鼓勵(lì)選民提名候選人一樣，有利于密切人大代表與選民的關(guān)系，提高本來(lái)已經(jīng)很淡薄的民主意識(shí)?！吧钲诼閹X罷免**”和“株洲映峰罷免**”起因于質(zhì)疑選舉的違法，原本應(yīng)該提起確認(rèn)選舉無(wú)效之訴訟，而不是提起罷免案。兩起**最后都因有關(guān)部門的干預(yù)，部分撤回簽名無(wú)疾而終。[38]由于沒(méi)有法律依據(jù)，選民無(wú)法提起確認(rèn)選舉無(wú)效之訴訟，而提起罷免案，這本身就是選舉法的缺陷之

一，可是中國(guó)的立法機(jī)關(guān)卻開(kāi)錯(cuò)了藥方，用提高罷免的門檻來(lái)減少罷免案。本文贊同一些學(xué)者的觀點(diǎn)，“提高提出罷免的門檻不如規(guī)范選舉程序”。[39]

(5)第五十二條修改為：

“為保障選民和代表自由行使選舉權(quán)和被選舉權(quán)，對(duì)有下列行為之一，破壞選舉，違反治安管理規(guī)定的，依法給予治安管理處罰;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

(一)以金錢或者其他財(cái)物賄賂選民或者代表，妨害選民和代表自由行使選舉權(quán)和被選舉權(quán)的;

(二)以暴力、威脅、欺騙或者其他非法手段妨害選民和代表自由行使選舉權(quán)和被選舉權(quán)的;

(三)偽造選舉文件、虛報(bào)選舉票數(shù)或者有其他違法行為的;

(四)對(duì)于控告、檢舉選舉中違法行為的人，或者對(duì)于提出要求罷免代表的人進(jìn)行壓制、報(bào)復(fù)的。

國(guó)家工作人員有前款所列行為的，還應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分。

以本條第一款所列違法行為當(dāng)選的，其當(dāng)選無(wú)效”。

原來(lái)的規(guī)定是：

“為保障選民和代表自由行使選舉權(quán)和被選舉權(quán)，對(duì)有下列違法行為的，應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分或者刑事處分：

(一)用暴力、威脅、欺騙、賄賂等非法手段破壞選舉或者妨害選民和代表自由行使選舉權(quán)和被選舉權(quán)的;

(二)偽造選舉文件、虛報(bào)選舉票數(shù)或者有其他違法行為的;

(三)對(duì)于控告、檢舉選舉中違法行為的人，或者對(duì)于提出要求罷免代表的人進(jìn)行壓制、報(bào)復(fù)的”。

這個(gè)修改在法律語(yǔ)言表述上比原來(lái)更準(zhǔn)確了，增加了行政處罰的規(guī)定，把刑事處分改為刑事責(zé)任。把賄賂單列則嫌羅嗦了，應(yīng)當(dāng)通過(guò)法律解釋解決其含義。沒(méi)有改變由強(qiáng)調(diào)制裁到注重爭(zhēng)議解決的思路，沒(méi)有解決選舉法在這方面存在的根本問(wèn)題。

首先，這一章的名稱應(yīng)當(dāng)叫法律責(zé)任。它不僅包括暴力、威脅、欺騙、賄賂、偽造選舉文件、虛報(bào)選舉票數(shù)、壓制報(bào)復(fù)等違法行為，還應(yīng)當(dāng)包括選舉組織、選區(qū)劃分、選民登記等中的各種違法行為;法律責(zé)任的主體不僅包括選民和國(guó)家工作人員，還應(yīng)當(dāng)包括選舉組織、各政黨、各社會(huì)團(tuán)體等。

其次，應(yīng)當(dāng)賦予人民法院對(duì)選舉是否有效的最終裁判權(quán)，并具體規(guī)范裁判的程序。

從以上可以看出，中國(guó)選舉法的新修改是不到位的，它沒(méi)有回應(yīng)人民厭惡虛假選舉、進(jìn)行真實(shí)而有意義選舉的渴望，更沒(méi)有把進(jìn)一步擴(kuò)大直接選舉、縮小農(nóng)村與城市每一代表所代表的人口數(shù)的比例、把國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人選舉納入選舉法規(guī)范等建議列入選舉法修改議程。為什么會(huì)出現(xiàn)這種情況，是令人深思的。

立法是一項(xiàng)崇高的事業(yè)，是立法機(jī)關(guān)的一項(xiàng)重要權(quán)力，同時(shí)，制定良法又是立法機(jī)關(guān)的神圣義務(wù)。中國(guó)立法法第五條規(guī)定，“立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)人民的意志，發(fā)揚(yáng)社會(huì)主義民主，保障人民通過(guò)多種途徑參與立法活動(dòng)”。綜觀中國(guó)現(xiàn)行選舉法的修改，它并沒(méi)能做到立法法的要求。除了向各地人大部門征求意見(jiàn)外，沒(méi)有像樣的論證和討論。[40]全國(guó)人大調(diào)研組早在赴廣東調(diào)研之前，就已經(jīng)透露本次《選舉法》修正只是一次小改。[41]選舉法修改一次不易，從立法規(guī)劃的制定，到各地方人大的建議，再到全國(guó)人大的調(diào)研，是需要花去很多成本的，中國(guó)選舉法的這種成本開(kāi)銷已經(jīng)很頻繁，從1979年制定，已經(jīng)經(jīng)過(guò)1982年、1986年、1995年、2004年四次修改了。修改選舉法是十屆全國(guó)人大的立法規(guī)劃，如果這次修改不能滿足人民的要求，可以預(yù)見(jiàn)，它的修改將繼續(xù)列入十一屆全國(guó)人大的立法規(guī)劃。[42]立法就像修路，不能敷衍了事，修好一條路可以管很多年，而一條“豆腐渣”路用不了幾年又得修，中國(guó)的立法機(jī)關(guān)能不能把選舉法修得更好些呢?

第四篇：關(guān)于地方立法選項(xiàng)機(jī)制的思考發(fā)展與協(xié)調(diào)（定稿）

公

司訴 訟

理由

是什么？

關(guān)于地方立法選項(xiàng)機(jī)制的思考

一、編制立法規(guī)劃和立法計(jì)劃的目的和意義

編制立法規(guī)劃和立法計(jì)劃是地方立法的一項(xiàng)基礎(chǔ)性工作。隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷發(fā)展，地方立法的需求也在不斷增加，立法規(guī)劃和計(jì)劃的重要性也在日益增強(qiáng)。編制立法規(guī)劃能夠預(yù)先把握一段時(shí)期內(nèi)地方立法的總體需求，確定地方法制建設(shè)的重點(diǎn)和主要目標(biāo)，整合立法需求，避免重復(fù)立法和分散立法。編制立法計(jì)劃，是為了在立法規(guī)劃的基礎(chǔ)上，選擇當(dāng)年立法需求最為突出，立法可行性最強(qiáng)的項(xiàng)目，并合理安排審議時(shí)間，保證審議工作有序進(jìn)行，提高審議質(zhì)量和效益。立法規(guī)劃和計(jì)劃的最終目的都是為了使地方立法同改革發(fā)展穩(wěn)定的社會(huì)大局相結(jié)合，同國(guó)家的立法進(jìn)程相適應(yīng)，同地方其他立法項(xiàng)目相協(xié)調(diào)，推動(dòng)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展。

二、編制計(jì)劃(規(guī)劃)過(guò)程中的若干問(wèn)題

(一)立法項(xiàng)目申報(bào)中存在的問(wèn)題

1.有些部門申報(bào)項(xiàng)目的指導(dǎo)思想不準(zhǔn)確。項(xiàng)目申報(bào)應(yīng)從地方法制建設(shè)的大局出發(fā)，從人民群眾的普遍需要出發(fā)確定需要立法的事項(xiàng)。然而有些部門卻將制定法規(guī)當(dāng)做部門權(quán)力和利益的法定化，有些部門將立項(xiàng)成功看作本部門的政績(jī)和公關(guān)能力的體現(xiàn)。在這種指導(dǎo)思想下，申報(bào)過(guò)程中出現(xiàn)了兩種傾向：一是重立項(xiàng)甚于重法規(guī)起草。因?yàn)榉ㄒ?guī)一般由申報(bào)部門負(fù)責(zé)起草，只要立項(xiàng)成功，怎樣起草就基本由政府部門自己決定，因此能否在人大計(jì)劃(規(guī)劃)中立項(xiàng)就比完成法規(guī)起草更為關(guān)鍵和重要。甚至有的部門在申報(bào)規(guī)劃時(shí)據(jù)理力爭(zhēng)，列入規(guī)劃后就置之一旁，不聞不問(wèn);二是互相攀比。用政績(jī)的眼光看待立項(xiàng)，自然產(chǎn)生攀比傾

向。有的是部門之間互相攀比，其他部門有法規(guī)本部門也要有;有的是后任和前任之間的攀比，前任沒(méi)有申報(bào)成功的項(xiàng)目后任一定要申報(bào)成功。

2.申報(bào)項(xiàng)目中修改和廢止項(xiàng)目較少。法規(guī)應(yīng)當(dāng)及時(shí)修改或者廢止，以不斷適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要。但申報(bào)部門比較重視制定新項(xiàng)目，修改和廢止法規(guī)的意識(shí)不強(qiáng)。例如上海市編制1998-2002年規(guī)劃時(shí)，有關(guān)部門共申報(bào)213件項(xiàng)目，其中修改項(xiàng)目占18.3%，廢止項(xiàng)目?jī)H占0.4%.修改和廢止項(xiàng)目偏少，其中的原因是多方面的。有的部門認(rèn)為，制定新法規(guī)能夠體現(xiàn)工作成績(jī)，而修改法規(guī)的成績(jī)就不明顯;有的部門認(rèn)為法規(guī)改不改無(wú)所謂，只要不影響執(zhí)法活動(dòng)就可以;有的部門認(rèn)為，廢止法規(guī)會(huì)影響工作形象，法規(guī)有總比沒(méi)有好。

3.項(xiàng)目申報(bào)來(lái)源單一。從工作而言，人大各專門委員會(huì)、常委會(huì)各工作部門、政府各部門、人民法院、人民檢察院、工青婦等單位都可以提出申報(bào)項(xiàng)目，代表提出的立法議案也有可能列入計(jì)劃。上海市在申報(bào)1998-2002年規(guī)劃項(xiàng)目時(shí)，共有65個(gè)單位提出申報(bào)，其中政府部門占87.7%，人大部門占7.7%，社會(huì)團(tuán)體占4.6%.在編制計(jì)劃時(shí)，政府申報(bào)的占90%以上。項(xiàng)目來(lái)源的單一化趨勢(shì)一方面減少了其他渠道特別是代表參與立法的積極性，削弱了立法視角的全面性，另一方面增強(qiáng)了立法計(jì)劃(規(guī)劃)對(duì)政府工作的依賴性，減少了人大對(duì)計(jì)劃(規(guī)劃)安排的主導(dǎo)性。

(二)計(jì)劃(規(guī)劃)編制過(guò)程中存在的問(wèn)題

1.編制部門對(duì)社會(huì)宏觀需求把握不足。編制部門在日常工作中，缺乏有效的機(jī)制和專門的渠道掌握社會(huì)立法需求，往往只是到開(kāi)始編制計(jì)劃(規(guī)劃)時(shí)，才進(jìn)行一定的調(diào)研。因此編制部門對(duì)社會(huì)立法需求的平時(shí)儲(chǔ)備不夠，對(duì)需求把握不足。在對(duì)申報(bào)項(xiàng)目的選擇過(guò)程中，調(diào)研論證工作主要是聽(tīng)取政府部門的匯報(bào)，編制部門主動(dòng)調(diào)研不多，出去調(diào)研不多，調(diào)研工作局限性還比較大。

2.編制部門在編制工作上的主導(dǎo)性不強(qiáng)。編制計(jì)劃(規(guī)劃)的一項(xiàng)重要功能在于對(duì)申報(bào)項(xiàng)目進(jìn)行整合，即要求合并調(diào)整范圍相近的項(xiàng)目，支持社會(huì)急需的項(xiàng)目進(jìn)入計(jì)劃(規(guī)劃)，或者要求修改項(xiàng)目進(jìn)行長(zhǎng)遠(yuǎn)安排。

由于項(xiàng)目主要由政府部門起草，編制部門的意圖往往難以影響政府的起草工作，只能在現(xiàn)有的申報(bào)的項(xiàng)目中進(jìn)行選擇。編制部門的主導(dǎo)性不強(qiáng)，影響了現(xiàn)行地方法規(guī)總體結(jié)構(gòu)，表現(xiàn)在：部門性法規(guī)多，綜合性法規(guī)少;某些項(xiàng)目在短時(shí)間內(nèi)多次修改;調(diào)整范圍相近的法規(guī)比較多。

3.編制的科學(xué)性還不高。立項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)得到貫徹的程度是檢驗(yàn)立法計(jì)劃(規(guī)劃)科學(xué)性的標(biāo)準(zhǔn)之一。如上海市的1998-2002年立法規(guī)劃對(duì)立項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定，申報(bào)項(xiàng)目應(yīng)具有法律上的可調(diào)整性、重大問(wèn)題應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)協(xié)商、具有法規(guī)初稿并有立項(xiàng)申請(qǐng)說(shuō)明。目前不少不符合立項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)的項(xiàng)目，因?yàn)楦鞣矫娴囊庖?jiàn)一致，或者某一方面的極力堅(jiān)持，而最終能夠立項(xiàng)。這種情況反映了計(jì)劃(規(guī)劃)編制的科學(xué)性還得不到重視。

(三)計(jì)劃(規(guī)劃)實(shí)施過(guò)程中的問(wèn)題

1.規(guī)劃的實(shí)現(xiàn)率不高。上海市1995-1997年立法規(guī)劃共列有項(xiàng)目67件，至1998年1月，完成規(guī)劃項(xiàng)目35件，占項(xiàng)目總數(shù)的52.2%.1998-2002年立法規(guī)劃共列有項(xiàng)目66件，根據(jù)前4年的落實(shí)情況和2002立法計(jì)劃的安排，預(yù)計(jì)規(guī)劃可以完成42件，占64%.從兩個(gè)規(guī)劃的執(zhí)行情況來(lái)看，規(guī)劃的實(shí)現(xiàn)率并不高。

2.計(jì)劃變動(dòng)性大，計(jì)劃的嚴(yán)肅性未得到充分尊重。每年的立法計(jì)劃由常委會(huì)主任會(huì)議通過(guò)，并作為常委會(huì)工作要點(diǎn)的一部分提交常委會(huì)表決，具有相當(dāng)?shù)膰?yán)肅性。然而上海市1998年計(jì)劃的變動(dòng)率(計(jì)劃增加項(xiàng)目和減少項(xiàng)目數(shù)量的總和占計(jì)劃項(xiàng)目的比例)是15.4%，1999年計(jì)劃的變動(dòng)率是46.2%，2000年計(jì)劃的變動(dòng)率是30.4%，2001年計(jì)劃的變動(dòng)率是78.6%.計(jì)劃變動(dòng)的原因往往在于現(xiàn)實(shí)緊急需要，致使一些項(xiàng)目未經(jīng)過(guò)充分論證也進(jìn)入了計(jì)劃。有的計(jì)劃變動(dòng)還有主觀原因：一些部門以現(xiàn)實(shí)緊急需要為托詞，要求將一些修改內(nèi)容不盡合理的項(xiàng)目擠入計(jì)劃。變動(dòng)性大致使計(jì)劃的規(guī)范性和法規(guī)自身的質(zhì)量難以得到保證。

3.每年的立法工作前松后緊。每年的立法計(jì)劃在1月份基本確定，政府部門往往要等計(jì)劃確定后才對(duì)列入計(jì)劃的法規(guī)草稿進(jìn)行最后研究修改，經(jīng)過(guò)一系列必須的程序，政府的立法案提交到常委會(huì)時(shí)常常在6、7月份。而每年的項(xiàng)目至少在13、14件，而年內(nèi)提請(qǐng)審議的項(xiàng)目一般應(yīng)當(dāng)在年內(nèi)交付表決，勢(shì)必造成下半

年的立法工作非常緊張，而上半年的工作又相對(duì)寬松。某些下半年才提交審議的法規(guī)因?yàn)楣ぷ鲿r(shí)間緊張而質(zhì)量難以得到保證。

三、改進(jìn)計(jì)劃的幾點(diǎn)建議

1.計(jì)劃(規(guī)劃)的項(xiàng)目來(lái)源要爭(zhēng)取多元化。首先，要在程序上保證代表議案進(jìn)入立法計(jì)劃的可能性：(1)代表審議結(jié)果報(bào)告對(duì)于立法議案的審議結(jié)果要明確意向，對(duì)于需要立法的要明確議案起草完成的最遲時(shí)間，明確將議案提交常委會(huì)審議的最遲時(shí)限，并跟蹤代表議案的辦理情況，督促代表議案能夠提交常委會(huì)審議。(2)嘗試將論證充分、可行性強(qiáng)的代表議案列入當(dāng)年的立法計(jì)劃。其次，要拓展渠道，建立制度，定期聽(tīng)取法院、檢察院、社會(huì)團(tuán)體的立法要求。對(duì)于法院和檢察院在司法工作中發(fā)現(xiàn)的地方性法規(guī)中不完善的規(guī)定，由專門委員會(huì)根據(jù)他們的意見(jiàn)提出修改法規(guī)的議案。最后，在條件允許的情況下，向全社會(huì)征集若干立法項(xiàng)目，組織專家和有關(guān)部門論證起草。

2.編制部門要把握宏觀立法需求。編制部門要建立日常信息收集渠道，定期收集分析，把握改革發(fā)展的大局。對(duì)于申報(bào)項(xiàng)目，除了聽(tīng)取有關(guān)部門的匯報(bào)外，對(duì)于其中難以把握的問(wèn)題還要進(jìn)行必要的主動(dòng)調(diào)研，對(duì)于建議項(xiàng)目必要時(shí)還可以邀請(qǐng)專家發(fā)表意見(jiàn)，保證列入計(jì)劃的項(xiàng)目是必需的和最優(yōu)的。

3.完善和堅(jiān)持立項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，增強(qiáng)編制部門在計(jì)劃工作中的主動(dòng)性。編制部門的主動(dòng)性體現(xiàn)在能夠堅(jiān)持立項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)。首先，立項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)本身要符合地方實(shí)際，避免大而空泛;要科學(xué)化，具有可操作性、可判斷性;還要根據(jù)每年地方工作的大局不斷作出調(diào)整。其次，編制部門要勇于和善于堅(jiān)持立項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，防止適用標(biāo)準(zhǔn)不一，防止對(duì)標(biāo)準(zhǔn)的隨意解釋。

4.對(duì)修改和廢止項(xiàng)目采取鼓勵(lì)政策。每年申報(bào)項(xiàng)目時(shí)，改變目前的行政管理法規(guī)的議案由政府提，人大自身建設(shè)的議案由人大專門委員會(huì)提的狀況，規(guī)定行政管理法規(guī)，除了政府部門，人大專門委員會(huì)以及其他提案主體也可以提出修改、廢止要求;編制計(jì)劃時(shí)，一般把握修改和廢止項(xiàng)目占項(xiàng)目總量的30%~40%左右。

5.計(jì)劃編制采用新方法。(1)改變目前以項(xiàng)目為單位，以年內(nèi)表決為目標(biāo)的計(jì)劃安排方法。建議參照全國(guó)人大審議法規(guī)計(jì)劃安排，以常委會(huì)會(huì)議為單位，以完成法規(guī)第幾次審議為安排進(jìn)度標(biāo)準(zhǔn)，這樣符合立法工作的規(guī)律，避免形成所有計(jì)劃內(nèi)項(xiàng)目必須在年內(nèi)表決的觀念。新的計(jì)劃安排方法突出了以幾件法規(guī)通過(guò)，幾件法規(guī)進(jìn)行了初審，幾件法規(guī)進(jìn)行了二審作為衡量工作的觀念，有利于保證法規(guī)審議質(zhì)量。(2)建議兩年為時(shí)間跨度編制計(jì)劃。計(jì)劃的時(shí)間跨度延長(zhǎng)至兩年，有利于起草部門及早完成法規(guī)起草，部分項(xiàng)目可以提前到上半年提交常委會(huì)審議，緩解常委會(huì)下半年的緊張狀況;有利于編制部門掌握更長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)的立法需求，增強(qiáng)計(jì)劃的預(yù)測(cè)功能;有利于編制部門對(duì)計(jì)劃項(xiàng)目進(jìn)行宏觀調(diào)控，起草完成早的部門可以提前提交常委會(huì)審議，完成晚的項(xiàng)目可以延遲到后一年，編制部門的主動(dòng)性也可以相應(yīng)發(fā)揮出來(lái)。

四、關(guān)于規(guī)劃的幾點(diǎn)專門建議

五年立法規(guī)劃對(duì)安排五年立法工作，指導(dǎo)計(jì)劃的編制能發(fā)揮積極的作用。如上海市1998-2002年五年規(guī)劃的完成率預(yù)計(jì)達(dá)到64%，證明了規(guī)劃中的項(xiàng)目安排是比較符合實(shí)際的。但同時(shí)也要看到地方立法規(guī)劃存在一些不足：①規(guī)劃變動(dòng)性較大。地方立法由于受到國(guó)家立法進(jìn)程的制約，不少列入規(guī)劃的項(xiàng)目往往需要等待國(guó)家法律的出臺(tái)才能夠制定，不少?zèng)]有列項(xiàng)的項(xiàng)目因?yàn)閲?guó)家法律修改而必須及時(shí)修改;②由于地方立法權(quán)限有限，地方立法的主要領(lǐng)域(就上海而言)是在城市管理領(lǐng)域，而這方面的法規(guī)基本全部由政府起草，人大作為編制規(guī)劃的主體對(duì)規(guī)劃實(shí)施的主動(dòng)性就比較弱;③由于規(guī)劃跨年限較長(zhǎng)，而社會(huì)經(jīng)濟(jì)變化較快，因此，許多規(guī)劃項(xiàng)目在列入計(jì)劃時(shí)需要重新論證，這樣，規(guī)劃對(duì)計(jì)劃的指導(dǎo)作用就比較弱。

關(guān)于地方立法規(guī)劃，今后是否需要編制，不能一概而論。在計(jì)劃跨越時(shí)間延長(zhǎng)的前提下，可以不編制規(guī)劃。如果編制規(guī)劃，建議以三年為期。規(guī)劃中的項(xiàng)目不宜全部確定。建議把握得準(zhǔn)的，明確項(xiàng)目名稱和起草單位;把握不準(zhǔn)的，以“涉及某某方面的法規(guī)”為題，作比較籠統(tǒng)的規(guī)定，在規(guī)劃的實(shí)施過(guò)程中再逐步明確。

第五篇：淺談中國(guó)傳統(tǒng)文化在全球化中傳承與發(fā)展

淺談中國(guó)傳統(tǒng)文化在全球化中傳承與發(fā)展

摘要：對(duì)于幾千年來(lái)維系中華民族精華之源泉，深蘊(yùn)著豐富營(yíng)養(yǎng)成分的中國(guó)傳統(tǒng)文化，如何才能在經(jīng)濟(jì)全球化導(dǎo)致的文化全球化的今天得到更好地傳承和發(fā)展，筆者認(rèn)為只有歷史辯證地正視中國(guó)傳統(tǒng)文化，重視傳統(tǒng)文化的理論研究、保護(hù)傳統(tǒng)文化的物質(zhì)載體、重構(gòu)傳統(tǒng)文化的價(jià)值體系、采用不同的媒介對(duì)傳統(tǒng)文化進(jìn)行傳播，才能更好地傳承和發(fā)展中國(guó)傳統(tǒng)文化。

關(guān)鍵詞：傳統(tǒng)文化、全球化、傳承、發(fā)展

傳統(tǒng)文化是指在長(zhǎng)期的歷史發(fā)展過(guò)程中形成和發(fā)展起來(lái)，保留在每一個(gè)民族中間具有穩(wěn)定形態(tài)的文化。中國(guó)傳統(tǒng)文化是指以華夏民族為主流的多元文化在長(zhǎng)期的歷史發(fā)展過(guò)程中融合、形成、發(fā)展起來(lái)，具有穩(wěn)定形態(tài)的中國(guó)文化，包括思想觀念、思維方式、價(jià)值取向、道德情操、生活方式、禮儀制度、風(fēng)俗習(xí)慣、宗教信仰、文學(xué)藝術(shù)、教育科技等諸多層面的豐富內(nèi)容。近百年來(lái)，國(guó)人對(duì)待中國(guó)傳統(tǒng)文化的態(tài)度是冰火兩重天。上世紀(jì)兩次大的文化運(yùn)動(dòng)——五四運(yùn)動(dòng)、文化大革命，使中國(guó)傳統(tǒng)文化遭到滅頂之災(zāi)，而尤其可悲的是使中國(guó)人幾千年形成的傳統(tǒng)的思想觀念、價(jià)值取向、道德情操難以為繼，使新一代的中國(guó)人出現(xiàn)了信仰危機(jī)、價(jià)值危機(jī)、道德危機(jī)，導(dǎo)致民族精神的衰落。改革開(kāi)放以來(lái)，隨著人們思想的解放，冷靜的反思；隨著中國(guó)國(guó)力的強(qiáng)盛，民族自尊心、自信心的恢復(fù)，研究和發(fā)展中國(guó)傳統(tǒng)文化成為當(dāng)下思想文化界一道眾所矚目的風(fēng)景線。由政府到學(xué)界，由國(guó)內(nèi)到國(guó)外，國(guó)學(xué)熱不斷升溫。如，在《百家講壇》閻崇年講清帝、劉心武講紅樓、易中天講三國(guó)、王立群講史記、于丹講論語(yǔ)；《光明日?qǐng)?bào)》專門開(kāi)設(shè)了國(guó)學(xué)版，中文搜索引擎百度開(kāi)設(shè)了“國(guó)學(xué)頻道”，新浪網(wǎng)高調(diào)推出乾元國(guó)學(xué)博客圈，政府舉辦了“俄羅斯‘中國(guó)年’”、“德國(guó)‘中國(guó)年’”，在各個(gè)國(guó)家開(kāi)設(shè)孔子學(xué)堂，等等。這一冷一熱帶給我們很多思索：我們應(yīng)該如何看待中國(guó)傳統(tǒng)文化？應(yīng)該采取怎樣的方式傳承和發(fā)展中國(guó)傳統(tǒng)文化？筆者簡(jiǎn)要地探討如何對(duì)待中國(guó)傳統(tǒng)文化，并對(duì)傳統(tǒng)文化的現(xiàn)代傳承方式作了思考。

1、全球化

伴隨著經(jīng)濟(jì)全球化的深入發(fā)展，文化全球化的問(wèn)題也進(jìn)一步日益突顯。文化的生存和發(fā)展問(wèn)題成為學(xué)術(shù)界普遍關(guān)注的焦點(diǎn)。詹姆斯·羅斯諾（James.N.rosenau）在《世界的混亂變化與繼承的理論》中首次提出了“全球文化”（Global Culture）的概念；赫姆林克從文化學(xué)出發(fā)提出了“文化同步化”的主張，認(rèn)為文化的融合將使傳統(tǒng)人文價(jià)值的單一向度迅速消失；懷特基于技術(shù)的進(jìn)步斷然：強(qiáng)大的動(dòng)力技術(shù)將推動(dòng)我們實(shí)現(xiàn)一個(gè)并不是由一個(gè)國(guó)家來(lái)統(tǒng)治世界，而是形成一個(gè)將波及地球的全部人種在內(nèi)的單一政治組織。

“全球文化”的提出引發(fā)了一系列的關(guān)于文化存在狀態(tài)和發(fā)展趨勢(shì)的全球悖論，主要有以下三類代表性觀點(diǎn)：其一，以美國(guó)哈佛大學(xué)教授享廷頓代表的文明沖突論：1993年享廷頓在《外交》季刊上發(fā)表的《文明沖突論》，認(rèn)為在二戰(zhàn)后的世界具有不同的文化傳統(tǒng)的各主要的文明之間的沖突將左右國(guó)際政治，并認(rèn)為文化和文明之間的沖突是不可調(diào)和的。其二，主張文化趨同論—— 一元文化“普世”或占主導(dǎo)地位論：著名的羅馬俱樂(lè)部的研究報(bào)告《學(xué)無(wú)止境》則指出：隨著發(fā)達(dá)國(guó)家的商業(yè)電視和過(guò)時(shí)節(jié)目進(jìn)入不發(fā)達(dá)國(guó)家的同時(shí)，第三世界人民的創(chuàng)造性、積極性遭到了摧殘；法國(guó)學(xué)者菲利普·英格哈德則宣稱“全球化無(wú)疑是西方現(xiàn)代文明擴(kuò)張的偉大結(jié)局”；弗朗西斯·福山的《歷史的終結(jié)》認(rèn)為：隨著美國(guó)自由民主的勝利，人類歷史已走到了極點(diǎn)，世界大同將由西方價(jià)值觀主導(dǎo)實(shí)現(xiàn)； 1

我國(guó)當(dāng)代人文社會(huì)科學(xué)界泰斗季羨林卻認(rèn)為：以分析思維見(jiàn)長(zhǎng)的西方文化已走到盡頭，而以綜合思維見(jiàn)長(zhǎng)的東方文化可以彌補(bǔ)西方文化的弱點(diǎn)，以解決經(jīng)濟(jì)發(fā)展而造成的環(huán)境污染、生態(tài)失衡等危機(jī)。第三，主張文化融合論：① 不同的文化主體間，《文明：從“沖突”走向和平》一書(shū)中提出：文化之間的創(chuàng)造性碰撞可以使我們?cè)诓煌瑑r(jià)值觀的比較中具有全球視野，更能認(rèn)清價(jià)值觀的錯(cuò)失所在，從而尋求文化上對(duì)立穩(wěn)定的、多元的“和平”；湯林森在《文化帝國(guó)主義》一書(shū)中以話語(yǔ)分析的方法得出不存在文化帝國(guó)主義，只存有文化之間的影響的結(jié)論；② 對(duì)于民族文化與文化全球化的關(guān)系，詹姆遜（F.Jameson）提出“文化——民族主義”，認(rèn)為“文化——民族主義”不是采取排他和否定的邏輯，而是戰(zhàn)略性地吸收西方的科技和文化，使之成為本土的東西。③ 對(duì)于民族文化內(nèi)部關(guān)系，費(fèi)孝通先生提出“各美其美，美人之美，美美與共，天下大同”和“多元一體”的原則。

2、理性看待中國(guó)傳統(tǒng)文化

一個(gè)民族如果沒(méi)有自己的科技，可能會(huì)亡國(guó)；一個(gè)民族如果喪失了自己的文化，就要亡種，而亡種比亡國(guó)更可怕。對(duì)中華民族來(lái)說(shuō)，中國(guó)傳統(tǒng)文化是中華民族的身份證和象征，是中華民族區(qū)別于其他民族的唯一標(biāo)志。對(duì)于幾千年來(lái)維系中華民族精華之源泉，深蘊(yùn)著我們先民追之不舍、迄今十多億中國(guó)人仍然哺之于中的豐富營(yíng)養(yǎng)成分的中國(guó)傳統(tǒng)文化，一棒子打死，妄自菲薄、數(shù)典忘祖，搞歷史虛無(wú)主義是不行的；但抱殘守缺、照抄照搬、全盤吸收，大搞復(fù)古主義也違背歷史發(fā)展的規(guī)律。馮友蘭曾說(shuō)：“中國(guó)人最關(guān)切的是中國(guó)文化和文明的繼續(xù)和統(tǒng)一?！蔽覀兊闹腔刍蚩沙挥谖幕?，而我們的最終命運(yùn)又必然統(tǒng)攝于文化之中。因此，理性發(fā)展中國(guó)傳統(tǒng)文化是中國(guó)人的不貳選擇。

對(duì)于中國(guó)文化的發(fā)展，有識(shí)之士也在不斷思索，1935年《中國(guó)本位的文化建設(shè)宣言》旗幟鮮明地提出中國(guó)應(yīng)進(jìn)行本位文化建設(shè)。指出對(duì)肇始于近代的民族文化危機(jī)，“我們不能任其自然推移，我們要求有中國(guó)本位的文化建設(shè)！”同時(shí)，“要使中國(guó)能在文化的領(lǐng)域中抬頭，要使中國(guó)的政治、社會(huì)和思想都具有中國(guó)的特征，必須從事于中國(guó)本位的文化建設(shè)”。1958年《為中國(guó)文化敬告世界人士宣言》建議以儒家文化為主，融會(huì)西方“民主、科學(xué)”，以達(dá)“返本開(kāi)新”后的世界價(jià)值和濟(jì)世功用。2004年《甲申文化宣言》的策略落腳點(diǎn)：側(cè)重強(qiáng)調(diào)全球化背景下文化平等、多元共生的見(jiàn)解及中華文化對(duì)世界未來(lái)的可能性貢獻(xiàn)?！爸鲝埫總€(gè)國(guó)家、民族都有權(quán)利和義務(wù)保存和發(fā)展自己的傳統(tǒng)文化；都有權(quán)利自主選擇接受、不完全接受或在某些具體領(lǐng)域完全不接受外來(lái)文化因素”，“不同族群的恒久信仰、行為方式和習(xí)俗，則理應(yīng)受到尊重”，“主張文明對(duì)話，以減少偏見(jiàn)、減少敵意，消弭隔閡、消弭誤解。我們反對(duì)排斥異質(zhì)文明的狹隘民族主義，更反對(duì)以優(yōu)劣論文明”。近代中國(guó)的三次文化宣言，通過(guò)以文化的名義直抒當(dāng)下訴求，折射出近代以來(lái)中國(guó)文化策略指向演進(jìn)的歷史軌跡以及未來(lái)文化建設(shè)策略在價(jià)值取向和技術(shù)選擇上的理性趨勢(shì)。

3、加強(qiáng)對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)文化的保護(hù)和發(fā)展

3.1 國(guó)際戰(zhàn)略

3.11求同索異，開(kāi)展文明對(duì)話。

二十一世紀(jì)將是一個(gè)多元文化并存的時(shí)代，不同的文明和文化相互接觸是不可回避的事實(shí)。這就需要我們以積極的態(tài)度走出去，主動(dòng)開(kāi)放、主動(dòng)接觸，尋求多元文化中相同的特質(zhì)，作為平等共處的基點(diǎn)。意大利著名思想家和作家貝托?埃柯在1999年紀(jì)念波洛尼亞大學(xué)成立900周年大會(huì)的主題講演中講到“歐洲大

陸第三個(gè)千年的目標(biāo)就是差別共存與相互尊重”。求同，只是我們接觸的一個(gè)好方式；索異，才是我們走出去的目的。這里的“索”有兩層意思：一是找出、尋找的意思；另一個(gè)是研究、探索的意思。只有深入探索研究異質(zhì)文化，博采眾長(zhǎng)，汲取精華，去充實(shí)我們的內(nèi)文化，我們的文化才會(huì)賦予新的內(nèi)涵，才會(huì)有新的生機(jī)和活力。同時(shí)還要加強(qiáng)國(guó)際文化教育的交流與合作，積極向世界展示中華文化的博大精深和獨(dú)質(zhì)特源，促進(jìn)東西方文化的融通與發(fā)展。

3.12抵制“文化霸權(quán)主義”，堅(jiān)持文化多極化。

對(duì)于文化全球化對(duì)文化的影響有諸多不同的看法，有的認(rèn)為是文化全球化的內(nèi)涵就是文化的同質(zhì)化或趨同化，有的認(rèn)為文化全球化就是文化異質(zhì)化的鋒露，有的認(rèn)為文化全球化的進(jìn)程或現(xiàn)象是“多元文化主義”，有的認(rèn)為文化全球化是文化的一體化，等等。對(duì)于文化的全球化，我們應(yīng)該把它分開(kāi)層次來(lái)看待。首先，在文化的全球化中，各民族文化的特質(zhì)是不會(huì)改變的，也就是文化的全球化是以文化的多元異質(zhì)這個(gè)前提進(jìn)行的。其次，在文化的全球化中，確實(shí)存在一些各文化都內(nèi)含的、普世的價(jià)值認(rèn)同。如：民主、自由、平等、道德、倫理等，然而這些普世的文化未必有共同的實(shí)現(xiàn)環(huán)境和普遍程度。如人權(quán)問(wèn)題，即使全球共識(shí)的，但又不能整齊劃一。所以文化的全球化是同質(zhì)化與異質(zhì)化合理悖論的統(tǒng)一，同時(shí)我們要強(qiáng)調(diào)的是同質(zhì)化并不等同于同一化。

以經(jīng)濟(jì)全球化為主載體的全球化運(yùn)動(dòng)，西方大國(guó)是其領(lǐng)導(dǎo)者，一切游戲規(guī)則及準(zhǔn)入準(zhǔn)出原則都由他們制定，進(jìn)而對(duì)非西方或非發(fā)達(dá)國(guó)家施加影響或壓力，美國(guó)文化無(wú)疑是全球中最具有霸權(quán)色彩的文化。徐元旦在《全球化熱點(diǎn)問(wèn)題聚焦》一書(shū)中寫下：“美國(guó)的決策者認(rèn)為，美國(guó)文化具有無(wú)堅(jiān)不摧的力量，通過(guò)輸出美國(guó)文化、價(jià)值方式和生活方式，使美國(guó)文化成為世界的主流文化??美國(guó)的文化擴(kuò)張不僅引起許多發(fā)展中國(guó)家的憂慮，也遭到了法國(guó)，日本，加拿大等發(fā)達(dá)國(guó)家的抵制。他們把美國(guó)的文化擴(kuò)張稱為文化霸權(quán)主義、文化帝國(guó)主義、文化殖民主義等?！?/p>

對(duì)文化霸權(quán)主義，我們必須堅(jiān)決抵制，這就需要我們解決好本國(guó)文化的傳承、維護(hù)、建設(shè)和發(fā)展；也必須同國(guó)際一道共同遏制文化霸權(quán)主義，主導(dǎo)文化向多極化方向發(fā)展。

3.2國(guó)內(nèi)戰(zhàn)略

3.21加強(qiáng)構(gòu)建我國(guó)社會(huì)主義主體文化?！拔幕黧w的轉(zhuǎn)換在很大程度上決定著文化的性質(zhì)。換言之，有什么樣的文化主體就有什么樣的文化內(nèi)容、文化形式、文化覆蓋面?！睆摹拔逅摹边\(yùn)動(dòng)至今，我國(guó)的主體文化經(jīng)歷了以儒家為主體的中國(guó)傳統(tǒng)文化階段，全面吸收民主科學(xué)、開(kāi)放性的西方文化階段，引入和建設(shè)“共產(chǎn)主義文化”階段，到如今的社會(huì)主義精神文明建設(shè)階段。這其中有經(jīng)驗(yàn)，也有教訓(xùn)，但社會(huì)主義文化必須建設(shè)一種具有歷史延續(xù)性、超強(qiáng)穩(wěn)定性、廣泛的吸納性、高度的精神追求的先進(jìn)主體文化。黨的十五大提出：“發(fā)展面向現(xiàn)代化、面向未來(lái)、面向未來(lái)的民族的科學(xué)的大眾的社會(huì)主義文化?！苯ㄔO(shè)有中國(guó)特色的社會(huì)主義文化，必須堅(jiān)持馬列主義、毛澤東思想、鄧小平理論在意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域的指導(dǎo)地位，用“三個(gè)代表”重要思想統(tǒng)領(lǐng)社會(huì)主義文化建設(shè)。

3.22引導(dǎo)文化走正規(guī)化、機(jī)制化、法律化之路。這主要是加強(qiáng)文化機(jī)制、文化機(jī)構(gòu)的建設(shè)，出臺(tái)一些保護(hù)文化發(fā)展的法律、法規(guī)，完善國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系。加強(qiáng)對(duì)文化的引導(dǎo)、控制和保護(hù)，健全文化市場(chǎng)體系，完善市場(chǎng)文化管理機(jī)制，為繁榮社會(huì)主義文化創(chuàng)造良好的社會(huì)環(huán)境。以利于社會(huì)主義文化向良好的、健康的、先進(jìn)的方向發(fā)展。

3.23加強(qiáng)文化產(chǎn)業(yè)及文化載體的建設(shè)。當(dāng)今文化已融入各個(gè)領(lǐng)域，知識(shí)經(jīng)濟(jì)是時(shí)代主題。文化在整個(gè)國(guó)民經(jīng)濟(jì)中占據(jù)著重要地位。1996年，美國(guó)的軟件和娛樂(lè)產(chǎn)品在國(guó)際市場(chǎng)上的銷售額高達(dá)600多億美元，美國(guó)控制了全球75%的電視節(jié)目的生產(chǎn)和制作，全球電影總放映時(shí)間的一半是美國(guó)大片。中國(guó)占據(jù)文化資源豐富的強(qiáng)國(guó)地位。卻是一個(gè)文化產(chǎn)業(yè)的弱勢(shì)國(guó)家。中國(guó)有報(bào)紙2000多種、期刊8000多家、出版社700多家、電視臺(tái)400多家，我們有如此豐厚的基礎(chǔ)資源，我們要加快相關(guān)產(chǎn)業(yè)，如加快企業(yè)文化、旅游文化、廣告文化的發(fā)展，以及電影、電視、廣播、報(bào)紙雜志等傳媒事業(yè)的發(fā)展，這不僅能夠創(chuàng)造出新的價(jià)值，更重要的是以其帶動(dòng)文化事業(yè)的發(fā)展。

3.24重視文化教育，繼承和發(fā)展傳統(tǒng)民族文化。對(duì)待傳統(tǒng)民族文化，毛主席早就說(shuō)過(guò)：“取其精華，去其糟粕?！睂?duì)傳統(tǒng)的要批判的繼承。而對(duì)于我們的國(guó)民，我們的后代來(lái)說(shuō)，教育是文化傳遞和維護(hù)的最好方式，尤其是歷史文化教育和現(xiàn)代化教育。鄧小平同志說(shuō)過(guò)：“教育要面向現(xiàn)代化，面向世界，面向未來(lái)！”可見(jiàn)文化教育的重要性。教育不僅事關(guān)文化事業(yè)的建設(shè)，更決定一個(gè)民族國(guó)家的興亡。

3.25加強(qiáng)文化的理論創(chuàng)新和思維創(chuàng)新。文化是一個(gè)國(guó)家、一個(gè)民族全體智慧的結(jié)晶和生機(jī)活力的表現(xiàn)。文化具有時(shí)代性和先進(jìn)性的特征。而先進(jìn)文化的基本特征就是博納和創(chuàng)新。江澤民同志明確提出：“創(chuàng)新是一個(gè)民族的靈魂，是一個(gè)國(guó)家興旺發(fā)達(dá)的不竭動(dòng)力。”創(chuàng)新能力是一個(gè)直接關(guān)系到中華民族文化興衰存亡的關(guān)鍵性國(guó)家文化安全指標(biāo)，創(chuàng)新能力便構(gòu)成了國(guó)家文化安全全部?jī)?nèi)容的核心。全面推進(jìn)國(guó)家文化創(chuàng)新能力系統(tǒng)的建設(shè)，是構(gòu)筑中國(guó)文化安全發(fā)展戰(zhàn)略的根本保證?！倍鴦?chuàng)新能力不強(qiáng)，理論基礎(chǔ)不足是我國(guó)文化發(fā)展的一個(gè)制約瓶頸。因此我們也要加快思想觀念的轉(zhuǎn)變、更新，加強(qiáng)文化領(lǐng)域的創(chuàng)新和開(kāi)拓，融貫東西，內(nèi)外結(jié)合，使我們的民族文化永遠(yuǎn)充滿生機(jī)，為促進(jìn)人類文明發(fā)展作出自己貢獻(xiàn)。

3.26加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)管理。新的世紀(jì)是數(shù)字化、電子化、網(wǎng)絡(luò)化的時(shí)代，網(wǎng)絡(luò)科技的高度發(fā)展為全球資源共享提供了便捷的條件。托夫樂(lè)曾預(yù)言“誰(shuí)掌握了信息，控制了網(wǎng)絡(luò)，誰(shuí)將擁有整個(gè)世界。”網(wǎng)絡(luò)文化具有主體性、虛擬性、不可操縱性、傳播無(wú)限制性等特點(diǎn)。西方大國(guó)正是利用這些特點(diǎn)，再加上本身優(yōu)越的高科技傳播手段，以強(qiáng)大的攻勢(shì)席卷全球。在美國(guó)的電子游戲中，到處充滿了意識(shí)形態(tài)和民族國(guó)家的仇恨較量，如：《F22猛禽》中摧毀中南海，《紅色警戒》中對(duì)社會(huì)主義的仇視。因此我們要加強(qiáng)相關(guān)領(lǐng)域的科研和開(kāi)發(fā)，加強(qiáng)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的監(jiān)督和管理，防止一些污染文化、消極文化、反動(dòng)文化等低劣文化的進(jìn)入，保護(hù)我國(guó)文化的安全。

4、大力傳播中國(guó)傳統(tǒng)文化

保護(hù)中國(guó)傳統(tǒng)文化，重構(gòu)中國(guó)傳統(tǒng)文化，最終目的就是要使中國(guó)傳統(tǒng)文化深入民心，并且走出國(guó)門，成為中國(guó)先進(jìn)文化的一部分，成為世界文化的重要組成。最重要的兩個(gè)途徑是：學(xué)校教育和媒介傳播。

4.1學(xué)校教育活動(dòng)。中國(guó)傳統(tǒng)文化教育是個(gè)由來(lái)已久的話題，也是國(guó)家常抓不懈的一項(xiàng)工作。2006年9月國(guó)務(wù)院發(fā)布《國(guó)家“十一五”文化發(fā)展規(guī)劃綱要》明確提出：“重視中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化教育和傳統(tǒng)經(jīng)典、技藝的傳承。在有條件的小學(xué)開(kāi)設(shè)書(shū)法、繪畫、傳統(tǒng)工藝等課程，在中學(xué)語(yǔ)文課程中適當(dāng)增加傳統(tǒng)經(jīng)典范文、詩(shī)詞的比重，中小學(xué)各學(xué)科課程都要結(jié)合學(xué)科特點(diǎn)融入中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化內(nèi)容”、“高等學(xué)校要?jiǎng)?chuàng)造條件，面向全體大學(xué)生開(kāi)設(shè)中國(guó)語(yǔ)文課”。

筆者認(rèn)為，要系統(tǒng)地傳播中國(guó)傳統(tǒng)文化，還應(yīng)該將其作為一門專門的課程

獨(dú)立于語(yǔ)文、歷史等其他各科。這是向中國(guó)知識(shí)階層傳播傳統(tǒng)文化的重要途徑，而知識(shí)階層是發(fā)展文化的生力軍，是普及文化的傳播者。這門課程應(yīng)重在介紹中國(guó)傳統(tǒng)思想、傳統(tǒng)價(jià)值觀和道德觀、傳統(tǒng)風(fēng)俗習(xí)慣、傳統(tǒng)文學(xué)藝術(shù)等，讓學(xué)生在這門課程中認(rèn)識(shí)到中國(guó)傳統(tǒng)文化的博大精深而產(chǎn)生敬畏感；看到中國(guó)傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代中國(guó)千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系而產(chǎn)生歷史認(rèn)同感和歸屬感；看到中國(guó)傳統(tǒng)文化與世界發(fā)展的聯(lián)系而產(chǎn)生自信心；吸收中國(guó)傳統(tǒng)思想而提高道德修養(yǎng)，學(xué)習(xí)中國(guó)傳統(tǒng)文學(xué)藝術(shù)而獲得美的教育。

4.2利用現(xiàn)代傳播媒介，向大眾、向世界宣傳中國(guó)傳統(tǒng)文化。利用現(xiàn)代傳播媒介宣傳中國(guó)傳統(tǒng)文化，是中國(guó)傳統(tǒng)文化的普適性宣傳，將傳統(tǒng)文化融入文學(xué)藝術(shù)、影視戲劇中，滲透在網(wǎng)絡(luò)、文化交流、旅游觀光中，面向社會(huì)大眾，重新喚起社會(huì)大眾了解傳統(tǒng)歷史和文化的熱情。通過(guò)這些媒介宣傳，使中國(guó)傳統(tǒng)文化民間化、大眾化、全球化。

目前，世界對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)文化的研究已經(jīng)成為一種潮流。斯賓格勒的“文化有機(jī)論”與季羨林的“21世紀(jì)是東方文化世紀(jì)論”，以及不少學(xué)者認(rèn)同的“太平洋世紀(jì)論”都認(rèn)為東方文化（尤其是中國(guó)文化）將成為世界主流或內(nèi)核。

相信在不久的將來(lái)，中國(guó)傳統(tǒng)文化在揚(yáng)棄了落后和腐朽，在吸收了中國(guó)新文化、新思想，在融合了世界先進(jìn)文化后，將在中國(guó)、在全世界顯出勃勃生機(jī)。中國(guó)“禮義仁智信”的做人原則，教化為本、以德為先的政治策略，飽含中國(guó)深厚文化底蘊(yùn)的風(fēng)俗民情，孕育中國(guó)悠久歷史的名山大川，將成為中國(guó)先進(jìn)文化中不可分割的重要部分；蘊(yùn)藏著豐富價(jià)值理念的中國(guó)傳統(tǒng)文化將在人類新一輪道德價(jià)值規(guī)范的重構(gòu)中找到自己的位置，成為中華民族偉大復(fù)興和中國(guó)的和平崛起的強(qiáng)大精神動(dòng)力。在我們向發(fā)達(dá)國(guó)家學(xué)習(xí)現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的同時(shí)，中國(guó)傳統(tǒng)文化中的精華會(huì)以新的方式與世界文化、現(xiàn)代文明并存，并不斷煥發(fā)新的生機(jī)和活力

參考文獻(xiàn)：

1《中國(guó)思想文化史》張豈之主編

2《全球化熱點(diǎn)問(wèn)題聚焦》徐元旦

3貴州數(shù)字圖書(shū)館