第一篇：風(fēng)險防范控制制度及措施

風(fēng)險防范控制制度及措施

為保證工程造價咨詢質(zhì)量，我公司制定制定了《業(yè)務(wù)質(zhì)量控制制度》、《審前報告制度》、《建設(shè)工程預(yù)（結(jié)）決算審核（核）驗證辦法》、《員工職業(yè)道德準(zhǔn)則》和《員工個人風(fēng)險基金制度》等內(nèi)部管理制度。對審核風(fēng)險的防范、審核人員的廉政執(zhí)業(yè)、審核質(zhì)量的保障均做出了詳盡的規(guī)定，同時建立了定期學(xué)習(xí)、交流、宣傳工程造價咨詢風(fēng)險防范的機(jī)制，現(xiàn)將上述管理制度中有關(guān)審核風(fēng)險防范及質(zhì)量控制措施的要點歸納如下：

（一）審核風(fēng)險的評估

我們認(rèn)為，審核風(fēng)險是指被審核項目的相關(guān)送審資料存在重大的錯誤或漏報，而審核人員審核后未能發(fā)現(xiàn)而發(fā)表不恰當(dāng)審核意見的可能性。審核風(fēng)險包括固有風(fēng)險、控制風(fēng)險和檢查風(fēng)險三部分。

固有風(fēng)險是指不存在相關(guān)內(nèi)部控制制度時，某一事項產(chǎn)生重大錯報或漏報的可能性。

控制風(fēng)險是指某一事項產(chǎn)生重大錯報或漏報而未能被內(nèi)部控制防止、發(fā)現(xiàn)或糾正的可能性。

因此，在審核工作中我們要求審核人員應(yīng)當(dāng)保持應(yīng)有的執(zhí)業(yè)謹(jǐn)慎性，合理運(yùn)用專業(yè)判斷，對審核風(fēng)險進(jìn)行評估，制定并實施相應(yīng)的審核程序，以將審核風(fēng)險降低到可接受的程度。

基于以上認(rèn)識，結(jié)合我們多年的審核經(jīng)驗，我們將采取以下審核風(fēng)險防范措施：

1、在接受審核任務(wù)后，項目組應(yīng)充分調(diào)查、分析所收集資料的完整性、有效性、可靠性以及資料的形成過程，并向建設(shè)方、監(jiān)理方、施工方等相關(guān)單位的當(dāng)事人了解證實，做出正確的判斷，同時對項目實行“多溝通、多了解”的理念。

2、在進(jìn)行上述了解并做出對固有風(fēng)險和控制風(fēng)險的初步評價后，根據(jù)審核風(fēng)險模型確定檢查風(fēng)險水平。在固有風(fēng)險和控制風(fēng)險較高的情況下，必須降低檢查風(fēng)險，也就是說必須加大審核工作檢查的量，獲取更多的審核依據(jù)，才能發(fā)表審核意見。

（二）加強(qiáng)對審核人員的管理

1、根據(jù)受托項目的規(guī)模和具體情況，制定計劃，有針對性地配置具備相應(yīng)政治素質(zhì)、政策水平、執(zhí)業(yè)資格及專業(yè)技術(shù)，有經(jīng)驗、穩(wěn)定且執(zhí)業(yè)能力突出的專職人員開展審核工作。

2、嚴(yán)格保守在審核工作獲知的秘密，當(dāng)委托單位有特別的保密要求時，即時對審核人員進(jìn)行保密教育，在審核過程中嚴(yán)格執(zhí)行國家有關(guān)保密規(guī)定；

3、要求我單位審核人員在與被審核單位有親屬或利害關(guān)系時，予以聲明，實行回避。

（三）復(fù)核及審核成果文件的簽發(fā)制度

1、切實履行三級復(fù)核程序，即對審核報告及相關(guān)工作底稿（工程量計算書）履行審核組長、審核組所在部門及中介審核機(jī)構(gòu)質(zhì)量管理專職部門（通常為業(yè)務(wù)指導(dǎo)部）三級復(fù)核程序，且三級復(fù)核程序須貫徹在審核工作全過程中，復(fù)核過程將形成必要的工作底稿供委托單位查驗。

2、我單位的審核報告等審核成果文件最終均由單位負(fù)責(zé)人簽批。

3、我公司的質(zhì)量管理專職部門應(yīng)不定期地檢查項目組工作，力求反映我公司的整體執(zhí)業(yè)水平。

（四）重大問題（事項）報告制度

在處理重大、疑難問題或重大事項時，我單位嚴(yán)禁審核人員以過于自信、不以為然的態(tài)度或以僥幸心理擅自做出審核結(jié)論。因而，審核組內(nèi)部應(yīng)對審核中發(fā)現(xiàn)的重大問題進(jìn)行討論，并及時向公司技術(shù)管理部門和單位負(fù)責(zé)人報告，形成一致意見后盡早向委托單位匯報，以便于委托單位協(xié)調(diào)解決。

（五）聘請技術(shù)專家參與審核工作

我單位已建立有多行業(yè)專家?guī)?，必要時，我們將根據(jù)審核工作的需要，聘請技術(shù)、經(jīng)濟(jì)方面的專家參與審核工作，以利于對審核中發(fā)現(xiàn)的問題做出正確的判斷。

（六）認(rèn)真對待、接受委托單位的年度考評及質(zhì)量檢查

我們將積極主動地配合委托單位進(jìn)行的年度考評和質(zhì)量檢查，保證不以任何理由拒絕或拖延接受檢查。若考評、檢查中發(fā)現(xiàn)我單位出現(xiàn)質(zhì)量問題，我們將接受委托單位的處罰并追究有關(guān)責(zé)任人的責(zé)任，對責(zé)任人給予通報批評、罰款、警告、降級、停業(yè)反省、除名、解除勞動合同等處罰。

（七）工作總（小）結(jié)制度

我單位要求審核人員按照項目負(fù)責(zé)人的安排適時進(jìn)行工作總（小）結(jié)，對于審核周期較長（超過1個月）的審核項目，要求審核人員每個月都要做出審核工作小結(jié)，以便于項目負(fù)責(zé)人及中介審核機(jī)構(gòu)稽核組及時歸納出共性的問題并妥善安排下一步審核工作。

工作小結(jié)參考提綱如下：

1、已核實無誤應(yīng)當(dāng)予以調(diào)整的主要內(nèi)容；

2、發(fā)現(xiàn)有疑問但尚未落實，有可能進(jìn)行調(diào)整的主要內(nèi)容；

3、因建設(shè)單位工程管理問題，致使工程造價偏高且難以糾正的主要內(nèi)容；

4、因資料不完善難以確認(rèn)造價的主要內(nèi)容；

5、因缺乏經(jīng)驗或其他原因難以判斷造價是否合理的主要內(nèi)容；

6、工作中面臨的困難；

7、需要提交審核組討論的問題；

8、相關(guān)建議。

對于大型項目（投資超過1億元時），我單位要求審核組每隔半個月左右就召開一次單位有關(guān)負(fù)責(zé)人參加的審核例會。

（八）經(jīng)驗交流機(jī)制

我單位已形成周期性（一般不超過半年）的經(jīng)驗交流或業(yè)務(wù)討論會機(jī)制，就工作中存在的問題（事先由各項目負(fù)責(zé)人提出）展開討論，主要議題為：

1、在工作方式的有效性、可操作性和審核內(nèi)容的必要性和完整性方面存在的問題、建議及與之有關(guān)的經(jīng)驗交流；

2、審核工作的成效如何，審核意見和建議是否能為相關(guān)單位接受、采納并為有益于其工作。

（九）審核檔案的收集及整編

我們一貫認(rèn)為：技術(shù)檔案的收集、整理、歸集工作是體現(xiàn)單位形象和管理水平的重要標(biāo)志之一，也是實現(xiàn)單位技術(shù)資源共享的重要基礎(chǔ)手段。為強(qiáng)化該項工作，我單位已做出規(guī)定，凡不能及時完成項目技術(shù)資料歸檔工作的，一律暫緩結(jié)算項目效益工資。

（十）執(zhí)業(yè)風(fēng)險金制度

我單位實行公司集體和員工個人雙重風(fēng)險金制度，用于賠償因員工失職、失誤造成的損失及支付因員工個人工作出現(xiàn)質(zhì)量事故而給予員工個人的經(jīng)濟(jì)處罰款項。此項制度自公司創(chuàng)立之日起即已實行，對我單位穩(wěn)定、持續(xù)執(zhí)業(yè)并應(yīng)對執(zhí)業(yè)風(fēng)險起到了良好的保障作用。

第二篇：工程造價咨詢風(fēng)險防范控制制度及措施

風(fēng)險防范控制制度及措施

為保證工程造價咨詢質(zhì)量，我公司制定制定了《業(yè)務(wù)質(zhì)量控制制度》、《審前報告制度》、《建設(shè)工程預(yù)（結(jié)）決算審核（核）驗證辦法》、《員工職業(yè)道德準(zhǔn)則》和《員工個人風(fēng)險基金制度》等內(nèi)部管理制度。對審核風(fēng)險的防范、審核人員的廉政執(zhí)業(yè)、審核質(zhì)量的保障均做出了詳盡的規(guī)定，同時建立了定期學(xué)習(xí)、交流、宣傳工程造價咨詢風(fēng)險防范的機(jī)制，現(xiàn)將上述管理制度中有關(guān)審核風(fēng)險防范及質(zhì)量控制措施的要點歸納如下：

㈠ 審核風(fēng)險的評估

我們認(rèn)為，審核風(fēng)險是指被審核項目的相關(guān)送審資料存在重大的錯誤或漏報，而審核人員審核后未能發(fā)現(xiàn)而發(fā)表不恰當(dāng)審核意見的可能性。審核風(fēng)險包括固有風(fēng)險、控制風(fēng)險和檢查風(fēng)險三部分。

固有風(fēng)險是指不存在相關(guān)內(nèi)部控制制度時，某一事項產(chǎn)生重大錯報或漏報的可能性。

控制風(fēng)險是指某一事項產(chǎn)生重大錯報或漏報而未能被內(nèi)部控制防止、發(fā)現(xiàn)或糾正的可能性。

檢查風(fēng)險是指某一事項存在重大錯報或漏報，但審核人員在實施必要的審核后仍未能發(fā)現(xiàn)予以發(fā)現(xiàn)的可能性。

因此，在審核工作中我們要求審核人員應(yīng)當(dāng)保持應(yīng)有的執(zhí)業(yè)謹(jǐn)慎性，合理運(yùn)用專業(yè)判斷，對審核風(fēng)險進(jìn)行評估，制定并實施相應(yīng)的審核程序，以將審核風(fēng)險降低到可接受的程度。

基于以上認(rèn)識，結(jié)合我們多年的審核經(jīng)驗，我們將采取以下審核風(fēng)險防范措施：

1、在接受審核任務(wù)后，項目組應(yīng)充分調(diào)查、分析所收集資料的完整性、有效性、可靠性以及資料的形成過程，并向建設(shè)方、監(jiān)理方、施工方等相關(guān)單位的當(dāng)事人了解證實，做出正確的判斷，同時對項目實行“多溝通、多了解”的理念。

2、在進(jìn)行上述了解并做出對固有風(fēng)險和控制風(fēng)險的初步評價后，根據(jù)審核風(fēng)險模型確定檢查風(fēng)險水平。在固有風(fēng)險和控制風(fēng)險較高的情況下，必須降低檢查風(fēng)險，也就是說必須加大審核工作檢查的量，獲取更多的審核依據(jù)，才能發(fā)表審核意見。

㈡ 加強(qiáng)對審核人員的管理

1、根據(jù)受托項目的規(guī)模和具體情況，制定計劃，有針對性地配置具備相應(yīng)政治素質(zhì)、政策水平、執(zhí)業(yè)資格及專業(yè)技術(shù)，有經(jīng)驗、穩(wěn)定且執(zhí)業(yè)能力突出的專職人員開展審核工作。

2、嚴(yán)格保守在審核工作獲知的秘密，當(dāng)委托單位有特別的保密要求時，即時對審核人員進(jìn)行保密教育，在審核過程中嚴(yán)格執(zhí)行國家有關(guān)保密規(guī)定；

3、要求我單位審核人員在與被審核單位有親屬或利害關(guān)系時，予以聲明，實行回避。

㈢ 復(fù)核及審核成果文件的簽發(fā)制度

1、切實履行三級復(fù)核程序，即對審核報告及相關(guān)工作底稿（工程量計算書）履行審核組長、審核組所在部門及中介審核機(jī)構(gòu)質(zhì)量管理專職部門（通常為業(yè)務(wù)指導(dǎo)部）三級復(fù)核程序，且三級復(fù)核程序須貫徹在審核工作全過程中，復(fù)核過程將形成必要的工作底稿供委托單位查驗。

2、我單位的審核報告等審核成果文件最終均由單位負(fù)責(zé)人簽批。

3、我公司的質(zhì)量管理專職部門應(yīng)不定期地檢查項目組工作，力求反映我公司的整體執(zhí)業(yè)水平。

㈣ 重大問題（事項）報告制度

在處理重大、疑難問題或重大事項時，我單位嚴(yán)禁審核人員以過于自信、不以為然的態(tài)度或以僥幸心理擅自做出審核結(jié)論。因而，審核組內(nèi)部應(yīng)對審核中發(fā)現(xiàn)的重大問題進(jìn)行討論，并及時向公司技術(shù)管理部門和單位負(fù)責(zé)人報告，形成一致意見后盡早向委托單位匯報，以便于委托單位協(xié)調(diào)解決。

㈤ 聘請技術(shù)專家參與審核工作

我單位已建立有多行業(yè)專家?guī)?，必要時，我們將根據(jù)審核工作的需要，聘請技術(shù)、經(jīng)濟(jì)方面的專家參與審核工作，以利于對審核中發(fā)現(xiàn)的問題做出正確的判斷。

㈥ 認(rèn)真對待、接受委托單位的考評及質(zhì)量檢查

我們將積極主動地配合委托單位進(jìn)行的考評和質(zhì)量檢查，保證不以任何理由拒絕或拖延接受檢查。若考評、檢查中發(fā)現(xiàn)我單位出現(xiàn)質(zhì)量問題，我們將接受委托單位的處罰并追究有關(guān)責(zé)任人的責(zé)任，對責(zé)任人給予通報批評、罰款、警告、降級、停業(yè)反省、除名、解除勞動合同等處罰。

㈦ 工作總（?。┙Y(jié)制度

我單位要求審核人員按照項目負(fù)責(zé)人的安排適時進(jìn)行工作總（小）結(jié)，對于審核周期較長（超過1個月）的審核項目，要求審核人員每個月都要做出審核工作小結(jié)，以便于項目負(fù)責(zé)人及中介審核機(jī)構(gòu)稽核組及時歸納出共性的問題并妥善安排下一步審核工作。

工作小結(jié)參考提綱如下：

1、已核實無誤應(yīng)當(dāng)予以調(diào)整的主要內(nèi)容；

2、發(fā)現(xiàn)有疑問但尚未落實，有可能進(jìn)行調(diào)整的主要內(nèi)容；

3、因建設(shè)單位工程管理問題，致使工程造價偏高且難以糾正的主要內(nèi)容；

4、因資料不完善難以確認(rèn)造價的主要內(nèi)容；

5、因缺乏經(jīng)驗或其他原因難以判斷造價是否合理的主要內(nèi)容；

6、工作中面臨的困難；

7、需要提交審核組討論的問題；

8、相關(guān)建議。

對于大型項目（投資超過1億元時），我單位要求審核組每隔半個月左右就召開一次單位有關(guān)負(fù)責(zé)人參加的審核例會。

㈧ 經(jīng)驗交流機(jī)制

我單位已形成周期性（一般不超過半年）的經(jīng)驗交流或業(yè)務(wù)討論會機(jī)制，就工作中存在的問題（事先由各項目負(fù)責(zé)人提出）展開討論，主要議題為：

1、在工作方式的有效性、可操作性和審核內(nèi)容的必要性和完整性方面存在的問題、建議及與之有關(guān)的經(jīng)驗交流；

2、審核工作的成效如何，審核意見和建議是否能為相關(guān)單位接受、采納并為有益于其工作。

㈨ 審核檔案的收集及整編

我們一貫認(rèn)為：技術(shù)檔案的收集、整理、歸集工作是體現(xiàn)單位形象和管理水平的重要標(biāo)志之一，也是實現(xiàn)單位技術(shù)資源共享的重要基礎(chǔ)手段。為強(qiáng)化該項工作，我單位已做出規(guī)定，凡不能及時完成項目技術(shù)資料歸檔工作的，一律暫緩結(jié)算項目效益工資。

㈩ 執(zhí)業(yè)風(fēng)險金制度

我單位實行公司集體和員工個人雙重風(fēng)險金制度，用于賠償因員工失職、失誤造成的損失及支付因員工個人工作出現(xiàn)質(zhì)量事故而給予員工個人的經(jīng)濟(jì)處罰款項。此項制度自公司創(chuàng)立之日起即已實行，對我單位穩(wěn)定、持續(xù)執(zhí)業(yè)并應(yīng)對執(zhí)業(yè)風(fēng)險起到了良好的保障作用。

第三篇：防范控制審計風(fēng)險的策略和措施

現(xiàn)代審計是建立在對被審計單位內(nèi)部控制制度研究評價基礎(chǔ)之上的，審計過程乃至審計意見的形成與表述都受眾多復(fù)雜因素的影響與制約，審計人員不可能發(fā)現(xiàn)財務(wù)報告中所有的錯誤和舞弊，審計風(fēng)險是客觀存在的，是不可避免的。而由審計機(jī)關(guān)和審計人員自身原因造成的審計風(fēng)險主要表現(xiàn)在以下幾個方面。

1、審計人員在職培訓(xùn)不足，業(yè)

務(wù)知識及專業(yè)水平不能勝任業(yè)務(wù)發(fā)展的需要，是形成審計風(fēng)險的內(nèi)在原因。審計人員專業(yè)技能不足及實務(wù)經(jīng)驗、風(fēng)險意識欠缺，使其難以做出適當(dāng)?shù)膶I(yè)判斷，從而不能把握審計風(fēng)險。另一方面，審計人員違背審計職業(yè)道德，未能遵守客觀公正、實事求是、廉潔奉公、恪盡職守的要求，更是審計之大忌。

2、現(xiàn)行審計模式存在缺陷。賬戶基礎(chǔ)審計模式與制度基礎(chǔ)審計模式關(guān)注的重點是差錯風(fēng)險，對欺詐風(fēng)險、財務(wù)危機(jī)或經(jīng)營失敗風(fēng)險則關(guān)注較少；而現(xiàn)行審計模式還是建立在賬戶基礎(chǔ)審計和制度基礎(chǔ)審計之上的，防范和控制因財務(wù)危機(jī)、經(jīng)營失敗和財務(wù)欺詐而導(dǎo)致審計風(fēng)險的系統(tǒng)體系還未建立。

3、審計風(fēng)險點控制不利，導(dǎo)致審計失敗。如，審計人員沒有了解被審計單位所從事的經(jīng)營活動；審計計劃和審計程序不當(dāng)、審計測試范圍不充分；審計范圍受到被審計單位的限制；依賴未經(jīng)證實的被審計單位的陳述或解釋；被審計單位欺騙審計人員；此外，過于信賴自身工作也會導(dǎo)致審計失敗，審計師可能會認(rèn)為任何重大錯報都不能逃過他的耳目，由此導(dǎo)致在時間預(yù)算和工作日程表中排除了對審計質(zhì)量的考慮。這些因素可能全部或部分同時存在。

如何更好地履行審計職責(zé)以避免審計失敗是審計機(jī)關(guān)需要解決的一個重要課題。對此應(yīng)當(dāng)從以下方面防范和控制審計風(fēng)險。

1、加強(qiáng)審計隊伍建設(shè)，提高人員素質(zhì)

審計隊伍素質(zhì)的高低是防范審計風(fēng)險的關(guān)鍵。審計人員自身素質(zhì)的高低，直接決定審計工作質(zhì)量。隨著經(jīng)濟(jì)環(huán)境的發(fā)展，審計對象的復(fù)雜程度不斷提高，審計難度和風(fēng)險有攀升的趨勢。這對審計人員提出了更高要求，審計人員不僅要精通財務(wù)會計知識，還要掌握經(jīng)濟(jì)管理、信息技術(shù)、法律等專業(yè)知識，同時還要具備良好的職業(yè)道德。因此審計人員必須不斷提高自身的業(yè)務(wù)素質(zhì)，包括知識結(jié)構(gòu)和行業(yè)經(jīng)驗，以不斷滿足審計對象日益發(fā)展的需求。只有如此，才能保證審計質(zhì)量水平，才能防范和控制審計風(fēng)險。

2、強(qiáng)化審計風(fēng)險意識，保持應(yīng)有的職業(yè)謹(jǐn)慎

重視防范和控制審計風(fēng)險是保障審計質(zhì)量，維護(hù)審計聲譽(yù)，促進(jìn)審計事業(yè)發(fā)展的需要。如果因為忽視審計風(fēng)險而導(dǎo)致審計失敗，不能及時揭露重大違法違紀(jì)問題，甚至不能對事關(guān)被審計單位生死存亡的重大危機(jī)發(fā)出警示，以及因為審計行為不當(dāng)引發(fā)行政復(fù)議和訴訟，不僅會造成不良社會影響，而且會損害審計形象，危及審計事業(yè)發(fā)展。實踐證明，只有牢固樹立風(fēng)險觀念，恪守應(yīng)有的謹(jǐn)慎與合理的懷疑，才能最大限度的降低審計風(fēng)險，防止審計失敗。

3、恪守審計權(quán)限，堅持依法審計原則

作為一種公務(wù)活動，國家審計不能違反法律規(guī)定。審計機(jī)關(guān)依照審計法和審計法實施條例以及其它有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定的職責(zé)、權(quán)限和程序進(jìn)行審計監(jiān)督。如，在沒有政府授權(quán)或者委托情況下，審計機(jī)關(guān)不能開展經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計。在實施審計過程中，審計機(jī)關(guān)及其審計人員要嚴(yán)格執(zhí)行審計程序，做到程序不違法。如，按照《審計法》規(guī)定，審計機(jī)關(guān)要在實施審計三日前將審計通知書送達(dá)被審計單位；再如，審計組審計報告報送審計機(jī)關(guān)前，要征求被審計單位意見。

4、保障審計獨立性

在管理體制和審計經(jīng)費方面要保證審計機(jī)關(guān)獨立性。如，《審計法實施條例》指出，審計機(jī)關(guān)履行職責(zé)所必需的經(jīng)費預(yù)算，在本級預(yù)算中單獨列項，由本級人民政府予以保證。但在實際工作中，除審計署和部分地方審計機(jī)構(gòu)實行審計費用自理之外，仍有相當(dāng)多的審計機(jī)關(guān)審計所需經(jīng)費不能自理。如果審計機(jī)關(guān)不能與被審計單位隔斷經(jīng)濟(jì)往來，審計獨立性將會大打折扣。鑒于此，審計所需經(jīng)費應(yīng)當(dāng)切實由財政完全承擔(dān)，以保證審計獨立性不受損害。

另一方面，審計組成員不能違反審計獨立性要求。如，回避制度；審計人員崗位輪換制度；審計組承諾制度，審計組成員應(yīng)向?qū)徲嫏C(jī)關(guān)書面承諾，對所提供審計報告的真實性、完整性和廉政紀(jì)律執(zhí)行情況負(fù)責(zé)，誰違反承諾，就由誰承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

5、加強(qiáng)審計工作的規(guī)范化與法制化

審計是一種較高層次的綜合監(jiān)督,它的權(quán)威與信譽(yù),來自于工作的嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范、實事求是、結(jié)論正確。一般來講,審計是依法進(jìn)行審計,但在市場經(jīng)濟(jì)的初建階段,有時法規(guī)的制定跟不上形勢的發(fā)展,審計有時處于無法可依的狀況,這就需要審計人員根據(jù)實際情況進(jìn)行判斷處理。此外,作為審計產(chǎn)品的審計報告,一定要具備嚴(yán)格的規(guī)范,一定要嚴(yán)格依法行事。民間審計,對

審計報告的格式、內(nèi)容、結(jié)構(gòu)、文字表達(dá)都有嚴(yán)格規(guī)定,形成保留報告、無保留報告、否定報告、肯定報告四類,每一類都有其固定格式,要求審計人員嚴(yán)格操作。其根本目的,是使審計報告讓使用者一目了然;另一個目的就是要避免報告風(fēng)險，因此對于審計報告的內(nèi)容、格式、措辭要做嚴(yán)格規(guī)定,要求報告的每一事項后,都要附有經(jīng)過雙方簽證的附件證據(jù),處理一定要依法

行事,不可有越軌行為。總之,報告本身一定要具有權(quán)威性,要客觀表述事實,同時要有承擔(dān)行政及法律責(zé)任的意識。

6、重視后續(xù)審計

在審計查證階段完成到審計報告簽發(fā)日之間的這段時間內(nèi),被審單位的財務(wù)發(fā)生的事項如出現(xiàn)問題,而審計人員不能察覺這仍是審計人員的責(zé)任,對于這一階段的經(jīng)濟(jì)活動情況,目前審計機(jī)關(guān)重視不夠,今后應(yīng)該加強(qiáng),克服這一時期可能形成的審計風(fēng)險。

審計是一種綜合監(jiān)督,審計風(fēng)險的形成因素復(fù)雜多樣,并且交替、并存發(fā)生。因此,對審計風(fēng)險的控制,必須是綜合性的,具體說,應(yīng)做到以下各方面:

1、方法、手段綜合化。審計風(fēng)險的因素是多樣的,不可能靠單一的方法解決。財務(wù)審計由于多年的經(jīng)驗積累,已經(jīng)形成一套方法體系,每個方法都具有各自的特點,解決相應(yīng)的問題,財務(wù)審計的方法已經(jīng)呈現(xiàn)多樣化趨勢。而現(xiàn)代審計,已經(jīng)超出了單純的財務(wù)報表審計的界限,向更高層次的管理審計,經(jīng)濟(jì)效益審計的方向發(fā)展。從目前開展經(jīng)濟(jì)效益審計的實踐看,確實已經(jīng)逐步采用新的經(jīng)濟(jì)技術(shù)論證方法,如凈現(xiàn)值法、量本利分析法、敏感性分析法等。這些代表現(xiàn)代高技術(shù)的方法廣泛運(yùn)用于各審計部門,并且初見成效,在一定程度上,它的科學(xué)性對審計風(fēng)險起了抑制作用,實踐證明,方法、手段的綜合化,對審計風(fēng)險的控制是有效的。

2、審計取證渠道綜合化。審計取證過程往往十分復(fù)雜,尤其是在搞事前審時,除了對被審單位本身的資料進(jìn)行取證外,還要通過對被審單位的一些行業(yè)管理部門（如銀行、工商、財政、稅收等）進(jìn)行取證,也要從與被審單位有業(yè)務(wù)聯(lián)系的各單位取證,這就體現(xiàn)了取證渠道的綜合化,多渠道的審計資料對提高審計證據(jù)證明力是十分必要的。

3、審計環(huán)境治理的綜合化。審計環(huán)境包括整個國民經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行環(huán)境,如國家政治、法規(guī)政策、行業(yè)法規(guī)、被審單位的機(jī)構(gòu)設(shè)置、制度規(guī)定等,這些方面都是引起審計風(fēng)險的因素。審計部門應(yīng)與各行業(yè)、各主管部門相互協(xié)調(diào),相互幫助,綜合治理,與這些國民經(jīng)濟(jì)的各職能部門、如財政、稅收、銀行、工商等充分合作,才能發(fā)揮審計的宏觀調(diào)控作用,避免不熟悉各專業(yè)部門業(yè)務(wù)而帶來的風(fēng)險,將由于國民經(jīng)濟(jì)環(huán)境變動而引起的審計風(fēng)險壓縮到最低限度。

4、審計人員隊伍的綜合化。審計風(fēng)險的形成,很大部分是由于審計人員的不懂被審單位的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)、生產(chǎn)流程等情況造成的,但是,要求每個審計人員都成為具有廣泛知識的全才是很不現(xiàn)實的,怎樣解決這種需求矛盾呢？審計人員隊伍綜合化是一個良好的方式,也是短期就能奏效的途徑。所謂人員隊伍綜合化,就是實現(xiàn)審計小組人員結(jié)構(gòu)的多專業(yè)化,既有審計師也有經(jīng)濟(jì)師、工程師、計算機(jī)軟件設(shè)計師等等這樣一支綜合性的審計隊伍,對于現(xiàn)代審計的開展,都將起到?jīng)Q定作用。有這樣實力雄厚、專業(yè)技術(shù)力量強(qiáng)的審計隊伍實施審計,對控制審計的非專業(yè)知識風(fēng)險、尤其是經(jīng)濟(jì)效益審計風(fēng)險方面,都十分有益。

第四篇：知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險防范控制

知識產(chǎn)權(quán)有哪些形式？

根源《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》trips 等文件的規(guī)定包括著作權(quán)與鄰接權(quán)、商標(biāo)權(quán)、地理標(biāo)記權(quán)、工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)、專利權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)、未披露過的信息專有權(quán)。此外商號權(quán)、植物新品種、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)、產(chǎn)品名稱、包裝、裝潢等。什么是知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險

知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險防范與控制 張繼昕律師

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提 示

知識產(chǎn)權(quán)有哪些形式？

根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPS)等文件的規(guī)定包括著作權(quán)與鄰接權(quán)、商標(biāo)權(quán)、地理標(biāo)記權(quán)、工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)、專利權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)、未披露過的信息專有權(quán)。此外商號權(quán)、植物新品種、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)、產(chǎn)品名稱、包裝、裝潢等。

什么是知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險？

知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險指企業(yè)經(jīng)營過程中有意或無意對他人知識產(chǎn)權(quán)構(gòu)成侵害的風(fēng)險，以及內(nèi)部職工、交易對方及競爭對手因各種原因給本企業(yè)造成的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險。

一、企業(yè)設(shè)立和對外投資中的的知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險

提示：根據(jù)法律規(guī)定，各種形式的知識產(chǎn)權(quán)都可能用來進(jìn)行投資，既可以出資設(shè)立企業(yè)，也可以對外投資，然而以知識產(chǎn)權(quán)投資的企業(yè)往往屬于高風(fēng)險行業(yè)，對知識產(chǎn)權(quán)的所有人或其他投資人都意味著較高的風(fēng)險，只有在投資前注意到這些客觀存在的風(fēng)險并進(jìn)行有意識的防范與控制，才能最終實現(xiàn)投資的預(yù)期目的。

最常見的知識產(chǎn)權(quán)出資形式包括：著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商號權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)等，出資的方式既可以是所有權(quán)也可以是使用權(quán)，具體方式主要取決于雙方的約定。

（一）企業(yè)名稱（字號/商號）選用中的知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險

不管設(shè)立哪種形式的企業(yè)，第一步就是確定企業(yè)名稱，根據(jù)法律規(guī)定，一個完整的企業(yè)名稱由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式依次組成，如：

山西

離柳

焦煤

集團(tuán)有限公司

行政區(qū)劃

字號

行業(yè)

組織形式

風(fēng)險提示

在工商管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)企業(yè)名稱時，行政區(qū)劃、行業(yè)、組織形式一般都已經(jīng)確定，只有字號需要選擇確定，并經(jīng)核準(zhǔn)。企業(yè)名稱如同人的名字，一般人都希望通過好的名字引起相關(guān)公眾的注意，在使用中形成自己的品牌，并且企業(yè)名稱（字號部分）本身就是受法律保護(hù)的權(quán)利。但使用不當(dāng)，則會給自己帶來巨大的風(fēng)險，特別是，有些企業(yè)在設(shè)立過程中出于“搭他人便車”的動機(jī)，有意無意地讓自己的企業(yè)字號與他人的企業(yè)字號、商標(biāo)等相似甚至相同，這往往會給自己的企業(yè)帶來意想不到的侵權(quán)風(fēng)險。

例如消費者會把字號是“富貴鳥”的專賣鞋店認(rèn)為是“富貴鳥”牌鞋的專賣店；消費者會把字號為“夏利”的汽車修理站，認(rèn)為是夏利牌汽車的專修點。

案例1:四川海底撈火鍋狀告海底海撈 索賠250萬元——企業(yè)名稱搭他人注冊商標(biāo)便車的下場

已經(jīng)頗具知名度的四川海底撈火鍋被侵權(quán)困擾，一家名為“海底海撈”的火鍋店就迷惑了不少海底撈的粉絲。海底撈把經(jīng)營海底海撈火鍋的“北京海底撈商貿(mào)有限公司”告上法庭，要求他們停止侵權(quán)行為，同時索賠250萬元。

07年9月，海底撈發(fā)現(xiàn)北京海底撈商貿(mào)有限公司擅自在其開設(shè)餐廳的牌匾、宣傳單上使用“海底撈”、“海底海撈”商標(biāo)。而且該餐廳在接受訂餐時，也告知消費者他們與海底撈的西單、牡丹園等店同屬一家，故意誤導(dǎo)消費者。但事實上“海底撈”已經(jīng)在1997年4月在工商局注冊餐館商標(biāo)，有效期經(jīng)過續(xù)展到2017年4月13日。北京海底撈商貿(mào)公司的行為已經(jīng)侵犯了“海底撈”商標(biāo)專用權(quán)。

同時海底撈在河北廊坊也發(fā)現(xiàn)了一家“海里撈”餐館?！斑@家餐館使用和海底撈相同的圓形注冊標(biāo)識，同樣也經(jīng)營火鍋。而且筷子上印的是“海底撈”。這家餐館雖然規(guī)模不大，但是位置很好，海底撈表示：“我們也會適時追究其他侵權(quán)餐館的責(zé)任?！倍饲昂５讚撇]有在北京開放加盟業(yè)務(wù)。目前，所有省市的加盟業(yè)務(wù)也已經(jīng)停止。

案例2：商標(biāo)不敵企業(yè)名稱 “永和豆?jié){”加盟店被摘牌——注冊商標(biāo)不能對抗使用在先的企業(yè)字號

永和豆?jié){最早來源于臺灣，早在１９９５年２月，該品牌所有人臺灣弘奇食品有限公司就將“永和ＹＵＮＧＨＯ＋圖”在中國大陸注冊于第３０類（豆?jié){、茶、烏龍茶、豆花、冰淇淋）商品商標(biāo)。２００１年１２月，該商標(biāo)被許可予上海弘奇有限公司在中國大陸?yīng)氄际褂谩?/p>

上海永和此后在全國收納了眾多加盟商。然而在進(jìn)軍寧波市場時，它卻遇到了阻力：在它取得獨占使用權(quán)前，寧波企業(yè)家已經(jīng)將 “永和豆?jié){”注冊為企業(yè)字號，并開出了６家永和豆?jié){店。

為了爭奪市場份額，前年２月，上海永和將寧波永和告上法庭，目的是想讓寧波永和退出市場。當(dāng)時，上海永和的商標(biāo)維權(quán)之戰(zhàn)已在全國各地遍地開花，武漢、嘉興、河南捷報頻傳，在河南它甚至獲得了馳名商標(biāo)的認(rèn)定。上海永和原本打算趁勝追擊，在寧波再打一場漂亮的爭奪仗，然而結(jié)果大大出乎意料。同年，寧波市中級人民法院認(rèn)定寧波永和使用字號在先，不構(gòu)成對上海永和的商標(biāo)侵權(quán)。去年５月，寧波永和絕地反擊，將上海永和在寧波的加盟店告上法庭，認(rèn)為上海永和侵犯了寧波永和的字號權(quán)，拉開了豆?jié){官司的第二階段戰(zhàn)役。去年８月，上海永和敗訴。它不服上訴，今年１月被省高院駁回，上海永和寧波加盟店被責(zé)令道歉并摘牌。由于上海永和寧波加盟店拒不履行，以致遭遇被強(qiáng)制摘牌的尷尬局面。

風(fēng)險防范與控制措施

1、確定企業(yè)名稱前認(rèn)真檢索，看是否與他人的在先權(quán)利沖突，如企業(yè)字號、商標(biāo)、產(chǎn)品名稱等；

2、不傍名牌、不搭便車，走自己的品牌之路；

3、注重對自己企業(yè)名稱的全面保護(hù)，如將企業(yè)字號同時申請為商標(biāo)，并在產(chǎn)品包裝及廣告宣傳中突出使用，加深消費者印象，擴(kuò)大社會影響；

4、發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為及時制止；

5、如要使用他人字號經(jīng)營，事前應(yīng)獲得合法授權(quán)（如特許加盟）。

（二）知識產(chǎn)權(quán)出資/投資中的法律風(fēng)險

1、知識產(chǎn)權(quán)出資范圍認(rèn)識不清的法律風(fēng)險

版權(quán)以及有關(guān)權(quán)利、商標(biāo)、專利、非專有技術(shù)、廠商名稱權(quán)、集成電路布圖設(shè)計、未披露信息等都是可以利用的出資方式，面臨具體出資形式選擇的法律風(fēng)險。因為知識產(chǎn)權(quán)種類不同，市場應(yīng)用價值也可能存在區(qū)別，必須選擇相對成熟的并有廣闊市場前景或商業(yè)價值的知識產(chǎn)權(quán)種類出資。

2、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利瑕疵的法律風(fēng)險：A 權(quán)利無效 B 投資人無處分權(quán) C 被質(zhì)押 D 轉(zhuǎn)讓行為被撤銷等

3、知識產(chǎn)權(quán)出資價值評估中的法律風(fēng)險

知識產(chǎn)權(quán)的評估價值關(guān)系到其市場應(yīng)用及盈利價值，同時也關(guān)系到股權(quán)比例或控制權(quán)強(qiáng)度，所以依據(jù)客觀、真實、全面的評估資料，選擇科學(xué)合理的評估方法和專業(yè)評估機(jī)構(gòu)是高新企業(yè)在技術(shù)出資過程中必須考慮的問題。在評估過程中，忽視以下因素往往導(dǎo)致評估結(jié)果失誤。

（1）審核高新技術(shù)前期開發(fā)費用不實。（2）同類產(chǎn)品或技術(shù)的市場風(fēng)險預(yù)測不準(zhǔn)確，市場潛力和價值分析出現(xiàn)偏差。（3）后續(xù)開發(fā)費用投入預(yù)測失當(dāng)。如果評估失實或不當(dāng)，將導(dǎo)致投資的重大失利風(fēng)險。

4、知識產(chǎn)權(quán)出資比例的法律風(fēng)險

根據(jù)法律規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)出資的最高比例可達(dá)百分之七十，這說明法律鼓勵以知識產(chǎn)權(quán)出資，但過高或過低的出資比例同樣存在著法律風(fēng)險。因此，必須根據(jù)實際情況選擇合適的出資比例。

5、知識產(chǎn)權(quán)有效期限制的法律風(fēng)險

以工業(yè)產(chǎn)權(quán)中的專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)出資都必須在其有效期內(nèi)，如果超過期限，就屬于出資瑕疵了，而以非專利技術(shù)出資就無期限限制了，這也是需要引起重視的地方。

6、出資后知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的法律風(fēng)險

出資各方即使知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬不存在爭議，也同樣面臨者對技術(shù)擁有方轉(zhuǎn)讓知識產(chǎn)權(quán)的制約問題，因為這關(guān)系到資金出資方的風(fēng)險利益，不當(dāng)?shù)牧鬓D(zhuǎn)或者交易，將可能不利于知識產(chǎn)權(quán)價值的維護(hù)和利用?？毓梢患移髽I(yè)對控股方來講，不僅具有可以并表核算的會計意義,更具有能掌握經(jīng)營管理主動權(quán)的控制意義。真正控股一家企業(yè)，除了控股方投資比例占絕對優(yōu)勢外，還必須由控股方擔(dān)任董事長，另外還有委派總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)的提名權(quán)。這樣，就能更有效地貫徹實行企業(yè)董事會的決議和管理理念。對于投資控股一家高新技術(shù)企業(yè)，更深一層的意義還在于控股股東能真正掌握所投資的那項高新技術(shù)，防止高新技術(shù)被移花接木，偷梁換柱，給投資方造成巨大的投資損失。

因此，在合作協(xié)議中，當(dāng)事人如忽略或輕視技術(shù)成果的權(quán)屬問題，或者約定含混、不明，容易導(dǎo)致爭議發(fā)生，尤其是對技術(shù)開發(fā)方而言，造成知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重大障礙。這種隱患將可能導(dǎo)致技術(shù)成果的組成部分被不正當(dāng)?shù)睦谩⑿孤?，或完整性缺失?/p>

風(fēng)險防范與控制措施

1、明確約定知識產(chǎn)權(quán)歸公司所有

在組建高新技術(shù)企業(yè)的協(xié)議中列明高新技術(shù)投入前與投入后的所有權(quán)，并列入投資各方關(guān)于所投的高新技術(shù)的保證與承諾，以法律來約束投資各方處理高新技術(shù)成果的行為，而且只有知識產(chǎn)權(quán)出資在辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)后，才真正能夠?qū)儆谄髽I(yè)所有和控制。相應(yīng)的可在公司章程中列入投資“各方聲明條款”:與該項高新技術(shù)有關(guān)的專有技術(shù)(包括但不限于特定的生產(chǎn)流程、工藝及其他依據(jù)法律和慣例應(yīng)當(dāng)被合理地視為專有技術(shù)組成的技術(shù)秘密)的所有權(quán)屬于組建的公司獨家所有，各方承諾在任何時候、任何場合均不會提出相反意見，并不得以個人名義轉(zhuǎn)讓。

2、明確約定各方具有知識產(chǎn)權(quán)保密義務(wù)

限制各方對相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)資料、技術(shù)秘密的使用和保密，如果不限定保密義務(wù)，不采取相應(yīng)的保密措施，將會導(dǎo)致各方可能發(fā)生任意使用、轉(zhuǎn)讓或泄露的風(fēng)險。如果該高新技術(shù)被非法泄露，將嚴(yán)重影響到所設(shè)企業(yè)的商業(yè)存在價值和風(fēng)險投資人的風(fēng)險利益，因此，可考慮在高新技術(shù)企業(yè)的合同章程中列入有關(guān)高新技術(shù)的保密義務(wù)和泄密處罰條款，并通過制定完善的企業(yè)商業(yè)秘密制度防止商業(yè)秘密的泄露。

3、通過技術(shù)員工股權(quán)激勵的方式保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)

在股東利益的驅(qū)動下，科技人員帶技術(shù)入股不僅有利于高新技術(shù)的運(yùn)用，還有利于高新技術(shù)專利權(quán)的保護(hù)，同時使高新技術(shù)的后繼發(fā)展也有了保障。如伊利集團(tuán)就給予了核心技術(shù)骨干大量的股份期權(quán)，穩(wěn)定了技術(shù)隊伍和整個企業(yè)的核心競爭力。

1、以專利權(quán)出資為例

出資人的風(fēng)險——企業(yè)不能營利投資人又不能收回專利

案例：專利權(quán)人為了盡快實施專利，與一家公司簽訂投資協(xié)議，聯(lián)合成立高科技公司。礙于當(dāng)時公司法的規(guī)定，雙方約定專利權(quán)占注冊資本的20%，等待公司取得明顯業(yè)績之后，其他股東通過適當(dāng)?shù)姆绞浇o專利權(quán)人以補(bǔ)償。專利權(quán)人根據(jù)出資協(xié)議，將專利技術(shù)悉數(shù)交出，但新組建的公司卻遲遲無法取得效益。專利權(quán)人被逼無奈，通過簽訂協(xié)議的方式向其他投資人轉(zhuǎn)讓專利權(quán)。但是，由于新組建的公司未申請破產(chǎn)，該公司的其他股東向法院提起訴訟，要求追究專利權(quán)人的違約責(zé)任。專利權(quán)人向仲裁機(jī)關(guān)申請仲裁，希望仲裁委員會確認(rèn)雙方的出資協(xié)議無效，從而收回以出資的方式交出的專利權(quán)。

這是專利權(quán)人以專利權(quán)出資，而失去專利權(quán)的典型案例。

防范與控制措施

1、根據(jù)自身情況選擇適當(dāng)?shù)膶＠麑嵤┓绞酵顿Y。如果對專利產(chǎn)品的市場前景毫無感覺，或者對專利技術(shù)作價出資、組建公司缺乏相應(yīng)的經(jīng)驗，沒有控制風(fēng)險和管理公司的能力，那么，最好采取其他方式實現(xiàn)自己的利益。

2、簽好投資合同，防止他人以協(xié)議騙取專利權(quán)。雙方可以在合同中約定，如果公司設(shè)立不成功，或者公司成立之后不能很快投產(chǎn)，或者投產(chǎn)之后市場前景不明朗，那么，專利權(quán)人仍然保留完整的專利權(quán)，其他股東不得利用專利權(quán)謀取個人利益。

3、通過章程保護(hù)自己的權(quán)利。應(yīng)當(dāng)對專利的實施作出詳細(xì)的描述，防止投資人擱置專利，從事相關(guān)產(chǎn)品的開發(fā)，從而使專利權(quán)的價值大大貶損。

4、利用股東的身份，積極參與企業(yè)管理。選派董事或者直接擔(dān)任董事，確保公司的運(yùn)作符合公司設(shè)立的宗旨，防止其他投資人偷梁換柱，利用公司形式無償或者低價占有投資者的專利權(quán)。

5、實行股份回購約定。在公司效益不佳的情況下，專利權(quán)人可以通過貨幣或者其他的方式回購作為出資的專利權(quán)，并且簽訂禁止條款，禁止其他投資人利用所獲得的專利技術(shù)，從事相關(guān)產(chǎn)品的開發(fā)，或者另行組建公司，委托他人從事相關(guān)專利產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售。

二、企業(yè)對外宣傳中的知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險（不正當(dāng)競爭）

這類風(fēng)險主要包括：

（一）產(chǎn)品名稱——與知名商品的名稱、商標(biāo)相似性風(fēng)險

（二）產(chǎn)品包裝、裝潢——子夏竹酒的案例

（三）廣告——搭奧運(yùn)便車、模仿他人構(gòu)成侵權(quán)等

《反不正當(dāng)競爭法》第五條 經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手：

（一）假冒他人的注冊商標(biāo)；

（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝璜，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝璜，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品；

（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；

（四）在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

第二十一條 經(jīng)營者擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝璜，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝璜，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得一倍以上三倍以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照；銷售偽劣商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

案情：2005年10月，資生堂麗源公司的代理人發(fā)現(xiàn)，在濟(jì)寧世紀(jì)聯(lián)華商場經(jīng)銷的由杭州珀萊雅公司生產(chǎn)的化妝品上大量突出使用與資生堂麗源公司“歐珀萊”商標(biāo)非常近似的商業(yè)標(biāo)識“珀萊”、“珀萊雅”、“泊萊美”等。同時發(fā)現(xiàn)，杭州珀萊雅公司還將與資生堂麗源公司“歐珀萊”商標(biāo)完全相同的“歐珀萊”登記為企業(yè)字號，并在其生產(chǎn)、銷售的化妝品商品及包裝上大量使用“杭州歐珀萊化妝品有限公司”、“日本歐珀萊化妝品有限公司授權(quán)”、“日本歐珀萊研究所特別研制”等文字，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。杭州珀萊雅公司生產(chǎn)的商品由濟(jì)寧世紀(jì)聯(lián)華銷售，其行為共同侵犯了資生堂麗源公司的注冊商標(biāo)專用權(quán)并構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

判決： 2006年的最后一天，山東省濟(jì)寧市中級人民法院對資生堂麗源化妝品有限公司訴杭州珀萊雅公司、濟(jì)寧世紀(jì)聯(lián)華商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛一案，作出一審判決：被告杭州珀萊雅化妝品有限公司立即停止對原告的不正當(dāng)競爭行為，今后不得在其產(chǎn)品的包裝、店面的裝潢以及產(chǎn)品的宣傳上以任何形式使用含有“歐珀萊”的文字和標(biāo)志；被告杭州珀萊雅化妝品有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)在《中國消費者報》上刊登聲明，為原告消除影響；賠償原告經(jīng)濟(jì)損失25萬元。被告濟(jì)寧世紀(jì)聯(lián)華因出租柜臺已撤銷，法院認(rèn)定不承擔(dān)賠償責(zé)任。

三、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營行為中的知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險

（一）技術(shù)轉(zhuǎn)讓的風(fēng)險 案例：

張某原是某熱電廠粉煤灰綜合利用方案實施負(fù)責(zé)人，他從磁化粉煤灰和硝酸磷復(fù)合肥的工藝流程中得到啟發(fā)，于1997年9月利用業(yè)余時間著手“高效磁化復(fù)合肥”的研究，經(jīng)過初試和第二代產(chǎn)品的試驗后，于1998年8月28日正式拿出在實驗室試制的第三代產(chǎn)品的樣品，經(jīng)某農(nóng)業(yè)大學(xué)土化系化驗分析，各種有效營養(yǎng)成分的含量均達(dá)到或接近要求。但在鑒定時的研究報告中，對一些關(guān)鍵數(shù)據(jù)作了虛假說明，夸大其產(chǎn)品的作用。為了檢驗順利過關(guān)，張某將進(jìn)口復(fù)合肥加入磁化粉煤灰，作為小批量試制的第三代產(chǎn)品，送往相關(guān)單位化驗，并將化驗結(jié)果提交給鑒定委員會。鑒足委員會在聽取和討論了試驗研究報告、工藝試驗分析報告，農(nóng)田試驗及經(jīng)濟(jì)分析報告后，通過了對高效磁化復(fù)合肥技術(shù)的鑒定。1999年2月，山西某化肥廠獲悉了這一技術(shù)的轉(zhuǎn)讓信息，1999年3月，雙方簽訂了技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，規(guī)定由張某把“高效磁化復(fù)合肥”第二代的技術(shù)轉(zhuǎn)讓給某復(fù)合肥廠，并到該廠指導(dǎo)生產(chǎn)高效磁化復(fù)合肥，復(fù)合肥廠向張某交付技術(shù)轉(zhuǎn)讓費7萬元。雙方簽訂了幾個有關(guān)的協(xié)議。

復(fù)合肥廠得到磁化復(fù)合肥技術(shù)后，由生產(chǎn)磷肥轉(zhuǎn)產(chǎn)復(fù)合肥，第一年生產(chǎn)形式出現(xiàn)轉(zhuǎn)機(jī)，銷路很好，但是到了第二年，磁化復(fù)合肥的銷量急劇下降，復(fù)合肥產(chǎn)品大量積壓，資金周轉(zhuǎn)出現(xiàn)困難，再度陷于困頓。經(jīng)調(diào)查，才發(fā)現(xiàn)第二代高效磁化復(fù)合肥的功效并沒有像張某夸說的那樣好，甚至不如其他廠家生產(chǎn)的復(fù)合肥功效好。因此，復(fù)合肥廠向法院提起訴訟，認(rèn)為張某轉(zhuǎn)讓不合格技術(shù)，給復(fù)合肥廠帶來了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失，要求張賠償其損失。

存在的風(fēng)險

1、所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)不可實施；

2、利用包銷條款欺詐受讓方；

3、變相高價出賣設(shè)備；

4、已轉(zhuǎn)讓技術(shù)進(jìn)行再轉(zhuǎn)讓；

5、利用不實報道進(jìn)行欺詐。

防范措施

1．對合作對象進(jìn)行必要審查

訂立技術(shù)合同前，訂約者有權(quán)選擇訂約對象，而要防止風(fēng)險的發(fā)生，就要注意簽約對象的選擇，選擇那些資信情況好的客戶作為交易的伙伴。事實也證明，技術(shù)合同風(fēng)險的產(chǎn)生，幾乎都是由于對交易伙伴的資信情況沒有進(jìn)行很好的調(diào)查與了解，只是憑熟人介紹或為貪小便宜與欺詐者成交而造成的。要了解對方的資信情況，必要時可要求對方當(dāng)事人提供有關(guān)證明文件如銀行開具的資金證明等。一般情況下，資金多、信譽(yù)好的客戶為促成交易，會積極主動地提供往來銀行，以此來贏得交易對方的信任。如果對方不愿提供往來銀行，則不宜與其進(jìn)行貿(mào)易交往，即使進(jìn)行，也要持小心謹(jǐn)慎態(tài)度。另外，也可通過當(dāng)?shù)氐穆蓭熓聞?wù)所、工商局及與其交往的客戶進(jìn)行調(diào)查，獲得合作方的經(jīng)濟(jì)狀況、商業(yè)信譽(yù)、主體資格、締約能力等方面的廣泛信息。

2．了解技術(shù)的真實性、可靠性與市場價值

技術(shù)合同中的技術(shù)標(biāo)的一般由于其具有先進(jìn)性，當(dāng)事人并不能憑自身的知識了解，但是技術(shù)成果不可能違反科學(xué)的常理和規(guī)律，可以在簽訂合同前向有關(guān)部門或技術(shù)人員鑒定該技術(shù)的可行性?？疾旒夹g(shù)標(biāo)的時還應(yīng)了解該技術(shù)實施后可能創(chuàng)造的經(jīng)濟(jì)效益、市場范圍、是否已實施、實施范圍，從而對付出的成本有所衡量。

3．技術(shù)合同設(shè)定擔(dān)保時的注意事項

在簽訂技術(shù)合同時，一方當(dāng)事人為保險起見，可要求對方當(dāng)事人設(shè)立擔(dān)保。設(shè)定擔(dān)保時一定要注意，當(dāng)事人切不可將財物輕易交付給對方而設(shè)定擔(dān)保。因為許多技術(shù)合同的欺詐方專以騙取定金、抵押物為目的，騙得后往往逃之天天。

4．進(jìn)行可行性綜合考察與研究

在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中，作為轉(zhuǎn)讓方應(yīng)考慮技術(shù)的成熟性、穩(wěn)定性，轉(zhuǎn)讓的形式，作為受讓方應(yīng)了解技術(shù)的先進(jìn)性、實用性，是否有可替代的其他技術(shù)，轉(zhuǎn)讓技術(shù)的合理價格應(yīng)是多少，使用標(biāo)的技術(shù)的經(jīng)濟(jì)利益如何，能否馬上進(jìn)行大規(guī)模的工業(yè)生產(chǎn)，現(xiàn)階段的社會經(jīng)濟(jì)狀況是否適用該技術(shù)等。在技術(shù)服務(wù)和技術(shù)咨詢合同中，技術(shù)服務(wù)、技術(shù)咨詢的關(guān)鍵問題是什么，有多大難度，服務(wù)方、顧問方應(yīng)付出多大勞動，勞動的價款應(yīng)怎樣計算。一項技術(shù)能否控制最終決定著該項技術(shù)的能否實施，如果受讓人對上述方面的考察中有一項或多項不能確定，那么簽訂合同時一定要慎重，否則很可能蒙受損失。

5．注意技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律限制

任何一項特定的、現(xiàn)有的、權(quán)利化的技術(shù)方案，包括產(chǎn)品、工藝、方法和材料等，都具備轉(zhuǎn)讓的前提，不受技術(shù)水平高低和專業(yè)領(lǐng)域的限制。但是有些技術(shù)的轉(zhuǎn)讓受法律限制。

6．明確違約責(zé)任，慎重付費。

技術(shù)合同欺詐人一般都以技術(shù)使用費、技術(shù)轉(zhuǎn)讓費為目標(biāo)。在技術(shù)合同簽訂中費用的支付，對受讓人來說不先支付費用而在合同實施后，根據(jù)產(chǎn)品的銷售按比例提成或盈利后給對方分配一定的利潤，應(yīng)當(dāng)是風(fēng)險最小的一種支付方式。合同欺詐人一般只接受一次性支付，如果對方寧可以極低價格轉(zhuǎn)讓也不接受其他方式的支付，受讓方應(yīng)當(dāng)提高警惕以免上當(dāng)。另外在技術(shù)合同中對違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)制定得明確詳細(xì)，為防止技術(shù)合同法律風(fēng)險提供更多的法律保護(hù)。

（二）貼牌生產(chǎn)（OEM）的風(fēng)險

OEM，是英文Original Equipment Manufacturer的縮寫，俗稱“貼牌生產(chǎn)”或“代工生產(chǎn)”。在我國，人們因地域文化的差異，對OEM的理解不盡相同，也被稱為“委托生產(chǎn)”、“委托加工”、“定牌制造”、“生產(chǎn)外包”等。雖稱謂各異，其本質(zhì)都是受委托方（OEM加工方）根據(jù)委托方（OEM需求方）的要求，為其加工生產(chǎn)產(chǎn)品并貼附委托方的商標(biāo)，獲取加工費用，自己沒有該商品的銷售權(quán)。

世界最早的OEM來源于服裝行業(yè)。發(fā)達(dá)國家的許多著名服裝企業(yè)為了降低成本，提高產(chǎn)品的競爭力,將其產(chǎn)品的生產(chǎn)基地逐漸向海外拓展，委托加工制造成本低廉的國家和地區(qū)進(jìn)行生產(chǎn)，然后冠以自己的品牌在市場上銷售。隨著經(jīng)濟(jì)全球化發(fā)展趨勢的進(jìn)一步加快，OEM需求商有可能在更大范圍內(nèi)挑選OEM供應(yīng)商。比如，當(dāng)今世界上最大的體育用品公司——耐克公司，其年銷售收入高達(dá)20億美元，自己卻沒有一家生產(chǎn)工廠。該公司只專注于研究、設(shè)計及行銷，產(chǎn)品全部采用OEM方式，已成為目前世界上OEM經(jīng)營的成功典范。

OEM不同于商標(biāo)使用許可：雖然OEM與都是品牌運(yùn)營方式，并且具有幾乎相同的經(jīng)營優(yōu)勢，但是兩者還是有本質(zhì)的不同：

（一）性質(zhì)不同。貼牌生產(chǎn)的性質(zhì)屬于《合同法》規(guī)定的加工承攬，因此，受托方只負(fù)責(zé)加工而無權(quán)以任何形式銷售其為委托方生產(chǎn)的產(chǎn)品。商標(biāo)使用許可則可以在合同中約定被許可人在一定的區(qū)域內(nèi)進(jìn)行銷售。

（二）商標(biāo)標(biāo)識的標(biāo)注不同。依據(jù)《產(chǎn)品標(biāo)識標(biāo)注規(guī)定》第九條第三款第四項規(guī)定，受委托的企業(yè)為委托人加工產(chǎn)品，且不負(fù)責(zé)對外銷售的，在該產(chǎn)品上應(yīng)當(dāng)標(biāo)注委托人的名稱和地址。換言之，受委托人可以在產(chǎn)品上不標(biāo)注自己的名稱、地址。

案例：

北京香村園食品有限公司與“稻香村”這一品牌是什么關(guān)系？受黑馬大觀園食品有限公司(下簡稱“黑馬公司”)委托生產(chǎn)一批月餅，委托期為3個月。委托生產(chǎn)“稻香村”月餅的黑馬公司并不是“稻香村”商標(biāo)權(quán)人。“稻香村”商標(biāo)的真正持有者為蘇州稻香村食品工業(yè)有限公司(下簡稱“蘇州稻香村”)。兩家公司目前正就“稻香村”商標(biāo)的使用權(quán)打官司。

2002年，蘇州稻香村公司授權(quán)黑馬公司使用“稻香村”商標(biāo)，使用期限為12年。但在雙方合作過程中，黑馬公司存在拖欠商標(biāo)使用費、違規(guī)使用商標(biāo)等問題。2007年初，蘇州稻香村起訴黑馬公司，要求其立刻停止使用“稻香村”這一品牌，并索賠10萬元。就在蘇州稻香村與黑馬公司打官司期間，今年7月9日，黑馬公司與北京香村園食品公司簽訂委托加工銷售“稻香村”月餅的協(xié)議，后者開始貼牌生產(chǎn)“稻香村”牌月餅。

對于消費者所買到的問題“稻香村”月餅，蘇州稻香村駐京負(fù)責(zé)人王芳稱，這些問題月餅不是真正的“稻香村”月餅，“稻香村”是個大品牌，蘇州、北京等多個城市都有合法使用“稻香村”品牌的企業(yè)，這起事件可能讓所有“稻香村”品牌聲譽(yù)受損。為此，稻香村公司已將問題反映到工商部門。為減少劣質(zhì)月餅給“稻香村”品牌造成負(fù)面影響，本著對消費者負(fù)責(zé)的態(tài)度，廠家已派人持律師函到北京的一些超市要求將香村園生產(chǎn)的標(biāo)注“稻香村”品牌的月餅下架。目前，部分超市已經(jīng)按蘇州稻香村的要求進(jìn)行處理。

風(fēng)險提示：

1、委托方可能承擔(dān)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任；

2、品牌聲譽(yù)受損；

3、委托方提供的商標(biāo)是第三人的商標(biāo)；

4、OEM廠商未經(jīng)委托方同意擅自在市場上銷售OEM產(chǎn)品；

5、OEM廠商在銷售產(chǎn)品時違反我國《商標(biāo)法》中的規(guī)定；

6、OEM產(chǎn)品上標(biāo)注了假冒的廠商、廠址、產(chǎn)地。

風(fēng)險防范與控制措施

A 簽訂詳盡的合同。

1、OEM合作雙方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法《合同法》的有關(guān)要求簽訂承攬合同。合同主要內(nèi)容包括合同雙方各自的名稱、住所、承攬的標(biāo)的，標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量，原材料的提供及原材料的數(shù)量和質(zhì)量要求，報酬、承攬方式，合同履行的期限、地點、方式，驗收方法及標(biāo)準(zhǔn)，違約責(zé)任等條款，使雙方的權(quán)利義務(wù)有據(jù)可依。

2、委托方應(yīng)當(dāng)提供合法有效的營業(yè)執(zhí)照或營業(yè)登記證書等主題資格證明；提供復(fù)印件的，通過代理人簽訂OEM合同的還須提供合法有效的委托代理書。

3、OEM涉及使用注冊商標(biāo)的，委托方應(yīng)提供合法有效的商標(biāo)注冊證書；提供商標(biāo)注冊復(fù)印件的，應(yīng)由委托方所在地工商局或相應(yīng)的機(jī)構(gòu)出具有關(guān)的證明。

B 規(guī)范OEM中的商標(biāo)標(biāo)識的標(biāo)注行為

OEM中的商標(biāo)標(biāo)注應(yīng)嚴(yán)格遵守《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《反不正當(dāng)競爭法》等法律規(guī)定。產(chǎn)品標(biāo)識應(yīng)真實、準(zhǔn)確，不得標(biāo)注引人誤解或虛假的產(chǎn)品標(biāo)識，不得假冒或冒充注冊商標(biāo)，不得偽造或冒用認(rèn)證標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志。OEM產(chǎn)品及內(nèi)外包裝上的標(biāo)注應(yīng)當(dāng)一致，不得互相矛盾。產(chǎn)品標(biāo)識所使用的文字應(yīng)符合法律規(guī)定。在國內(nèi)銷售的產(chǎn)品應(yīng)嚴(yán)格使用中文標(biāo)注，對出口的OEM產(chǎn)品可根據(jù)委托合同的約定使用相關(guān)文字進(jìn)行標(biāo)注。否則，違反法律有關(guān)的商標(biāo)標(biāo)注規(guī)定，將要承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任、民事責(zé)任甚至刑事責(zé)任。

總之，對于OEM委托方或OEM受委托方，要解決好OEM運(yùn)作過程中出現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)等法律問題，最重要的一條就是采取有效的預(yù)防措施，包括在委托協(xié)議中對相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)問題加以明確約定，對可能涉及的知識產(chǎn)權(quán)情況進(jìn)行查詢，嚴(yán)格審查對方提供的知識產(chǎn)權(quán)證明文件，等等。如果等到糾紛已經(jīng)出現(xiàn)再考慮應(yīng)對之策，對相關(guān)企業(yè)來講，損失很可能就已經(jīng)無法避免了。

(三)特許經(jīng)營（加盟）的法律風(fēng)險

特許經(jīng)營是指特許人將自己擁有的商標(biāo)（包括服務(wù)商標(biāo)）、商號、產(chǎn)品、專利和專有技術(shù)、經(jīng)營模式等以合同的形式授予受許人使用，受許人按合同規(guī)定，在特許人統(tǒng)一的業(yè)務(wù)模式下從事經(jīng)營活動，并向特許人支付相應(yīng)的費用。

特許經(jīng)營原則上幾乎適用于所有行業(yè)。在美國，特許經(jīng)營在75個不同的行業(yè)得到了廣泛的應(yīng)用。排名前10位的行業(yè)分別是：快餐、零售、服務(wù)、汽車、飯店、維護(hù)、建筑裝修、食品零售、商業(yè)服務(wù)、出租。

特許加盟的法律風(fēng)險

1、特許方不具備法人資格：根據(jù)我國的相關(guān)法律，特許方必須是法人單位，而不應(yīng)是一個自然人。

2、特許方的商標(biāo)未經(jīng)過注冊：沒有注冊的商標(biāo)授予加盟者使用，加盟者利益很難受法律保護(hù)。

3、特許方自己不實際經(jīng)營：如果他只是賣給你一個概念，連自己也不經(jīng)營，也沒有實際經(jīng)營的產(chǎn)品，千萬不要輕易下單。

4、項目本身不贏利：先仔細(xì)審查特許方的提供數(shù)據(jù)是否合理，盡可能了解特許方真實的經(jīng)營狀況，不要輕信100%贏利的承諾，不要輕信有很多人搶著加盟一類的說法。

5、以先購買產(chǎn)品為條件的加盟：千萬不要輕信，因為這樣的方式很可能導(dǎo)致退貨無門。

風(fēng)險防范與控制措施——如何簽加盟合同

1、搞清楚特許的產(chǎn)品種類等基本內(nèi)容：加盟者必須清楚加盟店售賣的貨品種類及系列，對貨品的描述應(yīng)盡可能詳細(xì)準(zhǔn)確，要知道自己加盟了什么產(chǎn)品，是首要前提。

2、關(guān)于加盟期限：加盟店應(yīng)要求條文訂明有權(quán)選擇續(xù)約，如可考慮是否在合約中表明加盟店可以提前3個月通知終止合約，以便在經(jīng)營不理想的情況下提早退出，減少進(jìn)一步虧損。

3、營業(yè)地址：為了防止競爭沖突，總店則應(yīng)承諾在一定的范圍例如加盟店所在的商業(yè)區(qū)域，不應(yīng)允許另一家加盟店的開設(shè)，加盟店應(yīng)要求總店承諾在一定范圍內(nèi)開設(shè)另一家新店，則該加盟店應(yīng)有優(yōu)先權(quán)。

4、有關(guān)費用問題：加盟費是必備的條款，一般約定在加盟時一次支付，加盟費一般由特許方根據(jù)自身的品牌與加盟商尚定。關(guān)于商標(biāo)等使用費，也是一項主要費用，加盟店使用總店的商標(biāo)、商號、知識產(chǎn)權(quán)及接受管理訓(xùn)練及服務(wù)等。一般情況下，按銷售額的一定的一百分比計算。雖然根據(jù)《企業(yè)連鎖經(jīng)營有關(guān)財務(wù)管理問題的暫行規(guī)定》第16條規(guī)定，加盟店按銷售額(營業(yè)額)不超過3％的比例支付特許權(quán)使用費。但是，該規(guī)定沒有明文禁止總店征收其它費用。因而，總店一般也會收取一定的其他費用，如廣告費用、保證金等。

5、有關(guān)總部的支持：總部的支持對于加盟商的運(yùn)作至關(guān)重要，總部一般應(yīng)在加盟店的員工培訓(xùn)、廣告宣傳活動的組織、原材料的配送等等方面提供優(yōu)質(zhì)的服務(wù)，對于此部分，加盟者一定要仔細(xì)閱讀加盟條款，防止只賣概念沒有實際產(chǎn)品經(jīng)營的加盟模式。

（四）購售產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險

我國《專利法》、《商標(biāo)法》及《著作權(quán)法》中對于銷售商銷售侵權(quán)商品的法律責(zé)任都作了相應(yīng)的規(guī)定。

《專利法》第六十三條第二款規(guī)定：“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>

《商標(biāo)法》第五十六條第三款規(guī)定：“銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>

《著作權(quán)法》第五十二條規(guī)定：“復(fù)制品的發(fā)行者不能證明其發(fā)行的復(fù)制品有合法來源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任?！备鶕?jù)上述規(guī)定，銷售商的侵權(quán)責(zé)任適用的是過錯推定責(zé)任，應(yīng)當(dāng)理解為：銷售商只要銷售了侵權(quán)商品，就構(gòu)成侵權(quán)；即使銷售商不知道所銷售的是侵權(quán)商品并能證明侵權(quán)商品具有合法來源的，也只是不承擔(dān)賠償責(zé)任，銷售商仍應(yīng)根據(jù)《民法通則》第一百三十四規(guī)定的民事責(zé)任，承擔(dān)停止侵害、消除影響等其他侵權(quán)民事責(zé)任；如果銷售商不能證明所銷售的侵權(quán)商品具有合法來源，則法律推定其主觀上有過錯，應(yīng)當(dāng)對權(quán)利人承擔(dān)包括賠償損失在內(nèi)的侵權(quán)民事責(zé)任。

四、企業(yè)并購中的知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險

美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家拉里萊特曾說過：“擁有市場比擁有工廠更重要，而擁有市場的唯一途徑是擁有占統(tǒng)治地位的品牌。”那么如何在市場“擁有占統(tǒng)治地位的品牌”？

收購商標(biāo)其實等于收購市場，作為全球著名的品牌管理企業(yè)，雷恰蒙特公司在這方面極具發(fā)言權(quán)。雷恰蒙特是歐洲市場頂級產(chǎn)品的供應(yīng)商，擁有“江詩丹頓”、“伯爵”、“卡地亞”、“萬寶龍”、“登喜路”等幾十件歷史悠久的世界一流商標(biāo)。但這些商標(biāo)都不是雷恰蒙特原創(chuàng)的，而是通過收購獲得的。該公司總經(jīng)理薩南曾說：“商標(biāo)是一種競爭工具，收購商標(biāo)就是收購市場?！?/p>

另外，通過并購獲得最新的專利技術(shù)，以搶占市場先機(jī)。為公司帶來滾滾財源?；蛘咄ㄟ^并購獲取專利技術(shù)，以解侵權(quán)之困。

并購的知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險

并購分股權(quán)并購和資產(chǎn)并購：股權(quán)并購中的知識產(chǎn)權(quán)問題相對簡單，交易成本較低。因為在股權(quán)并購中，目標(biāo)公司擁有的所有資產(chǎn)將自動轉(zhuǎn)移給買方。但即使如此，仍然需要審查：目標(biāo)公司是否真的擁有或者有權(quán)利使用那些運(yùn)營某種商務(wù)必不可少的知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)？目標(biāo)公司股權(quán)控制的改變是否終止了某些重要的知識產(chǎn)權(quán)許可？資產(chǎn)并購中的知識產(chǎn)權(quán)問題相對復(fù)雜。不但要審查目標(biāo)公司對每一個專利、商標(biāo)、版權(quán)、域名等知識產(chǎn)權(quán)是否擁有所有權(quán)或使用權(quán)，還必須弄清楚其是否有權(quán)轉(zhuǎn)讓或許可他人使用，這些轉(zhuǎn)讓和許可是否要受限于某些條件，同時在交易過程中還需要針對目標(biāo)公司每一個知識產(chǎn)權(quán)準(zhǔn)備單獨的轉(zhuǎn)讓或許可協(xié)議，必須考慮不同國家對協(xié)議的條款和生效有不同的要求，如要求相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)當(dāng)局批準(zhǔn)或備案等。

具體風(fēng)險可包括： 知識產(chǎn)權(quán)有效性風(fēng)險——專利是否按時繳納年費以維持其專利權(quán)的有效性是否被判無效，或因其他原因失去專有權(quán)。商標(biāo)是否在期限屆滿前申請續(xù)展并獲批準(zhǔn)。知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利真實性風(fēng)險——專利權(quán)屬于職工還是企業(yè)或是其他人；商標(biāo)是所有權(quán)還是使用權(quán)或共有等。知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利范圍風(fēng)險——是否擁有發(fā)明專利，有時還要研究發(fā)明專利的保護(hù)范圍 ；商標(biāo)所核準(zhǔn)注冊的商品范圍是否覆蓋了客戶所要從事的商業(yè)，目標(biāo)公司是否擁有客戶所期望開拓的海外市場的商標(biāo)專用權(quán)。侵犯他人權(quán)利風(fēng)險 防范與控制措施-知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查

在企業(yè)并購過程中，知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查是必不可少的一環(huán)。盡職調(diào)查是要確定: 知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)是否存在，所有權(quán)屬于誰，擁有人的控制權(quán)有多大，知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟(jì)價值和戰(zhàn)略價值，侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的潛在責(zé)任。知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟(jì)價值通常取決于知識產(chǎn)權(quán)的類型及其范圍,包括知識產(chǎn)權(quán)有效期的長短、受保護(hù)地域的范圍以及是否受到其它協(xié)議的限制等。知識產(chǎn)權(quán)的戰(zhàn)略價值取決于其是否能很好地適合業(yè)務(wù)目標(biāo)和其是否能夠有效地實施。知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查的結(jié)果將會直接影響交易的價格，有時可能會導(dǎo)致交易結(jié)構(gòu)的重新評估或改變，有時甚至決定并購的成敗。

知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查一般包含以下七個步驟：1．掌握并購目的。2．確認(rèn)并購的交易結(jié)構(gòu)。3．審查知識產(chǎn)權(quán)的有效性。4．分析知識產(chǎn)權(quán)的真正權(quán)利人。5．審查知識產(chǎn)權(quán)的范圍，確定是否符合客戶并購的目的和是否能夠有效地為客戶所實施。6．考察目標(biāo)公司是否存在侵害他人知識產(chǎn)權(quán)的情形。7.起草知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查報告。

五、勞動用工的知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險

1.職務(wù)創(chuàng)作/創(chuàng)造與非職務(wù)創(chuàng)作/創(chuàng)造之爭

2.”跳槽”導(dǎo)致的知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險

據(jù)2004年12月16日經(jīng)濟(jì)日報統(tǒng)計，侵犯知識產(chǎn)權(quán)案件中，32%是商業(yè)秘密案

《專利法》關(guān)于職務(wù)發(fā)明與非職務(wù)發(fā)明的規(guī)定

第六條 執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。

非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人；申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人。

利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。

第七條 對發(fā)明人或者設(shè)計人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請，任何單位或者個人不得壓制。

《著作權(quán)法》關(guān)于職務(wù)作品與非職務(wù)作品的規(guī)定

第十六條 公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。

有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：

（一）主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機(jī)軟件等職務(wù)作品；

（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。

案 例

某電子有限責(zé)任公司（下稱電子公司）與吉安某電聲有限公司（下稱電聲公司）均是生產(chǎn)銷售教學(xué)用頭戴耳機(jī)、話筒組等教育電子產(chǎn)品的公司，互為競爭關(guān)系。1998年10月，熊某受聘于電子公司從事銷售工作，1999年10月被聘任為銷售部經(jīng)理，2001年10月又被聘任為副總經(jīng)理，負(fù)責(zé)市場調(diào)研、市場策劃、規(guī)劃等。雙方未簽訂書面勞動合同，亦未簽訂競業(yè)禁止協(xié)議和保密協(xié)議。

2000年12月，電子公司制定了《公司重要崗位員工保守機(jī)密暫行規(guī)定》，將副總經(jīng)理等19個崗位、銷售客戶名單等經(jīng)營信息確定為保密重要崗位和機(jī)密范圍。

2002年2月底，熊某以回原單位辦社保續(xù)接手續(xù)為由口頭向總經(jīng)理請假，但此后再未回公司上班，亦未領(lǐng)取工資。為此，電子公司于2002年5月書面通知熊某在3個工作日內(nèi)回公司工作或辦理辭職手續(xù)。但熊某未按該通知辦理上述手續(xù)。嗣后，電子公司發(fā)現(xiàn)熊某離開公司即被電聲公司聘任為分管銷售的副總經(jīng)理。電子公司現(xiàn)有的江西師范大學(xué)、南昌水利水電高等專科學(xué)校、九江師范大學(xué)等客戶已經(jīng)成為電聲公司的客戶。電子公司認(rèn)為熊某在未辦理辭職手續(xù)的情況下?lián)坞娐暪靖笨偨?jīng)理的行為違反了法定的競業(yè)禁止義務(wù)，利用所掌握的公司客戶名單和銷售價格等商業(yè)信息，采用降低價格等手段拉走客戶，與電聲公司共同侵犯了電子公司的商業(yè)秘密，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。電子公司于2003年7月訴至法院，要求判令熊某、電聲公司：

1、立即停止侵權(quán)；

2、賠償因侵犯商業(yè)秘密給樂聲公司造成的經(jīng)濟(jì)損失50萬元。

《勞動合同法》對保護(hù)商業(yè)秘密的法律規(guī)定及具體措施

第二十三條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。

對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

第二十四條 競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。

第五篇：合同評審的風(fēng)險防范控制

合同評審的風(fēng)險防范控制

合同評審是合同管理的重要環(huán)節(jié)，也是企業(yè)管理的基礎(chǔ)工作之一，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，加強(qiáng)企業(yè)風(fēng)險防范，強(qiáng)化合同評審是企業(yè)從源頭上規(guī)避風(fēng)險的重要措施。當(dāng)前**公司的合同評審工作是根據(jù)多年實際工作所反映的問題，綜合公司總部對工作的要求，明確了合同評審工作的重要工作內(nèi)容：

一、對合同對象的審查

俗話說知彼知己百戰(zhàn)不殆。因此，在合同簽訂前進(jìn)行徹底調(diào)查，全面了解對方，可以起到防患于未然的作用，有效防止糾紛發(fā)生。

1.為防范欺詐行為，減少交易風(fēng)險，必須認(rèn)真審查對方的主體資格、履約能力、信用情況等。首先要查看對方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料，了解其經(jīng)營范圍，以及對方的資金、信用，經(jīng)營情況，其項目是否合法。如果其有擔(dān)保人，也要調(diào)查擔(dān)保人。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件，就相信對方，有的企業(yè)因沒有參加年檢而已被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，如果稍一疏忽，就可能掉進(jìn)一些不法分子設(shè)臵的陷阱。

2.加強(qiáng)對建設(shè)項目合法性的審查，包括是否必須進(jìn)行招投標(biāo)的范圍、建設(shè)手續(xù)是否齊全等。了解和審查的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：是否有計劃部門立項文件，土管、規(guī)劃是否已經(jīng)許可，牽涉到拆遷的是否已拆遷到位，三通一平條件是否具備。如果發(fā)包方是房地產(chǎn)開發(fā)單位，則應(yīng)了解其以往項目的施工合同，分析合同條款的變遷。因為這些關(guān)系著合同的效力，是否具備開工條件等。

3.履約能力的調(diào)查。由經(jīng)營部牽頭對合作方做過的項目進(jìn)行嚴(yán)格考察，明確了“無實力、無信譽(yù)、無行業(yè)行為能力”的“三個不合作”原則。

（1）調(diào)查的必要性。合同雙方是否具有履約能力，對于合同能否順利履行，工程能否順利完工至關(guān)重要。如果甲方資金不到位，則我方難以收取工程款，拖欠工程款是建設(shè)工程案件中最常見的糾紛之一。所以，在簽訂合同前，調(diào)查對方的履約能力對于防范合同風(fēng)險是非常有效的。

（2）調(diào)查的方法。在網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)非常發(fā)達(dá)的今天，通過網(wǎng)絡(luò)搜索，了解對方的情況是一個有效的途徑。同時，通過查詢工商年檢登記，到對方住所實地調(diào)查、向?qū)Ψ綐I(yè)務(wù)往來單位咨詢等也是調(diào)查的方法。

其中值得注意的是，對于聯(lián)營項目合同的審查，我們在嚴(yán)格按照總公司的內(nèi)部合同版本要求對照檢查時，還會強(qiáng)制讓合作方出具具備法人資格的企業(yè)擔(dān)保，看其是否具有擔(dān)保能力和擔(dān)保資格。

二、對合同文本的內(nèi)部評審

合同文本評審是保證合同文本力求達(dá)公平、公正的原則，是使合同具有合法性、有效性、完備性、可行性。華南公司在合同簽訂前，以法律、法規(guī)、國家現(xiàn)行的政策、標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)，對合同文件是否齊全；內(nèi)容是否全面和條款是否完整；定義是否清楚、準(zhǔn)確；合同內(nèi)容是否公平、合理；風(fēng)險是否合理分擔(dān)等進(jìn)行全面審查。分析評價每一合同條款執(zhí)行的法律后果，其中隱含哪些風(fēng)險，為投標(biāo)報價的判定提供資料，為合同談判和簽訂提供決策依據(jù)。通過審查發(fā)現(xiàn)和修訂合同內(nèi)容含糊、概念不清或自己未能完全理解的條款；合同之間矛盾或不一致的條款；隱含較大風(fēng)險的條款；過于苛刻、單方面約束性的條款等內(nèi)部首先要進(jìn)行合同自審，事前分析可能在的不確定事件和風(fēng)險，有針對性的采取保護(hù)措施，然后形成文字形式由各部門負(fù)責(zé)人簽字認(rèn)可后方能把合同送達(dá)總部評審。

在文本評審過程中，應(yīng)重點注意以下幾方面內(nèi)容，防范風(fēng)險：

1、合同版本是否是建設(shè)部、國家工商行政管理局制定的標(biāo)準(zhǔn)合同版本。

建設(shè)部和國家工商局推薦的施工合同示范文本，其特點是規(guī)范、全面、嚴(yán)謹(jǐn)、準(zhǔn)確，具有較強(qiáng)的操作性。采用這個文本，將有利于避免因管理人員水平不高或疏忽而產(chǎn)生的漏洞，有利于明確合同主體雙方的權(quán)利和義務(wù)，也有利于合同爭議的解決。但在市場中處于強(qiáng)勢地位的那些業(yè)主和發(fā)包方往往不愿采用該文本，常常喜歡自己擬訂合同。這時，作為施工方的我們要引起高度重視，要用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本和結(jié)構(gòu)對照該合同文本，發(fā)現(xiàn)它缺少或遺漏哪些必需的條款。對擬訂的每個條款，特別是合同中的免責(zé)條款，加以仔細(xì)斟酌，以免無效合同和錯漏、歧義的產(chǎn)生，盡量限制業(yè)主風(fēng)險的轉(zhuǎn)嫁，盡力保護(hù)自己的合法權(quán)益，因為合同中的任一條款都有可能給我們帶來較大風(fēng)險和重大的損失。

2、條款是否存在不公正性。

在招投標(biāo)階段，必須對招標(biāo)文件進(jìn)行認(rèn)真評審，對存在的霸王條款、不公正條款是否響應(yīng)，應(yīng)提交公司領(lǐng)導(dǎo)小組討論是否參與其投標(biāo)；對已中標(biāo)的工程，在合同簽訂前必須認(rèn)真研究、評審，對合同中不公平、不公正的條款，應(yīng)盡量在合同簽訂前予以糾正。對存在巨額罰款、巨額墊資、條件苛刻及可能存在陷井的合同，予以高度警惕，尤其是未與之合作過的業(yè)主，不能誤入圈套；對經(jīng)雙方已蓋章的合同，在歸檔前應(yīng)核對其是否有改動，對有改動的合同必須以書面的形式向?qū)Ψ教岢霎愖h，如在關(guān)鍵條款中存在重大變動，應(yīng)向公司有關(guān)部門進(jìn)行報告，停止該合同的執(zhí)行。所以合同評審就是要保證從源頭上控制風(fēng)險的發(fā)生，保證合同在公平、公正的條件下實施合同。

3、對專用條款的審查，包括合同價款水平是否合理，利潤空間有多大，工程款支付方式、結(jié)算方式是否合理、保證金形式（強(qiáng)烈要求保證金為保函形式）。

在合同談判時，用專用條款來明確風(fēng)險范圍。范圍越明確越詳盡，施工企業(yè)在合同執(zhí)行過程中所承擔(dān)的意外風(fēng)險就越小。專項條款審查，最重要的就是工程價款支付條款審查。合同價款是暫定價、固定單價還是固定總價。工程價款支付方式(如按月支付、分段結(jié)算、一次性結(jié)算)中相關(guān)依據(jù)是否科學(xué)、可行，具有操作性;工程價款計量如何進(jìn)行，程序如何安排，拖延支付懲罰措施是否明確;工程價款支付是否存在不確定性，是否有批準(zhǔn)、前臵或其他任何形式的彈性條款存在;另外還要審查竣工結(jié)算的前提條件。如結(jié)算的條件、依據(jù)、結(jié)算的期限、程序、審核，逾期審核的責(zé)任等;施工合同中的價款應(yīng)是審查中的重中之重。首先要審查工程造價是否公平合理，如果工程造價明顯偏高，一定要指出來并提出修改意見。主要審查施工企業(yè)保證金等是否符合法定數(shù)額，工程預(yù)付款數(shù)目是否合理，施工進(jìn)度款支付數(shù)額、日期是否合理，維修保證金是否合規(guī)。另外工程價格一定要符合國家有關(guān)規(guī)定，應(yīng)公平合理。要明確計算方法(如按什么定額計算)，貨幣種類，支付時間和方式。合同價款的性質(zhì)(暫定價或可調(diào)價、固定單價或固定總價);價款的調(diào)整條件和方法;價款調(diào)整的依據(jù);固定總價時的包干范圍和風(fēng)險包干系數(shù);固定單價時的工程量調(diào)整依據(jù)、計量方法及適用單價等等。

4、甲方蓋章必須是具備獨立的簽訂合同資格的法人資格公章。

審查簽約人的資格，查看對方提交的法人開具的正式書面授權(quán)證明，了解對方的合法身份和權(quán)限范圍，以確保合同的合法性和時效性。其中應(yīng)該注意：對方的授權(quán)委托書應(yīng)該由我方保存，以便在發(fā)生糾紛時作為證據(jù)。如果對方是加蓋分公司、部門的印章或者是部門經(jīng)理、業(yè)務(wù)人員等都需要明確的授權(quán)委托書。加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。合同文本經(jīng)過修改的，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)。爭取取得甲方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。對于標(biāo)的額大的交易，到工商、稅務(wù)、銀行等單位調(diào)查對方當(dāng)事人的資信能力。

三、施工合同“四不簽”原則

未經(jīng)審查的施工合同不簽，徹底杜絕了簽合同“拍腦門兒”情況的發(fā)生，從程序上保證了施工合同的質(zhì)量。

不合法的合同不簽。我國法律明確規(guī)定：違法的合同為無效合同。**公司堅持不簽包含擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序、損害社會公共利益或第三者利益、對社會有不良影響內(nèi)容的合同；堅持合同當(dāng)事人的法律地位平等，與勞務(wù)人員簽署勞務(wù)合同時，禁止使用違背《勞動法》的條款，不將企業(yè)意志強(qiáng)加給另一方，也不設(shè)定“霸王合同”格式。充分尊重對方依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，使公司的合同履約率大大提高。

低于成本價的合同不簽。建筑市場僧多粥少造成企業(yè)間無序低價競爭。明知道干一項工程連本兒都保不住，還要硬著頭皮干?？梢坏┠玫绞值捻椖康陀诔杀緝r，不僅會導(dǎo)致工期延誤，安全質(zhì)量也難以保證。低標(biāo)價經(jīng)營還使得企業(yè)無力增加科技創(chuàng)新投入，科研成果貧乏，企業(yè)競爭力更無法得到快速提升。我們堅持低于成本價的合同不簽，徹底扭轉(zhuǎn)了“饑不擇食食魚鉤”的尷尬局面。

有失公平的合同不簽。對存在霸王條款、不公平條款的合同堅決不簽。

嚴(yán)格的評審制度能夠在很大程度上減少企業(yè)的投資及施工風(fēng)險。因此，在以后的工作中，我們應(yīng)當(dāng)加大對合同審查工作的管理力度和重視程度，配臵得力的專業(yè)人員，認(rèn)真把好合同法律審查關(guān)，杜絕經(jīng)營風(fēng)險從合同評審開始。