第一篇：采購法務(wù)與合同管理2011年5月案例全解-代碼3164專業(yè)課程

法務(wù)與合同 案例全解

1.馮某乘坐文某的出租車，馮某下車時(shí)將其裝有3000元現(xiàn)金及身份證件的手提包遺忘在車上，馮某發(fā)現(xiàn)丟包后十分焦急，因不知如何才能找到司機(jī)文某，馮某通過該市的交通廣播電臺(tái)發(fā)出啟事，稱若撿到他的手提包并返還，將付給其500元的報(bào)酬。文某聽到后，與馮某聯(lián)系并送還了手提包，文某要求付酬時(shí)遭到拒絕，文某向法院起訴，馮某答辯中說，《民法通則》第79條明確規(guī)定拾得遺失物應(yīng)當(dāng)歸還原主，且我與文某有運(yùn)送合同在先，才將包遺忘在文某的出租車上，故文某應(yīng)無償將手提包返還給我。且包內(nèi)有我的身份證件，文某能找到我卻不肯歸還，在我發(fā)出啟事稱酬謝500元后才歸還，存有惡意，屬乘人之危，給付500元違背我的真實(shí)意思。[問題]（1）馮某在廣播電臺(tái)發(fā)出尋包啟事屬于什么性質(zhì)？

（2）馮某與文某之間是否存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系？說明理由。（3）被告在答辯中的主張是否成立？（4）本案應(yīng)如何處理？

解析：

（1）屬于懸賞廣告，構(gòu)成要約。根據(jù)《合同法》第14條之規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

（一）內(nèi)容具體確定;

（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。馮某在廣播電臺(tái)發(fā)布的尋包啟事符合上述要件，故構(gòu)成要約。

（2）存在，馮某發(fā)出懸賞即屬一個(gè)要約，不特定人只要完成約定行為即構(gòu)成承諾，根據(jù)《合同法》第25條、第26條之規(guī)定，承諾通知到達(dá)受要約人時(shí)生效，承諾生效時(shí)合同成立，馮某與文某之間即存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，該債權(quán)債務(wù)關(guān)系不因馮某反悔而失效。

（3）不能成立。拾得人并無義務(wù)尋找失主，法律規(guī)定也不排斥失主根據(jù)需要允諾給拾得人報(bào)酬。根據(jù)《民通意見》第70條之規(guī)定，一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方作出的不真實(shí)意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。文某既然沒有義務(wù)尋找買主，其得到酬金的行為便不屬牟取不正當(dāng)利益。懸賞是失主權(quán)衡后的自主行為，可知其當(dāng)時(shí)為了找到手提包，情愿付出500元酬金的代價(jià)，從客觀上足以認(rèn)定是真實(shí)的意思表示，其懸賞行為非文某所迫，不能認(rèn)定為文某乘人之危。（4）馮某應(yīng)給付文某500元酬金。

2.甲鞋店于1月6日向乙鞋廠發(fā)函要求購買1000雙男、女式時(shí)裝鞋，式樣及質(zhì)量要求與乙鞋廠一周前送去的樣品一樣。單價(jià)為男鞋120元，女鞋110元，貨款在貨到后十五天內(nèi)一次付清，并請(qǐng)對(duì)方在1月底前答復(fù)。乙鞋廠于1月8日收到甲鞋店的購買信息，因廠長外出參加展銷會(huì)不在廠里，廠推銷員李某根據(jù)自己的工作職責(zé)，在調(diào)查了解了市場價(jià)格后，于1月27日以郵寄平信的方式向甲鞋店提出：“該類時(shí)裝鞋無論男、女鞋，出廠價(jià)均為120元，而且必須購買2000雙時(shí)，才能以此價(jià)成交?！?1月28日，乙鞋廠廠長從展銷會(huì)回來，說展銷會(huì)上這種時(shí)裝鞋供不應(yīng)求，價(jià)格還在不斷上漲，以每雙120元的價(jià)格賣出太虧了。于是于當(dāng)天通過傳真的方式，以展銷會(huì)定貨量已滿為由，告知甲鞋店不再供貨。甲鞋店在收到樣品時(shí)已決定購貨，并且以為其按鞋廠的價(jià)格一定可以成交，所以作廣告等造成了經(jīng)濟(jì)損失，故要求鞋廠賠償。推銷員李某于1月27日寄出的平信，到達(dá)乙鞋店所在地的時(shí)間為1月30日9時(shí)。試分析：

（1）.甲鞋店向乙鞋廠發(fā)之函屬于要約還是要約邀請(qǐng)？乙鞋廠推銷員李某于1月27日向甲鞋店寄出的平信屬于要約還是要約邀請(qǐng)，或者屬于承諾？為什么？（2）.雙方的買賣合同是否已經(jīng)成立？為什么？

（3）.甲鞋店作廣告等造成的經(jīng)濟(jì)損失，可否要求乙鞋廠賠償？

解析：

（1）.甲鞋店向乙鞋廠發(fā)之函屬于要約，區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)的關(guān)鍵點(diǎn)是看內(nèi)容是否具體完整，一般看是否有價(jià)格條款。乙鞋廠推銷員李某于1月27日向甲鞋店寄出的平信也屬于要約。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致；受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約；有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。本案中，乙鞋廠推銷員發(fā)出的平信明確將甲鞋店函中的1000雙改為2000雙，且價(jià)格也有所變更，當(dāng)屬反要約。

（2）.未成立。甲鞋店所發(fā)函沒有得到乙鞋廠的承諾，乙鞋廠發(fā)出了新的要約，此新要約的到達(dá)時(shí)間為1月30日，但是在要約生效以前，乙鞋廠已經(jīng)于1月28日傳真撤回了此新要約，故要約沒有生效。（要約的撤回）

（3）.乙鞋廠向甲鞋店寄送樣品的行為本身不構(gòu)成要約，只能是要約邀請(qǐng)，此時(shí)合同根本未成立，如果一方因?yàn)閷?duì)方的反悔而使得合同沒有成立進(jìn)而造成損失的話，可以請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)締約過失責(zé)任，但該案例中甲鞋店自行做廣告造成損失，乙鞋廠不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

法務(wù)與合同 案例全解

3.某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆某農(nóng)場發(fā)出一份傳真：“因我市市場西瓜脫銷，不知貴方能否供應(yīng)。如有充足貨源，我公司欲購十個(gè)冷凍火車皮。望能及時(shí)回電與我公司聯(lián)系協(xié)商相關(guān)事宜?！鞭r(nóng)場因西瓜豐收，正愁沒有銷路，接到傳真后，喜出望外，立即組織十個(gè)車皮貨物給果品公司發(fā)去，并隨即回電：“十個(gè)車皮的貨已發(fā)出，請(qǐng)注意查收?！痹诠饭景l(fā)出傳真后，農(nóng)場回電前，外地西瓜大量涌入，價(jià)格驟然下跌。接到農(nóng)場回電后，果品公司立即復(fù)電：“因市場發(fā)生變化，貴方發(fā)來的貨，我公司不能接收，望能通知承運(yùn)方立即停發(fā)?！钡蜇浳镆呀?jīng)起運(yùn)，農(nóng)場不能改賣他人。為此，果品公司拒收，農(nóng)場指責(zé)果品公司違約，并向法院起訴。試分析：

（1）本案的糾紛是因誰的原因?qū)е?？?）為什么？

（3）此案應(yīng)如何處理？

解析：

（1）此案的糾紛是因農(nóng)場的原因而導(dǎo)致。

（2）果品公司向農(nóng)場發(fā)出的傳真并不符合內(nèi)容具體完整的要求，所以不是要約，而是要約邀請(qǐng)；農(nóng)場組織十個(gè)車皮貨物給果品公司屬于要約性質(zhì)，而果品公司拒絕了，所以合同并沒有成立。該案例是農(nóng)場沒有區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)而導(dǎo)致的。

（3）基于上述原因，法院判決農(nóng)場敗訴，果品公司不負(fù)賠償責(zé)任。

4.河北省建華建筑有限責(zé)任公司于1999年11月承包新月小區(qū)建設(shè)工程。當(dāng)時(shí)由于鋼材供應(yīng)短缺，又沒有存貨，工程急等著施工。為此建華建筑有限責(zé)任公司向河北省的兩家鋼材公司前進(jìn)鋼材有限責(zé)任公司、清華金鋼廠和外省的內(nèi)蒙大成鋼廠發(fā)出通知，在通知中說明：“我公司因?yàn)榻ㄔO(shè)需要標(biāo)號(hào)為×××的鋼材1000噸，如貴公司有貨，請(qǐng)速與我公司聯(lián)系。我公司希望購買此類鋼材。”建華有限責(zé)任公司于同一天收到三家鋼材公司的復(fù)函，都說自己公司備有建華公司需要的鋼材，并將價(jià)格一并通知了建華公司。前進(jìn)鋼材有限責(zé)任公司在發(fā)出復(fù)函的第二天，派本公司車隊(duì)先行載運(yùn)200噸鋼材送往建華公司。建華公司在收到三家公司的復(fù)函后，認(rèn)為內(nèi)蒙大成鋼廠所提出的價(jià)格更為合理，且其是老牌鋼廠，產(chǎn)品質(zhì)量信得過，所以于當(dāng)天下午即去函稱將向其購買1000噸鋼材，請(qǐng)其速備貨。內(nèi)蒙大成鋼廠隨即復(fù)函建華公司，說其有現(xiàn)貨并于第三天將鋼材運(yùn)往河北。在建華公司收到內(nèi)蒙大成鋼廠的復(fù)函的第二天，前進(jìn)公司的車隊(duì)運(yùn)送鋼材到了建華公司，并要求建華公司收貨并支付貨款。建華公司當(dāng)即向函電內(nèi)蒙大成鋼廠，請(qǐng)其僅運(yùn)送800噸鋼材到河北。內(nèi)蒙大成鋼廠復(fù)電說，全部1000噸鋼材已經(jīng)發(fā)往河北。建華公司收到大成復(fù)電后，就對(duì)前進(jìn)公司說，為照顧其損失，只收下其100噸鋼材，其余的不收。前進(jìn)公司對(duì)此不服，認(rèn)為建華公司應(yīng)當(dāng)收取全部鋼材。建華公司再次向大成鋼廠發(fā)函稱，本公司將僅收其中的900噸鋼材，對(duì)此造成的損失，如因大成公司多運(yùn)送鋼材而造成的損失，由大成自行負(fù)責(zé)。第三天，內(nèi)蒙大成公司的鋼材1000噸運(yùn)到建華公司，建華公司僅收取了其中的900噸，剩余的100噸不予收貨，為此雙方發(fā)生糾紛。內(nèi)蒙大成鋼廠和前進(jìn)公司雙雙向人民法院起訴，要求建華公司承擔(dān)賠償責(zé)任。解析：

建華公司向三家鋼材公司發(fā)出的通知不滿足要約的要件：內(nèi)容具體完整，所以定性為要約邀請(qǐng)。三家公司對(duì)建華公司的回函中將價(jià)格條款通知了建華公司，該行為定性為要約。（1）前進(jìn)公司在回函的同時(shí)，并派本公司車隊(duì)載運(yùn)200噸鋼材送往建華公司，整個(gè)行為是要約行為，建華公司只對(duì)其中的100噸表示承諾，所以對(duì)于前進(jìn)公司剩余100噸造成的損失由前進(jìn)公司自行承擔(dān)。（2）在內(nèi)蒙大成鋼廠發(fā)出要約后，建華公司做出回復(fù)稱購買其1000噸鋼材，該行為定性為承諾。承諾一到達(dá)內(nèi)蒙達(dá)成鋼廠，合同即成立并生效。后來建華公司提出只收其中的900噸，應(yīng)定性為《合同法》上的合同的變更，合同變更產(chǎn)生效力的要求是得到對(duì)方的同意，在本案中明顯大成公司并未同意，所以仍然應(yīng)該按照1000噸履行。而建華公司只收了900噸，已經(jīng)違約，對(duì)此造成的損失，應(yīng)由建華公司承擔(dān)。

5.某食品加工廠因公司業(yè)務(wù)擴(kuò)大，急需包裝材料，于是向甲、乙兩家包裝材料公司發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需A4型包裝紙，如貴公司有貨，請(qǐng)速來函電，我公司愿派人前去購買?！奔?、乙兩公司在收到

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函電后，都先后向食品加工廠回復(fù)了函電，在函電中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了A4型包裝紙的價(jià)格，而甲公司在發(fā)出函電的同時(shí)，派車給食品加工廠送去了5000令A(yù)4型包裝紙。在該批貨物送達(dá)之前，食品加工廠得知乙公司的包裝紙質(zhì)量較好，而且價(jià)格合理，因此，向乙公司致電，稱：“我公司愿購買貴公司的10000令A(yù)4型包裝紙，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我公司承擔(dān)?！痹诎l(fā)出函電的第二天上午，乙公司發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，甲公司將5000令包裝紙運(yùn)到，食品加工廠告知甲公司，他們已決定購買乙公司的貨物，因此不能購買甲公司的貨物。甲公司認(rèn)為，食品加工廠的拒收貨物行為已構(gòu)成違約，雙方協(xié)商不成，甲公司向法院起訴。[問題]（1）食品加工廠向甲、乙兩公司分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？（2）甲、乙兩公司的復(fù)函行為是什么行為？

（3）食品加工廠第二次向乙公司發(fā)函的行為是什么行為？（4）食品加工廠與乙公司之間的買賣合同是否成立？為什么？（5）食品加工廠與甲公司之間的買賣合同是否成立？為什么？

（6）食品加工廠有無義務(wù)接受甲公司的包裝紙？本案中甲公司的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？ 解析：

（1）．食品加工廠向甲、乙兩公司分別發(fā)函的行為在合同法上屬于要約邀請(qǐng)行為。所謂要約邀請(qǐng)是指僅僅是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，要約邀請(qǐng)人并不受該意思表示的約束。食品加工廠向甲、乙兩公司發(fā)函的內(nèi)容并不包括合同的主要條款，如沒有價(jià)格方面的內(nèi)容，可見，食品加工廠只是通過發(fā)函希望別人向自己發(fā)出要約。（2）．甲、乙兩公司復(fù)函的行為是要約。根據(jù)《合同法》第14條、15條的規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，而且要約必須內(nèi)容具體、確定，一經(jīng)承諾要約人即受要約的約束，本案中，甲、乙兩公司的復(fù)函行為都告知備有A4型的包裝紙，并告知了價(jià)格，內(nèi)容明確具體，因此，他們的行為屬于要約。（3）．食品加工廠第二次向乙公司發(fā)函的行為屬于承諾。根據(jù)《合同法》第21條、第30條的規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)和要約的內(nèi)容一致。從本案來看，食品加工廠第二次向乙公司發(fā)函的行為完全符合承諾的條件，屬于承諾行為。（4）．食品加工廠與乙公司的買賣合同成立。根據(jù)《合同法》

25、26條，承諾需要通知的，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效，承諾生效時(shí)合同成立。本案中，乙公司在食品加工廠發(fā)出復(fù)函后第二天就發(fā)函表示準(zhǔn)備發(fā)貨，已表明承諾通知已到達(dá)要約人，因此，食品加工廠與乙公司的買賣合同已經(jīng)成立。（5）．食品加工廠與甲公司的買賣合同未成立。如前所述，食品加工廠向甲公司的發(fā)函是要約邀請(qǐng)，并不受其意思表示的拘束。甲公司的復(fù)函是要約而非承諾，食品加工廠對(duì)甲公司的要約并未承諾，因此合同未成立。（6）．甲公司送貨的行為并非履行合同的行為，因?yàn)樗麄冎g的合同未成立，因此食品加工廠也沒有接受甲公司貨物的義務(wù)，因此，甲公司因送貨而受到的損失，只能由自己承擔(dān)。

6.某市一貿(mào)易公司因建造一棟大樓，急需水泥，基建處遂向本省的興盛水泥廠、金利水泥廠及原告鴻達(dá)水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需標(biāo)號(hào)為150型號(hào)的水泥100噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來函電，我公司愿派人前往購買。”三家水泥廠在收到函電之后，都先后向貿(mào)易公司回復(fù)了函電，在函電中告知備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價(jià)格，而鴻達(dá)水泥廠在發(fā)出函電的同時(shí)，也派車給貿(mào)易公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達(dá)之前，貿(mào)易公司得知金利水泥廠所產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此，向金利水泥廠發(fā)去函電稱：“我公司愿購買貴廠100噸150型號(hào)水泥，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)。”在發(fā)出函電后第二天上午，金利水泥廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，鴻達(dá)水泥廠將50噸水泥送到，貿(mào)易公司告知鴻達(dá)水泥廠，他們已決定購買金利水泥廠的水泥，因此不能接收鴻達(dá)水泥廠送來的水泥。鴻達(dá)水泥廠認(rèn)為，貿(mào)易公司拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方協(xié)商不成，鴻達(dá)水泥廠遂向法院起訴。請(qǐng)問：

（1）貿(mào)易公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么

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行為？貿(mào)易公司第二次向金利水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？貿(mào)易公司與金利水泥廠之間的買賣合同是否成立？為什么？

（2）鴻達(dá)水泥廠與貿(mào)易公司之間的買賣合同是否成立？ 解析：

（1）貿(mào)易公司向三家水泥廠分別發(fā)函，其內(nèi)容并未包含合同主要條款，如沒有價(jià)格方面內(nèi)容。可見貿(mào)易公司只是通過發(fā)函希望他人向自己發(fā)出要約，因此這一行為屬要約邀請(qǐng)行為。三家水泥廠回函內(nèi)容明確具體，包含了訂立合同所需的標(biāo)的及其規(guī)格、數(shù)量、價(jià)格條款，因此是要約行為。根據(jù)《合同法》第21條、第30條的規(guī)定，可知承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)和要約的內(nèi)容一致。貿(mào)易公司向金利水泥廠發(fā)出的第二封函電完全符合承諾的要件，是承諾行為。從案情可知，這封函電發(fā)出后第二天金利水泥廠就發(fā)函表示準(zhǔn)備發(fā)貨，說明承諾通知已到達(dá)要約人。根據(jù)《合同法》第25條。第26條可知：承諾需要通知的，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效；承諾生效之時(shí)合同成立。因此本案中，貿(mào)易公司與金利水泥廠之間的買賣合同已成立。

（2）貿(mào)易公司向鴻達(dá)水泥廠的發(fā)函是要約邀請(qǐng)，貿(mào)易公司并不受其意思表示的約束，鴻達(dá)水泥廠的復(fù)函是要約而非承諾，貿(mào)易公司對(duì)要約并未作出承諾，所以二者之間的買賣合同并未成立。鴻達(dá)水泥廠的發(fā)貨行為并非履行行為，貿(mào)易公司也沒有義務(wù)接受鴻達(dá)水泥廠的貨物。所以鴻達(dá)水泥廠因發(fā)貨而受到的損失，只能自己承擔(dān)了。

7.某礦泉水廠（以下簡稱甲方）為便于聯(lián)系業(yè)務(wù)，擴(kuò)大銷路，聘請(qǐng)某機(jī)關(guān)后勤部門干部朱某當(dāng)業(yè)務(wù)顧問并支付津貼。朱某未通過單位有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)私自以單位的名義，與甲方簽訂了一份購銷礦泉水合同，并采取欺騙手段偷蓋了單位印章。合同簽訂后，朱某又拿著合同到機(jī)關(guān)下屬單位要求按合同購買礦泉水。不久，某機(jī)關(guān)（簡稱乙方）領(lǐng)導(dǎo)得知此事，指令機(jī)關(guān)下屬單位拒絕收貨。為此，甲乙雙方發(fā)生糾紛，甲方以乙方不履行合同為由起訴到人民法院，要求乙方履行合同義務(wù)并賠償損失。

試分析：（1）．甲方的訴訟要求有無法律依據(jù)？朱某的行為是無權(quán)代理嗎？

（2）．并說明理由。

解析：（1）．甲方的訴訟要求沒有法律依據(jù)。朱某的行為是無權(quán)代理。（2）．《合同法》第48條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止以后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任?！庇纱丝梢?，此類合同須經(jīng)被代理人追認(rèn)才對(duì)被代理人生效。此案中的朱某雖然是乙方的干部，但他不是乙方的法定代表人或負(fù)責(zé)人，他若以乙方名義與他人簽訂合同，必須由乙方的法定代表人授予其代理權(quán)才行。但朱某在沒有取得代理權(quán)的情況下，私下代表乙方與甲方簽訂合同，該行為是無權(quán)代理行為。對(duì)該代理行為，乙方事后又不予追認(rèn)。因此，朱某以乙方名義與甲方簽訂的購銷合同，對(duì)乙方不發(fā)生法律效力。甲方要求乙方履行合同的要求不能支持。甲方的損失，應(yīng)由行為人朱某自行承擔(dān)，乙方不承擔(dān)任何法律責(zé)任。

8.某山區(qū)農(nóng)民趙某家中有一花瓶，系趙某的祖父留下。李某通過他人得知趙某家有一清朝花瓶，遂上門索購。趙某不知該花瓶真實(shí)價(jià)值，李某用1萬5千元買下。隨后，李某將該花瓶送至某拍賣行進(jìn)行拍賣，賣得價(jià)款11萬元。趙某在一個(gè)月后得知此事，認(rèn)為李某欺騙了自己，通過許多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以買賣花瓶是雙方自愿的，不存在欺騙，拒絕趙某的請(qǐng)求。經(jīng)人指點(diǎn)，趙某到李某所在地人民法院提起訴訟，請(qǐng)求撤銷合同，并請(qǐng)求李某返還該花瓶。

試分析：

（1）．趙某的訴訟請(qǐng)求有無法律依據(jù)？為什么？

（2）．法院應(yīng)如何處理？

解析：

（1）趙某的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。李某與趙某之間的合同屬于顯失公平的可撤銷合同，且顯失公平系由于趙某欠缺交易經(jīng)驗(yàn)所致，因此趙某有權(quán)依據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，請(qǐng)求法院撤銷合同。買賣合同一旦被撤銷，合同即自始沒有法律約束力，依據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定，趙某有權(quán)請(qǐng)求李某返還財(cái)產(chǎn)。依上述理由，趙某的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。

（2）法院應(yīng)根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定撤銷該花瓶買賣合同。并依據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定，要求李某將花瓶退還給趙某，趙某將收到的花瓶款退還給李某。若李某愿意支付與該花瓶價(jià)值相當(dāng)?shù)膬r(jià)款，法務(wù)與合同 案例全解

趙某也同意接受，趙某可以不用撤銷該合同，由李某補(bǔ)齊余下的價(jià)款即可。

9.某商場新進(jìn)一種CD機(jī)，價(jià)格定為2598元。柜臺(tái)組長在制作價(jià)簽時(shí)，誤將2598元寫為598元。趙某在瀏覽該柜臺(tái)時(shí)發(fā)現(xiàn)該CD機(jī)物美價(jià)廉，于是用信用卡支付1196元購買了兩臺(tái)CD機(jī)。一周后，商店盤點(diǎn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)少了4000元，經(jīng)查是柜臺(tái)組長標(biāo)錯(cuò)價(jià)簽所致。由于趙某用信用卡結(jié)算，所以商店查出是趙某少付了CD機(jī)貨款，找到趙某，提出或補(bǔ)交4000元或退回CD機(jī)，商店退還1196元。趙某認(rèn)為彼此的買賣關(guān)系已經(jīng)成立并交易完畢，商店不能反悔，拒絕商店的要求。商店無奈只得向人民法院起訴，要求趙某返還4000元或CD機(jī)。

試分析：

（1）．商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)嗎？為什么？

（2）．本案應(yīng)如何處理？

解析：

（1）商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)?！逗贤ā返?4條規(guī)定因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷合同。第58條規(guī)定：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。所以商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。本案中，當(dāng)事人因?qū)?biāo)的物的價(jià)格的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而實(shí)施的商品買賣行為。這一錯(cuò)誤不是出賣人的故意造成，而是因疏忽標(biāo)錯(cuò)價(jià)簽造成，這一誤解對(duì)出賣人造成較大的經(jīng)濟(jì)損失。所以，根據(jù)本案的情況，符合重大誤解的構(gòu)成要件，應(yīng)依法認(rèn)定為屬于重大誤解的民事行為。

（2）法院可根據(jù)《合同法》第58條規(guī)定，裁決趙某將CD機(jī)返還給商店或補(bǔ)交4000元，由柜臺(tái)組長對(duì)由此造成趙某的損失承擔(dān)責(zé)任。

10.中學(xué)生趙某，15周歲，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八歲。趙某為了買一輛摩托車，欲將家中一套閑房賣掉籌購車款。后托人認(rèn)識(shí)李某，與李某簽訂了購房合同，李某支付定金5萬元，雙方遂到房屋管理部門辦理了房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。趙某父親發(fā)現(xiàn)此事后，起訴到法院。試分析：

（1）該房屋買賣合同是否有效？（2）為什么無效？請(qǐng)說明原因。

解析：

（1）改買賣合同為效力待定合同。

（2）因?yàn)楫?dāng)事人一方趙某雖年滿16周歲，但不是以自己的勞動(dòng)作為生活來源，是限制行為能力的人。限制行為能力的人不能處分重大的民事行為。房屋買賣屬于重大民事行為，趙某不具備這種民事權(quán)利能力，無權(quán)處分房屋產(chǎn)權(quán)。因締約主體資格不合格，導(dǎo)致該合同效力待定，加上趙某的父親事后并未予以追認(rèn)，所以該房屋買賣合同是無效合同。

11.甲汽車銷售公司與乙汽車制造公司簽訂了一份轎車買賣。由于甲公司的業(yè)務(wù)員丁某對(duì)汽車型號(hào)不太熟悉，因此，在簽訂合同時(shí)，將甲公司原先想買的B型號(hào)轎車寫成了A型號(hào)轎車。雖然乙公司提供的型號(hào)不是甲公司原想購買的B型號(hào)轎車，但A型號(hào)轎車銷量也不錯(cuò)。甲公司按照合同約定提貨并支付了貨款。

[問題] 1．丁某的行為屬于合同法上的什么行為?其效力如何? 2．甲公司在支付貨款后是否還能行使撤銷權(quán)? 解析：（1）、丁某的行為屬于重大誤解的行為。重大誤解行為是可撤銷、可變更的合同行為。依據(jù)《合同法》第54條的有關(guān)規(guī)定，因重大誤解而訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷合同。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》規(guī)定：行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為后果與自己的思想相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。本案中，丁某對(duì)購買標(biāo)的發(fā)生了誤解，并且價(jià)值巨大，應(yīng)認(rèn)定為重大誤解，屬于可撤銷、可變更的合同行為。

法務(wù)與合同 案例全解

（2）、甲公司不能再行使撤銷權(quán)。根據(jù)《合同法》第55條的有關(guān)規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。本案中，甲公司在明知車型有錯(cuò)的情況下，仍按合同約定提貨，并支付貨款，應(yīng)視為以自己的行為放棄了撤銷權(quán)。

12.趙某孤身一人，因外出打工，將一祖?zhèn)鞴哦挥舌従渝X某保管。錢某因結(jié)婚用錢，情急之下謊稱該古董為自己所有，賣給了古董收藏商孫某，得款10000元。孫某因資金周轉(zhuǎn)需要，向李某借款20000元，雙方約定將該古董押給李某，如孫某到期不回贖，古董歸李某所有。在趙某外出打工期間，其住房有倒塌危險(xiǎn)，因其房與錢某的房屋相鄰，如該房屋倒塌，有危及錢某房屋之虞。錢某遂請(qǐng)施工隊(duì)修繕趙某的房屋，并約定，施工費(fèi)用待趙某回來后由趙某付款。房屋修繕以后，因遇百年不遇的臺(tái)風(fēng)而倒塌。年末，趙某回村，因古董和房屋修繕款與錢某發(fā)生糾紛。問題：

（1）錢某與孫某之間的買賣合同效力如何?為什么?（2）孫某能否取得該古董的所有權(quán)?為什么?（3）孫某將古董押給李某，形成何種法律關(guān)系?（4）孫某與李某之間約定孫某到期不回贖，古董歸李某所有，該約定效力如何?為什么? 解析：

（1）合同效力未定，因錢某不是古董的所有人，其行為屬無權(quán)處分行為。根據(jù)《合同法》第51條的規(guī)定，無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。（2）孫某能取得該古董的所有權(quán)，因?yàn)閷O某是從錢某那里買得的且孫某是善意有償?shù)刭I得該古董的，可因善意取得而得到古董的所有權(quán)。

（3）在孫某與李某之間形成動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押法律關(guān)系。孫某是質(zhì)押人，李某是質(zhì)權(quán)人。（4）該約定無效，因?qū)倭髻|(zhì)條款，為法律所禁止。

13.甲公司章程規(guī)定：“董事長未經(jīng)股東會(huì)授權(quán)，不得處置公司資產(chǎn)，也不得以公司名義簽訂非經(jīng)營性合同?！币蝗眨麻L任某見王某開一輛新款寶馬車，遂決定以自己乘坐的公司的舊奔馳車與王某調(diào)換，并辦理了車輛過戶手續(xù)。對(duì)任某的換車行為，下列哪一種說法是正確的？（）（2005年司考）A違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無效 B違反公司章程從事非經(jīng)營性交易，其行為無效 C并未違反公司章程，其行為有效

D無論是否違反公司章程，只要王某為善意，該行為就有效

解析：選D，按照《合同法》第50條規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。公司章程中的規(guī)定限定了董事長任某的權(quán)限，若王某不知道也不應(yīng)知道任某的行為超越權(quán)限，即王某為善意，該換車行為便有效。

14.甲在某玉器店購買了一個(gè)手鐲，手鐲的標(biāo)簽標(biāo)明該手鐲系以新疆和田羊脂玉所造。某日，甲的朋友看到該手鐲，認(rèn)為該手鐲并非新疆和田羊脂玉，為此，甲將手鐲送到鑒定部門鑒定。經(jīng)鑒定發(fā)現(xiàn)該手鐲并非由玉所造，而是由翡翠所造。鑒定后，甲因忙于其他事務(wù)，一直沒有找玉器店處理此事。距鑒定時(shí)間13個(gè)月之后，甲找玉器店要求退貨，遭到拒絕后，甲向法院提起訴訟，要求退貨。下列說法中正確的有（）。A甲的訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)?shù)玫綕M足，因?yàn)樵摵贤m紛沒有超過訴訟時(shí)效 B甲的訴訟請(qǐng)求不能得到滿足，因?yàn)橐呀?jīng)超過了撤銷權(quán)的行使期間 C甲的訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)?shù)玫綕M足，因?yàn)榧椎睦媸艿搅藫p害 D玉器店的行為屬于欺詐行為

解析：選BD，玉器店隱瞞手鐲非新疆和田羊脂玉所造的事實(shí)，屬于欺詐行為。因此，甲與玉器店的合同屬于可撤銷合同，甲享有撤銷權(quán)。甲應(yīng)于應(yīng)當(dāng)自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使撤銷權(quán)，即自鑒定后1年內(nèi)行使撤銷權(quán)?？沙蜂N合同中的撤銷權(quán)受除斥期間的限制，而不受訴訟時(shí)效的限制。

法務(wù)與合同 案例全解

15.下列選項(xiàng)中，存在有效合同的有（）。

A老王到老劉家，花了20塊錢，買了10斤蘋果

B甲公司的經(jīng)營范圍是冷飲，甲公司與乙公司簽訂了一份木材買賣合同，乙公司對(duì)甲公司的經(jīng)營范圍毫不知情

C小王撿得一塊手表，然后以非常低的價(jià)格賣給了小劉

D老張?jiān)谔锢锊东@了一只野雞，并以500元的價(jià)格賣給了老孫

解析：選ABD，A項(xiàng)合同是普通的買賣合同，為有效合同。按照《合同法》第50條規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。由于乙公司對(duì)甲的越權(quán)行為不知情，因此，B項(xiàng)合同有效。C項(xiàng)合同屬于無權(quán)處分而訂立的合同，為效力待定合同。D項(xiàng)合同有效，老張捕獲野雞屬于對(duì)無主動(dòng)產(chǎn)的先占取得，因此，取得野雞的所有權(quán)，其與老孫之間的買賣合同是有效的。

16.甲欠乙5 000元，乙多次催促，甲拖延不還。后乙告知甲必須在半個(gè)月內(nèi)還錢，否則將起訴。甲立即將家中僅有的值錢物品，包括九成新電冰箱和彩電各一臺(tái)以150元價(jià)格賣給知情的丙，被乙發(fā)現(xiàn)。下列說法哪些是正確的？（）（2004年司考）A乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同

B如乙發(fā)現(xiàn)之日為2000年5月1日，則自2001年5月2日起，乙不再享有撤銷權(quán) C如乙向法院起訴，應(yīng)以甲為被告，法院可以追加丙為第三人

D如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)應(yīng)由甲、丙承擔(dān)

解析：選BCD，A項(xiàng)中，債權(quán)人撤銷權(quán)只能通過訴訟的方式行使，而不能采取通知的方式。B項(xiàng)中，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，所以乙的撤銷權(quán)存續(xù)期間為2000年5月1日到2001年5月1日，自2001年5月2日起乙便不再享有撤銷權(quán)。C項(xiàng)中，債權(quán)人乙為原告，債務(wù)人甲為被告，受益人丙為第三人，法院可以主動(dòng)追加第三人。D項(xiàng)中，債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)，第三人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。因?yàn)楸侵榈?，所以其有過錯(cuò)，因此丙應(yīng)與甲一起分擔(dān)費(fèi)用。

17.某廠為一舊電器改造單位，承接舊電器翻新、電器修理等業(yè)務(wù)。由于該業(yè)主甲某資金缺乏，常常地下營業(yè)，對(duì)外也沒有正式的證照，其服務(wù)對(duì)象主要為熟悉的單位或個(gè)人，因此，其收費(fèi)比正常的修理單位便宜很多。為了減輕自己的責(zé)任，該業(yè)主在自家單方面貼出聲明，如電器修理、翻新后出現(xiàn)故障致使財(cái)產(chǎn)或人身損害的，業(yè)主該不負(fù)責(zé)任，若不同意此條款，可不來本廠修理，一旦來修理視為同意。乙某系外地人剛搬來此地，前往該廠修理冰箱，但并不知該業(yè)主甲某的單方面聲明。結(jié)果電冰箱使用出現(xiàn)問題，造成乙某重大損失；丙某在該廠將自家舊黑白電視翻新成彩色電視機(jī)，后在使用過程中，電視機(jī)出現(xiàn)故障爆炸，造成乙面部受傷；某丁在該廠修理洗衣機(jī)，修好后業(yè)主甲某明確告知丁某不能連續(xù)超過5小時(shí)使用洗衣機(jī)，否則可能會(huì)出現(xiàn)問題。后丁某仍舊連續(xù)實(shí)用超過5小時(shí)，結(jié)果洗衣機(jī)報(bào)廢。

試分析：

（1）.乙某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某可否以自己的單方免責(zé)聲明來抗辯？為什么？（2）.丙某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某可否以自己的單方免責(zé)聲明來抗辯？為什么？

（3）.如果丙某的賠償主張能獲得支持，則丙某可否進(jìn)一步主張自己與甲某的合同無效，進(jìn)而要求甲某承擔(dān)合同無效責(zé)任？為什么？

（4）.丁某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某可否抗辯？ 解析：

（1）.乙某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某不可以抗辯?！逗贤ā分幸?guī)定格式條款的無效情形。提供格式條款一方免除其責(zé)任（造成對(duì)方人身傷害責(zé)任的；因故意、重大過失致對(duì)方財(cái)產(chǎn)損和責(zé)任的）、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。

（2）.丙某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某不可以以自己的單方免責(zé)聲明來抗辯。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，合同中關(guān)于造成對(duì)方人身損害的免責(zé)條款無效。這種無效是一種絕對(duì)的無效，不論合同中是否約定，也不論對(duì)方當(dāng)事人是否明確同意。（免責(zé)條款無效的情形）

（3）.如果丙某的賠償主張能獲得支持，則丙某不能進(jìn)一步主張自己與甲某的合同無效，進(jìn)而要求甲某承擔(dān)合同無效責(zé)任。因?yàn)?，合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。本案中，僅僅是該

法務(wù)與合同 案例全解

免責(zé)條款無效，合同的其他條款不受影響。

（4）.丁某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某可以抗辯。因?yàn)椋m然甲某的單方面聲明不可以用來抗辯，但甲某已經(jīng)明確告知丁某的正確使用方法，丁某未按照正確的使用方法使用洗衣機(jī)造成損失的，應(yīng)有其自己承擔(dān)責(zé)任。再者，甲某告訴了丁某的正確使用方法后，自己也就不存在故意或重大過失了，自然不需要承擔(dān)責(zé)任。

18.1999年9月，王誠以自己的鋪面房屋作抵押，與建設(shè)銀行某市支行簽訂了（個(gè)人購房專項(xiàng)貸款借款合同）（為該銀行提供的格式合同）。合同規(guī)定，建設(shè)銀行貸給王誠人民幣20萬元，貸款期限為5年；借款方保證于期滿前償還全部本金以及利息；貸款利息按月息千分之十一點(diǎn)一計(jì)算，逾期未歸還部分加收利息千分之二十。該合同經(jīng)該市公證處公證后。建設(shè)銀行隨之將20萬元貸款劃到王誠賬戶上。同年12月，建設(shè)銀行即向王誠催討利息，并將王誠在該銀行一賬戶上的4000余元?jiǎng)潥w自己。在銀行的多次催討下，王誠先后兩次付銀行利息5000元，同時(shí)提出按季付息，銀行不同意，遂產(chǎn)生糾紛。次年8月，建設(shè)銀行以借款人不按合同約定按月及時(shí)承付貸款利息為由向法院起訴，要求終止合同，被告歸還本金及相關(guān)利息。王誠則稱雙方在合同中約定貸款5年期滿后一次償還，并沒有按月付息的約定。問：訂約雙方對(duì)格式條款發(fā)生爭議時(shí)，一般適用怎樣的原則？ 解析：

《合同法》第41條規(guī)定：“對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款?！狈蓪?duì)于格式條款的解釋確立了三項(xiàng)原則：

（1）按通常的理解予以解釋。格式條款是為不特定人制定的，在對(duì)其的理解發(fā)生爭議時(shí)，應(yīng)考慮多數(shù)人的可能的理解，而不應(yīng)以個(gè)別人的理解來解釋，尤其是對(duì)特殊的術(shù)語應(yīng)作出通常、通俗、日常、一般意義的解釋。

（2）作出不利于提供格式條款的一方的解釋。格式條款是由制作方單方制定的，法律上因此推定制作人在制作時(shí)完全、充分地考慮了自己的利益。當(dāng)對(duì)理解發(fā)生爭議時(shí)，法律從利益平衡考慮，應(yīng)偏向于相對(duì)人，作出不利于提供方的解釋。

（3）當(dāng)格式條款與非格式條款不一致時(shí)，采用非格式條款。因?yàn)楦袷綏l款在制作時(shí)排斥了協(xié)商，它更多地體現(xiàn)了制作人的意志，而合同中的非格式條款則體現(xiàn)了當(dāng)事人雙方的意志，所以，當(dāng)兩者發(fā)生不一致時(shí)，自然應(yīng)采用非格式條款。

在本案中，當(dāng)事人雙方在簽訂的格式合同中有關(guān)利息的規(guī)定是這樣的：借款方保證于期滿前償還全部本金以及利息；貸款利息按月息千分之十一點(diǎn)一計(jì)算。按照銀行方面的解釋，利息按月息率計(jì)算，那么就要每月承付；按借款人王誠的理解，利息按月息來計(jì)算，并非一定也要按月來承付，也可以在貸款期限屆滿時(shí)一次償清本金和利息。雙方當(dāng)事人對(duì)這一條款的理解產(chǎn)生了爭議。按照（合同法）第41條的規(guī)定，應(yīng)采用不利于提供格式條款的一方即銀行方的解釋，因此，本案中利息的償付，不是按月，而是按月息計(jì)算，于貸款到期后一次償清。

19.甲乙兩公司簽訂鋼材購買合同，合同約定：乙公司向甲公司提供鋼材，總價(jià)款500萬元。甲公司預(yù)支價(jià)款200萬元。在甲公司即將支付預(yù)付款前，得知乙公司因經(jīng)營不善，無法交付鋼材，并有確切證據(jù)證明。于是，甲公司拒絕支付預(yù)付款，除非乙公司能提供一定的擔(dān)保，乙公司拒絕提供擔(dān)保。為此，雙方發(fā)生糾紛并訴至法院。

試分析：（1）．甲公司拒絕支付余款是否合法？為什么？（2）．甲公司行使的是什么權(quán)利？若行使該權(quán)利必須具備什么條件？

解析：

（1）.甲公司拒絕支付余款是合法的?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。……”本案中甲公司作為先為給付的一方當(dāng)事人，在對(duì)方于締約后財(cái)產(chǎn)狀況明顯惡化，且未提供適當(dāng)擔(dān)保，可能危及其債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以中止履行合同，保護(hù)權(quán)益不受損害。因此在發(fā)生糾紛時(shí)，法院應(yīng)支持甲公司的主張。

法務(wù)與合同 案例全解

（2）.甲公司行使的是不安抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)的適用條件是：（1）須是同一雙務(wù)合同所產(chǎn)生的兩項(xiàng)債務(wù)，并且相互為對(duì)價(jià)給付。（2）互為對(duì)價(jià)給付的雙務(wù)合同規(guī)定有先后履行順序，且應(yīng)先履行債務(wù)的一方的履行期屆至。（3）應(yīng)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，在合同依法成立之后，出現(xiàn)喪失或有可能喪失對(duì)待履行債務(wù)的能力。（4）應(yīng)后履行債務(wù)的當(dāng)事人未能為對(duì)待給付或?yàn)閭鶆?wù)的履行提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保。

要行使不安抗辯權(quán)必須及時(shí)通知對(duì)方，如果沒有通知，則構(gòu)成違約。

20.1998年8月21日，華衛(wèi)機(jī)械進(jìn)出口公司（買方）與國外某機(jī)械公司（賣方）簽訂一份購銷紡織機(jī)械的合同。合同規(guī)定：由賣方供給買方某型號(hào)的紡織機(jī)械50臺(tái)，每臺(tái)售價(jià)10萬元，共計(jì)500萬元。交貨日期為1998年12月底，買方應(yīng)將貨款于1998年11月20日前交給賣方在其本國的開戶銀行。合同訂立后不久，買方從當(dāng)年11月4日的一張海外報(bào)紙上看到一篇報(bào)道得知賣方已瀕臨破產(chǎn)，考慮到如果再匯款給供方，必然會(huì)造成重大的經(jīng)濟(jì)損失。11月6日，買方向賣方發(fā)出拒付貸款的通知，要求賣方提供擔(dān)保后再履行于11月20日前付款的義務(wù)。賣方接到買方的函后，立即回函指責(zé)買方違約，并要求買方立即履行合同。賣方還在函中稱如果買方不盡快匯款，將追究買方的違約責(zé)任。問：（1）、買方能不能行使不安抗辯權(quán)？（2）、行使不安抗辯權(quán)的法律后果是什么？ 解析：（1）、行使不安抗辯權(quán)必須具備一定的條件。我國《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（l）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；〔2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！庇纱丝梢姡贤喠⒉⑸Ш?，后履行一方當(dāng)事人的一般違約，并不能導(dǎo)致先履行一方當(dāng)事人不安抗辯權(quán)的行使，必須是先履行一方當(dāng)事人有確切證據(jù)，能夠證明后履行一方當(dāng)事人有上述四種喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況，先履行一方才能行使不安抗辯權(quán)?？傊?，后履行一方喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力，是不安抗辯權(quán)成立的必備要件；而這種喪失履行債務(wù)的能力，不僅有金錢上的，也包括提供勞務(wù)等方面的喪失履行債務(wù)能力。本案中華衛(wèi)機(jī)械進(jìn)出口公司得知賣方已瀕臨破產(chǎn)，喪失了履行債務(wù)的能力，所以可以行使不安抗辯權(quán)。（2）、行使不安抗辯權(quán)也會(huì)帶來相應(yīng)的法律后果。《合同法》第四條規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。”

首先，行使不安抗辯權(quán)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行通知的義務(wù)。先履行一方當(dāng)事人依法行使不安抗辯權(quán)而中止履行債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將自己中止履行債務(wù)的情況以通知的方式告知對(duì)方當(dāng)事人。也就是說，先履行一方當(dāng)事人在享有權(quán)利的同時(shí)，也要承擔(dān)法定的通知義務(wù)。如果先履行一方未依法履行通知義務(wù)而中止自己的履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

其次，行使不安抗辯權(quán)的當(dāng)事人有舉證的義務(wù)。為了防止不安抗辯權(quán)的濫用，法律要求主張不安抗辯權(quán)的一方應(yīng)舉出另一方不能履行的確切證據(jù)。如果當(dāng)事人沒有確切證據(jù)而中止履行的，即在不符合不安抗辯權(quán)的條件時(shí)中止履行自己的債務(wù)的，依照《合同法》第68條第2款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

法務(wù)與合同 案例全解

再次，對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保的，先履行一方應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。

最后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，合同可以解除。

21.甲公司與乙公司簽訂了一份買賣合同。合同約定：乙公司供給甲公司限量生產(chǎn)的X型號(hào)的手表1000塊，每塊單價(jià)100元；甲公司應(yīng)交付定金3萬元；如果一方違約，則應(yīng)支付總價(jià)款的20%作為違約金。合同簽訂后，甲公司立即將3萬元定金交付乙公司，并很快與丙公司就同一批貨物簽訂了一份買賣合同，每塊表單價(jià)120元。后乙公司沒有按期履行合同。由此導(dǎo)致甲公司無法履行與丙公司之間的合同，為此甲公司向丙公司支付違約金2萬元?，F(xiàn)甲公司要求乙公司雙倍返還定金6萬元、支付違約金2萬元。乙公司則以定金條款無效為由主張合同無效。問：

(1)定金條款是否全部無效?(2)定金條款無效是否導(dǎo)致合同全部無效?為什么?(3)甲公司是否可以要求乙公司既承擔(dān)違約金責(zé)任，又承擔(dān)定金責(zé)任?為什么?(4)如果甲公司只請(qǐng)求支付違約金，乙公司要求減少違約金，法院能否支持?甲公司要求增加違約金，法院能否支持?為什么?(5)若乙公司本已準(zhǔn)備了1000塊手表，但在履行期到來之前三天因突發(fā)地震而滅失，乙公司當(dāng)即向甲公司通報(bào)了此情況，問乙公司是否應(yīng)向甲公司承擔(dān)違約責(zé)任?為什么?(6)若乙公司不能交付手表的原因是因?yàn)橄噜彽亩」S失火(因消防設(shè)施不全所致)，延燒及甲公司的倉庫，導(dǎo)致1000塊手表滅失，問乙公司是否要承擔(dān)違約責(zé)任?為什么?丁工廠應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任?向誰承擔(dān)責(zé)任? 解析：（1）、定金條款部分無效，即超過合同金額20％的部分無效

（2）、定金條款部分無效并不導(dǎo)致合同無效，低于20％部分仍然有效。定金合同屬于從合同，從合同無效不會(huì)導(dǎo)致主合同無效，主合同無效從合同無效。（3）、根據(jù)合同法第116條，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金。（4）、乙公司要求減少違約金，法院可以支持，理由是：甲公司約定違約金高于其實(shí)際損失，法院可酌情減少違約金數(shù)額。

甲公司要求增加違約金不會(huì)獲得法院的支持，理由是甲公司的損失小于其可以獲得的違約金數(shù)額。

《合同法》第114條

當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。（5）、乙公司不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任?！逗贤ā芬?guī)定因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。乙公司是在合同履行期限屆滿之前發(fā)生地震，且已經(jīng)及時(shí)通知甲公司，所以可以免責(zé)。（6）、乙公司未能交貨，仍然需要承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)楹贤ㄟ`約責(zé)任強(qiáng)調(diào)的是無過錯(cuò)責(zé)任，即只要違約，不管違約的原因都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。，且合同關(guān)系不涉及第三人原則。丁工廠應(yīng)當(dāng)向乙公司承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。

22.甲市鋼材公司與本市中國工商銀行簽訂合同。合同規(guī)定,由工商銀行向鋼材公司提供150萬元貸款,借款期限為三年,屆時(shí)鋼材公司還清借款,另付利息30萬元。合同簽訂后,銀行經(jīng)調(diào)查,發(fā)現(xiàn)鋼材公司經(jīng)營不善,便提出終止合同,后市某物資總公司出面說情,達(dá)成一致意見:原合同繼續(xù)有效,另外三方簽訂補(bǔ)充協(xié)議,物資公司簽署保證:保證鋼材公司到期將全部貸款及利息還給工商銀行,并對(duì)資金監(jiān)督使用。借款期限屆至,工商銀行前來催款,鋼材公司只返還100萬元,并請(qǐng)求工商銀行將余額50萬元及利息30萬元于兩個(gè)月后返還,工商銀行考慮到鋼材公司的實(shí)際困難和與物資公司的長期良好關(guān)系,遂同意了鋼材公司的請(qǐng)求,并簽署了協(xié)議,但此事并未通知物資公司。到應(yīng)還款之日,銀行發(fā)現(xiàn)鋼材公司賬戶資金所剩無幾。此時(shí),銀行向人民法院起訴,要求物資公司與鋼材公司負(fù)連帶責(zé)任,償還50萬元及利息30萬元。試分析：物資公司對(duì)50萬元余額和30萬元利息是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任？ 解析：

法務(wù)與合同 案例全解

本案工商銀行與鋼材公司簽訂貸款合同后三方又簽訂補(bǔ)充協(xié)議,此為保證合同。本案三方簽訂的保證合同中,沒有約定物資公司的保證方式。按照《擔(dān)保法》第19條的規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確,的,按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)責(zé)任。”物資公司對(duì)該借款負(fù)有連帶責(zé)任。借款期滿后,銀行與鋼材公司就延期支付余款與利息達(dá)成協(xié)議,且此事并未告知物資公司?！稉?dān)保法》第24條規(guī)定:“債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的,應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意,未經(jīng)保證人書面同意的,保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的,按照約定。”據(jù)此,物資公司在銀行與鋼鐵公司簽訂延期支付余款與利息協(xié)議時(shí)就免除了其連帶責(zé)任。故在銀行起訴之時(shí),本案就變成了銀行與鋼材公司之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,銀行只能要求鋼材公司承擔(dān)違約責(zé)任。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更合同,應(yīng)取得保證人書面同意,未經(jīng)保證人書面同意的,保證人有權(quán)不再承擔(dān)保證責(zé)任,這是對(duì)保證人權(quán)利的合理保護(hù)。

23.2001年3月20日，甲公司與乙銀行簽訂了2000萬元的借款合同。根據(jù)合同約定，借款期限為2001年4月1日－2002年3月31日。根據(jù)乙銀行的要求，甲公司以自己所有的價(jià)值800萬元的機(jī)器設(shè)備A設(shè)置抵押。在抵押合同中，雙方約定在債務(wù)履行期限屆滿時(shí)，如甲公司不能清償本息，該機(jī)器設(shè)備的所有權(quán)直接轉(zhuǎn)移為乙銀行所有。

2001年7月1日，甲公司與丙公司簽訂了租賃合同，根據(jù)合同約定，甲公司將機(jī)器設(shè)備A出租給丙公司，租賃期限為1年（2001年7月1日－2002年6月30日）。在簽訂租賃合同的過程中，甲公司將該設(shè)備已經(jīng)抵押的情況書面告知丙公司。此外，根據(jù)乙銀行的要求，丁公司作為保證人與乙銀行簽訂的書面保證合同，根據(jù)合同約定，丙公司保證擔(dān)保的債權(quán)為1200萬元，其保證方式為一般保證，但未約定保證期間。

2002年4月1日，由于甲公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，乙銀行要求行使抵押權(quán)。丙公司以租賃合同尚未到期為由，拒絕了乙銀行的主張。

2002年5月1日，乙銀行向人民法院提起訴訟。6月1日，人民法院作出判決，要求甲公司清償貸款本息。

要求：

（1）甲公司與乙銀行簽訂的抵押合同是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（2）丙公司的主張是否成立？并說明理由。

（3）具體說明丁公司的保證期間，并說明理由。

（4）如果債權(quán)人乙銀行放棄債務(wù)人甲公司的抵押擔(dān)保，則丁公司的保證責(zé)任如何變化？并說明理由。

解析：

（1）甲公司與乙銀行簽訂的抵押合同不符合法律規(guī)定。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，抵押權(quán)人和抵押人在抵押合同中不得約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有；但該約定內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。

（2）丙公司的主張不成立。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，抵押人將已抵押的財(cái)產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同對(duì)受讓人不具有約束力。如果抵押人已經(jīng)書面通知承租人該財(cái)產(chǎn)已經(jīng)抵押的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔(dān)。

（3）丁公司的保證期間為2002年4月1日－9月30日。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起6個(gè)月。

（4）如果債權(quán)人乙銀行主動(dòng)放棄債務(wù)人甲公司的抵押擔(dān)保，則丁公司的保證責(zé)任為400萬元。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先執(zhí)行物的擔(dān)保，保證人僅對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。如果債權(quán)人放棄債務(wù)人物的擔(dān)保，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。

24.甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺(tái)精密儀器，甲公司于8月31日前交貨，并負(fù)責(zé)將貨物運(yùn)至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運(yùn)輸公司訂立貨物運(yùn)輸合同，雙方約定由丙公司將100臺(tái)精密儀器運(yùn)至乙公司。8月1日，丙公司先運(yùn) 了 70臺(tái)精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于 8月 8日將 70臺(tái)精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù)，隨即通知丙公司暫停運(yùn)輸其余30臺(tái)精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司及時(shí)提供了擔(dān)保。8月 26日，甲公司通知丙公司將其余30臺(tái)精密儀器運(yùn)往乙公司，丙公司在運(yùn)輸途中發(fā)生交通事故，30臺(tái)精密儀器全部毀損，致使甲公司8月31日前不能按時(shí)全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。

要求：根據(jù)以上事實(shí)及《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，回答下列問題：

法務(wù)與合同 案例全解

（l）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。

（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？并說明理由。

（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為是否合法？并說明理由。

（4）丙公司對(duì)貨物毀損應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？并說明理由。

解析:(1)甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立，雖然甲乙雙方?jīng)]有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺(tái)精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

(2)甲公司8月20日中止履行合同的行為合法，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情形，可以中止履行合同(或行使不安抗辯權(quán))。

(3)乙公司9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。

(4)丙公司對(duì)貨物毀損應(yīng)向甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過程中貨物的毀損應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

25.A縣的甲公司與B縣的乙公司于2001年7月3日簽訂一份空調(diào)購銷合同，約定甲公司向乙公司購進(jìn)100臺(tái)空調(diào)，每臺(tái)空調(diào)單價(jià)2000元，乙公司負(fù)責(zé)在B縣代辦托運(yùn)，甲公司于貨到后立即付款，同時(shí)約定若發(fā)生糾紛由合同履行地的法院管轄。乙公司于7月18日在B縣的火車站發(fā)出了該100臺(tái)空調(diào)。甲公司由于發(fā)生資金周轉(zhuǎn)困難，于7月19日傳真告知乙公司自己將不能履行合同。乙公司收到傳真后，努力尋找新的買家，于7月22日與C縣的丙公司簽訂了該100臺(tái)空調(diào)的購銷合同。合同約定：丙公司買下這100臺(tái)托運(yùn)中的空調(diào)，每臺(tái)單價(jià)1900元，丙公司于訂立合同時(shí)向乙公司支付10000元定金，在收到貨物后15天內(nèi)付清全部貨款；在丙公司付清全部貨款前，乙公司保留對(duì)空調(diào)的所有權(quán)；如有違約，違約方應(yīng)承擔(dān)合同總價(jià)款百分之二十的違約金。乙公司同時(shí)于當(dāng)日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。鐵路運(yùn)輸公司在運(yùn)輸過程中于7月21日遇上泥石流，30臺(tái)托運(yùn)中的空調(diào)毀損。丙公司于7月26日收到70臺(tái)完好無損的空調(diào)后，又與丁公司簽訂合同準(zhǔn)備將這70臺(tái)空調(diào)全部賣與丁公司。同時(shí)丙公司以其未能如約收到100臺(tái)空調(diào)為由拒絕向乙公司付款。

問題：

（1）乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責(zé)任？

（2）遭遇泥石流而毀損的空調(diào)的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？

（3）乙公司認(rèn)為丙公司拒絕付款構(gòu)成違約，決定不返還其定金，還要求其支付36000元的違約金，問其主張能否得到支持？為什么？

（4）丙公司與丁公司所簽合同的效力如何？為什么？

解析：（1）《合同法》規(guī)定，在合同履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示不履行合同的主要債務(wù)的，另一方當(dāng)事人有權(quán)解除合同。據(jù)此規(guī)定，因?yàn)榧坠驹诤贤男衅谙迣脻M前已經(jīng)向乙公司表明不能履行合同，所以，乙公司有權(quán)解除該合同。另據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。所以，乙公司在解除合同的情形下，仍可以向甲公司主張違約責(zé)任。（2）應(yīng)由丙公司承擔(dān)。《合同法》規(guī)定，出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買受人承擔(dān)。

（3）乙公司的要求不能得到支持。首先，乙公司與丙公司訂立的定金條款不符合擔(dān)保法的規(guī)定，已經(jīng)超過了合同總金額的20％；其次，即使該定金擔(dān)保的條款合法，根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款，即兩者不能并用。

（4）屬于效力待定的合同。因?yàn)橐夜九c丙公司在合同中約定，在丙公司付清全部貨款前，乙公司保留對(duì)空調(diào)的所有權(quán)。丙公司出賣所有權(quán)屬于乙公司的空調(diào)，屬無權(quán)處分，因此其與丁公司所簽訂的合同屬于效力待定的合同。只有在丙公司向乙公司付清全部貨款后，該批空調(diào)的所有權(quán)才轉(zhuǎn)移至丙公司，丙公司與丁公司訂立的合同才能生效。

法務(wù)與合同 案例全解

26.2004年3月15日，某紡織廠與某服裝廠簽訂一份布料買賣合同，雙方約定：由紡織廠于4月15日前提供真絲雙縐面料1000米，服裝廠先支付價(jià)款8萬元，并于5月20日將貨款一次性全部支付。4月15日，服裝廠通知紡織廠按合同約定的時(shí)間交貨，紡織廠回函言：因設(shè)備老化，按時(shí)交付有一定困難，請(qǐng)求暫緩履行，服裝廠因?yàn)橐獡屧谙募镜絹碇吧鲜袖N售該批真絲服裝，沒有同意紡織廠遲延履行的要求。4月25日，因紡織廠沒有履行合同，服裝廠致函紡織廠，要求紡織廠最遲在5月10日前履行合同，否則解除合同。5月20日，紡織廠仍未履行合同，服裝廠只好從別的渠道用每米90元的價(jià)格購買了真絲雙縐面料1000米，總價(jià)款9萬元，同時(shí)通知紡織廠解除合同，返還8萬元貨款及利息，并要求紡織廠賠償誤工損失及購買布料多支付的1萬元價(jià)款。8月10日，紡織廠要求履行合同，稱服裝廠解除合同沒有征得紡織廠的同意，因而合同沒有解除，服裝廠應(yīng)當(dāng)接受貨物。在遭到拒絕后遂起訴至法院。

試分析：

（1）.服裝廠是否有權(quán)解除合同？

（2）.法院能否支持紡織廠的主張？

（3）.服裝廠能否要求損害賠償？

解析：

（1）服裝廠有權(quán)解除合同?！耙环窖舆t履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后于合理期限內(nèi)仍未履行的，另一方得解除合同”紡織廠與服裝廠約定于4月15日交貨，但到期時(shí)紡織廠并未履行，服裝廠后來約定在5月20日履行合同，相當(dāng)于給了紡織廠一定的合理期限，但是到5月20日時(shí)紡織廠還是沒有履行合同，此時(shí)紡織廠能單方解除合同。

（2）法院不能支持紡織廠的主張，服裝廠具有法定解除權(quán)，并不需要得到對(duì)方的同意，只需通知對(duì)方，所以紡織廠的主張不得支持。

（3）服裝廠能要求損害賠償，紡織廠違約給服裝廠造成損害，損害賠償?shù)姆秶鸀閷?shí)際損失和預(yù)期利益。由于紡織廠的遲延履行使得服裝廠多支付購買真絲雙縐面料款1萬元，所以服裝廠能要求紡織廠賠償1萬元。

27.2003年3月，原告與被告簽訂了購買3000套童裝(每套40元)與3000套兒童連衫裙(每套45元)的合同，合同規(guī)定5月4日交貨。合同還對(duì)童裝與連衫裙的式樣、面料、花式、規(guī)格、質(zhì)量等作了規(guī)定。合同訂立后，原告向被告支付了20萬元預(yù)付款。同年4月30日，原告向被告詢問貨物是否備齊，被告答復(fù)過完“五·一”國際勞動(dòng)節(jié)后由被告送貨上門。5月4日，原告因未收到貨物，遂派人前往被告處了解情況，發(fā)現(xiàn)被告僅生產(chǎn)出1500套童裝和1000套連衫裙，而大量的工人在生產(chǎn)別的廠家訂做的服裝。原告提出被告已違約，因此決定將已做好的童裝與連衫裙提走，其余的服裝請(qǐng)被告不要生產(chǎn)了。被告提出制作童裝與連衫裙的面料已備齊，不能終止合同。最后原告同意被告于5月20日將貨送至原告處，否則因趕不上“六·一”兒童節(jié)前的展銷會(huì)就不必送貨了，已做好的服裝由原告提走。5月20日，被告未能將貨送到，直到5月28日，被告告知原告，貨已備齊，可直接將該批貨物送至展銷會(huì)場，原告稱合同已解除，拒絕收貨，并請(qǐng)被告退回95萬元貨款。被告拒絕退款，原告遂到法院起訴，要求解除合同、退回貨款并賠償損失。被告辯稱，該批服裝是為原告特別制作的，且在5月28日將貨送至展銷會(huì)場，并不影響原告的銷售，原告的要求是及不合理

解析：

《合同法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)同目的；

（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（五）法律規(guī)定的其他情形?！痹撘?guī)定即為合同的法定解除。據(jù)此，合同的法定解除是指合同生效后，尚未履行或尚未全部履行前，當(dāng)事人一方在法律規(guī)定的合同解除條件出現(xiàn)時(shí)，行使解除權(quán)而使合同關(guān)系消滅的行為。其主要特征在于法律直接規(guī)定了解除的條件，只要具備法定的條件，權(quán)利人即可行使單方解除權(quán)而解除合同。遲延履行與合同的解除。所謂遲延履行，是指合同義務(wù)已屆履行期限，當(dāng)事人未履行合同義務(wù)。根據(jù)合同法的規(guī)定，一方當(dāng)事人遲延履行合同義務(wù)，另一方當(dāng)事

法務(wù)與合同 案例全解

人在以下兩種情況下可以行使解除合同的權(quán)利：（1）當(dāng)事人一方遲延履行合同約定的主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期間內(nèi)仍未履行。若債務(wù)人在履行期限屆滿時(shí)已經(jīng)履行了主要債務(wù)，債權(quán)人不能以遲延履行為由解除合同，并且，債權(quán)人在行使解除權(quán)之前，必須給對(duì)方履行合同的合理寬限期，而不可以在對(duì)方遲延履行合同后立即解除合同。（2）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)構(gòu)成根本性違約。

一方當(dāng)事人違約，導(dǎo)致對(duì)方訂立合同的目的無法實(shí)現(xiàn)的即構(gòu)成根本性違約。如果當(dāng)事人一方的違約導(dǎo)致訂立合同的目的不能實(shí)現(xiàn)，則另一方當(dāng)事人無需進(jìn)行催告即可徑行解除合同。解除權(quán)的行使。非違約方解除合同的權(quán)利的行使并不是絕對(duì)的，為了維護(hù)合同關(guān)系的穩(wěn)定性，法律規(guī)定了合同解除權(quán)的行使期限和方式。《合同法》第95條規(guī)定：“法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅?！薄逗贤ā返?6條規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”

具體到本案而言，原告與被告訂立的合同明確約定被告應(yīng)在5月4日交付原告訂購的貨物，到期被告并沒有供貨，顯然已構(gòu)成遲延履行，應(yīng)負(fù)遲延履行的違約責(zé)任。5月4日原告赴被告處了解到被告僅生產(chǎn)了一部分服裝，而大量的工人在生產(chǎn)別的廠家訂做的服裝，此時(shí)，被告的行為已經(jīng)構(gòu)成對(duì)主要債務(wù)的遲延履行，但此時(shí)原告只可行使催告權(quán)而無權(quán)主張解除合同。后經(jīng)協(xié)商原告同意被告可于5月20日將貨送至原告處，否則難以趕上“六·一”兒童節(jié)前的展銷會(huì)，不必再發(fā)貨。此約定可視為是原告給予被告16天的寬限期以繼續(xù)履行合同。應(yīng)認(rèn)為16天時(shí)間是一個(gè)合理的寬限期，被告完全可以在這段時(shí)間完成原告訂做的服裝，但被告在寬限期內(nèi)仍未交貨，直到5月28日才提出交貨。此時(shí)原告明確通知被告合同解除是有法律依據(jù)的，原告行使解除權(quán)是符合《合同法》規(guī)定的條件的。同時(shí)，本案中原告向被告訂購3000套童裝和3000套兒童連衫裙是為了能趕上“六·一”兒童節(jié)前的展銷會(huì)及“六·一”兒童節(jié)前的銷售旺季，如果過了6月1日，該批服裝將很難銷售，從而原告就不能達(dá)到其當(dāng)初訂約的目的，因而被告遲延履行合同的違約行為也構(gòu)成了根本性違約。

28.某甲與某工廠訂立了一份買賣汽車的合同，約定由工廠在6 月底將一部行駛3萬公里的卡車交付給甲，價(jià)款3萬元，甲交付定金5000元，交車后15日內(nèi)余款付清。合同還約定，工廠晚交車一天，扣除車款50元，甲晚交款一天，應(yīng)多交車款50元；一方有其他違約情形，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金6000元。合同訂立后，該卡車因外出運(yùn)貨耽誤，未能在6月底以前返回。7月1日，卡車途經(jīng)山路時(shí)，因遇暴雨，被一塊落下的石頭砸中，車頭受損，工廠對(duì)卡車進(jìn)行了修理，于7月10日交付給甲。10天后，甲在運(yùn)貨中發(fā)現(xiàn)卡車發(fā)動(dòng)機(jī)有毛病，經(jīng)檢查，該發(fā)動(dòng)機(jī)經(jīng)過大修理，遂請(qǐng)求退還卡車，并要求工廠雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償因其不能履行對(duì)第三人的運(yùn)輸合同而造成的經(jīng)營收入損失3000元。另有人向甲提出，甲可以按照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》請(qǐng)求雙倍賠償。工廠意識(shí)到對(duì)自己不利，即提出汽車沒有辦理過戶手續(xù)，合同無效，雙方只需返還財(cái)產(chǎn)。問題：

（1）汽車買賣合同是否有效？（2）卡車受損，損失應(yīng)由誰承擔(dān)？（3）甲能否要求退車？

（4）甲能否請(qǐng)求工廠支付違約金并雙倍返還定金？（5）甲能否請(qǐng)求工廠賠償經(jīng)營損失？ 解析：

（1）汽車買賣合同有效。因?yàn)殡p方主體資格有效，訂立合同的程序、標(biāo)的物均合法。

（2）卡車受損應(yīng)由工廠承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》142條的規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)。本題卡車尚未交付，受損的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由工廠承擔(dān)。

（3）甲有權(quán)要求退車，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》111條的規(guī)定，受害人有權(quán)合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、減少價(jià)款等違約責(zé)任。

（4）甲不能既請(qǐng)求工廠支付違約金，同時(shí)要求雙倍返還定金，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》116條的規(guī)定，不能

法務(wù)與合同 案例全解

同時(shí)選擇兩種罰則。

（5）甲可以請(qǐng)求工廠賠償經(jīng)營損失。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》113條的規(guī)定，一方當(dāng)事人履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。

29.甲企業(yè)（本題下稱“甲”）向乙企業(yè)（本題下稱“乙”）發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種類、數(shù)量、質(zhì)量、供貨時(shí)間、交貨方式等，并要求乙在10日內(nèi)報(bào)價(jià)。乙接受甲發(fā)出傳真列明的條件并按期報(bào)價(jià)，亦要求甲在10日內(nèi)回復(fù)；甲按期復(fù)電同意其價(jià)格，并要求簽訂書面合同。乙在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收貨后未提出異議，亦未付貨款。后因市場發(fā)生變化，該貨物價(jià)格下降。甲遂向乙提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關(guān)系不能成立，故乙應(yīng)盡快取回貨物。乙不同意甲的意見，要求其償付貨款。隨后，乙發(fā)現(xiàn)甲放棄其對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的到期債權(quán)，并向其關(guān)聯(lián)企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，可能使自己的貨款無法得到清償，遂向人民法院提起訴訟。

要求：

根據(jù)上述情況，分析回答下列問題：

（1）試述甲傳真訂貨、乙報(bào)價(jià)、甲回復(fù)報(bào)價(jià)行為的法律性質(zhì)。

（2）買賣合同是否成立？并說明理由。

（3）對(duì)甲放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，乙可向人民法院提出何種權(quán)利請(qǐng)求，以保護(hù)其利益不受侵害？對(duì)乙行使該權(quán)利的期限，法律有何規(guī)定？

解析：

(1)、甲傳真訂貨行為的性質(zhì)屬于要約邀請(qǐng)。因該傳真欠缺價(jià)格條款。邀請(qǐng)乙報(bào)價(jià)，故不具有要約的性質(zhì)。乙報(bào)價(jià)行為的性質(zhì)屬于要約。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，乙的報(bào)價(jià)因同意甲方傳真中的其他條件，并通過報(bào)價(jià)使合同條款內(nèi)容具體確定，約定回復(fù)日期則表明其將受報(bào)價(jià)的約束，已具備要約的全部條件。甲回復(fù)報(bào)價(jià)行為的性質(zhì)屬于承諾。因其內(nèi)容與要約一致，且于承諾期內(nèi)做出。（2）、買賣合同依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

本例中雖雙方未按約定簽訂書面合同，但乙已實(shí)際履行合同義務(wù)。甲亦接受，未及時(shí)提出異議，故合同成立。（3）、乙可向人民法院提出行使撤銷權(quán)的請(qǐng)求，撤銷甲的放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，以維護(hù)其權(quán)益。《合同法》第74條

因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。對(duì)撤銷權(quán)的時(shí)效，《合同法》規(guī)定，撤銷權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，該權(quán)利消滅。

30.甲公司為開發(fā)新項(xiàng)目，急需資金。2000年3月12日，向乙公司借錢15萬元。雙方談妥，乙公司借給甲公司15萬元，借期6個(gè)月，月息為銀行貸款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司為乙公司出具了借據(jù)。甲公司因新項(xiàng)目開發(fā)不順利，未盈利，到了9月12日無法償還欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促還款無果，但得到一信息，某單位曾向甲公司借款20萬元，現(xiàn)已到還款期，某單位正準(zhǔn)備還款，但甲公司讓某單位不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請(qǐng)求甲公司以某單位的還款來償還債務(wù)，甲公司辯稱該債權(quán)已放棄，無法清償債務(wù)。

試分析：

（1）.甲公司的行為是否構(gòu)成違約？為什么

（2）.乙公司是否可針對(duì)甲公司的行為行使撤銷權(quán)？為什么

（3）.乙公司是否可以行使代位權(quán)？說明理由。

解析：（1）、構(gòu)成違約。甲公司與乙公司之間的借貸合同，從內(nèi)容到形式，均符合法律規(guī)定，是合法有效的。甲公司系債務(wù)人，負(fù)有按期清償本息的義務(wù)；乙公司為債權(quán)人，享有按期收回本金、收取利息的權(quán)利。甲公司不能如約履行還款義務(wù)，構(gòu)成違約。

法務(wù)與合同 案例全解

（2）、乙公司可行使撤銷權(quán)。請(qǐng)求法院撤銷甲公司的放棄債權(quán)行為?！逗贤ā返谄呤臈l：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。”債權(quán)人對(duì)于自己享有的債權(quán)，完全可以根據(jù)自己的意志，決定行使或者放棄。但是，當(dāng)該債權(quán)人另外又系其他債權(quán)人的債務(wù)人時(shí)，如果他放棄債權(quán)的行為使他的債權(quán)人的權(quán)利無法實(shí)現(xiàn)時(shí)，他的債權(quán)人享有依法救濟(jì)的權(quán)利。本案中，甲公司放棄對(duì)某單位享有的債權(quán)，表面上是處分自己的權(quán)益，但實(shí)際上卻損害了乙公司的債權(quán)，依照我國合同法的規(guī)定，乙公司可以行使撤銷權(quán)，撤銷甲公司放棄債權(quán)的行為。

（3）、乙公司可以行使代位權(quán)。根據(jù)《合同法》第73條的規(guī)定，債權(quán)人可享有代位權(quán)，在債務(wù)人怠于行使自己的到期債權(quán)，危及債權(quán)人的權(quán)利時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利，實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。乙公司可以直接向某單位行使代位權(quán)。

31.甲向乙借款1萬元，到期沒有償還，而甲的經(jīng)濟(jì)狀況十分糟糕，除了下列權(quán)利外別無財(cái)產(chǎn)可供償還，在符合條件的情況下，債權(quán)人乙可以代位行使甲的權(quán)利是（）。A甲對(duì)其兒女的請(qǐng)求支付贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利 B甲對(duì)其母的繼承權(quán)

C甲對(duì)其債務(wù)人所享有的償還貨款的請(qǐng)求權(quán)

D甲因被第三人打傷而對(duì)第三人享有的損害賠償請(qǐng)求權(quán)

解析：選C，專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)不能成為代位權(quán)的標(biāo)的。所謂專屬于債權(quán)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。ABD三項(xiàng)中關(guān)于贍養(yǎng)費(fèi)、繼承權(quán)、損害賠償方面的權(quán)利專屬于債務(wù)人自身，債權(quán)人不能代位行使。

32.甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺(tái)價(jià)值1000萬元的精密機(jī)床閑置。該公司董事長王某與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機(jī)床作價(jià)950萬元，甲公司于10月31日之前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項(xiàng)。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保，乙公司予以拒絕。又過了1個(gè)月，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況進(jìn)一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：甲公司股東會(huì)決議規(guī)定，對(duì)精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議。（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？

（3）甲公司能否解除合同？ 解析：

(1)甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同有效。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第50條的規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。雖然甲公司董事長王某轉(zhuǎn)讓機(jī)床的行為不符合該公司股東會(huì)的決議規(guī)定，屬于超越權(quán)限的行為，但由于相對(duì)人乙公司并不知道也不應(yīng)當(dāng)知道其合同的簽訂超越了王某的權(quán)限，所以該合同是有效的。

(2)甲公司中止履行合同的理由成立。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第68條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營狀況惡化的，可以中止履行。

(3)甲公司可以解除合同。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第69條的規(guī)定，當(dāng)事人依法中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

33.乙公司欠甲公司20萬元，甲公司欠丙公司18萬元，丁公司欠乙公司20萬元。現(xiàn)乙、丁兩公司達(dá)成協(xié)議，由丁公司向甲公司清償乙公司的20萬元債務(wù)，乙、丁間債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。該協(xié)議經(jīng)甲公司同意。后甲公司又與丙公司達(dá)成協(xié)議，由丁公司向丙公司清償20萬元，甲、丙的18萬元債權(quán)債務(wù)消滅。問題：

（1）乙、丁間協(xié)議的性質(zhì)是什么？該協(xié)議是否生效？

（2）甲、丙間協(xié)議的性質(zhì)是什么？若甲公司未將此事通知丁公司，該協(xié)議是否已生效？

法務(wù)與合同 案例全解

（3）若甲公司未將此事通知丁公司，丁公司向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時(shí)應(yīng)如何救濟(jì)丙公司？

（4）若甲公司已通知丁公司，但丁公司忘記此事仍向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時(shí)應(yīng)如何救濟(jì)丙公司？甲、丁間為何種法律關(guān)系？

（5）如果丁公司不能清償債務(wù)，丙公司能否要求乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任？

解析：

（1）乙、丁間協(xié)議是一種債務(wù)承擔(dān)，乙、丁間協(xié)議生效。根據(jù)《合同法》第84條的規(guī)定，債務(wù)人可以將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人。因此乙、丁可以約定由丁承擔(dān)乙的債務(wù)，債務(wù)承擔(dān)生效后，乙、丁間債的關(guān)系消滅。據(jù)上述條文規(guī)定，債務(wù)承擔(dān)經(jīng)債權(quán)人同意后生效，本案債權(quán)人甲公司已經(jīng)同意，所以該債務(wù)承擔(dān)協(xié)議生效。

（2）甲、丙間協(xié)議是一種債權(quán)轉(zhuǎn)讓，甲將對(duì)丁的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙。若甲公司未將此事通知丁公司，則該債權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)丁公司不生效力。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第79條，除了幾種特殊情形以外，債權(quán)人可以將合同權(quán)利的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。所以甲、丙之間的合同屬于債權(quán)轉(zhuǎn)讓。根據(jù)《合同法》第80條，債權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知的該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力，只是在轉(zhuǎn)讓協(xié)議的當(dāng)事人之間發(fā)生效力。（3）該種清償有效。根據(jù)《合同法》第80條，債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人，對(duì)債務(wù)人不生效力，丁公司的債權(quán)人仍是甲公司，該種清償自然有效。此時(shí)，甲對(duì)丙構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，丙可?qǐng)求甲返還該給付。

（4）該種清償無效，債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知債務(wù)人后，對(duì)其發(fā)生效力。因此，丙公司已成為新債權(quán)人，丁公司向甲公司為清償，對(duì)丙公司自然無效力。丙公司可請(qǐng)求丁公司清償。丁公司對(duì)甲公司的清償為非債清償，在甲丁間成立不當(dāng)?shù)美畟年P(guān)系。

（5）丙公司不能要求乙公司承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)橐夜局粦?yīng)承擔(dān)債權(quán)本身的權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任，對(duì)丁公司的清償能力并不負(fù)責(zé)。本案中轉(zhuǎn)讓的債權(quán)合法有效，并無瑕疵可言，乙公司脫離債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

34.某區(qū)政府工業(yè)主管部門作出決定，把所屬的A公司的兩個(gè)業(yè)務(wù)部分立出再設(shè)B公司和C公司，并在決定中明確該公司以前所負(fù)的債務(wù)由新設(shè)的B公司承擔(dān)。A公司原來欠李某貨款5萬元，現(xiàn)李某要求償還。應(yīng)當(dāng)如何處理？（）（2000年律考）A由B公司承擔(dān)債務(wù)

B由A、B、C三個(gè)公司分別承擔(dān)債務(wù)

C由A公司承擔(dān)債務(wù)

D由A、B、C三個(gè)公司連帶承擔(dān)債務(wù)

解析：選D，在債權(quán)人與債務(wù)人未作明確約定時(shí)，應(yīng)由分立后的A、B、C三個(gè)公司對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶債務(wù)。

35.甲要修房子，需要一批磚。甲與乙訂立合同，按照合同約定，乙應(yīng)當(dāng)在3天之內(nèi)，運(yùn)1萬塊磚到甲修房子的工地上。未料想乙的拖拉機(jī)壞了，于是乙便讓丙用丙的拖拉機(jī)運(yùn)了1萬塊磚到甲的工地上。對(duì)此，下列說法中正確的是（）。A丙是合同債務(wù)人

B丙是合同的履行主體，若履行不適當(dāng)，應(yīng)向甲承擔(dān)違約責(zé)任 C乙是合同的履行主體，若履行不適當(dāng)，應(yīng)向甲承擔(dān)違約責(zé)任 D乙是合同債務(wù)人，若丙履行不適當(dāng)，乙應(yīng)向甲承擔(dān)違約責(zé)任

解析：選D，甲乙為合同當(dāng)事人，乙為債務(wù)人，第三人丙代替乙履行債務(wù)，丙是債務(wù)履行主體。根據(jù)合同的相對(duì)性原理，第三人丙履行債務(wù)不適當(dāng)，應(yīng)由債務(wù)人乙向債權(quán)人甲承擔(dān)違約責(zé)任。

36.甲公司欠乙公司30萬元。為了公司能夠得到更好的發(fā)展，剝離不良資產(chǎn)，甲公司分立出一個(gè)丙公司，分立之后的甲公司與丙公司約定由丙公司承擔(dān)對(duì)乙公司的30萬元債務(wù)。根據(jù)合同法的規(guī)定，乙公司應(yīng)如何實(shí)現(xiàn)其債權(quán)？（）

A應(yīng)當(dāng)按照甲公司與乙公司間的合同約定，請(qǐng)求甲公司履行債務(wù)

B應(yīng)當(dāng)按照分立后的甲公司與丙公司間的合同約定，請(qǐng)求丙公司履行債務(wù)

法務(wù)與合同 案例全解

C請(qǐng)求甲公司和丙公司對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

D按照合同權(quán)利義務(wù)概括移轉(zhuǎn)制度，應(yīng)請(qǐng)求丙公司履行債務(wù)

解析：選C，法人合并、分立的，由合并、分立后的法人行使債權(quán)、履行債務(wù)。甲公司派生分立出一個(gè)丙公司，并與之約定由丙公司承擔(dān)對(duì)乙公司的30萬元債務(wù)。按照《合同法》第90條規(guī)定，除非債權(quán)人與債務(wù)人另有約定，否則甲公司與丙公司對(duì)乙公司承擔(dān)連帶債務(wù)，甲公司和丙公司均有義務(wù)清償全部的30萬元。

37.債權(quán)人胡某下落不明，債務(wù)人沙某難以履行債務(wù)，遂將標(biāo)的物提存。沙某將標(biāo)的物提存以后，該標(biāo)的物如果意外毀損、滅失，其損失應(yīng)由誰承擔(dān)？（）（1999年律考）A應(yīng)由胡某承擔(dān) B應(yīng)由沙某承擔(dān)

C應(yīng)由沙某與胡某共同承擔(dān) D應(yīng)由提存機(jī)關(guān)承擔(dān)

解析：選A，債權(quán)人下落不明，債務(wù)人可以依法提存標(biāo)的物。提存后，債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。

38.李某向王某借款10萬元，由于李某無力償還，其兄李某某代為償還。下列表述中正確的有（）。A李某和王某之間的合同關(guān)系消滅，李某免除再向王某清償?shù)牧x務(wù) B李某某向王某清償?shù)臅r(shí)候，王某不得拒絕受領(lǐng) C李某某向王某清償?shù)臅r(shí)候，王某可以拒絕受領(lǐng) D李某某清償后可向李某求償

解析：選ABD，李某某代李某償還債務(wù)，可以發(fā)生清償?shù)男Ч估钅撑c王某間的合同關(guān)系消滅，李某的債務(wù)自然也消滅了，不必再履行。第三人向債權(quán)人代為清償，除非不利于債權(quán)人，債權(quán)人不得拒絕受領(lǐng)。第三人代為清償之后，對(duì)債務(wù)人取得代位求償權(quán)，李某某可以向李某求償。

39.甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務(wù)500元，期限2年。丙履行5個(gè)月后，以自己并不對(duì)甲負(fù)有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔(dān)違約責(zé)任。法院應(yīng)如何處理？（）（2004年司考）

A判決乙承擔(dān)違約責(zé)任 B判決丙承擔(dān)違約責(zé)任

C判決乙、丙連帶承擔(dān)違約責(zé)任 D判決乙、丙分擔(dān)違約責(zé)任

解析：選A，按照《合同法》第65條規(guī)定，當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?；诤贤南鄬?duì)性，甲、乙間的合同關(guān)系僅約束甲與乙，而不能約束丙。

40.某年3月某貿(mào)易人司同西林江礬石廠簽訂買賣合同，向西林江礬石廠訂購了1000噸特級(jí)礬石熟料，按國家定價(jià)每噸特級(jí)礬石熟料80元，總價(jià)款8萬元，合同約定，至同年9月30日以前，貿(mào)易公司到西林江礬石廠提貨。由于運(yùn)輸工具沒有安排好，貿(mào)易公司的運(yùn)輸隊(duì)于10月2日才到達(dá)西林江礬石廠提貨。此時(shí)，由于燃料漲價(jià)，國家將每噸80元提到每噸90元。西林江礬石廠要求貿(mào)易公司按國家調(diào)整后的價(jià)格即每噸90元支付貨款，而貿(mào)易公司堅(jiān)持按合同訂價(jià)，即按每噸80元支付貨款，雙方發(fā)生爭議。

問：此案應(yīng)按何種價(jià)格執(zhí)行？ 解析：

《合同法》規(guī)定執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交貨的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行，價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。簡稱：買方違約

法務(wù)與合同 案例全解

按高價(jià)格執(zhí)行，賣方違約按低價(jià)格執(zhí)行。本案中作為買方的貿(mào)易公司違約所以按照90元每噸來支付。

41.甲棉紡廠與乙貿(mào)易公司依法簽訂一份棉花買賣合同，合同約定乙貿(mào)易公司向甲棉紡廠提供未經(jīng)精加工的去籽棉花100噸，依合同約定執(zhí)行國家定價(jià)，并規(guī)定違約者應(yīng)支付違約金。在合同執(zhí)行中，乙貿(mào)易公司因單方主觀上的原因遲延20日交貨，在此之前正好趕上市場上調(diào)整棉花收購價(jià)，調(diào)整后的棉花收購價(jià)比以前有所提高。乙貿(mào)易公司提出按照提價(jià)后的棉花收購價(jià)付款，甲棉紡廠不同意，認(rèn)為乙貿(mào)易公司遲延交貨，負(fù)有違約責(zé)任，應(yīng)仍按原定價(jià)格支付貨款。乙貿(mào)易公司不同意，拒絕交貨，甲棉紡廠訴至法院，要求乙貿(mào)易公司按約定價(jià)格繼續(xù)履行合同，并支付違約金。

試分析：

（1）.乙貿(mào)易公司關(guān)于提價(jià)的理由是否有法律依據(jù)？為什么？

（2）.法院應(yīng)如何處理？

解析：

（1）.乙貿(mào)易公司關(guān)于提價(jià)的理由沒有法律依據(jù)。因?yàn)?，乙貿(mào)易公司未按合同約定的時(shí)間交貨，屬于逾期交付標(biāo)的物的行為。按照合同法第63條規(guī)定：“執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行?！币虼?，依此法律規(guī)定乙貿(mào)易公司不能提高棉花價(jià)格，應(yīng)按原定價(jià)格接受甲棉紡廠的貨款。（2）.法院應(yīng)判決乙方：首先，繼續(xù)履行合同；其次，按合同原定價(jià)格接受甲棉紡廠支付的貨款；最后，支付遲延交貨的違約金。

42.甲乙雙方約定以書面合同的方式，由乙方向甲方供應(yīng)一批上等綢緞禮服，且雙方一直以來合作多次均未出現(xiàn)任何問題。乙方正值改制之際，其生產(chǎn)的綢緞禮服急需出手，于是在合同還未正式簽訂書面合同的情況下，乙方徑直將禮服送往甲方工廠，通過交涉甲方愿意接受。事后在銷售過程中由于此種禮服供過于求，甲方存貨無法正常銷售出去，于是甲方希望向乙方退貨，乙方一直忙于改制事宜，并沒有答應(yīng)甲方的要求。不得已甲方以低價(jià)銷售，致使損失100萬元。在多次向乙方交涉未果的情況下，甲方向法院起訴稱雙方未按約定簽訂書面合同，合同關(guān)系不成立，主張合同無效。

試分析：

（1）.乙方是否應(yīng)接受甲方退貨或賠償甲方損失？

（2）.甲方的請(qǐng)求是否具有法律依據(jù)？法院應(yīng)否支持？

（3）.如果雙方已經(jīng)擬定了書面合同，但乙方未來得及在合同上簽字便送貨且甲方接受，則合同是否成立？

解析：

（１）乙方?jīng)]有義務(wù)接受甲方的退貨請(qǐng)求，也沒有義務(wù)賠償甲方低價(jià)銷售造成的經(jīng)濟(jì)損失。我國合同法規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但乙方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。所以本案中，甲乙雙方的買賣合同已經(jīng)成立，乙方已經(jīng)完全履行了自己的義務(wù)。

（２）沒有法律依據(jù)，法院不應(yīng)支持甲方的請(qǐng)求，因?yàn)殡p方的合同關(guān)系已經(jīng)成立且有效。

（３）合同已經(jīng)成立。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

43.2003年10月15日，甲公司與乙公司簽訂合同，合同約定由乙公司于2004年1月15日向甲公司提供一批價(jià)款為50萬元電腦配件，2003年12月1日甲公司因銷售原因，需要乙公司提前提供電腦配件，甲公司要求提前履行的請(qǐng)求被乙公司拒絕，甲公司為了不影響銷售，只好從外地進(jìn)貨，隨后將對(duì)乙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了丙公司，但未通知乙公司。丙公司與2004年1月15日去乙公司提貨時(shí)遭拒絕。

試分析：

（1）．乙公司拒絕丙公司提貨有無法律依據(jù)？為什么？

（2）．甲公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同是否有效？如何處理。

解析：

法務(wù)與合同 案例全解

（1）乙公司拒絕丙公司提貨有法律依據(jù)?！逗贤ā芬?guī)定債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債券到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵消。本案中甲公司將對(duì)乙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，但未通知乙公司，所以對(duì)乙公司并未產(chǎn)生效力，乙公司仍然向甲公司償還債務(wù)。

（2）甲公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同有效，但對(duì)于乙公司不產(chǎn)生效力。乙公司向甲公司清償，丙公司因乙公司拒絕造成的損失由甲公司承擔(dān)。

44.1999年10月11日，某化工廠為擴(kuò)大生產(chǎn)，向某公司借款20萬元，約定于2000年10月11日償還，若遲延還款，某化工廠承擔(dān)違約金。2000年10月11日某公司要求某化工廠償還借款，某化工廠因產(chǎn)品銷售不好，一時(shí)無力清償20萬元借款，于是某化工廠向某公司請(qǐng)求暫緩一段時(shí)間償還，某公司未作任何表示，此后雙方未再發(fā)生聯(lián)系。2002年10月30日某公司找到某化工廠要求償還借款并付清遲延還款違約金。某化工廠以還款時(shí)效已過，拒絕還款，某公司遂訴至法院。

試分析：

（1）．某化工廠拒絕還款的理由是什么。

（2）．某公司要求某化工廠還款的請(qǐng)求能否得到實(shí)現(xiàn)？

解析：

（1）某化工廠拒絕還款的理由是某化工廠要求暫緩償還借款，某公司未作任何表示，推定為合同沒有發(fā)生變更。按照《合同法》第129條的規(guī)定，因其他合同爭議提起訴訟和申請(qǐng)仲裁的期限，依照有關(guān)法律的規(guī)定。根據(jù)《民法通則》第135條的規(guī)定：“向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，……”上述合同因未變更，訴訟時(shí)效仍按照原合同計(jì)算，其訴訟時(shí)效的最后期限是2002年10月11日。因此，某化工廠可以以訴訟時(shí)效已過而拒絕還款。

（2）依我國法律的規(guī)定，訴訟時(shí)效屆滿后，權(quán)利人雖可提起訴訟，但只有程序意義上的訴權(quán)，而沒有實(shí)體意義上的訴權(quán)，即其所主張的權(quán)利得不到法律保障。因此，某公司要求某化工廠還款的請(qǐng)求有可能因訴訟時(shí)效已過而得不到實(shí)現(xiàn)。

45.甲公司于6月5日以傳真方式向乙公司求購一臺(tái)機(jī)床，要求“立即回復(fù)”。乙公司當(dāng)日回復(fù)“收到傳真”。6月10日，甲公司電話催問，乙公司表示同意按甲公司報(bào)價(jià)出售，要其于6月15日來人簽訂合同書。6月15日，甲公司前往簽約，乙公司要求加價(jià)，未獲同意，乙公司遂拒絕簽約。對(duì)此，下列哪一種說法是正確的？（）（2005年司考）A買賣合同于6月5日成立 B買賣合同于6月10日成立 C買賣合同于6月15日成立

D甲公司有權(quán)要求乙公司承擔(dān)締約過失責(zé)任

解析：選D，甲公司6月5日的傳真構(gòu)成要約，乙公司的回復(fù)對(duì)于合同的成立而言沒有意義，只是表明要約已經(jīng)到達(dá)。6月10日，乙公司要求于6月15日簽訂合同確認(rèn)書，根據(jù)《合同法》第33條的規(guī)定，6月10日，合同并未成立。6月15日，甲公司與乙公司并未簽訂合同，合同并未成立。甲公司對(duì)于合同的成立產(chǎn)生了合理的信賴，但因乙公司的出爾反爾，導(dǎo)致合同未能成立，所以甲公司有權(quán)要求乙公司承擔(dān)締約過失責(zé)任。

46.甲與乙訂立了一份賣牛合同，合同約定甲向乙交付5頭牛，分別為牛

1、牛

2、牛

3、牛

4、牛

5、總價(jià)款為1萬元；乙向甲交付定金3千元，余下款項(xiàng)由乙在半年內(nèi)付清。雙方還約定，在乙向甲付清買牛款之前，甲保留該5頭牛的所有權(quán)。甲向乙交付了該5頭牛。

[問題]

（1）設(shè)在買?？罡肚逯埃?被雷電擊死，該損失由誰承擔(dān)？為什么？

（2）設(shè)在買?？罡肚逯?，牛2生下一頭小牛，該小牛由誰享有所有權(quán)？為什么？

（3）設(shè)在買?？罡肚逯?，牛3踢傷丙，丙花去醫(yī)藥費(fèi)和誤工損失共計(jì)1千元，該損失應(yīng)由誰承擔(dān)？為

法務(wù)與合同 案例全解

什么？

.（4）設(shè)在買?？罡肚逯埃遗c丁達(dá)成一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓牛4的合同，在向丁交付牛4之前，該合同的效力如何？為什么？

（5）設(shè)在買牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有權(quán)，乙與丁達(dá)成一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓牛4的合同，作價(jià)2千元將牛4交付丁。丁能否據(jù)此取得該牛的所有權(quán)？為什么？

（6）設(shè)在買?？罡肚逯?，乙將牛5租給戍，租期為3個(gè)月，租金200元。該租賃協(xié)議是否成效？租金應(yīng)如何處理？

（7）合同中的定金條款效力如何？為什么？ 解析：

（1）由乙承擔(dān)。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第142條的規(guī)定，標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。所以該題中因甲已將牛交付于乙，所以牛1的損失應(yīng)由乙承擔(dān)。

（2）乙享有所有權(quán)。根據(jù)《合同法》第163條規(guī)定，標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有；交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有，但保留所有權(quán)的除外。所有權(quán)保留的情況下，孳息也處于所有權(quán)保留的狀態(tài)，所以在交付之后不能歸買受人所有。（3）由乙負(fù)擔(dān)?！睹穹ㄍ▌t》第127條規(guī)定：動(dòng)物致?lián)p的侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)者為該動(dòng)物的飼養(yǎng)人或管理人。在本案中，牛3已交付于乙，乙為現(xiàn)在的飼養(yǎng)人或管理人，牛3致人損害的民事責(zé)任應(yīng)當(dāng)由乙承擔(dān)。（4）該合同屬于效力未定的合同?！逗贤ā返?1條規(guī)定：無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。在此之前即屬效力未定。本題中甲與乙已經(jīng)約定在乙未付清價(jià)款之前，由甲保留對(duì)牛的所有權(quán)，所以此時(shí)乙并不是牛4的所有權(quán)人，乙對(duì)牛4 的處分屬于無權(quán)處分，因此乙與丁簽訂的買賣合同屬于效力未定。

（5）丁能取得該牛的所有權(quán)。因?yàn)槎】苫谏埔馊〉枚蔀榕?的所有人。

（6）該租協(xié)議有效。租金屬孳息。根據(jù)《合同法》第163條規(guī)定，應(yīng)歸乙所有。

（7）該定金條款無效?！稉?dān)保法》第91條規(guī)定定金數(shù)額不得超過合同標(biāo)的額的百分之二十。

47.甲、乙簽訂貨物買賣合同，約定由甲代辦托運(yùn)。甲遂與丙簽訂運(yùn)輸合同，合同中載明乙為收貨人。運(yùn)輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失發(fā)生交通事故，致貨物受損，無法向乙按約交貨。下列哪種說法是正確的？（）（2006年司考）A乙有權(quán)請(qǐng)求甲承擔(dān)違約責(zé)任 B乙應(yīng)當(dāng)向丙要求賠償損失 C乙尚未取得貨物所有權(quán) D丁應(yīng)對(duì)甲承擔(dān)責(zé)任

解析：選D，按照《合同法》第157條和第158條規(guī)定，買受人在收到出賣人交付的標(biāo)的物后，應(yīng)及時(shí)檢驗(yàn)。當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人；當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人怠于通知的，標(biāo)的物質(zhì)量視為合格。乙在收貨后銷售圍脖，并未通知甲圍脖質(zhì)量不合格，則不論圍脖質(zhì)量是否合格，均視為合格，甲不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。此外，合同未約定質(zhì)量條款，根據(jù)合同法的規(guī)定可以補(bǔ)充質(zhì)量條款，確定標(biāo)的物的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，合同不會(huì)因此而在效力上有瑕疵。

48.某出版社發(fā)行新版《金庸全集》，甲購得一套。乙在甲處看到此書，感覺不錯(cuò)，但若自己前去購買，又嫌麻煩，便與甲協(xié)商轉(zhuǎn)讓事宜。2007年4月1日，甲、乙簽訂合同，約定乙支付甲600元，而甲須于2007年4月6日前，交于乙一套《金庸全集》，除此之外無特別約定。當(dāng)時(shí)乙便將600元交給了甲，甲便打算到時(shí)將其所購買的《金庸全集》交給乙即可。2007年4月2日，甲家因遭雷擊引發(fā)火災(zāi)，致使置于書架之上的《金庸全集》被火燒毀。請(qǐng)回答下列問題：（1）《金庸全集》被火燒毀之后，甲、乙之間的合同效力如何？為什么？（2）《金庸全集》被火燒毀之后，甲或乙能否單方解除合同？為什么？

法務(wù)與合同 案例全解

（3）如果甲與乙當(dāng)初在合同中明確約定，甲應(yīng)將其所購買的那一套《金庸全集》交付給乙，那么在《金庸全集》被火燒毀之后，甲或乙能否單方解除合同？為什么？ 解析：

（1）甲、乙之間的合同繼續(xù)有效。因?yàn)椤督鹩谷肥欠N類物，不會(huì)因?yàn)楸粺龤Ф斐杉?、乙間的合同無法履行，不會(huì)影響合同的效力。

（2）不可以。因?yàn)椤督鹩谷肥欠N類物，甲購買的那一套《金庸全集》被燒毀不會(huì)造成甲不能履行合同，不會(huì)導(dǎo)致合同目的落空，不會(huì)產(chǎn)生當(dāng)事人的法定合同解除權(quán)，甲或乙自然不能單方行使解除權(quán)來解除合同。

（3）可以。因?yàn)榛诩?、乙的約定，合同的標(biāo)的物非為種類物而是特定物。因?yàn)椴豢煽沽Φ陌l(fā)生致使特定物滅失，從而導(dǎo)致甲不能履行合同，向乙交付《金庸全集》，當(dāng)事人訂立合同的目的落空。雙方當(dāng)事人均享有法定解除權(quán)，均可單方行使解除權(quán)，解除合同。

第二篇：采購法務(wù)與合同管理第二章案例答案

第一章第八題

（1）、韓某的要求合法，韓某與彩擴(kuò)部已成立了合同關(guān)系，彩擴(kuò)部負(fù)有妥善保管膠卷的義務(wù)。由于彩擴(kuò)部的過失導(dǎo)致膠卷丟失，理應(yīng)該負(fù)賠償責(zé)任。

原告沖印的膠卷記載的是其婚禮活動(dòng)，對(duì)其有特殊紀(jì)念意義，現(xiàn)因丟失造成了精神上的痛苦，應(yīng)給予相應(yīng)地補(bǔ)償。

（2）、該市攝影協(xié)會(huì)字[2001]120號(hào)第6條是違反了法律的規(guī)定，依據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，免除故意或者重大過失責(zé)任的合同條款和免除人身傷害責(zé)任的合同條款無效。

第二章課后題

【例1簡析】

本案 “雙方口頭約定：美迪服裝廠8月11日先寄出樣品，開發(fā)區(qū)百貨公司確認(rèn)后在合同上蓋章”這一約定不能證明合同生效必須蓋章?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。因此，簽字和蓋章并非必須同時(shí)具備才能使合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。由于雙方是面談，不存在“確認(rèn)書”問題，因而“確認(rèn)后在合同上蓋章”對(duì)合同成立與否無意義。本案百貨公司代理人與服裝加工廠業(yè)務(wù)員都在合同上簽了字，他們作為各自公司和工廠的代理人，其簽字是代表了合同雙方的真實(shí)意愿，所以合同成立。由于該合同沒有《合同法》有關(guān)合同無效的情形：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(3)以合法形式掩蓋非法目的；(4)損害社會(huì)公共利益；

(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，所以該合同也是有效的。

【例2簡析】

該合同不能解除，也不能變更貨物價(jià)格?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。另《合同法》還規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(5)法律規(guī)定的其他情形。根據(jù)以上規(guī)定，福海電腦器件批發(fā)市場與吉安計(jì)算機(jī)公司協(xié)商未果，吉安計(jì)算機(jī)公司的行為不能構(gòu)成解除合同的情形，因此該合同依法不能解除。

《合同法》規(guī)定，執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。由于內(nèi)存條不屬于執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，因此該貨物價(jià)格不能變更?！逗贤ā愤€規(guī)定，下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：(1)因重大誤解訂立的；(2)在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。貨款屬于主要條款，因雙方訂立合同時(shí)，不存在上述可變更或者撤銷的情形，所以貨物價(jià)格不能變更。

第三篇：采購法務(wù)與合同管理問答

6.（1）不正當(dāng)競爭行為是指經(jīng)營者在市場競爭中，采取非法的或者有悖于商業(yè)道德的手段和方式與其他經(jīng)營者相競爭的行為。

（2）我國反不正當(dāng)競爭法中例舉出來的不正當(dāng)競爭行為有：

混淆行為是指經(jīng)營者在市場經(jīng)營活動(dòng)中，以種種不實(shí)手段對(duì)自己的商品或者服務(wù)作虛假表示、說明或承諾，或不當(dāng)利用他人的智力勞動(dòng)成果推銷自己的商品或服務(wù)，使用戶或者消費(fèi)者產(chǎn)生誤解，擾亂市場次序、損害同業(yè)競爭者的利益或者消費(fèi)者利益的行為。

(1)假冒他人的注冊(cè)商標(biāo);(2)與知名商品相混淆；

(3)擅自使用他人的企業(yè)名稱和姓名，使人誤認(rèn)為是他人的商品；(4)偽造、冒用各種質(zhì)量標(biāo)志和產(chǎn)地的行為。

商業(yè)賄賂行為是指經(jīng)營者為爭取交易機(jī)會(huì)，暗中給予交易對(duì)方有關(guān)人員和能夠影響交易的其他相關(guān)人員以財(cái)物或其他好處的行為。

中國反不正當(dāng)竟?fàn)幏ㄒ?guī)定:“經(jīng)營者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對(duì)方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處;對(duì)方單位或者個(gè)人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對(duì)方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對(duì)方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實(shí)入賬?！?/p>

由于商業(yè)賄賂行為違反了公平竟?fàn)幍幕驹瓌t和商業(yè)道德，造成假冒偽劣商品乘虛而入，不僅損害了名優(yōu)產(chǎn)品的形象，排擠競爭對(duì)手，而且也損害了消費(fèi)者的合法權(quán)益，故而，商業(yè)賄賂行為是一種嚴(yán)重危害社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的不正當(dāng)竟?fàn)幮袨椤?/p>

虛假宣傳行為是指經(jīng)營者利用廣告和其他方法，對(duì)產(chǎn)品的質(zhì)量、性能、成分、用途、產(chǎn)地等所作的引人誤解的不實(shí)宣傳。

根據(jù)中國反不正當(dāng)竟?fàn)幏ǖ囊?guī)定，經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假廣告。否則廣告業(yè)主和廣告經(jīng)營者都要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

侵犯商業(yè)秘密行為是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

根據(jù)中國反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，下列行為都屬于侵犯商業(yè)秘密的行為，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任:(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;(2)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;(3)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

此外，第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

低價(jià)傾銷行為是指經(jīng)營者以排解競爭對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品。低價(jià)傾銷違背企業(yè)生存原理及價(jià)值規(guī)律，在市場競爭中往往引發(fā)價(jià)格大戰(zhàn)、中小企業(yè)紛紛倒閉等惡性競爭事件，甚至導(dǎo)致全行業(yè)萎縮的嚴(yán)重后果。

但是依據(jù)中國反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，經(jīng)營者在下列情況下以低于成木價(jià)格銷售商品的行為不屬于不正當(dāng)竟?fàn)?(1)銷售鮮活商品;(2)處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品;(3)季節(jié)性降價(jià);(4)因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷售商品。

不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為是指經(jīng)營者在銷售商品或提供服務(wù)時(shí)，以欺騙或其他不正當(dāng)手段，附帶提供給用戶和消費(fèi)者金錢、實(shí)物或其他好處，作為對(duì)交易的獎(jiǎng)勵(lì)。

中國反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定:經(jīng)營者不得從事下列有獎(jiǎng)銷售:(1)采用謊稱有獎(jiǎng)或者故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的欺騙方式進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售;(2)利用有獎(jiǎng)銷售的手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品;(3)抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售，最高獎(jiǎng)的金額不超過五千元。

詆毀商譽(yù)行為是指經(jīng)營者捏造、散布虛假事實(shí)，損害競爭對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)，從而消弱其競爭力，為自己取得競爭優(yōu)勢的行為。法律規(guī)定，經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競爭對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)。若發(fā)布的消息是真實(shí)的，則不構(gòu)成詆毀行為。

5、（1）什么是商標(biāo)權(quán)？列舉商標(biāo)權(quán)的兩個(gè)特征。（4分）P291（2）簡要分析商標(biāo)權(quán)的三個(gè)作用。（9分）P291（3）指出我國注冊(cè)商標(biāo)的種類并簡要解釋。（12分）P292 5.（1）商標(biāo)權(quán)指商標(biāo)所有人對(duì)商標(biāo)依法注冊(cè)而取得的專用權(quán)。商標(biāo)權(quán)具有排他性和延續(xù)性兩個(gè)特征。

（2）區(qū)別商品或服務(wù)的來源：企業(yè)可以通過商標(biāo)將自己的商品與他人的商品區(qū)別開，以方便消費(fèi)者在市場上選擇、購買。消費(fèi)者熟悉商標(biāo)后，可以憑商標(biāo)知道該商品是哪家企業(yè)生產(chǎn)的。該品牌的產(chǎn)品質(zhì)量好，消費(fèi)者會(huì)繼續(xù)購買，否則會(huì)選擇其他品牌。因此，區(qū)別作用最企業(yè)與消費(fèi)者都是重要的。

市場競爭的有力工具：質(zhì)量好的商品會(huì)使用其商標(biāo)的知名度不斷擴(kuò)大，知名度高、信譽(yù)好地商標(biāo)又會(huì)使該商品的市場競爭力增強(qiáng)。

企業(yè)的無形財(cái)產(chǎn)：商標(biāo)作為企業(yè)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，與其他財(cái)產(chǎn)一樣，是企業(yè)的財(cái)富。具有一定知名度的商標(biāo)更是如此，甚至是巨額財(cái)富。

（3）商品商標(biāo)：就是使用在商品上的商標(biāo)，是相對(duì)于服務(wù)商標(biāo)而言的。

服務(wù)商標(biāo)：是指自然人、法人或者其他組織在提供服務(wù)時(shí)或在廣告中用以區(qū)別其服務(wù)與他人服務(wù)的標(biāo)志。習(xí)慣上，我們把商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)稱為一般商標(biāo)。

集體商標(biāo)：是指以團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織名義注冊(cè)，供該組織成員在商事活動(dòng)中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。

證明商標(biāo)：是指由對(duì)某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個(gè)人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。

4.(1)簡述政府采購的概念。(5分)答案可能包括;政府采購是指各級(jí)政府及其所屬機(jī)構(gòu)為了開展日常政務(wù)活動(dòng)或?yàn)榱藵M足社會(huì)公共需要，在財(cái)政的監(jiān)督下（2分)，以法定的方式、方法、程序((1分)，利用財(cái)政性資金（1分)以直接向供應(yīng)商付款的方式在國內(nèi)外市場上購買貨物、工程或服務(wù)的行為〔1分)。

(定義最高5分，其他合理答案也可酌情給分。)

（2)列舉政府采購與私人采購的五個(gè)不同點(diǎn)。(20分)答案可能包括: 政府采購與私人采購之間存在如下差異:

.政府采購所支出的資金是公共資金，而不是公司業(yè)主或公司法人的資金，因此只能 按法律的規(guī)定進(jìn)行開支。為此，這種采購要實(shí)行嚴(yán)格的預(yù)算限制，和公共審計(jì)程序；

.采購和分配的物品是為了采購機(jī)關(guān)或部門之用，通常不是用于制造或者轉(zhuǎn)售目的;

.從事和管理采購職能的人員沒有私人采購人員需要盈利的動(dòng)機(jī);

.采購過程一般在完全公開下進(jìn)行的，所做任何事情都要記錄。在私營領(lǐng)域，采購者 沒有必要透露采購的要求、規(guī)格、來源、招標(biāo)條款或支付的價(jià)款;

.采購程序事先經(jīng)過嚴(yán)格規(guī)定，公共采購和物料管理者幾乎毫無例外地在嚴(yán)格的法律 和管理限制下操作，與私人采購相比沒有多少靈活性;公共官員、管理者受到公眾和新聞媒介的監(jiān)督:

.政府采購對(duì)公眾影響力更大。

(答出以上任意五點(diǎn)即可，每點(diǎn)4分。最高20分。)什么是投標(biāo)人？投標(biāo)人應(yīng)具備什么要件？詳細(xì)說明投標(biāo)人不得從事的四種行為。（25分）P207 P211

4、(25分)投標(biāo)人是指，響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競爭的人。為了保證投標(biāo)人中標(biāo)后能順利履行合同，保證工程質(zhì)量，中國的招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的能力。

通常情況下，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

①主體必須適格。根據(jù)中國招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定，通常，只有“法人或其他組織”才是適格的投標(biāo)人。但是，如果依法招標(biāo)項(xiàng)目允許個(gè)人參加投標(biāo)的，個(gè)人也可以作為投標(biāo)人參與投標(biāo)。

②能力適格。即投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備與招標(biāo)文件要求相適應(yīng)的人力、物力和財(cái)力，從而保證投標(biāo)人中標(biāo)后有相應(yīng)的物質(zhì)條件順利履行合同。同時(shí)投標(biāo)人還應(yīng)當(dāng)具有招標(biāo)文件要求的資質(zhì)證書和相應(yīng)的工作經(jīng)驗(yàn)與業(yè)績證明。

③法律法規(guī)規(guī)定的其他條件。當(dāng)有關(guān)法律法規(guī)對(duì)投標(biāo)人資格條件有特別規(guī)定時(shí)，投標(biāo)人還應(yīng)當(dāng)滿足這些特別規(guī)定的條件。

為了規(guī)范投標(biāo)人的投標(biāo)行為，保證招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的順利進(jìn)行，中國的招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，投標(biāo)人在投標(biāo)過程中不得有下列行為：

(1)投標(biāo)人不得相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)。

投標(biāo)人之間互相串通投標(biāo)的主要形式有： 1標(biāo)人相互約定一致抬高或者壓低投標(biāo)報(bào)價(jià)； ○②相互約定在招標(biāo)項(xiàng)目中輪流以高價(jià)位或低價(jià)位中標(biāo)；

③投標(biāo)人之間先進(jìn)行內(nèi)部競價(jià)，內(nèi)定中標(biāo)人，然后再參加投標(biāo)等等。

投標(biāo)人與招標(biāo)人之間的串通投標(biāo)行為主要包括：

1標(biāo)人在公開開標(biāo)前，開啟標(biāo)書，并將投標(biāo)情況告知其他投標(biāo)人，或者協(xié)○助投標(biāo)人撤換標(biāo)書，更改報(bào)價(jià)；

2標(biāo)人向投標(biāo)人泄露標(biāo)底； ○3標(biāo)人與招標(biāo)人商定，在招標(biāo)投標(biāo)時(shí)壓低或者抬高標(biāo)價(jià)，中標(biāo)后再給投標(biāo)○人或者招標(biāo)人額外補(bǔ)償；

4標(biāo)人預(yù)先內(nèi)定中標(biāo)人，在確定中標(biāo)人時(shí)以此決定取舍 ○5招標(biāo)人和投標(biāo)人之間其他串通招標(biāo)投標(biāo)行為?！?/p>

(2)投標(biāo)人不得以行賄的手段謀取中標(biāo)，即投標(biāo)人不得以謀取中標(biāo)為目的，給予招標(biāo)人或者評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員財(cái)物或者其它好處。

(3)投標(biāo)人不得以低于成本的報(bào)價(jià)競標(biāo)。

生產(chǎn)經(jīng)營成本是投標(biāo)人報(bào)價(jià)的主要組成部分，是投標(biāo)人估算投標(biāo)價(jià)格的依據(jù)和最低經(jīng)濟(jì)底限。如果投標(biāo)價(jià)格低于成本，勢必導(dǎo)致投標(biāo)人在中標(biāo)后通過偷工減料，粗制濫造，高價(jià)轉(zhuǎn)包等方式降低成本，撈回?fù)p失，或者中途以停工相要挾，向招標(biāo)人提出加價(jià)等要求。因此，招標(biāo)投標(biāo)法嚴(yán)格禁止投標(biāo)人以低于成本的報(bào)價(jià)競標(biāo)。

(4)投標(biāo)人不得以他人名義投標(biāo)或者其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)。

不具備投標(biāo)資格條件的供應(yīng)商和承包商，通過騙取、借用他人的營業(yè)執(zhí)照，或以“掛靠”的辦法以他人的名義投標(biāo)；或者偽造其資格證明材料、業(yè)績證明，騙取投標(biāo)資格，騙取中標(biāo)的，都是不允許的。

5.（1）簡述招標(biāo)及投標(biāo)的概念。C5分)P201(2)列舉招標(biāo)的兩種具體方式并加以說明。(8分)P205(3)列舉我國招投標(biāo)法中規(guī)定的必須實(shí)行招投標(biāo)的項(xiàng)目。（12分)P203 5.（1）簡述招標(biāo)及投標(biāo)的概念。(5分)答案可能包括: 招標(biāo)是指招標(biāo)人對(duì)貨物、工程或服務(wù)事先公布采購的條件和要求，邀請(qǐng)投標(biāo)人參加 投標(biāo)，招標(biāo)人按照規(guī)定的程序確定中標(biāo)人的行為;(3分)投標(biāo)是指投標(biāo)人按照招標(biāo)人提出的要求和條件，參加投標(biāo)竟?fàn)幍男袨椤＃?分)

(最高5分。)

（2)列舉招標(biāo)的兩種具體方式并加以說明。（8分)答案可能包括:.招標(biāo)分分)。

03}141Paner 6.r12p1答案及評(píng)分參考第3頁(共4頁)

公開招標(biāo)是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請(qǐng)不特定的法人或者其他組織投標(biāo);（2分)邀請(qǐng)招標(biāo)是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請(qǐng)書的方式邀請(qǐng)?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)。C2分〕(最高8分。)

（3)列舉我國招投標(biāo)法中規(guī)定的必須實(shí)行招投標(biāo)的項(xiàng)目。（12分)答案可能包括: 以下三類項(xiàng)目必須實(shí)行招投標(biāo):.大型基礎(chǔ)設(shè)施、公共事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公共安全的項(xiàng)目.全部或者部分使用國有資金或者國家融資的項(xiàng)目.使用境外貸款、援助資金的項(xiàng)目(以上三點(diǎn)，每點(diǎn)4分。最高12分。

5.根據(jù)FOB國際貿(mào)易術(shù)語，買賣雙方各自的主要義務(wù)有哪些?(25分)P173 FOB(Free On Board),即“船上交貨(.··…指定裝運(yùn)港)”，是指裝運(yùn)港船上交貨，即當(dāng)貨物在指定裝運(yùn)港越過船舷，賣方即完成交貨，買方應(yīng)當(dāng)從該點(diǎn)起承擔(dān)一切費(fèi)用和貨物滅失或損壞的一切風(fēng)險(xiǎn)。1分 FOB術(shù)語條件下，賣方的義務(wù)主要是:(1)提供符合合同規(guī)定的貨物;3分

(2)賣方必須自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用，取得任何出口許可證或其他官方許可，并在需要辦理海關(guān)手續(xù)時(shí)，辦理貨物出口貨物所需的一切海關(guān)手續(xù)。3分

(3)賣方必須在約定的日期或期限內(nèi)，在指定的裝運(yùn)港，按照該港習(xí)慣方式，將貨物交至買方指定的船只上。3分

(4)賣方必須承擔(dān)貨物滅失或損壞的一切風(fēng)險(xiǎn)，直至貨物在指定的裝運(yùn)港越過船舷為止。3分

買方的義務(wù)主要包括:(1)必須按照銷售合同規(guī)定支付價(jià)款。3分

(2)買方必須自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用，取得任何進(jìn)口許可證或其他官方許可，并在需要辦理海關(guān)手續(xù)時(shí)，辦理貨物進(jìn)口和在必要時(shí)從他國過境所需的一切海關(guān)手續(xù)。3分

(3)買方必須自付費(fèi)用訂立從指定的裝運(yùn)港運(yùn)輸貨物的合同。3分

(4)承擔(dān)貨物越過船舷之后滅失或損壞的一切風(fēng)險(xiǎn)。3分

b)什么是國際貨物買賣合同?列舉五種不能作為國際貨物買賣合同的標(biāo)的物.(15分)P178（b）國際貨物買賣是指營業(yè)地點(diǎn)位于不同國家的當(dāng)事人之間發(fā)生的貨物買賣行為。國際貨物買賣合同是指營業(yè)地處于不同國家的買賣雙方當(dāng)事人之間，就有關(guān)貨物買賣的權(quán)利義務(wù)關(guān)系而達(dá)成的協(xié)議。它是確定當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的依據(jù)。

國際貨物買賣合同具有國際性。國際貨物買賣合同公約所稱的”國際性“，指針對(duì)合同主體而言，而且是以、合同當(dāng)事人的營業(yè)地在不同的國家為標(biāo)志。也就是說，只要買賣雙方當(dāng)事人的營業(yè)地是處在不同的國家，那么他們訂立的貨物買賣合同便具有國際性。國際貨物買賣合同中的供貨方是出口商，或稱賣方，受貨方是進(jìn)口商，或稱賣方。

國際貨物買賣合同的標(biāo)的物是貨物。但并非所有的貨物都可以成為國際貨物買賣合同的標(biāo)的物。

依據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的規(guī)定，下列貨物的買賣不能作為國際貨物買賣合同的標(biāo)的物：

（1）供私人、家人或家庭使用的貨物，除非賣方在訂立合同前任何時(shí)候或訂立合同時(shí)不知道而且沒有理由知道這些貨物是供這種使用的買賣；

（2）經(jīng)由拍賣的買賣；

（3）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的買賣；

（4）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)的買賣；（5）船舶、船只、氣墊船或飛機(jī)的買賣；

（6）電力的買賣。（a）什么是國際貨物買賣合同？（4分）P178

（b）國際貨物買賣合同與普通的國內(nèi)買賣合同相比較具有哪些法律特征？并做簡要解釋。（16分）P178（c）最重要的調(diào)整國際貨物買賣合同的國際公約是什么？中國加入該公約時(shí)做了哪些保留？（5分）P170

5、a)國際貨物買賣合同是指營業(yè)地位于不同國家的買賣雙方當(dāng)事人之間，就有關(guān)貨物買賣的權(quán)利義務(wù)關(guān)系而達(dá)成的協(xié)議。

b)（16分）具有以下特征：

?國際貨物買賣合同的標(biāo)的物是一定范圍的貨物；

?國際貨物買賣合同具有國際性；

?國際貨物買賣涉及的法律關(guān)系復(fù)雜，風(fēng)險(xiǎn)性大；

?國際貨物買賣合同的法律適用具有多樣性。

a)最重要的調(diào)整國際貨物買賣合同的國際公約是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》。

3（1）簡要解釋“國際貿(mào)易術(shù)語”的含義 8分 P171（2）簡要解釋CIF的含義和特點(diǎn)，并說明在國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（Inconterms2000)中，CIF術(shù)語下買賣雙方各自的主要義務(wù)。17分 P174

3、（1）（8分）

國際貿(mào)易術(shù)語的概念：

國際貿(mào)易術(shù)語是在國際貿(mào)易長期實(shí)踐中形成的用于確定買方和賣方在交貨中的責(zé)任、費(fèi)用及風(fēng)險(xiǎn)劃分的一種國際貿(mào)易慣例。

（2）（17分）

國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則中，CIF術(shù)語下買賣雙方各自的主要義務(wù)： ⊕CIF是Cost,Insurance and Freight(named port of destination)的英文縮寫，即“成本、保險(xiǎn)費(fèi)加運(yùn)費(fèi)（指定目的港）”。

⊕CIF屬于象征性交貨，賣方以向買方提供適當(dāng)?shù)难b運(yùn)單據(jù)來履行其交付貨物的義務(wù)。

⊕根據(jù)國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，采用CIF術(shù)語時(shí)，買賣雙方各應(yīng)承擔(dān)下責(zé)任。

■賣方義務(wù)：

①提供合同所規(guī)定的貨物及貨物證明 ②自費(fèi)租船或訂艙

③以正常海運(yùn)方法，經(jīng)通常航線，將所提供的貨物運(yùn)到指定的目的港 ④自負(fù)風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用，取得出口許可證或出口國政府簽發(fā)的有關(guān)貨物出口的其他證件

⑤按合同規(guī)定的日期和期限，將貨物裝船并及時(shí)通知買方 ⑥按合同規(guī)定辦理貨物保險(xiǎn)，并支付保險(xiǎn)費(fèi) ⑦承擔(dān)在裝運(yùn)港貨物越過船舷以前的一切風(fēng)險(xiǎn)

⑧及時(shí)向買方提交貨物運(yùn)至約定目的港的通常運(yùn)輸單據(jù)、發(fā)票、保險(xiǎn)單等單證 ■ 買方義務(wù)：

①接受賣方提交的符合合同規(guī)定的單證，按合同規(guī)定支付價(jià)款 ②承擔(dān)在裝運(yùn)港貨物越過船舷以后的一切風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用 ③自負(fù)風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用取得進(jìn)口許可證及其他進(jìn)口所需的許可證

④在合同目的港口的權(quán)利的情況下，如買方未及時(shí)把裝船時(shí)間或目的港通知賣方，因此而引起的費(fèi)用及風(fēng)險(xiǎn)由買方承擔(dān)

3、（1）國際貨物買賣的概念是什么？（5分）P169（2）國際貨物買賣合同的特征有哪些？（10分）P178（3）國際貨物買賣合同的主要依據(jù)有哪些？（10分）

5.說明采購與供應(yīng)合同中供應(yīng)商的五種主要義務(wù).(25分)P144出賣人的義務(wù)

（2）解釋招標(biāo)投標(biāo)買賣的主要特點(diǎn) 4分

（3）列舉說明五種無效投標(biāo)的情況。3.（1)簡述買賣合同的概念。(5分)P129 2 2（2)指出買賣合同的五項(xiàng)法律特征。（20分)129

3、關(guān)于特種買賣合同，請(qǐng)回答？

（1）分期付款買賣合同的概念。（5分）P145（2）試用買賣合同的法律特征。（6分）P149（3）拍賣的分類。（6分）P152

（4）樣品在憑樣品買賣合同中的效力有哪些？（8分）P148

4、關(guān)于國際貨物買賣合同，請(qǐng)回答？

1）舉例說明國際貨物買賣合同中特有條款（3個(gè)以上）？（5分）P183 2）簡述《公約》對(duì)處理國際貨物買賣合同風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題的原則？（10分）P194 3）簡述國際貨物買賣合同賣方違約的救濟(jì)措施？（10分）P198

6.(a)簡要解釋無效合同與可撤銷合同。(10分)P31 P37 無效合同具有如下幾個(gè)特征:(回答其中的3個(gè)即可。(每個(gè)1分，最高為3分).P31 可撤銷的合同的法律特征表現(xiàn)在:(回答其中的3個(gè)即可，每個(gè)1分，最高為3分)

P37 3.什么是要約?說明構(gòu)成要約的五個(gè)要件.(25分)P18 4.解釋違約金和定金的概念和特點(diǎn).(25分)P108 P74 3（a）什么是要約？（4分）P18 1

（b）要約的構(gòu)成要件有哪些？（5分）P18（c）大陸法系和英美法系對(duì)于要約的生效分別采取什么原則？（16分）P21 3.（1）無效合同的概念是什么？（5分）P31（2）無效合同的特征有哪些？（10分）P31（3）合同無效的原因有哪些？（10分）P32 4.（1）闡述定金的概念。（5分）P74（2）闡述定金的法律特征。（10分）P74（3）闡述定金的種類。（10分）P75 5（1）簡要解釋什么是違約行為 5分 P98（2）根據(jù)我國《合同法》中規(guī)定，詳細(xì)列舉并解釋四種違約形態(tài)及各種違約的法律后果。20分P98 6 解釋不安抗辯權(quán)和先履行抗辯權(quán)的含義并說明其構(gòu)成要件和產(chǎn)生的法律效力。25分P58

3、（1）什么是合同權(quán)利？（5分）P11 1（2）指出合同權(quán)利具有的特點(diǎn)并簡要解釋。（20分）P11

4、（1）什么是可撤銷合同？列舉可撤銷合同發(fā)生的原因。（13分）P37（2）簡述可撤銷合同的四個(gè)法律特征。（12分）P37 6.(1)簡述無效合同的概念。（5分)P31(2)列舉并說明合同無效的原因。(20分)P32

問題3（1）質(zhì)押的概念。（5分）P69

（2）質(zhì)押的種類有哪些。（10分）P69（3）質(zhì)押與抵押的區(qū)別有哪些（10分）P70 問題4（1）合同變更的概念是什么？（5分）P80

（2）合同變更的特征？（10分）P80

（3）合同變更的形式有哪些？（10分）P81 問題5（1）合同解除的概念是什么。（5分）P92

（2）合同解除的特征。（10分）P92

（3）合同解除的效力有哪些（10分）P94

問題6（1）違約責(zé)任的概念是什么。（5分）P97

（2）合同法規(guī)定的違約形態(tài)（行為）有哪些。（10分）P98（3）承擔(dān)違約責(zé)任的方式（10分）P105

4、（1）留置的概念。（5分）P71

（2）留置的法律特征有哪些？。（10分）P71

（3）留置的成立要件有哪些？（10分P71

3、（1）無效合同的概念是什么？（5分）P31（2）無效合同的特征有哪些？（10分P31（3）合同無效的原因有哪些？（10分）32

4、（1）定金的概念。（5分）P74

（2）定金的法律特征。（10分）P74（3）定金的種類（10分）P75

1.(1)根據(jù)我國合同法原則，論述華博是否可以要求解除其與王某之間的合同。（18分)03614/Paper6/1201第2頁(共8頁)1 1 1 1(2)如果華博不能解除合同，論述其是否有權(quán)要求王某承擔(dān)其他形式的違約責(zé)任。(7分)2.（1）論述華博是否有權(quán)要求王某雙倍返還定金。（15分)

1、（1）大華和天成之間的合同是否成立，為什么？（15分）

（2）大華和磐石之間是否存在合同關(guān)系？如果存在，合同的內(nèi)容是什么？（10分）

2、（1）列舉合同成立必須經(jīng)過的兩個(gè)階段并簡要解釋其概念。（10分）

（2）指出本案中下列行為分別屬于合同商定過程中的哪個(gè)階段。（15分）1）2010年2月1日，大華向天成的去函 2）2010年2月5日，磐石向大華的回函 3）2010年2月5日，天成向大華的回函 4）大華向天成的回函

5）大華對(duì)天成關(guān)于8000噸水泥的函

1（1）簡要解釋承諾的含義，列舉承諾有效的五個(gè)構(gòu)成要件9分

（2）根據(jù)我國《合同法》的相關(guān)規(guī)定，分析A和G公司之間是否存在合同關(guān)系。并說明理由 16分（1）簡要解釋要約的含義，并列舉要約構(gòu)成的五個(gè)要素。

（2）根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，解釋什么是要約失效并列舉要約失效的有效形式 5分

（3）結(jié)合上述案例，分析和闡述雙方當(dāng)事人的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)9分 2.（1）本案中，丁銀行的主張是否成立？為什么？（15分）

（2）本案中法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)是否符合法律規(guī)定？為什么？（10分）1（a）本案中，宏達(dá)公司與綠葉公司在上海達(dá)成的口頭合同是否有效？為什么？（15分）

1.a)什么是有效合同和無效合同,簡要解釋無效合同的特征,以及無效合同的范圍.(10分)（b）法院判決綠葉公司應(yīng)向宏達(dá)公司支付貨款是否正確？為什么？（10分）b)分析建筑公司A與建筑公司D達(dá)成的協(xié)議是否有效,并解釋建筑材料廠B是否應(yīng)當(dāng)向建筑公司D履行合同義務(wù).(15分)2.a)解釋情勢變更原則及其構(gòu)成要件.(10分)1 b)分析如果當(dāng)年11月底墻體磚的價(jià)格上漲為每塊0.40元,建筑材料廠B是否可以要求變更合同?為什么?(15分)1.分析B公司是否應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任。(25分)

2.解釋不可抗力的概念和范圍;木案例中的暴雨事件對(duì)快遞公司和B公司有何影響?(25分)問題1：（1）乙公司認(rèn)為自己已經(jīng)支付了25%貨款，有權(quán)向甲公司提車的要求是符合合同約定的（5分）？

（2）甲公司是否有權(quán)拒絕履行交車的義務(wù)？依據(jù)和構(gòu)成要件是什么（10分）？

（3）如果甲公司拒絕履行交車義務(wù)，應(yīng)該采取什么方式？甲公司是否有權(quán)要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任和 承擔(dān)什么違約責(zé)任（10分）？

第四篇：采購法務(wù)與合同管理學(xué)習(xí)心得

采購法務(wù)與合同管理學(xué)習(xí)心得

隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展和世界經(jīng)濟(jì)全球化步伐的加快，全球貿(mào)易的規(guī)范化越來越提上議程，采購法務(wù)與采購合同的知識(shí)已泛化成為了每一位經(jīng)濟(jì)主體的貿(mào)易基礎(chǔ)。在我國，經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展使得中國成為全球采購與供應(yīng)的重要市場，對(duì)采購法務(wù)與合同管理等方面的學(xué)習(xí)是每一位涉經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的主體所必須的。作為大學(xué)生的我們，作為商學(xué)院的我們，作為將來社會(huì)經(jīng)濟(jì)主導(dǎo)主體的我們，對(duì)采購、合同管理的學(xué)習(xí)更是必不可少。

在大三的第二學(xué)期，我對(duì)《采購法務(wù)與合同管理》一書的學(xué)習(xí)總結(jié)有以下心得。

一、買賣合同

按照《中華人民共和國民法通則》的規(guī)定，合同是當(dāng)事人之間確立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。這是民事上對(duì)狹義合同的定義。而按照《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思一致的協(xié)議。

在社會(huì)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易過程中，合同的訂立是對(duì)雙方主體權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定。合同成立即生效必須要經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段。要約是一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人發(fā)出的希望和其訂立合同的意思表示。而要約已經(jīng)生效，就對(duì)要約人產(chǎn)生拘束力，要約人不能隨意撤回和撤銷要約，也不得隨意更改和變更要約。當(dāng)受要約人收到要約并表示同意要約、接收要約的條件和愿意與要約人達(dá)成合同是，受要約人即作出了承諾。

一旦合同成立，雙方當(dāng)事人均有按照合同規(guī)定執(zhí)行合同的義務(wù)，且本著合同履行的適當(dāng)履行原則、協(xié)作履行原則、經(jīng)濟(jì)合理原則、情勢變更原則來履行合同。

在雙方當(dāng)事人訂立合同、按照合同規(guī)定履行進(jìn)行交易時(shí)，如果雙方發(fā)生爭議，同樣有法律適用，從中保護(hù)著各方的權(quán)益。合同的法律適用是指在合同的訂立、生效、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止、違約責(zé)任、爭議的解決等方面發(fā)生的問題，適用什么法。合同之所以能產(chǎn)生法律效力，是因?yàn)楫?dāng)事人的表示符合法律的規(guī)定。對(duì)合法的意思表示，法律賦予其法律上的拘束力，不合法的合同顯然不能收到法律保護(hù)，也不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果。而合同上的內(nèi)容也不得違反社會(huì)公共利益，將社會(huì)公共利益作為合同生效的要件，既有利于維護(hù)人們的公共利益，也有利于維護(hù)社會(huì)公共道德。由此可見，合同是經(jīng)濟(jì)交易過程中一種公平、最佳的約定雙方當(dāng)事人選擇。

二、政府采購

在學(xué)習(xí)政府采購之前，我一直以為政府采購離我好遠(yuǎn)，甚至可以說只是一個(gè)百姓看政府公布預(yù)算，除此之外與我毫無關(guān)系。然而，當(dāng)我學(xué)習(xí)了之后有了一個(gè)新的認(rèn)識(shí)。

政府采購是指各級(jí)政府及其所屬機(jī)構(gòu)為了開展日常政務(wù)活動(dòng)或?yàn)榱藵M足社會(huì)公共需要，在財(cái)政的監(jiān)督下，以法定的方式、方法、程序，利用財(cái)政性資金以直接向供應(yīng)商付款的方式在國內(nèi)外市場上購買貨物、工程或服務(wù)的行為。看著這樣的定義，字面上理解政府采購是政府機(jī)構(gòu)的內(nèi)部行為，真的與百姓無關(guān)，但是，其實(shí)政府的實(shí)體是各級(jí)國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、團(tuán)體組織，但不包括國有企業(yè)。這里的事業(yè)單位、團(tuán)體組織是隨處可見的，就連我們?nèi)缃裆硖幤渲械牡胤健獙W(xué)校，都是政府采購的實(shí)體范圍，而政府采購所使用的資金是財(cái)政性資金，這種資金的來源也是與百姓息息相關(guān)，所以說，政府采購不只是政府的事情，作為普通基層的一份子，我們應(yīng)該熟悉政府采購過程的事宜，了解政府采購過程中的操作合理性，從中間接監(jiān)督政府行為，從而保證人們利益。

在政府采購的學(xué)習(xí)當(dāng)中，最重要的是了解政府采購的范圍，即政府采購的對(duì)象包括哪些。政府采購的范圍包括貨物、工程和服務(wù)。貨物包括原材料產(chǎn)品、設(shè)備、器具等，具體分為通用設(shè)備類如小轎車、專用設(shè)備類如教學(xué)儀器、辦公家具類如辦公桌、現(xiàn)代化設(shè)備類如電腦、日常辦公用品類如紙筆、藥物類如成品藥等；工程是指在新建、擴(kuò)建、改建、修建、拆除、修繕或翻新構(gòu)造物及其所屬設(shè)備以及改造自然環(huán)境，包括興修水利、改造環(huán)境、建造反房屋、修建交通設(shè)施、安裝設(shè)備、鋪設(shè)下水道等建設(shè)項(xiàng)目；而服務(wù)則是指除貨物或工程以外的任何采購，包括專業(yè)服務(wù)、技術(shù)服務(wù)、維修、培訓(xùn)、勞動(dòng)力等，包括車輛的維修、保險(xiǎn)和加油類，會(huì)議、大型接待及醫(yī)療保健服務(wù)類。對(duì)于這些政府采購的對(duì)象，我們都應(yīng)該了解甚至熟悉，因?yàn)橐苍S在不久的將來，我們的工作環(huán)境就要設(shè)計(jì)這樣的采購問題，及時(shí)不是政府部門，企業(yè)部分的工作環(huán)境也是使用這種采購的劃分，所以，對(duì)于政府采購我們都應(yīng)該好好學(xué)習(xí)，掌握與現(xiàn)實(shí)息息相關(guān)的知識(shí)點(diǎn)，為以后的工作環(huán)境爭取利益奠定基礎(chǔ)。

三、相關(guān)法律

與采購相關(guān)的法律包括競爭與反壟斷法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、產(chǎn)品質(zhì)量法和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法。而在消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的學(xué)習(xí)中，通過學(xué)習(xí)，我了解了消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的概念、調(diào)整對(duì)象以及調(diào)整范圍，掌握了消費(fèi)者的權(quán)利與經(jīng)營者的義務(wù)、消費(fèi)者爭議的解決方式和違法者的法律責(zé)任。

消費(fèi)者保護(hù)法為消費(fèi)者設(shè)立了相互獨(dú)立又相互關(guān)聯(lián)的九項(xiàng)權(quán)利，包括安全保障權(quán)、知悉真情權(quán)、自主選擇權(quán)、公平交易權(quán)、獲取賠償權(quán)、結(jié)社權(quán)、獲取相關(guān)知識(shí)權(quán)、受尊重權(quán)以及監(jiān)督批評(píng)權(quán)。其中結(jié)社權(quán)是指消費(fèi)者想享有依法成立維護(hù)自身合法權(quán)益的社會(huì)團(tuán)體的權(quán)利。而相對(duì)地，經(jīng)營者有保證商品和服務(wù)安全的義務(wù)、提供真實(shí)信息的義務(wù)、標(biāo)明真實(shí)名稱的標(biāo)記的義務(wù)、出具憑證或單據(jù)的義務(wù)、保證質(zhì)量的義務(wù)、履行“三包”或其他責(zé)任的義務(wù)、不得單方作出對(duì)消費(fèi)者不利規(guī)定的義務(wù)和不得侵犯消費(fèi)者人格權(quán)的義務(wù)。

我們?cè)谌粘＝?jīng)濟(jì)生活中就經(jīng)常聽到“三包”——包修、包換、包退，根據(jù)國家規(guī)定或者與消費(fèi)者的約定，“三包”或者其他責(zé)任是經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)履行的，不得故意拖延或者無理拒絕；而如果經(jīng)營者的格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理規(guī)定的，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任的，其內(nèi)容無效。這些都是我們?cè)谌粘Ｉ钪薪?jīng)?？匆姷模绻覀儾涣私膺@些規(guī)定，就有可能在與經(jīng)營者交涉過程中處于弱勢，這些法律規(guī)定是對(duì)消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)，是我們應(yīng)該了解、熟悉的。

總的來說，在這個(gè)學(xué)期《采購法務(wù)與合同管理》的學(xué)習(xí)中，我學(xué)到了很多在現(xiàn)實(shí)生活中與經(jīng)濟(jì)交易有關(guān)的合同、招投標(biāo)、采購以及相關(guān)法律，這些知識(shí)都是我們?nèi)粘Ｉ钪斜仨氈赖?，?jīng)過一個(gè)學(xué)期的學(xué)習(xí)獲益良多。

第五篇：采購法務(wù)與合同管理案例分析練習(xí)題題(2012)

采購法務(wù)與合同管理案例分析題（2012）

案例一

【案情】甲與乙訂立了一份賣牛合同，合同約定甲向乙交付5頭牛，分別為牛

1、牛

2、牛

3、牛4，牛5，總價(jià)款為1萬元；乙向甲交付定金30OO元余下款項(xiàng)由乙在半年內(nèi)付清。雙方還約定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留該5頭牛的所有權(quán)。甲向乙交付了該5頭牛。

【問題】

1、設(shè)在?？罡肚逯埃?被雷電擊死，該損失由誰承擔(dān)？為什么？

參考答案：乙承擔(dān)。因?yàn)榕Ｒ呀桓队谝摇?/p>

知識(shí)分析：本題考標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)。

《合同法》第142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”

2、設(shè)在?？罡肚逯?，牛2生下一頭小牛，該小牛由誰享有所有權(quán)？為什么？ 參考答案：甲享有所有權(quán)。因?yàn)榧资桥?的所有權(quán)人。

知識(shí)分析：本題考孳息的歸屬。

《合同法》第163條規(guī)定：“標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孽息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。”物權(quán)法規(guī)定，天然孳息，由所有權(quán)人取得；既有所有權(quán)人又有用益物權(quán)人的，由用益物權(quán)人取得。當(dāng)事人另有約定的，按照約定。

3、設(shè)在牛款付清之前，乙與丁達(dá)成一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓牛4的合同，在向丁交付牛4之前，該合同的效力如何？為什么？

參考答案：效力未定。因?yàn)榕？罡肚逯?，乙不享有牛的所有?quán)，出賣他人之物的效力需待權(quán)利人的確定。

知識(shí)分析：本題考出賣他人之物的效力。

甲乙約定了所有權(quán)保留條款，根據(jù)《合同法》第134條規(guī)定：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。”該條款應(yīng)得到支持。又根據(jù)《合同法》第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！币叶≈g的買賣合同效力未定。

4、設(shè)在?？罡肚逯?，丁不知甲保留了此牛的所有權(quán)，乙與丁達(dá)成一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓牛4的合同，作價(jià)2000元且將牛4交付丁。丁能否據(jù)此取得該牛的所有權(quán)？為什么？

參考答案：能取得所有權(quán)。此時(shí)丁為善意相對(duì)人，適用善意取得制度取得牛的所有權(quán)。知識(shí)分析：本題考善意取得制度。

善意取得的要件是：受讓人有償取得；受讓人自無處分權(quán)人處取得；受讓人取得時(shí)為公然與善意；標(biāo)的物依所有人的意思由無權(quán)處分人占有。

5、設(shè)在牛款付清之前，乙將牛5租與戊，租期3個(gè)月，租金200元。該租賃協(xié)議是否有效？租金應(yīng)如何處理？

參考答案：有效。租金歸乙所有。

知識(shí)分析：本題考法定孽息的歸屬。

所有權(quán)保留只是出賣人對(duì)其價(jià)金獲得的一種擔(dān)保方式，不能以此來限制買受人對(duì)標(biāo)的物的使用收益。租金屬于法定孽息，相關(guān)法律規(guī)定，法定孳息，當(dāng)事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或者約定不明確的，按照交易習(xí)慣取得。

6、合同中的定金條款效力如何？為什么？

參考答案：其中2000元有效，1000元無效。因?yàn)槎ń饠?shù)額不得超過合同價(jià)款的20％，超過部分不予支持。

知識(shí)分析：本題考定金的數(shù)額限制。

《擔(dān)保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20％。”擔(dān)保法解釋第121條規(guī)定：“當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額20％的，超過的部分，人民法院不予支持?！?/p>

案例二

某山區(qū)農(nóng)民趙某家中有一花瓶，系趙某的祖父留下。李某通過他人得知趙某家有一清朝花瓶，遂上門索購。趙某不知該花瓶真實(shí)價(jià)值，李某用1萬5千元買下。隨后，李某將該花瓶送至某拍賣行進(jìn)行拍賣，賣得價(jià)款11萬元。趙某在一個(gè)月后得知此事，認(rèn)為李某欺騙了自己，通過許多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以買賣花瓶是雙方自愿的，不存在欺騙，拒絕趙某的請(qǐng)求。經(jīng)人指點(diǎn)，趙某到李某所在地人民法院提起訴訟，請(qǐng)求撤銷合同，并請(qǐng)求李某返還該花瓶。

【問題】

（1）趙某的訴訟請(qǐng)求有無法律依據(jù)？為什么？

（2）法院應(yīng)如何處理？

參考答案：

（1）趙某的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。

李某與趙某之間的合同屬于顯失公平的買賣合同，且顯失公平系由于趙某欠缺交易經(jīng)驗(yàn)所致，因此趙某有權(quán)依據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，請(qǐng)求法院撤銷合同。買賣合同一旦被撤銷，合同即自始沒有法律約束力，依據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定，趙某有權(quán)請(qǐng)求李某返還財(cái)產(chǎn)。依上述理由，趙某的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。

（2）法院應(yīng)根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定撤銷該花瓶買賣合同。并依據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定，要求李某將花瓶退還給趙某，趙某將收到的花瓶款退還給李某。若李某愿意支付與該花瓶價(jià)值相當(dāng)?shù)膬r(jià)款，趙某也同意接受，趙某可以不用撤銷該合同，由李某補(bǔ)齊余下的價(jià)款即可。

案例三

甲公司與乙公司簽訂一份秘密從境外買賣免稅香煙并運(yùn)至國內(nèi)銷售的合同。甲公司依雙方約定，按期將香煙運(yùn)至境內(nèi)，但乙公司提走貨物后，以目前賬上無錢為由，要求暫緩支付貨款，甲公司同意。3個(gè)月后，乙公司仍未支付貨款，甲公司多次索要無果，遂向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V要求乙公司支付貨款并支付違約金。

【問題】

（1）該合同是否具有法律效力？為什么？

（2）應(yīng)如何處理？

參考答案：

（1）該合同屬于無效合同。

依據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；③以合法形式掩蓋非法目的；④損害社會(huì)公共利益；⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！保坠九c乙公司之間的買賣合同屬于違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同，故為無效合同。

（2）由于合同為無效合同，合同自始、絕對(duì)、確定、永久沒有法律拘束力，因此法院應(yīng)駁回甲公司的訴訟請(qǐng)求。同時(shí)，甲公司和乙公司的交易損害了國家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒收雙方用于交易的財(cái)產(chǎn)。

案例四

某市朝陽玻璃制品廠（以下簡稱甲方）與某市天然氣供應(yīng)公司（以下簡稱乙方）簽訂了常年供氣合同。合同規(guī)定，乙方每天向甲方供應(yīng)生產(chǎn)用氣4000立方，如減少或停供須提前五天通知甲方做好準(zhǔn)備。甲方按月結(jié)清天然氣款。雙方約定，甲方向乙方交付定金5萬元。合同簽訂后不久，隨著用氣單位的增多，天然氣供應(yīng)日趨緊張，有些用氣單位向乙方許諾可以購買高價(jià)氣。乙方為追求本單位的經(jīng)濟(jì)效益，要求甲方減少用氣2000立方，甲方不同意。乙方在未提前通知的情況下，單方突然停止向甲方供氣，致使甲方生產(chǎn)設(shè)備受損，造成損失約4萬元。甲方派人前去乙方交涉，要求其保證供氣，并雙倍返還其已交付的定金。乙方不同意。甲方遂向某市人民法院起訴，要求乙方繼續(xù)履行合同，雙倍返還其已交付的定金，賠償其他損失。

【問題】

（1）該合同是否為有效合同？

（2）甲方的訴訟請(qǐng)求有無法律依據(jù)？并說明理由。

（3）本案如何處理？

參考答案：

（1）甲方與乙方簽訂的天然氣供應(yīng)合同，雙方意思表示真實(shí)，符合國家法律規(guī)定，是有效合同。

（2）甲方的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。其法律依據(jù)是《合同法》第115條。在甲方支付定金，合同有效成立的前提下，乙方單方擅自減少供氣，當(dāng)甲方不同意時(shí)，又在不通知的情況下停止供氣，造成甲方的設(shè)備損害，這是乙方違約，甲方有權(quán)要求乙方雙倍返還定金，并繼續(xù)履行合同。

（3）法院判決乙方雙倍返還已收受的定金共10萬元，繼續(xù)履行向甲方供應(yīng)天然氣的義務(wù)。并賠償甲方因乙方的違約所造成的經(jīng)濟(jì)損失4萬元。