第一篇：知名央企上市公司關(guān)聯(lián)交易管理制度

××××××股份有限公司

關(guān)聯(lián)交易管理制度

第一章 總則

為規(guī)范×××××××股份有限公司（以下簡稱“公司”）關(guān)聯(lián)交易行為，保護(hù)廣大投資者特別是中小投資者的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國證券法》和《上海證券交易所股票上市規(guī)則》（2012年修訂）（以下簡稱《上市規(guī)則》）、《上海證券交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實(shí)施指引》等法律、法規(guī)和規(guī)范性文件以及《×××××股份有限公司章程》（以下簡稱《公司章程》）的相關(guān)規(guī)定，制定本制度。

第二章 關(guān)聯(lián)交易管理的組織機(jī)構(gòu)

第一條 公司董事會辦公室是關(guān)聯(lián)交易管理的歸口部門，在董事會秘書的領(lǐng)導(dǎo)下開展關(guān)聯(lián)交易管理工作。董事會辦公室主要負(fù)責(zé)關(guān)聯(lián)人的分析確認(rèn)、關(guān)聯(lián)交易合規(guī)審查及重大關(guān)聯(lián)交易決策的組織，以及信息披露工作。每季度更新關(guān)聯(lián)方名錄，并將關(guān)聯(lián)方名錄下發(fā)至各單位。

第二條 公司財務(wù)部門負(fù)責(zé)關(guān)聯(lián)交易的會計記錄、核算、報告及統(tǒng)計分析工作，并按季度報董事會辦公室。

公司法律部門應(yīng)當(dāng)為關(guān)聯(lián)交易的判斷提供意見。

第三條 董事會辦公室對匯總上報的關(guān)聯(lián)交易情況進(jìn)行整理、分析，并按照本制度的規(guī)定，保證關(guān)聯(lián)交易決策程序的履行，并按本制度的規(guī)定進(jìn)行披露。

第三章 關(guān)聯(lián)人與關(guān)聯(lián)交易 第四條 公司的關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。第五條 具有以下情形之一的法人，為公司的關(guān)聯(lián)法人：

（一）直接或者間接控制公司的法人或其他組織；

（二）由上述第（一）項(xiàng)法人直接或者間接控制的除本公司及本公司控股子公司以外的法人或其他組織；

（三）由本制度第六條所列公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的，或者由關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事、高級管理人員的除本公司及本公司控股子公司以外的法人或其他組織；

（四）持有公司5%以上股份的法人或其他組織；

（五）中國證監(jiān)會、上海證券交易所或者公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致公司利益對其傾斜的法人或其他組織，包括持有對公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的法人或其他組織等。

第六條 公司與本制度第五條第（二）項(xiàng)所列法人受同一國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)控制而形成第五條第（二）項(xiàng)所述情形的，不因此構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系，但該法人的法定代表人、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事兼任公司董事、監(jiān)事或者高級管理人員的除外。

第七條 具有以下情形之一的自然人，為公司的關(guān)聯(lián)自然人：

（一）直接或間接持有公司5%以上股份的自然人；

（二）公司董事、監(jiān)事和高級管理人員；

（三）本制度第五條第（一）項(xiàng)所列法人的董事、監(jiān)事和高級管理人員；

（四）本條第（一）項(xiàng)和第（二）項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母；

（五）中國證監(jiān)會、上海證券交易所或者公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致公司利益對其傾斜的自然人，包括持有對公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的自然人等。

第八條 具有以下情形之一的法人或其他組織或者自然人，視同為公司的關(guān)聯(lián)人：

（一）根據(jù)與公司或者公司關(guān)聯(lián)人簽署的協(xié)議或者作出的安排，在協(xié)議或者安排生效后，或在未來12個月內(nèi)，將具有本制度第五條或者第七條規(guī)定的情形之一；

（二）在過去12個月內(nèi)，曾經(jīng)具有本制度第五條或者第七條規(guī)定的情形之一。

第九條 關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。關(guān)聯(lián)關(guān)系應(yīng)從關(guān)聯(lián)人對公司進(jìn)行控制或影響的具體方式、途徑及程度等方面進(jìn)行實(shí)質(zhì)判斷。

第十條 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持股5%以上的股東及其一致行動人、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)將其與公司存在的關(guān)聯(lián)關(guān)系及時告知公司，并由公司報告上海證券交易所備案。

第十一條 本管理制度所指的關(guān)聯(lián)交易是指公司及其控股子公司與上述列示的關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項(xiàng)，主要包括以下交易：

（一）購買或者出售資產(chǎn)；

（二）對外投資（含委托理財、委托貸款等）；

（三）提供財務(wù)資助；

（四）提供擔(dān)保；

（五）租入或者租出資產(chǎn)；

（六）委托或者受托管理資產(chǎn)和業(yè)務(wù)；

（七）贈與或者受贈資產(chǎn)；

（八）債權(quán)、債務(wù)重組；

（九）簽訂許可使用協(xié)議；

（十）轉(zhuǎn)讓或者受讓研究與開發(fā)項(xiàng)目；

（十一）購買原材料、燃料、動力；

（十二）銷售產(chǎn)品、商品；

（十三）提供或者接受勞務(wù)；

（十四）委托或者受托銷售；

（十五）在關(guān)聯(lián)人財務(wù)公司存貸款；（十六）與關(guān)聯(lián)人共同投資；

（十七）其他通過約定可能造成資源或者義務(wù)轉(zhuǎn)移的事項(xiàng)，包括向與關(guān)聯(lián)人共同投資的公司提供大于其股權(quán)比例或投資比例的財務(wù)資助、擔(dān)保以及放棄向與關(guān)聯(lián)人共同投資的公司同比例增資或優(yōu)先受讓權(quán)等。

第十二條 公司的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)符合公開、公平、公正和誠實(shí)信用的原則。

第四章 關(guān)聯(lián)交易的審議程序和披露

第十三條 公司擬進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易，公司業(yè)務(wù)部門應(yīng)及時書面報告董事會辦公室,并由公司財務(wù)部門提出議案，議案應(yīng)就該關(guān)聯(lián)交易的具體事項(xiàng)、定價依據(jù)和對公司及股東利益的影響程度做出詳細(xì)說明，由董事會辦公室按照額度權(quán)限確定需履行的程序。財務(wù)部還應(yīng)定期將關(guān)聯(lián)交易匯總信息報告董事會辦公室。第十四條 公司總經(jīng)理辦公會決定以下關(guān)聯(lián)交易（上市公司提供擔(dān)保除外）：

（一）公司與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的金額低于30萬元人民幣的關(guān)聯(lián)交易；

（二）公司與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的金額低于 300 萬元人民幣以下，或占本公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值0.5％以下的關(guān)聯(lián)交易；

做出該等決定的有關(guān)會議，董事會秘書或證券事務(wù)代表應(yīng)列席參加。作出決定后，應(yīng)報董事會辦公室備案。

第十五條 公司董事會決定以下關(guān)聯(lián)交易（上市公司提供擔(dān)保除外），并及時披露：

（一）公司擬與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的交易金額在 30 萬元人民幣以上的關(guān)聯(lián)交易；

（二）公司擬與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的交易總額在 300 萬元以上，且占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)值絕對值的0.5％的關(guān)聯(lián)交易（公司提供擔(dān)保除外），應(yīng)當(dāng)及時披露。

第十六條 公司股東大會決定以下關(guān)聯(lián)交易，并及時披露： 公司與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的交易（公司受贈現(xiàn)金資產(chǎn)、關(guān)聯(lián)人單純減免公司義務(wù)的債務(wù)、關(guān)聯(lián)人為公司提供擔(dān)保除外）金額在 3000 萬元人民幣以上，且占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值 5％以上的關(guān)聯(lián)交易（重大關(guān)聯(lián)交易）。

第十七條 對于前條所述關(guān)聯(lián)交易，公司應(yīng)當(dāng)聘請具有執(zhí)行證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的中介機(jī)構(gòu)，對交易標(biāo)的進(jìn)行審計或者評估。

本制度第四章所述與日常經(jīng)營相關(guān)的關(guān)聯(lián)交易所涉及的交易標(biāo)的，可以不進(jìn)行審計或者評估。第十八條 公司擬與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的總額高于300萬元或高于公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值0.5％的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)由獨(dú)立董事發(fā)表事前認(rèn)可意見后提交董事會討論決定。獨(dú)立董事做出判斷前，可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財務(wù)顧問報告，作為其判斷的依據(jù)。公司審計委員會應(yīng)當(dāng)同時對該關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)進(jìn)行審核,形成書面意見，提交董事會審議，并報告監(jiān)事會。審計委員會可以聘請獨(dú)立財務(wù)顧問出具報告,作為其判斷的依據(jù)。

第十九條 公司為關(guān)聯(lián)人提供擔(dān)保的，不論數(shù)額大小，均應(yīng)當(dāng)在董事會審議通過后及時披露，并提交股東大會審議。

公司為持股5%以下的股東提供擔(dān)保的，參照前款規(guī)定執(zhí)行，有關(guān)股東應(yīng)在股東大會上回避表決。

第二十條 公司與關(guān)聯(lián)人之間的交易應(yīng)簽訂書面協(xié)議，協(xié)議內(nèi)容應(yīng)明確、具體。公司應(yīng)將該協(xié)議的訂立、變更、終止及履行情況等事項(xiàng)按照《上市規(guī)則》的有關(guān)規(guī)定予以披露。

第二十一條 公司董事會審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時，關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當(dāng)回避表決，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的非關(guān)聯(lián)董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)非關(guān)聯(lián)董事過半數(shù)通過。出席董事會會議的非關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足三人的，公司應(yīng)當(dāng)將交易提交股東大會審議。

前款所稱關(guān)聯(lián)董事包括下列董事或者具有下列情形之一的董事：

（一）為交易對方；

（二）為交易對方的直接或者間接控制人；

（三）在交易對方任職，或者在能直接或間接控制該交易對方的法人或其他組織、該交易對方直接或間接控制的法人或其他組織任職；

（四）為交易對方或者其直接或間接控制人的關(guān)系密切的家庭成 員；

（五）為交易對方或者其直接或間接控制人的董事、監(jiān)事或高級管理人員的關(guān)系密切的家庭成員；

（六）中國證監(jiān)會、證券交易所或者公司基于其他理由認(rèn)定的，其獨(dú)立商業(yè)判斷可能受到影響的董事。

第二十二條 公司股東大會審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決，也不得代理其他股東行使表決權(quán)。

前款所稱關(guān)聯(lián)股東包括下列股東或者具有下列情形之一的股東：

（一）為交易對方；

（二）為交易對方的直接或者間接控制人；

（三）被交易對方直接或者間接控制；

（四）與交易對方受同一法人或其他組織或者自然人直接或間接控制；

（五）因與交易對方或者其關(guān)聯(lián)人存在尚未履行完畢的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者其他協(xié)議而使其表決權(quán)受到限制和影響的股東；

（六）中國證監(jiān)會或者上海證券交易所認(rèn)定的可能造成公司利益對其傾斜的股東。

第二十三條 公司披露關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時，應(yīng)當(dāng)向上海證券交易所提交下列文件：

（一）公告文稿；

（二）與交易有關(guān)的協(xié)議或者意向書；

（三）董事會決議、決議公告文稿和獨(dú)立董事的意見（如適用）；

（四）交易涉及到的政府批文（如適用）；

（五）中介機(jī)構(gòu)出具的專業(yè)報告（如適用）；

（六）獨(dú)立董事事前認(rèn)可該交易的書面文件；

（七）審計委員會的意見(如適用)；

（八）上海證券交易所要求提供的其他文件。

第二十四條 公司披露的關(guān)聯(lián)交易公告應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

（一）關(guān)聯(lián)交易概述；

（二）關(guān)聯(lián)人介紹；

（三）關(guān)聯(lián)交易標(biāo)的的基本情況；

（四）關(guān)聯(lián)交易的主要內(nèi)容和定價政策；

（五）該關(guān)聯(lián)交易的目的以及對上市公司的影響；

（六）獨(dú)立董事的事前認(rèn)可情況和發(fā)表的獨(dú)立意見；

（七）獨(dú)立財務(wù)顧問的意見（如適用）；

（八）審計委員會（或關(guān)聯(lián)交易控制委員會）的意見（如適用）；

（九）歷史關(guān)聯(lián)交易情況；

（十）控股股東承諾（如有）。

（十一）中國證監(jiān)會和上海證券交易所要求的有助于說明交易真實(shí)情況的其他內(nèi)容。

公司為關(guān)聯(lián)人和持股5%以下（不含5%）的股東提供擔(dān)保的，還應(yīng)當(dāng)披露截止披露日公司及其控股子公司對外擔(dān)?？傤~、公司對控股子公司提供擔(dān)保的總額、上述數(shù)額分別占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的比例。

第二十五條 公司與關(guān)聯(lián)人共同出資設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)以公司的出資額作為交易金額，適用本制度第十四條、第十五條、第十六條、第十七條的規(guī)定。

公司出資額達(dá)到第十六條規(guī)定的重大關(guān)聯(lián)交易標(biāo)準(zhǔn)時，如果所有出資方均全部以現(xiàn)金出資，且按照出資額比例確定各方在所設(shè)立公司的股權(quán)比例的，可以向上海證券交易所申請豁免適用提交股東大會審 議的規(guī)定。

第二十六條 公司進(jìn)行“提供財務(wù)資助”和“委托理財”等關(guān)聯(lián)交易時，應(yīng)當(dāng)以發(fā)生額作為披露的計算標(biāo)準(zhǔn)，并按交易類別在連續(xù)十二個月內(nèi)累計計算發(fā)生額，經(jīng)累計計算的發(fā)生額達(dá)到本制度第十四條、第十五條、第十六條規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，分別適用上述各條的規(guī)定。

已經(jīng)按照本制度第十四條、第十五條、第十六條規(guī)定履行相關(guān)義務(wù)的，不再納入相關(guān)的累計計算范圍。

第二十七條 公司進(jìn)行前條之外的其他關(guān)聯(lián)交易時，應(yīng)當(dāng)按照以下標(biāo)準(zhǔn)，并按照連續(xù)十二個月內(nèi)累計計算的原則，分別適用本制度第十四條、第十五條、第十六條規(guī)定：

（一）與同一關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的交易；

（二）與不同關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的交易標(biāo)的類別相關(guān)的交易；

上述同一關(guān)聯(lián)人，包括與該關(guān)聯(lián)人受同一法人或其他組織或者自然人直接或間接控制的，或相互存在股權(quán)控制關(guān)系；以及由同一關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事或高級管理人員的法人或其他組織。

已經(jīng)按照累計計算原則履行股東大會決策程序的，不再納入相關(guān)的累計計算范圍。

第二十八條 有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的審議及信息披露，應(yīng)同時遵守相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)范性文件及公司相關(guān)制度。

第五章 日常性關(guān)聯(lián)交易的審議和披露

第二十九條 公司與關(guān)聯(lián)人進(jìn)行第十一條第（十一）項(xiàng)至第（十六）項(xiàng)所列日常關(guān)聯(lián)交易時，按照下述規(guī)定進(jìn)行披露和履行相應(yīng)披露和審議程序：

（一）已經(jīng)股東大會或者董事會審議通過且正在執(zhí)行的日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議，如果執(zhí)行過程中主要條款未發(fā)生重大變化的，公司應(yīng)當(dāng)在 年度報告和中期報告中按要求披露各協(xié)議的實(shí)際履行情況，并說明是否符合協(xié)議的規(guī)定；如果協(xié)議在執(zhí)行過程中主要條款發(fā)生重大變化或者協(xié)議期滿需要續(xù)簽的，公司應(yīng)當(dāng)將新修訂或者續(xù)簽的日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議，根據(jù)協(xié)議涉及的總交易金額提交股東大會或者董事會審議，協(xié)議沒有具體總交易金額的，應(yīng)當(dāng)提交股東大會審議；

（二）首次發(fā)生的日常關(guān)聯(lián)交易，公司應(yīng)當(dāng)與關(guān)聯(lián)人訂立書面協(xié)議并及時披露，根據(jù)協(xié)議涉及的總交易金額提交股東大會或者董事會審議，協(xié)議沒有具體總交易金額的，應(yīng)當(dāng)提交股東大會審議。該協(xié)議經(jīng)審議通過并披露后，根據(jù)其進(jìn)行的日常關(guān)聯(lián)交易按照前項(xiàng)規(guī)定辦理；

（三）公司每年新發(fā)生的各類日常關(guān)聯(lián)交易數(shù)量較多，需要經(jīng)常訂立新的日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議等，難以按照前項(xiàng)規(guī)定將每份協(xié)議提交股東大會或者董事會審議的，可以在披露上一年度報告之前，按類別對本公司當(dāng)年度將發(fā)生的日常關(guān)聯(lián)交易總金額進(jìn)行合理預(yù)計，根據(jù)預(yù)計結(jié)果提交股東大會或者董事會審議并披露；對于預(yù)計范圍內(nèi)的日常關(guān)聯(lián)交易，公司應(yīng)當(dāng)在年度報告和中期報告中予以分類匯總披露。公司實(shí)際執(zhí)行中超出預(yù)計總金額的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)超出量重新提請股東大會或者董事會審議并披露。

第三十條 日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)至少包括定價原則和依據(jù)、交易價格、交易總量或者明確具體的總量確定方法、付款時間和方式、與前三年同類日常關(guān)聯(lián)交易實(shí)際發(fā)生金額的比較等主要條款。

日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議未確定具體交易價格而僅說明參考市場價格的，公司在按照前條規(guī)定履行披露義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)同時披露實(shí)際交易價格、市場價格及其確定方法、兩種價格存在差異的原因。

第三十一條 公司與關(guān)聯(lián)人簽訂的日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議期限超過3年的，應(yīng)當(dāng)每3年根據(jù)本章的規(guī)定重新履行相關(guān)審議程序和披露義務(wù)。第六章 溢價購買關(guān)聯(lián)人資產(chǎn)的特別規(guī)定

第三十二條 公司擬購買關(guān)聯(lián)人資產(chǎn)的價格超過賬面值100%的重大關(guān)聯(lián)交易，公司除公告溢價原因外，應(yīng)當(dāng)為股東參加股東大會提供網(wǎng)絡(luò)投票或者其他投票的便利方式，并應(yīng)當(dāng)遵守下述第三十三條至第三十六條的規(guī)定。

第三十三條 公司應(yīng)當(dāng)提供擬購買資產(chǎn)的盈利預(yù)測報告。盈利預(yù)測報告應(yīng)當(dāng)經(jīng)具有執(zhí)行證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所審核。

公司無法提供盈利預(yù)測報告的，應(yīng)當(dāng)說明原因，在關(guān)聯(lián)交易公告中作出風(fēng)險提示，并詳細(xì)分析本次關(guān)聯(lián)交易對公司持續(xù)經(jīng)營能力和未來發(fā)展的影響。

第三十四條 公司以現(xiàn)金流量折現(xiàn)法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的估值方法對擬購買資產(chǎn)進(jìn)行評估并作為定價依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在關(guān)聯(lián)交易實(shí)施完畢后連續(xù)三年的年度報告中披露相關(guān)資產(chǎn)的實(shí)際盈利數(shù)與利潤預(yù)測數(shù)的差異，并由會計師事務(wù)所出具專項(xiàng)審核意見。

公司應(yīng)當(dāng)與關(guān)聯(lián)人就相關(guān)資產(chǎn)實(shí)際盈利數(shù)不足利潤預(yù)測數(shù)的情況簽訂明確可行的補(bǔ)償協(xié)議。

第三十五條 公司以現(xiàn)金流量折現(xiàn)法或假設(shè)開發(fā)法等估值方法對擬購買資產(chǎn)進(jìn)行評估并作為定價依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)披露運(yùn)用包含上述方法在內(nèi)的兩種以上評估方法進(jìn)行評估的相關(guān)數(shù)據(jù)，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對評估機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性、評估假設(shè)前提的合理性和評估定價的公允性發(fā)表意見。

第三十六條 公司審計委員會應(yīng)當(dāng)對上述關(guān)聯(lián)交易發(fā)表意見，應(yīng)當(dāng)包括：

（一）意見所依據(jù)的理由及其考慮因素；

（二）定價是否公允合理，是否符合上市公司及其股東的整體利 益；

（三）向非關(guān)聯(lián)董事和非關(guān)聯(lián)股東提出同意或者否決該項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易的建議。

（四）公司審計委員會作出判斷前，可以聘請獨(dú)立財務(wù)顧問出具報告，作為其判斷的依據(jù)。

第七章 關(guān)聯(lián)交易披露和審議程序的豁免

第三十七條 公司與關(guān)聯(lián)人達(dá)成以下關(guān)聯(lián)交易時，可以免予按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露：

（一）一方以現(xiàn)金方式認(rèn)購另一方公開發(fā)行的股票、公司債券或企業(yè)債券、可轉(zhuǎn)換公司債券或者其他衍生品種；

（二）一方作為承銷團(tuán)成員承銷另一方公開發(fā)行的股票、公司債券或企業(yè)債券、可轉(zhuǎn)換公司債券或者其他衍生品種；

（三）一方依據(jù)另一方股東大會決議領(lǐng)取股息、紅利或報酬；

（四）上海證券交易所認(rèn)定的其他情況。

第三十八條 公司與關(guān)聯(lián)人進(jìn)行下述交易，可以向上海證券交易所申請豁免按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露：

（一）因一方參與面向不特定對象進(jìn)行的公開招標(biāo)、公開拍賣等活動所導(dǎo)致的關(guān)聯(lián)交易；

（二）一方與另一方之間發(fā)生的日常關(guān)聯(lián)交易的定價為國家規(guī)定的。

第三十九條 公司與關(guān)聯(lián)人共同出資設(shè)立公司達(dá)到重大關(guān)聯(lián)交易的標(biāo)準(zhǔn)，所有出資方均以現(xiàn)金出資，并按照出資比例確定各方在所設(shè)立公司的股權(quán)比例的，公司可以向上海證券交易所申請豁免提交股東大會審議。第四十條 關(guān)聯(lián)人向公司提供財務(wù)資助，財務(wù)資助的利率水平不高于中國人民銀行規(guī)定的同期貸款基準(zhǔn)利率，且公司對該項(xiàng)財務(wù)資助無相應(yīng)抵押或擔(dān)保的，公司可以向上海證券交易所申請豁免按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露。

關(guān)聯(lián)人向公司提供擔(dān)保，且公司未提供反擔(dān)保的，參照上款規(guī)定執(zhí)行。

第四十一條 同一自然人同時擔(dān)任公司和其他法人或組織的的獨(dú)立董事且不存在其他構(gòu)成關(guān)聯(lián)人情形的，該法人或組織與公司進(jìn)行交易，公司可以向上海證券交易所申請豁免按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露。

第四十二條 公司擬披露的關(guān)聯(lián)交易屬于國家秘密、商業(yè)秘密或者上海證券交易所認(rèn)可的其他情形，按本制度披露或者履行相關(guān)義務(wù)可能導(dǎo)致其違反國家有關(guān)保密的法律法規(guī)或嚴(yán)重?fù)p害公司利益的，公司可以向上海證券交易所申請豁免按本制度披露或者履行相關(guān)義務(wù)。

第八章 附則

第四十三條 除非有特別說明，本制度所使用的術(shù)語與本公司章程中該等術(shù)語的含義相同。

第四十四條 本制度于2013年10月修訂，經(jīng)2013年第一次臨時股東大會審議通過后起生效。

第四十五條 本制度未盡事宜或與本制度生效后頒布、修改的法律、法規(guī)、《上市規(guī)則》或《公司章程》的規(guī)定相沖突的，按照法律、法規(guī)、《上市規(guī)則》、《公司章程》的規(guī)定執(zhí)行。

第四十六條 本制度的解釋權(quán)歸董事會。

第二篇：知名央企上市公司總經(jīng)理工作規(guī)則

×××××股份有限公司

總經(jīng)理工作規(guī)則

第一章 總

則

第一條

為明確×××××有限公司總經(jīng)理的責(zé)權(quán)利范圍，規(guī)范總經(jīng)理工作行為，保證總經(jīng)理依法行使職權(quán)、履行職責(zé)、承擔(dān)義務(wù)，根據(jù)《中華人民共和國公司法》等有關(guān)法律法規(guī)和本公司《公司章程》相關(guān)規(guī)定，并結(jié)合本公司實(shí)際情況，制定本規(guī)則。

第二條

公司設(shè)總經(jīng)理1名。副總經(jīng)理、總經(jīng)理助理若干名，均為高級管理人員。董事可以兼任總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總經(jīng)理助理或其他高級管理人員。

第三條 公司高級管理人員由公司董事會選聘或解聘，每屆任期為3年，可以連聘連任。

第四條

高級管理人員人選需具有業(yè)界公認(rèn)的企業(yè)高級經(jīng)營管理人員的素質(zhì)和本行業(yè)相關(guān)專業(yè)知識。《公司法》規(guī)定不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事及高級管理人員的情形以及被證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)確定為市場禁入者，并且禁入尚未解除的人員，不得擔(dān)任公司的經(jīng)理層職務(wù)。

第五條

高級管理人員在聘任期屆滿前，不得無故解除其職務(wù)，自動辭職者除外。

第二章

總經(jīng)理的職權(quán)

第六條

根據(jù)《公司章程》的有關(guān)規(guī)定，總經(jīng)理對公司董事會負(fù)責(zé)，副總經(jīng)理和總經(jīng)理助理受總經(jīng)理委托分管部門工作，對總經(jīng)理負(fù)責(zé)。

總經(jīng)理主要行使下列職權(quán)：

（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議，并向董事會報告工作；

（二）組織實(shí)施公司經(jīng)營計劃和投資方案；

（三）擬定公司的發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營計劃和財務(wù)預(yù)、決算方案 1 以及利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案，并上報董事會；

（四）擬訂公司的子公司合并、分立、重組等方案；

（五）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；

（六）擬訂公司的基本管理制度；

（七）制定公司的具體規(guī)章；

（八）提請董事會聘任或者解聘副總經(jīng)理、總經(jīng)理助理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；

（九）聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的其他人員；

（十）決定公司職工的聘任、解聘、招用、辭退、獎懲、升降、加減薪酬；

（十一）在董事會授權(quán)范圍內(nèi)代表公司對外處理重要事務(wù)；

（十二）簽發(fā)日常行政業(yè)務(wù)文件；

（十三）行使法定代表人的職權(quán)；

（十四）公司章程或董事會授予的其他職權(quán)。經(jīng)董事會授權(quán)，總經(jīng)理可行使以下決策權(quán)：

（一）單筆金額不超過公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%（含10%）的對外投資（含對所投資企業(yè)的增資、設(shè)立分支機(jī)構(gòu)、設(shè)立控股或參股公司、股權(quán)收購，但不含資產(chǎn)收購）；

（二）單筆金額不超過公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%（含10%）的資產(chǎn)購買、出售事項(xiàng)；

（三）單項(xiàng)金額不超過公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)15%的借款；

第三章 總經(jīng)理及其他高級管理人員的責(zé)任和義務(wù)

第七條

總經(jīng)理及其他高級管理人員對董事會負(fù)責(zé)，并依照誠信、勤勉、敬業(yè)、公正的原則工作。

第八條

總經(jīng)理及其他高級管理人員必須履行下列義務(wù)：

（一）遵守國家法律、法規(guī)和公司章程；

（二）執(zhí)行董事會決議；

（三）切實(shí)履行職責(zé)，完成預(yù)定的經(jīng)營管理目標(biāo)和指標(biāo)；

（四）重視安全生產(chǎn)，做好環(huán)境保護(hù)工作。

（五）加強(qiáng)精神文明建設(shè)，構(gòu)建良好的企業(yè)文化，注重人力資源建設(shè)，加強(qiáng)員工培訓(xùn)和教育，關(guān)心員工身心健康。

（六）定期或不定期向董事會報告工作，接受董事會、監(jiān)事會質(zhì)詢和監(jiān)督。第九條 總經(jīng)理及其他高級管理人員不得有下列行為：

（一）未經(jīng)批準(zhǔn)，不得成為其他經(jīng)濟(jì)組織的法定代表人或股東；

（二）不得自營或?yàn)樗私?jīng)營與本公司同類的業(yè)務(wù)，不得從事與公司相競爭或損害公司利益的活動；

（三）不得為自己或代表他人與本公司進(jìn)行買賣、借貸以及從事與本公司利益有沖突的行為；

（四）不得利用職權(quán)收受賄賂或取得其他非法收入；

（五）不得侵占本公司財產(chǎn)；

（六）不得挪用本公司資金或借貸他人；

（七）不得公款私存；

（八）未經(jīng)批準(zhǔn)，不得為其他與本公司無資產(chǎn)隸屬關(guān)系的單位或個人提供擔(dān)保；

（九）不得泄露公司商業(yè)秘密；

第十條

總經(jīng)理應(yīng)當(dāng)根據(jù)董事會或者監(jiān)事會的要求，向董事會或者監(jiān)事會報告公司重大合同的簽訂、執(zhí)行情況，以及資金運(yùn)用情況和盈虧情況?？偨?jīng)理必須保證報告的真實(shí)性。

第十一條

總經(jīng)理擬訂有關(guān)職工工資、福利、安全生產(chǎn)以及勞動、勞動保險、解聘（或開除）公司職工等涉及職工切身利益的重大問題時，應(yīng)當(dāng)事先聽取工會或職代會意見。

第十二條

總經(jīng)理及其他高級管理人員在執(zhí)行職務(wù)時，出現(xiàn)下列情況之一，致使公司遭受損害的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行賠償；造成重大損害的，經(jīng)董事會或監(jiān)事會決議，給予處罰或提起法律起訴：（1）玩忽職守、處置不力；（2）超越董事會授權(quán)權(quán)限；（3）沒有依照董事會決議；（4）違反法律法規(guī)、公司章程和董事會決議。

第十三條

總經(jīng)理及其他高級管理人員違反本條例的非法所得歸本公司所有。

第四章 總經(jīng)理辦公會

第十四條

公司總經(jīng)理辦公會議是公司進(jìn)行日常經(jīng)營決策的主要形式。總經(jīng)理辦公會每月至少召開一次，總經(jīng)理認(rèn)為必要時可臨時組織召開會議。

第十五條

總經(jīng)理辦公會議由總經(jīng)理主持召開，總經(jīng)理因故缺席時，由總經(jīng)理授權(quán)的副總經(jīng)理主持召開。

第十六條

總經(jīng)理辦公會議的出席人員為公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理及總經(jīng)理助理。并根據(jù)需要，由總經(jīng)理決定，公司相關(guān)部室、公司下屬企業(yè)及獨(dú)立核算單位相關(guān)人員列席。

第十七條

總經(jīng)理辦公會堅持集體討論、總經(jīng)理決策的原則。第十八條

總經(jīng)理辦公會議的議事事項(xiàng)：

（一）本條例第二章第六條中所規(guī)定的各項(xiàng)事項(xiàng)；

（二）董事會決定需由總經(jīng)理提出的提案；

（三）有關(guān)生產(chǎn)、經(jīng)營、管理、科研活動和內(nèi)部改革中的重大問題和業(yè)務(wù)事項(xiàng)；

（四）公司章程規(guī)定或董事會認(rèn)為必要的事項(xiàng)；

（五）總經(jīng)理認(rèn)為必要的其他事項(xiàng)。第十九條

參加會議人員（除列席人員和記錄員外）在總經(jīng)理就某一議事事項(xiàng)作出決定前，有客觀、準(zhǔn)確、真實(shí)地向總經(jīng)理反映情況和闡述意見的義務(wù)，并對本人的表態(tài)承擔(dān)責(zé)任。

第二十條

總經(jīng)理辦公會議由總經(jīng)理辦公室負(fù)責(zé)籌備，會議通知應(yīng)于會議召開2日前在內(nèi)網(wǎng)或電話通知方式通知，并確保所有參會人員知曉。因故不能出席的,須向總經(jīng)理請假并獲得同意。

第二十一條

總經(jīng)理議事會議應(yīng)作記錄，記錄應(yīng)載明以下事項(xiàng)：

（一）會議名稱、次數(shù)、時間、地點(diǎn)；

（二）主持人、出席、列席、記錄人員之姓名；

（三）報告事項(xiàng)之案由及決定；

（四）討論事項(xiàng)之案由、討論情況及決定；

（五）出席人員要求記載的其他事項(xiàng)。

第二十二條

總經(jīng)理辦公會議由總經(jīng)理辦公室負(fù)責(zé)書面記錄，會議記錄應(yīng)在當(dāng)日或次日由記錄人整理，總經(jīng)理辦公室負(fù)責(zé)人審核后呈報總經(jīng)理閱簽。公司總經(jīng)理辦公會議記錄，作為公司重要文件保存，在公司存續(xù)期間，保存期不得少于十年。

第二十三條

總經(jīng)理辦公會議會議紀(jì)要在會議記錄基礎(chǔ)上就決議事項(xiàng)進(jìn)行整理形成，經(jīng)總經(jīng)理辦公室負(fù)責(zé)人核稿后報總經(jīng)理簽發(fā)，并及時送達(dá)參會成員及相關(guān)職能部門?？偨?jīng)理辦公室負(fù)責(zé)督辦總經(jīng)理辦公會決議，并將執(zhí)行情況向總經(jīng)理報告。

第二十四條

總經(jīng)理除建立辦公會議制度外，還可建立如下會議形式：

（一）每季度召開一次綜合考核會，由各部室、獨(dú)立核算單位及公司下屬企業(yè)負(fù)責(zé)人參加，集中討論研究內(nèi)部管理工作。

（二）每季度召開一次公司生產(chǎn)經(jīng)營例會，向會議通報上季度全公司生產(chǎn)經(jīng)營情況，總經(jīng)理在此基礎(chǔ)上進(jìn)行階段性工作總結(jié)與部署。

（三）總經(jīng)理可根據(jù)工作需要，建立其他專題工作會議形式。

第五章

考核和獎懲??

第二十五條 總經(jīng)理及經(jīng)營管理層每年在職代會上向董事會成員和全體職工代表作述職報告，接受董事會的考核和職工代表大會的民主評議和質(zhì)詢。

第二十六條 對總經(jīng)理及經(jīng)營管理層其他成員進(jìn)行績效考核和評議，按照董事會批準(zhǔn)的考核辦法進(jìn)行，并以考核評議結(jié)果作為確定總經(jīng)理及經(jīng)營管理層其他成員績效薪酬以及其它激勵方式的依據(jù)。

第二十七 總經(jīng)理及經(jīng)營管理層其他成員在生產(chǎn)經(jīng)營中，忠實(shí)履行職責(zé)，為公司發(fā)展和經(jīng)濟(jì)效益做出重大貢獻(xiàn)的，董事會可以給予嘉獎。

第二十八條 總經(jīng)理及經(jīng)營管理層其他成員因管理不力，經(jīng)營不善，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失或重大質(zhì)量事故、安全事故的，董事會應(yīng)按照《公司章程》和其他相關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟(jì)處罰，甚至解聘。

第六章 附則

第二十九條 本工作規(guī)則未盡事宜，依據(jù)《公司法》和《公司章程》等有關(guān)法律法規(guī)辦理。

第三十條 本工作規(guī)則依據(jù)實(shí)際情況變化需要重新修訂時，由總經(jīng)理辦公會授權(quán)總經(jīng)理辦公室提出修改意見，經(jīng)總經(jīng)理辦公會議審議通過后報董事會批準(zhǔn)。第三十一條 本工作規(guī)則由董事會負(fù)責(zé)解釋。第三十二條 本工作規(guī)則經(jīng)董事會審議通過后施行。

第三篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易問題

上市公司關(guān)聯(lián)交易法律分析 上市公司關(guān)聯(lián)交易問題

（一）關(guān)聯(lián)交易的含義與特征

簡單地說，關(guān)聯(lián)交易是指在上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間發(fā)生的交易，關(guān)聯(lián)交易與普通交易之間的重大區(qū)別在于前者是發(fā)生在具有特定關(guān)聯(lián)關(guān)系的當(dāng)事人之間的交易。由此可進(jìn)而看出關(guān)聯(lián)交易的兩個主要特征：一是它是在上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間發(fā)生的交易行為；二是上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間所進(jìn)行的是交易行為，而不是管理或其他行為。關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭之間的區(qū)別在于同業(yè)競爭主體之間為利益相反的關(guān)系，而關(guān)聯(lián)交易主體之間不是必然為利益相反的關(guān)系，很多情況下是利益共同的關(guān)系。同時，同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易相比，往往延續(xù)的時間較長，影響難以客觀評價。法律對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行限制的目的在于從外部對關(guān)聯(lián)企業(yè)基于內(nèi)部關(guān)系產(chǎn)生的具有消極作用的內(nèi)部活動與安排進(jìn)行管制，以保護(hù)從屬公司及其債權(quán)人以及子公司少數(shù)股東的利益。

在市場經(jīng)濟(jì)條件下，關(guān)聯(lián)人士既包括同上市公司之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)，也就是通常所說的“關(guān)聯(lián)企業(yè)”，也包括與上市公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，從事商業(yè)活動的自然人。

關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念在本質(zhì)上體現(xiàn)的是一企業(yè)與另一企業(yè)之間的關(guān)系，并不意味著企業(yè)的形態(tài)獨(dú)立。從各國法律規(guī)定的情況看，目前只有德國的股份公司法對關(guān)聯(lián)企業(yè)有明確的規(guī)定，一些國家在證券法中對此有所規(guī)定。我國公司法對關(guān)聯(lián)企業(yè)、關(guān)聯(lián)交易等問題都沒有明確規(guī)定，我國財政部于1997年5月22日頒發(fā)的《企業(yè)會計準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》雖是我國首次對關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易作出明確規(guī)定的文件，但對于“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的概念也沒有作出規(guī)定。我國學(xué)者一般認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)特指一個股份公司通過20%以上股權(quán)關(guān)系或重大債權(quán)關(guān)系所能控制或者對其經(jīng)營決策施加重大影響的任何企業(yè)，包括股份公司的大股東、子公司、并列子公司和聯(lián)營公司等。

從我國目前國有企業(yè)改組為上市公司的情況看，關(guān)聯(lián)人士主要是關(guān)聯(lián)企業(yè)。雖然法律并不限制自然人作為股份公司的發(fā)起人或股東，但從我國目前的實(shí)際情況看，作為上市公司控股股東的主要是國家股或國有法人股。我國進(jìn)行國有資產(chǎn)重組并在境內(nèi)外上市后，國家股或國有法人股的股東控制著該上市公司，這樣一來則該上市公司必然會與上述控股股東所屬的其他經(jīng)營實(shí)體或業(yè)務(wù)之間存在關(guān)聯(lián)交易。因此，國有企業(yè)改組為上市公司之后的關(guān)聯(lián)人士主要是國家股或國有法人股的持股者。但對上市公司國有股持股單位的不同選擇將導(dǎo)致不同的關(guān)聯(lián)企業(yè)，一般情況下，持股單位級別越高，與上市公司之間構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)就越多。

（二）企業(yè)重組中減少關(guān)聯(lián)交易的方案和意義

1.減少關(guān)聯(lián)交易的方案

在目前情況下，設(shè)計減少關(guān)聯(lián)交易方案總的原則首先應(yīng)是對關(guān)聯(lián)企業(yè)的確認(rèn)，其次是對關(guān)聯(lián)交易的確認(rèn)，然后擬定具體的關(guān)聯(lián)交易協(xié)議，具體來說主要有以下幾方面的內(nèi)容。

（1）在企業(yè)的業(yè)務(wù)重組過程中，結(jié)合業(yè)務(wù)重組的具體方式，從上市公司同集團(tuán)公司的資產(chǎn)、負(fù)債關(guān)系以及業(yè)務(wù)關(guān)系等角度來考慮關(guān)聯(lián)交易問題，在具體的方案中要考慮以下解決辦法：一是使擬上市的業(yè)務(wù)項(xiàng)目基本上形成從原料供應(yīng)、生產(chǎn)、維修到銷售的完整生產(chǎn)服務(wù)體系，把有關(guān)的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)均納入上市公司之內(nèi)，變企業(yè)外部的交易行為為內(nèi)部的服務(wù)行為[3]。同時使上市公司具有直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力，原則上不應(yīng)將部分車間、廠房或部分生產(chǎn)線包裝上市，也不能將互不相干的生產(chǎn)企業(yè)捆綁上市。二是對于具有企業(yè)辦社會性質(zhì)的關(guān)聯(lián)交易，力求在股份公司上市后逐步消除。

（2）在進(jìn)行資產(chǎn)重組時，主要是根據(jù)業(yè)務(wù)重組方案，從減少關(guān)聯(lián)交易的角度進(jìn)一步確定資產(chǎn)的剝離方案，特別是要考慮經(jīng)營性固定資產(chǎn)和非經(jīng)營性固定資產(chǎn)的剝離方案對可能存在的關(guān)聯(lián)交易的影響，同時要適當(dāng)選擇好國有股的控股股東。因?yàn)閲泄煽毓晒蓶|選擇不同，關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的情況便有很大不同，持股單位的級別越高，規(guī)模越大，附屬企業(yè)越多，與上市公司業(yè)務(wù)關(guān)系越密切，發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的情況也就越多[3]。由于關(guān)聯(lián)交易的不可避免性，資產(chǎn)重組計劃中要充分地考慮到潛在的關(guān)聯(lián)交易，并盡量減少其數(shù)量。

（3）采取措施盡量淡化與上市公司主營業(yè)務(wù)有較密切關(guān)系的關(guān)聯(lián)交易。對于一些與上市公司主營業(yè)務(wù)聯(lián)系密切的具有獨(dú)立法人地位的實(shí)體，可由上市公司采取并購等形式使其成為上市公司的下屬子公司；或是由上市公司從該實(shí)體中撤出一部分股權(quán)或資產(chǎn)，變成不再擁有控股地位的股東；或是由上市公司將該實(shí)體兼并后撤銷其法人實(shí)體地位，從資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員等各方面進(jìn)行以減少關(guān)聯(lián)交易為目的的重組。

實(shí)踐中，在上述一系列方案確定后，對于上市公司不可避免的與母公司或其他關(guān)聯(lián)企業(yè)直接的業(yè)務(wù)往來關(guān)系，則雙方當(dāng)事人之間應(yīng)按市場經(jīng)濟(jì)的原則簽訂相關(guān)的協(xié)議，并用附錄的方式詳細(xì)列明所有關(guān)聯(lián)交易的情況。就其內(nèi)容而言，主要包括所有關(guān)聯(lián)交易的預(yù)測數(shù)量，以及為了滿足投資者、審計師及有關(guān)機(jī)構(gòu)的要求所建立的清楚、透明的關(guān)聯(lián)交易定價機(jī)制，確保所有交易都按合理、公平的市場價格定價。

2.減少關(guān)聯(lián)交易的意義

（1）我國經(jīng)濟(jì)正處在轉(zhuǎn)型過程中，建立完善的社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的最終目標(biāo)。競爭是市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)特征，公平競爭是競爭法制的必然要求。在上市公司的關(guān)聯(lián)交易中，上市公司受控股股東支配力的作用，其現(xiàn)實(shí)利益和長遠(yuǎn)利益都會受到不利影響。長此以往，從宏觀角度看，不利于整個社會競爭環(huán)境的健康發(fā)展。

（2）在上市公司的關(guān)聯(lián)交易中，由于控股股東（現(xiàn)階段上市公司的控股股東主要是國有股持有者，但隨著股份公司的進(jìn)一步發(fā)展，也必然會出現(xiàn)外國投資者成為控股股東的情況）可以利用控制與從屬關(guān)系進(jìn)行內(nèi)部活動和安排，如利用內(nèi)部轉(zhuǎn)移定價等手段，轉(zhuǎn)移利潤，給控股股東帶來較大利益，但控股股東所獲得的這一利益是以損害上市公司的利益以及公司小股東及其債權(quán)人的利益為代價的，減少這類關(guān)聯(lián)交易的存在可以保護(hù)后者的利益。

（3）減少關(guān)聯(lián)交易可以樹立投資者尤其是境外投資者的信心。大量的不公平的關(guān)聯(lián)交易的存在，會使投資者對上市公司的行為表示懷疑，并影響投資者對該公司投資的積極性，對上市公司股票的發(fā)行和交易帶來不利影響。

（三）法律對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制

總體上說，法律對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制主要有以下幾個方面的內(nèi)容。

1.對關(guān)聯(lián)交易必須進(jìn)行披露

“披露重于存在”是法律對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行調(diào)整的一項(xiàng)重要原則。企業(yè)在重組過程中，對于關(guān)聯(lián)交易也只是遵循盡量減少的原則，意味著關(guān)聯(lián)交易難以絕對消除和避免，所以，對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行信息披露，使投資者尤其是境外投資者了解關(guān)聯(lián)交易的真實(shí)情況就顯得尤為重要。

從我國相關(guān)的法律規(guī)定來看，對于需要進(jìn)行披露的關(guān)聯(lián)交易內(nèi)容并沒有嚴(yán)格區(qū)分，但從披露的方式來看，可將其分為在招股說明書中進(jìn)行披露（注：在招股說明書中進(jìn)行披露的內(nèi)容主要有：A.發(fā)行人情況披露，應(yīng)披露發(fā)行人的主要關(guān)聯(lián)人士的包括經(jīng)營狀況在內(nèi)的一些基本情況，說明相互間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，如控股、兼職等。B.重大交易合同的披露，主要是指發(fā)行人與其關(guān)聯(lián)人士之間的重大交易合同。從合同的形式來看，有的是采取簽訂綜合服務(wù)協(xié)議的方式，有的則是分別簽訂各有關(guān)合同。無論形式如何，內(nèi)容都包括標(biāo)的、價格、數(shù)量、交付時間、方式與期限等主要交易條件。當(dāng)然，實(shí)踐中，由于各重組企業(yè)業(yè)務(wù)的具體情況不同，重組的方案也不同，其間涉及的關(guān)聯(lián)交易合同也必然各不相同，如有的企業(yè)還包括土地租賃協(xié)議，辦公場地使用租賃協(xié)議，房屋租賃協(xié)議，生產(chǎn)協(xié)作協(xié)議，生活服務(wù)協(xié)議，設(shè)備租賃協(xié)議等具有重大關(guān)聯(lián)交易的合同。）和在財務(wù)會計資料中進(jìn)行披露（注：在財務(wù)會計資料中進(jìn)行披露是指根據(jù)財政部頒布的《企業(yè)會計準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易的披露》第九條的規(guī)定，在存在控制關(guān)系的情況下，關(guān)聯(lián)方如為企業(yè)時，不論他們之間有無交易，都應(yīng)當(dāng)在會計報表附注中披露如下事項(xiàng)：企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)或類型、名稱、法定代表人、注冊地、注冊資本及其變化、企業(yè)的主營業(yè)務(wù)、所持股份或權(quán)益及其變化。第十條規(guī)定，在企業(yè)與關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易的情況下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在會計報表附注中披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類型及其交易要素，這些要素一般包括交易的金額或相應(yīng)比例，未結(jié)算項(xiàng)目的金額或相應(yīng)比例，定價政策（包括沒有金額或只有象征性金額的交易）。）兩種情況。

2.關(guān)聯(lián)交易必須由對此交易沒有利害關(guān)系的股東獨(dú)立投票通過

這一內(nèi)容實(shí)際上是法律對“關(guān)聯(lián)股東”的限制性規(guī)定。中國證監(jiān)會1997年12月16日曾頒布《上市公司指引章程》（以下簡稱《章程》），其中第七十二條規(guī)定：“股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。如有特殊情況關(guān)聯(lián)股東無法回避時，公司在征得有關(guān)部門同意后，可以按照正常程序進(jìn)行表決，并在股東大會決議公告中作出詳細(xì)說明?！卑凑兆C監(jiān)會《關(guān)于發(fā)布<上市公司章程指引>的通知》的要求，上述規(guī)定必須載入上市公司章程。較之于香港證交所規(guī)定只有重大的關(guān)聯(lián)交易才必須由沒有利害關(guān)系的股東獨(dú)立投票通過的規(guī)定，我國法律在關(guān)聯(lián)交易方面對關(guān)聯(lián)股東的限制是非常嚴(yán)格的。然而必須指出的是，該《章程》所規(guī)定的內(nèi)容是與《公司法》規(guī)定的一股一票制度相違背的，但卻符合國際上關(guān)于公司法對于小股東權(quán)益保護(hù)的立法趨勢（注：一股一票制度是一種股東權(quán)利的分配制度，其背后是資本多數(shù)原則，本質(zhì)是對公司的大股東或控股股東有利，而又合法地剝奪了少數(shù)股東獲取機(jī)會的制度。因?yàn)樵谝还梢黄钡闹贫认拢捎诳毓晒蓶|在公司中所占的股份比例數(shù)比較多，意味著公司大股東可以任意利用控股權(quán)操縱公司的經(jīng)營，甚至通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤，侵害中小股東的利益。）。這一制度的確立是對我國公司法股東權(quán)利分配制度的重要補(bǔ)充和發(fā)展，同時也意味著我國公司法需要進(jìn)一步完善的迫切性。

在我國上市公司的實(shí)例中，尤其是在國有獨(dú)資公司作為獨(dú)家發(fā)起人設(shè)立股份公司并在境外發(fā)行并上市外資股的實(shí)例中，常常會發(fā)生關(guān)聯(lián)股東合法權(quán)益受到侵害的情況。國有企業(yè)作為控股股東受《章程》有關(guān)回避規(guī)定限制的情況比較明顯，在股東大會審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時必須回避。關(guān)聯(lián)股東與上市公司之間發(fā)生的任何關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，根據(jù)規(guī)定應(yīng)由非關(guān)聯(lián)股東進(jìn)行表決。而在上市公司的情況下，非關(guān)聯(lián)股東表現(xiàn)為持有公眾股的股東。由于公眾股股權(quán)比較分散，一些持股量較大的非關(guān)聯(lián)股東，就有可能掌握對關(guān)聯(lián)交易的決定權(quán)。在這種情況下，控股股東也可能會面臨該非關(guān)聯(lián)股東通過惡意收購公司股份，阻礙控股股東與上市公司之間進(jìn)行合法關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險。對這種情況的規(guī)范和預(yù)防，在我國現(xiàn)階段同樣沒有法律規(guī)定。實(shí)踐中，一些關(guān)聯(lián)股東為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，會在章程中做出相應(yīng)的規(guī)定，比如規(guī)定非關(guān)聯(lián)股東對關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)進(jìn)行表決和做出決議必須符合一定條件等。同時，鑒于《章程》對關(guān)聯(lián)股東參與表決的特殊情況未作明確限制性規(guī)定，章程中也可借此對在哪些情況下關(guān)聯(lián)股東可按正常程序進(jìn)行表決做出明確規(guī)定。

3.關(guān)聯(lián)董事應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)

《章程》第八十三條規(guī)定，當(dāng)董事個人或者其所任職的其他企業(yè)直接或間接與公司已有的或者計劃中的合同、交易、安排有關(guān)聯(lián)關(guān)系時，即成為關(guān)聯(lián)董事。關(guān)聯(lián)董事須承擔(dān)以下義務(wù)：（1）不論有關(guān)事項(xiàng)是否在一般情況下需要董事會批準(zhǔn)，均應(yīng)當(dāng)盡快向董事會披露其關(guān)聯(lián)關(guān)系的性質(zhì)和程度；（2）不參與有關(guān)事項(xiàng)的表決。

實(shí)踐中，為了使關(guān)聯(lián)董事能夠履行上述義務(wù)，主要應(yīng)該避免董事在上市公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)中兼職的情況發(fā)生。同時，控股股東與上市公司的高級管理人員原則上也不應(yīng)雙重兼職，特別是兩者的總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人不能兼職。

以上限制性措施可以理解為是一些防患于未然的手段，但正如筆者反復(fù)強(qiáng)調(diào)的那樣，由于關(guān)聯(lián)交易的不可避免性，同樣也難免出現(xiàn)由于關(guān)聯(lián)交易的存在導(dǎo)致上市公司、小股東及債權(quán)人利益受損的情況發(fā)生。針對這種情況，一些國家在法律和實(shí)踐中相繼實(shí)行了若干司法救濟(jì)措施和原則，其中典型的有當(dāng)上市公司利益受損時小股東可以采取的“股東派生訴訟”救濟(jì)措施（注：這一制度的基本含義是當(dāng)公司的正當(dāng)權(quán)益受到他人損害，特別是受到具有控制權(quán)的股東、母公司、董事和其他管理人員的侵害，而公司機(jī)關(guān)怠于追訴以實(shí)現(xiàn)其權(quán)利時，少數(shù)股東可以自己的名義為公司的利益對侵害人起訴，追究其法律責(zé)任。由于股東訴權(quán)派生于公司訴權(quán)，故稱為股東派生訴訟。）和當(dāng)債權(quán)人的利益受損時所適用的“揭開公司面紗”原則（注：揭開公司面紗原則由英美判例法首先創(chuàng)設(shè)，意指法院在審理有關(guān)關(guān)聯(lián)企業(yè)的案件時，并不嚴(yán)格堅持有限責(zé)任原則，而是根據(jù)子公司是母公司的代理人，子公司是母公司的偽裝、工具或化身的理論，以及從事實(shí)等方面認(rèn)為子公司已喪失其獨(dú)立法人資格，與母公司應(yīng)為同一法律主體時，使母公司對子公司的債務(wù)直接承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的做法。）。對于前一種救濟(jì)措施，目前各國法律的規(guī)定內(nèi)容并不完全一致，但從我國法律的規(guī)定情況來看，學(xué)術(shù)界普遍的觀點(diǎn)認(rèn)為公司法中有關(guān)對中小股東保護(hù)的內(nèi)容比較薄弱，筆者也同意這一觀點(diǎn)。如《公司法》第一百一十一條規(guī)定：“股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。”此為我國公司法中關(guān)于“股東訴訟權(quán)”方面的規(guī)定，但仔細(xì)分析本條內(nèi)容，就會發(fā)現(xiàn)，這一規(guī)定并不適用于關(guān)聯(lián)交易項(xiàng)下的受損害的中小股東權(quán)益的保護(hù)問題。原因在于，首先，股東訴訟權(quán)行使的前提必須是股東大會、董事會的決議違反法律和行政法規(guī)。但在關(guān)聯(lián)交易的情況下卻是：有些關(guān)聯(lián)交易無須股東大會或董事會通過決議，而是可以直接利用控股股東地位就可以達(dá)到目的；即使是采取決議的形式，但涉及關(guān)聯(lián)交易的決議可能并不違反法律或行政法規(guī)的規(guī)定。其次，股東合法權(quán)益受到侵害時，向人民法院提起的訴訟只能是停止違法行為和侵害行為的訴訟，從訴訟法的角度看實(shí)際是一種排除妨害的訴訟，卻并不涉及其法律責(zé)任。對于后一種原則，筆者認(rèn)為傳統(tǒng)的公司法理論由于實(shí)行嚴(yán)格的有限責(zé)任制度，有時反而不利于保護(hù)債權(quán)人免受不公平關(guān)聯(lián)交易的損害。而“揭開公司面紗”原則恰可以彌補(bǔ)傳統(tǒng)公司法理論的弱處，因而值得我們借鑒使用。

第四篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易及其監(jiān)管

上市公司關(guān)聯(lián)交易是指上市公司與其關(guān)聯(lián)方之間相互轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的一種商業(yè)交易行為。由于其普遍存在并具有與一般商業(yè)交易不同的特殊性，因而成為證券市場監(jiān)管工作的一個重點(diǎn)和難點(diǎn)。我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)象極為普遍，根據(jù)深圳證券交易所上市公司報告統(tǒng)計結(jié)果，2002年上市公司關(guān)聯(lián)交易總金額達(dá)2544.92億元，在510家上市公司中，有412家公司發(fā)生關(guān)聯(lián)交易，占上市公司總數(shù)的80.78%，關(guān)聯(lián)交易金額占主營業(yè)務(wù)收入的比例為44.36%.一、關(guān)聯(lián)交易的必然性：體制因素透視

理性地看，當(dāng)今我國資本市場中關(guān)聯(lián)交易的存在既有經(jīng)濟(jì)因素的影響，更有體制因素的制約和驅(qū)使。其中，經(jīng)濟(jì)因素是導(dǎo)致上市公司存在關(guān)聯(lián)交易的普遍原因，諸如規(guī)避稅負(fù)，轉(zhuǎn)移利潤或支付；取得控制權(quán)，形成市場壟斷；分散或承擔(dān)投資風(fēng)險等。但就體制因素而言，我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易則有其存在的特殊性和必然性。

首先，我國絕大部分上市公司都是由國有企業(yè)改制而來，即在既有的國有企業(yè)集團(tuán)中“改制”出子公司上市，其結(jié)果表現(xiàn)為絕大多數(shù)上市公司都有一個投資關(guān)系明確的母公司，并且兄弟姐妹公司眾因而先天就帶有關(guān)聯(lián)性。其次，由于受上市額度的限制和《公司法》對公司股票上市財務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的嚴(yán)格要求，公司上市之前均需要進(jìn)行一系列的資產(chǎn)剝離、重組和包裝，最后將核心企業(yè)或核心資產(chǎn)拿來上市，更有甚者將一個車間或某套裝置拿來上市。這樣的上市公司，原材料采購和產(chǎn)品銷售兩頭在外，不能獨(dú)立面對市場，就像一個不能獨(dú)立于父母的孩子一樣，衣食生活完全依賴于父母。這種公司與其母公司及兄弟姐妹公司之間存在著不可分割的聯(lián)系，關(guān)聯(lián)交易因而也就不可避免。

再次，我國的上市公司規(guī)模普遍較小，在激烈的市場競爭中，尤其是要應(yīng)對加入WTO后的巨大沖擊，公司必然要通過投資、收購和兼并來實(shí)現(xiàn)規(guī)模擴(kuò)張，向集團(tuán)公司和跨國公司的方向發(fā)展，以期增強(qiáng)市場競爭的能力，而關(guān)聯(lián)性的并購重組則是我國資本市場上實(shí)現(xiàn)低成本擴(kuò)張的一條捷徑。此外，公司股票上市實(shí)行審批制也是導(dǎo)致我國上市公司關(guān)聯(lián)交易頻繁的另一體制方面的原因。

從我國證券市場發(fā)展的歷史看，我國上市公司關(guān)聯(lián)交易行為大部分是由體制方面的因素引起的，具體表現(xiàn)為三種較為典型和突出的情況。

第一，資金往來型關(guān)聯(lián)交易。公司上市后，一方面募股資金被大股東非法占用，另一方面大股東向上市公司支付一定數(shù)額的資金占用費(fèi)，以及日后的還債或以資產(chǎn)抵債（包括用商標(biāo)、品牌等無形資產(chǎn)抵債），從而導(dǎo)致大股東與上市公司之間產(chǎn)生大量的多重的關(guān)聯(lián)交易。如“三九醫(yī)藥”、“ST猴王”等均屬此類。據(jù)深圳證券交易所統(tǒng)計結(jié)果顯示，2002年有118家上市公司控股股東發(fā)生占用上市公司資金行為，占上市公司總數(shù)的1／4；占用資金共計103.5億元，占這些上市公司凈資產(chǎn)總額的 11.12%（費(fèi)加航，2003）。大股東占用上市公司資金的方式多種多樣，包括無償占用、往來款拖欠、從上市公司借款、上市公司為大股東的借款提供擔(dān)保等，并且方式還在不斷創(chuàng)新。

第二，資產(chǎn)重組型關(guān)聯(lián)交易。上市公司關(guān)聯(lián)資產(chǎn)重組又進(jìn)一步表現(xiàn)為三種類型：（1）公司上市后，經(jīng)營出現(xiàn)困難，經(jīng)濟(jì)效益持續(xù)滑坡，大股東為了保住上市公司股票不被ST或者PT，避免摘牌下市，而與上市公司實(shí)施大規(guī)模的關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組。（2）上市公司為了保持在行業(yè)的龍頭地位，或?yàn)榱搜杆僬{(diào)整公司的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和資本結(jié)構(gòu)，快速提升公司的市場占有率和市場競爭力，使公司朝著更有利的方向發(fā)展，往往依靠大股東的實(shí)力，與其實(shí)施大規(guī)模的資產(chǎn)重組和關(guān)聯(lián)性資本運(yùn)作。（3）為了避免與母公司及兄弟公司開展同業(yè)競爭，而與母公司及兄弟公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組。

第三，母子依賴型關(guān)聯(lián)交易。子公司上市后，與母公司存在原材料采購、產(chǎn)品銷售、生活福利設(shè)施的享用等方面的持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易；或者子公司上市后，為了盡快實(shí)現(xiàn)與母公司在人員、資產(chǎn)和財務(wù)方面的“三分開”，進(jìn)而實(shí)施的收購大股東的原材料生產(chǎn)和采購系統(tǒng)、產(chǎn)品銷售系統(tǒng)以及辦公、福利設(shè)施等關(guān)聯(lián)性交易。

二、關(guān)聯(lián)交易的利弊分析：弊大于利

關(guān)聯(lián)交易是一種有別于一般市場交易的交易行為，其特殊性在于交易主體之間存在某種程度的甚至是相當(dāng)復(fù)雜的特殊關(guān)系，也就是關(guān)聯(lián)方關(guān)系。正是上述關(guān)聯(lián)方之間的交易，由于有可能存在某種特殊的利益關(guān)系而使得交易失去公允性，進(jìn)而與建立在公允基礎(chǔ)上的一般的市場交易行為區(qū)別開來。

誠然，關(guān)聯(lián)交易本身具有兩面性，有其規(guī)范性和合法性的一面，也有其不規(guī)范和危害性的一面。但是，正是這種兩面性，使得關(guān)聯(lián)交易往往為企業(yè)占用資金、規(guī)避稅負(fù)、轉(zhuǎn)移利潤或支付、取得公司控制權(quán)、形成市場壟斷、分散或承擔(dān)投資風(fēng)險等提供了在市場外衣掩護(hù)。

首先，關(guān)聯(lián)交易有可能損害非關(guān)聯(lián)股東和債權(quán)人的利益。舉例來看，若甲企業(yè)控制乙股份有限公司5土%的股份，則甲企業(yè)與乙公司之間的交易屬于關(guān)聯(lián)交易。而當(dāng)兩者之間發(fā)生交易時，作為大股東的甲企業(yè)很可能會從其自身的利益出發(fā)而使得交易失去公允性，因?yàn)樵谝夜镜氖找嬷?，甲企業(yè)只占51%的份額。這樣，對乙公司來講，這是一筆不利的交易，少數(shù)股權(quán)股東和債權(quán)人將因此而受到損失。另一個典型的例子是，若丙為丁公司的行政總裁，而丁公司是由100名分別持有1%股份的人擁有，由于股權(quán)分散，股東不屑于公司的控制權(quán)，丁公司實(shí)際上由丙控制，即通常所說的內(nèi)部人控制，這時，盡管丙并不擁有丁公司的股份，但是，丙與丁公司之間的交易仍然屬于關(guān)聯(lián)交易。因?yàn)樵谶@種情況下，丙與丁公司做的任何交易都會令丁公司的股東和債權(quán)人處于更大的危險之中，原因是丙在丁公司中即使有利益也只會占極小的份額。

其次，關(guān)聯(lián)交易也可能會進(jìn)一步對證券市場構(gòu)成嚴(yán)重危害。在證券市場中，由于關(guān)聯(lián)交易的存在，從而大大增加了內(nèi)幕交易的機(jī)會和市場操縱的手段；關(guān)聯(lián)交易還可能會粉飾公司的財務(wù)報表，掩蓋投資風(fēng)險，進(jìn)而影響投資者對公司前景的判斷和投資決策。我們知道，證券市場的投資者是證券市場的基礎(chǔ)，但是，如果證券市場成為少數(shù)人利用關(guān)聯(lián)交易攫取利潤、套取資金的游戲場所，那么，投資者將會對市場喪失信心，最終會遠(yuǎn)離市場。

當(dāng)然，盡管證券市場中的關(guān)聯(lián)交易存在諸多弊端和危害性，但是規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易還是應(yīng)受到法律的保護(hù)，沒有哪個國家的現(xiàn)行法律規(guī)定不允許進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易。紐約股票交易所在20世紀(jì)50年代曾采取了禁止一切關(guān)聯(lián)交易的做法，但最終還是放棄了這一禁令并重新修訂了交易規(guī)則。交易是買賣雙方一種自愿的市場行為，不論交易主體之間是否具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，只要交易主體具有法定的資格，交易標(biāo)的符合法律的規(guī)定，交易過程遵循法定的程序，交易就應(yīng)該受到法律的保護(hù)。正當(dāng)、合法的關(guān)聯(lián)交易通常應(yīng)具備下列幾個要素：（1）交易必須是自愿的，只有自愿才能有公平交易的基礎(chǔ)；（2）交易的價格必須是市場價格或比照市場價格為基礎(chǔ)制定的；（3）交易的條件必須公平合理，不僅參與交易的雙方愿意接受，而且應(yīng)該給予其他市場參與者同樣的交易機(jī)會；（4）交易的動機(jī)非出于不良目的如操縱市場、轉(zhuǎn)移價格或財產(chǎn)、粉飾報表、逃避稅收、騙取信用等；（5）交易的后果不能損害公司及非關(guān)聯(lián)方的利益。

三、關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管：以立法和政府管制為主導(dǎo)

（一）實(shí)施嚴(yán)格的實(shí)質(zhì)性限制

所謂實(shí)質(zhì)性限制，就是通過制定法律法規(guī)，明確規(guī)定禁止上市公司與其關(guān)聯(lián)方（包括關(guān)聯(lián)公司和關(guān)聯(lián)人士）進(jìn)行的某些類型的交易，或有條件地從事某些類型的交易。實(shí)質(zhì)性限制主要包括兩方面的內(nèi)容：一是禁止某些關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)的發(fā)生或有條件地從事某些關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)，即對業(yè)務(wù)本身作出限制；二是規(guī)定董事、監(jiān)事和高級管理人員的誠信義務(wù)，即公司董事、監(jiān)事和高級管理人員作為受托人應(yīng)遵守的對公司的忠誠義務(wù)和注意義務(wù)，從而達(dá)到限制其進(jìn)行某些有損公司利益和公司其他參與者利益的交易行為的目的。目前，我國對上市公司關(guān)聯(lián)交易的實(shí)質(zhì)性限制是從法律、法規(guī)、規(guī)則等不同層次上予以規(guī)范的，其中，《公司法》第60條、《上市公司章程指引》第21條、深圳證券交易所《股票上市規(guī)則》第7條等均從不同的層面對上市公司關(guān)聯(lián)交易作出了限制性的規(guī)定。

應(yīng)當(dāng)看到，實(shí)質(zhì)性限制在我國上市公司監(jiān)管中確實(shí)起到了對已經(jīng)明確了的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行合法性程序確認(rèn)和限制的作用，并在一定程度上保護(hù)了關(guān)聯(lián)交易中非關(guān)聯(lián)各方的正當(dāng)利益。但是，關(guān)聯(lián)方關(guān)系的發(fā)展和變化、有關(guān)法規(guī)規(guī)定的模糊性，以及證券市場中個人信用的缺乏等，都給我國上市公司關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的立法工作帶來了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。

（二）稅法調(diào)整和特別會計處理

在關(guān)聯(lián)交易中，交易價格的確定是關(guān)鍵要素，它是衡量關(guān)聯(lián)交易是否公平合理的主要判別標(biāo)準(zhǔn)。一般認(rèn)為，如果關(guān)聯(lián)交易的交易價格與市場同類同種商品或服務(wù)的交易價格存在偏差，則該種交易即可被認(rèn)定為非常規(guī)交易（non-arm?s length transaction）。對于公司的非常規(guī)交易很多國家都通過稅收立法來予以調(diào)整，如美國的事前訂價協(xié)議（advancepricing agreements，APAS）和美國國內(nèi)稅法第482條的規(guī)定即是如此。所謂事前訂價協(xié)議，是美國稅務(wù)局與納稅人對關(guān)聯(lián)交易的價格事先通過協(xié)議加以確定，通常由納稅義務(wù)人提供有關(guān)資料設(shè)定一個交易價格，并為稅務(wù)當(dāng)局所接受，以此作為其認(rèn)可的常規(guī)交易的價格標(biāo)準(zhǔn)，關(guān)聯(lián)交易的價格超過其認(rèn)可價格的部分則要進(jìn)行納稅調(diào)整。美國國內(nèi)稅法第482條規(guī)定，對于關(guān)聯(lián)企業(yè)間的交易，財政部長或其授權(quán)人（稅務(wù)局）為防止其逃稅或反映其正確所得，可就其有關(guān)的收入和費(fèi)用進(jìn)行調(diào)整。

我國稅法對關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易亦有特別的規(guī)定?！吨腥A人民共和國稅收征收管理法》第36條規(guī)定，企業(yè)或者外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)經(jīng)營的機(jī)構(gòu)、場所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來，應(yīng)當(dāng)按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價款、費(fèi)用；不按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價款、費(fèi)用而減少其應(yīng)納稅的收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行合理調(diào)整。

稅法調(diào)整的主要目的是防止關(guān)聯(lián)企業(yè)在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時逃避稅收，損害國家的利益，同時，稅法調(diào)整還有利于保護(hù)上市公司及其非關(guān)聯(lián)方的利益。目前，我國對上市公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管法規(guī)有相當(dāng)一部分都來源于稅法條款，如關(guān)聯(lián)方關(guān)系的界定、交易價格的認(rèn)定等，監(jiān)管當(dāng)局和投資者可以通過稅法的有關(guān)規(guī)定來了解上市公司關(guān)聯(lián)交易的信息，并對其作出是否公平合理的判斷。

對非常規(guī)交易的另一種監(jiān)管思路是實(shí)行特別會計處理。所謂特別會計處理，是指上市公司和關(guān)聯(lián)方之間的交易，如果沒有確鑿證據(jù)表明交易價格是公允的，那么，對顯失公允的交易價格部分一律不得確認(rèn)為當(dāng)期的利潤，而應(yīng)作為資本公積處理，以杜絕上市公司利用關(guān)聯(lián)交易虛增利潤的情況。其中，需要特別處理的關(guān)聯(lián)交易除正常的商品交易外，還包括其他商品和資產(chǎn)的出售、應(yīng)收債權(quán)的轉(zhuǎn)移以及關(guān)聯(lián)方之間承擔(dān)債務(wù)和費(fèi)用、委托經(jīng)營和資金占用等方面的內(nèi)容。很顯然，如果說稅法調(diào)整是站在國家的立場，以防止上市公司利用關(guān)聯(lián)交易少計利潤、逃避稅收為目標(biāo)的監(jiān)管，那么，特別會計處理則是站在投資者的立場，以防止上市公司利用關(guān)聯(lián)交易多計利潤、粉飾盈余為目標(biāo)的監(jiān)管。

（三）充分和嚴(yán)格的信息披露

關(guān)聯(lián)交易的披露一直是證券市場信息披露制度建設(shè)的重點(diǎn)內(nèi)容，在實(shí)行強(qiáng)制性信息披露制度的模式下，法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易的披露應(yīng)該作出詳細(xì)的規(guī)定。目前，我國已經(jīng)頒布的涉及關(guān)聯(lián)交易信息披露的法規(guī)有《企業(yè)會計準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》、《公開發(fā)行證券公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則》、《股票上市規(guī)則》、《公司章程指引》等，這些規(guī)范對如何界定關(guān)聯(lián)方關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易的披露內(nèi)容、格式和方式等都作了明確的規(guī)定。

但是，從我國證券市場現(xiàn)實(shí)情況看，上市公司關(guān)聯(lián)交易披露還存在嚴(yán)重的問題。深圳證券交易所在2002年上市公司報告事后審查中發(fā)現(xiàn)，不少公司在關(guān)聯(lián)方關(guān)系、交易形式、定價原則等方面常常出現(xiàn)不披露、少披露、披露不完整問題；對關(guān)聯(lián)交易的必要性、關(guān)聯(lián)交易對公司的影口向等問題幾乎難見分析；只披露與大股東的交易，遺漏與大股東的子公司的交易；只披露銷售、采購事項(xiàng)，不披露資金占用、合作投資、資產(chǎn)租賃事項(xiàng)；掩蓋上市公司采購與銷售兩頭嚴(yán)重依賴集團(tuán)、全體股東公共資產(chǎn)被大股東無償占用的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)；等等。

值得注意的是，隨著信息技術(shù)的飛速發(fā)展，上市公司信息包括關(guān)聯(lián)交易信息的網(wǎng)上披露已成為趨勢。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司定期報告的全文、重大關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組的公告及有關(guān)財務(wù)顧問報告、法律意見書及資產(chǎn)評估報告等必須在指定的國際互聯(lián)網(wǎng)站公布。上市公司網(wǎng)上信息披露打破了指定報刊信息披露的版面限制和出版時間的限制，使披露的信息更加詳細(xì)、全面、充分和快速，將有助于投資者及時迅速地掌握公司的相關(guān)信息包括重大的關(guān)聯(lián)交易信息，以便作出正確的投資判斷。

（四）重視獨(dú)立董事的意見

獨(dú)立董事起源于20世紀(jì)40年代美國的外部董事（outsidedirector）或非執(zhí)行董事（non-executive director），當(dāng)時的主要目的是防止內(nèi)部董事與經(jīng)理人員相勾結(jié)形成“內(nèi)部人控制”而損害其他股東權(quán)益，主要職責(zé)是增強(qiáng)董事會決策的獨(dú)立性，保證公司與關(guān)聯(lián)方的交易能按照獨(dú)立企業(yè)之間的公平交易進(jìn)行。真正的獨(dú)立董事制度是在20世紀(jì)60年代后逐漸形成的，并于80年代以后在美英等國盛行開來。20世紀(jì)80年代，國際上幾家知名大型公司相繼倒閉的事例，說明盡管增加了外部董事的數(shù)量和強(qiáng)化了公司外部董事的職責(zé)，其公司治理結(jié)構(gòu)仍然存在明顯缺陷。股東主義至上的公司治理理念與公司治理結(jié)構(gòu)，與股東所承擔(dān)的實(shí)際風(fēng)險并不相符；股東的自利思想和負(fù)有限責(zé)任的公司制度，使股東及其股東主導(dǎo)的公司董事會有可能漠視公司其他參與者的利益?？茖W(xué)和完善的公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)有非股東的代表出任公司董事會董事，這樣既能保護(hù)廣大中小股東利益，又能保護(hù)公司其他投資者利益，確保公司股東和經(jīng)理人員能履行相應(yīng)的社會責(zé)任，制止董事和經(jīng)理人員的不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易行為。至此，真正意義上的獨(dú)立董事才應(yīng)運(yùn)而生。

我國上市公司大多數(shù)是由國有企業(yè)改制而來，由于管理體制等各方面的原因，歷來存在著非常嚴(yán)重的企業(yè)“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象?！皟?nèi)部人控制”的結(jié)果，導(dǎo)致管理層獨(dú)攬大權(quán)，董事會形同虛設(shè)，公司的權(quán)力結(jié)構(gòu)嚴(yán)重失衡，關(guān)聯(lián)交易盛行，侵犯中小股東和其他投資者利益的行為時有發(fā)生。因此，在我國上市公司的董事會中引入獨(dú)立董事制度，就關(guān)聯(lián)交易行為發(fā)表其獨(dú)立意見，對打破董事會由“內(nèi)部人”控制的局面，防范不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易，是十分必要和具有現(xiàn)實(shí)意義的。中國證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》第5條規(guī)定：獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應(yīng)當(dāng)賦予其以下特別職權(quán)：重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財務(wù)顧問報告，作為其判斷的依據(jù)。滬深交易所的《股票上市規(guī)則》也規(guī)定，上市公司擬與其關(guān)聯(lián)人達(dá)成的關(guān)聯(lián)交易總額超過 3 000萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)5%以上的，上市公司董事會應(yīng)當(dāng)聘請獨(dú)立財務(wù)顧問就該關(guān)聯(lián)交易對全體股東是否公平、合理發(fā)表意見，并說明理由、主要假設(shè)及考慮因素。無疑，上述規(guī)定的出臺，對加強(qiáng)上市公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管起到了積極的推動作用。

但也應(yīng)該看到，我國上市公司實(shí)行獨(dú)立董事制度還剛起步，充分發(fā)揮獨(dú)立董事作用的社會、經(jīng)濟(jì)、法律環(huán)境還不夠成熟，主要表現(xiàn)在：人力資本市場尚沒有完全建立，人力資源的價值難以充分體現(xiàn)，使得獨(dú)立董事制度缺乏激勵的基礎(chǔ)；個人信用制度也沒有完全建立起來，獨(dú)立董事所作出的決策很容易失去信用保證；上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中三分之二的股份不流通并且股權(quán)過于集中，使占絕對控股的大股東與中小股東并沒有處在同一個利益平臺上，獨(dú)特的股權(quán)結(jié)構(gòu)制約了獨(dú)立董事發(fā)言的機(jī)會和權(quán)力；專家學(xué)者型的獨(dú)立董事一方面事務(wù)纏身，另一方面缺乏現(xiàn)代公司經(jīng)營管理的實(shí)際經(jīng)驗(yàn)，“獨(dú)立”意見的權(quán)威性受到質(zhì)疑；等等。

（五）建立股東派生訴訟制度

當(dāng)大股東或董事、高級管理人員利用關(guān)聯(lián)交易侵犯了公司和其他非關(guān)聯(lián)股東的利益時，一種有效地維護(hù)其權(quán)益的辦法就是提起股東派生訴訟。所謂股東派生訴訟制度，是指當(dāng)公司利益受到損害并進(jìn)而損害到公司股東和其他參與者利益，而應(yīng)該代表公司行使訴權(quán)的公司機(jī)關(guān)拒絕或怠于行使訴訟權(quán)利時，公司股東可以代表公司向法院提起訴訟的法律制度。它起源于英美國家，開始只針對公司董事會的不當(dāng)行為，后來適用范圍逐漸擴(kuò)大到所有對公司施加了損害的主體，包括高級管理人員、監(jiān)事會和公司外部的人員與機(jī)構(gòu)等。只要公司不愿或怠于向這些施害者提起訴訟，股東都有代表公司進(jìn)行訴訟的權(quán)利。

股東派生訴訟制度的目的是建立一種機(jī)制，為公司股東尤其是為中小股東主持正義，禁止公司董事、高級管理人員、大股東及其關(guān)聯(lián)人員濫用公司權(quán)利，其中最為重要的是禁止董事、監(jiān)事和高級管理人員利用關(guān)聯(lián)交易損害公司及非關(guān)聯(lián)投資者的利益，同時也是監(jiān)督上述各方履行誠信義務(wù)的一種有效手段。目前，我國的法律制度中只有直接訴訟的規(guī)定，還沒有股東派生訴訟的規(guī)定。這就意味著，當(dāng)大股東、董事或高級管理人員利用關(guān)聯(lián)交易侵占公司財產(chǎn)等侵權(quán)事件發(fā)生時，現(xiàn)有的法律和訴訟制度對中小股東或非關(guān)聯(lián)投資者的保護(hù)是明顯滯后的。在目前我國的法律環(huán)境下，關(guān)聯(lián)交易在多數(shù)情況下是不會明顯違反法律的，但對非關(guān)聯(lián)投資者顯失公正的交易，即使能成功立案，往往也會因?yàn)闆]有適用的條款而使得非關(guān)聯(lián)方難以獲得勝訴。

鑒于以上情況，我們認(rèn)為當(dāng)前我國迫切需要建立起適合我國國情的股東派生訴訟制度，并以此作為加強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的又一重要手段。在構(gòu)建我國股東派生訴訟法律制度時，應(yīng)充分結(jié)合我國上市公司的特殊情況，例如，應(yīng)充分考慮我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)和證券市場投資者的特點(diǎn)，如機(jī)構(gòu)投資者相對較少、散戶居多、機(jī)構(gòu)投資者大多持有非流通股等，為確保訴訟的代表性，法律可規(guī)定原告股東的持股比例應(yīng)不低于一個特定的比例（如不低于1%）；應(yīng)考慮將控股股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高級管理人員一同列人被告行列，以最大限度地維護(hù)公司、少數(shù)股東和其他投資者的利益。

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第五篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易問題探討

上市公司關(guān)聯(lián)交易問題探討

摘要：在我國，上市公司之間存在著大量的關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易本質(zhì)上來講對企業(yè)有著積極的作用，但由于我國的市場經(jīng)濟(jì)還處在初級階段，許多的制度并不是很完善，由此導(dǎo)致許多上市公司之間利用關(guān)聯(lián)交易來進(jìn)行違反規(guī)定的會計處理，并且這種情況經(jīng)常發(fā)生。本文首先探討關(guān)聯(lián)方交易的正負(fù)面的作用機(jī)理，接著深入分析關(guān)聯(lián)方交易中存在的問題并提出相應(yīng)的解決對策，對我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易的規(guī)范，資本市場會計信息質(zhì)量的提高有著很重要的參考價值。

關(guān)鍵詞：上市公司;作用機(jī)理;披露問題;關(guān)聯(lián)方交易

關(guān)聯(lián)方交易簡稱為關(guān)聯(lián)交易，主要指關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生資源或者義務(wù)轉(zhuǎn)移的相關(guān)事項(xiàng)，且不管其是否收入價款。這從理論上來看是屬于中性經(jīng)濟(jì)范疇，也就是說它不是單純的市場行為，也不是內(nèi)幕交易。它的經(jīng)濟(jì)學(xué)意義主要體現(xiàn)在：有利于將集團(tuán)內(nèi)部的市場資源充分利用，將交易成本相應(yīng)的降低，提高公司資本的營運(yùn)能力和營運(yùn)效率。但在實(shí)際情況中，上市公司在與集團(tuán)公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時很容易成為調(diào)節(jié)利潤、避稅甚至個別部門個人謀利的手段。伴隨著我國資本市場的不斷發(fā)展，上市公司數(shù)量不斷增多，關(guān)聯(lián)交易成為我國資本市場活動中一種常見的現(xiàn)象，這不僅促進(jìn)了我國上市公司的發(fā)展，同時也帶來了不少的負(fù)面影響。

任何事物都具有兩面性，關(guān)聯(lián)方交易是一把雙刃劍，用好了可以降低交易成本，提高公司的運(yùn)營效率，使企業(yè)集團(tuán)利益最大化。但如果用不好，就可能成為企業(yè)操縱利潤的工具，這將會損害投資者的利益。

一、關(guān)聯(lián)交易的作用機(jī)理分析

(1)關(guān)聯(lián)方交易的正面作用

1、有利于節(jié)約交易費(fèi)用。新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)中認(rèn)為交易費(fèi)用是進(jìn)行交易的雙方為了得到比較準(zhǔn)確的市場信息，使得雙方的交易能夠在正常理想的狀態(tài)下進(jìn)行而多付的成本，這其中包括相關(guān)信息的搜集、交易的談判、合作監(jiān)督等等在整個交易過程中需要付出的成本，再由于外部市場存在著不確定性，又進(jìn)一步的增加了交易的費(fèi)用。由于關(guān)聯(lián)方交易通常是在兩個比較了解的企業(yè)間進(jìn)行的，雙方已經(jīng)比較信任，因此之間的交易過程能夠比較有效的進(jìn)行，之間的交易成本等等能夠有效的降低。使企業(yè)間的合作達(dá)到最優(yōu)。

2、有利于及時調(diào)整資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，提高公司的營運(yùn)效率，獲取可觀的規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益。在企業(yè)集團(tuán)的內(nèi)部，各個企業(yè)之間是相互聯(lián)系的，他們之間存在著共同的利益紐帶，在日常可以通過關(guān)聯(lián)交易來實(shí)現(xiàn)集團(tuán)資源的優(yōu)化配置，與此同時，企業(yè)之間可以通過分工合作來實(shí)現(xiàn)單個企業(yè)難以實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)，為企業(yè)帶來整體的利益最大化，實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)。

3、有利于轉(zhuǎn)移經(jīng)營風(fēng)險，避開競爭以及競爭可能帶來的損失。在市場經(jīng)濟(jì)的環(huán)境下，企業(yè)經(jīng)營過程中是效益與風(fēng)險并存的，任何因素比如環(huán)境、價格、市場等等都可能成為企業(yè)在經(jīng)營過程中的風(fēng)險因素。為了盡可能的將這些可能帶來損失的風(fēng)險避免掉，關(guān)聯(lián)方的各個主體之間可以通過制定一些政策來將風(fēng)險轉(zhuǎn)移。

(2)關(guān)聯(lián)交易負(fù)面影響

關(guān)聯(lián)方交易如果偏離市場中公平交易的原則，就很有可能成為侵害廣大投資者以及其他有關(guān)利益方以達(dá)到其特殊目的的手段。

1、關(guān)聯(lián)交易使上市公司失去“自主”能力。企業(yè)在發(fā)展的過程中需要保持競爭過程的獨(dú)立自主，在企業(yè)的各種經(jīng)營活動當(dāng)中，引入市場機(jī)制也是必要的。然而在目前的上市公司關(guān)聯(lián)交易中，企業(yè)過多的依靠關(guān)聯(lián)方，這樣就使得上市的企業(yè)競爭力不足，慢慢的失去競爭的意識。關(guān)聯(lián)交易可以加強(qiáng)上市公司和關(guān)聯(lián)方之間的聯(lián)系，但關(guān)聯(lián)方平時的經(jīng)營情況可能對上市公司的經(jīng)營和盈利起到很大的影響，使得上市公司難以獨(dú)立發(fā)展，難以在未來可持續(xù)的發(fā)展。

2、造成資源不良配置。會計信息的可靠性與否直接關(guān)系到信息使用者對企業(yè)經(jīng)營的判斷和決策。如果有許多不正常的關(guān)聯(lián)方交易，那么資源就會在關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行不正常的轉(zhuǎn)移，由此產(chǎn)生的會計信息都是不真實(shí)的。在這種情況下，投資者無法正常的對企業(yè)的經(jīng)營情況作出合理的判斷，難以作出正確的決策，就會引發(fā)社會資源不能正確的配置，更甚者則出現(xiàn)“劣幣驅(qū)逐良幣”的現(xiàn)象。業(yè)績本來不錯的企業(yè)可能因?yàn)橄鄬Φ牟缓枚ネ顿Y者。

3、容易損害中小股東利益。如果關(guān)聯(lián)交易不能正常合法進(jìn)行，那么最容易受到傷害的便是企業(yè)的中小股東，控股股東為了自己的利益作出損害中小股東的行為。

4、造成國家的稅收流失。關(guān)聯(lián)方企業(yè)的各方假如所在的地區(qū)、行業(yè)、所有制形式不同的公司，那么他們使用的稅法和享受的一些稅收優(yōu)惠就不一樣，那么關(guān)聯(lián)方之間就很有可能把一些利潤轉(zhuǎn)移到稅收負(fù)擔(dān)比較小的企業(yè)上，這樣就變相的導(dǎo)致了國家稅收的流失。

5、關(guān)聯(lián)交易成為上市公司配合不法機(jī)構(gòu)二級市場炒作的重要工具。由于我們國家證券市場發(fā)展比較晚，在監(jiān)管等方面仍然有許多需要慢慢改進(jìn)的地方，一些法律上監(jiān)管的漏洞就容易被一些不法機(jī)構(gòu)利用來獲取利益。在二級市場上，他們可能故意給投資者營造一些好的預(yù)期，配合著不法機(jī)構(gòu)順利完成“出貨”，特別在我國二級市場經(jīng)常有上市公司和關(guān)聯(lián)方各種形式的重組，給外界造成一種假象利好。

二、我國上市公司關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的原因

(1)體制轉(zhuǎn)軌因素

我國現(xiàn)在大部分上市公司都是由最早的國企改制成的，原來的國有企業(yè)把它的好的資產(chǎn)單獨(dú)剝離出來上市，原有企業(yè)成為母公司，這樣的話，母公司與上市公司之間就必然有著關(guān)聯(lián)性，他們之間的交易很多時候都不是公允的。這是當(dāng)初企業(yè)轉(zhuǎn)制時留下的問題，他們之間的關(guān)系是必然存在的，因此說體制轉(zhuǎn)軌因素是影響關(guān)聯(lián)交易的一個很重要因素。

(2)證券制度因素

我國的證券市場制度在剛開始時是審批制，證券的相關(guān)管理部門為了促進(jìn)相關(guān)政策實(shí)施，把股票的發(fā)行規(guī)模分割給了各個政府部門，接著地方的政府為了促進(jìn)本地的企業(yè)去上市而進(jìn)行人為的操作，這就造成了上市公司的股本比較小，造成企業(yè)為了上市選擇“主體上市、原有企業(yè)作為母公司”的模式，這種模式又必然造成上市公司與原有企業(yè)之間存在關(guān)聯(lián)，使上市公司對母公司產(chǎn)生很大的依賴，因此上市公司為了保證能夠進(jìn)行正常的經(jīng)營不得不與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易。

(3)法律監(jiān)管因素

在現(xiàn)階段，我國對關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的法律主要是集中在相關(guān)部委制定的會計準(zhǔn)則以及有關(guān)行業(yè)的相關(guān)規(guī)定等，通過分析這一些的法律法規(guī)可以看出來相關(guān)的監(jiān)督的法律地位不是很高，很難對關(guān)聯(lián)交易的雙方以及不法機(jī)構(gòu)構(gòu)成震懾，與此同時，一些監(jiān)管規(guī)范也僅僅是規(guī)定關(guān)聯(lián)交易如何進(jìn)行會計處理，對于其違反規(guī)定怎么處罰沒有明確的規(guī)定，這樣的監(jiān)管效果并不是十分理想。

三、規(guī)范上市公司關(guān)聯(lián)交易的對策

要防止不公平的關(guān)聯(lián)方交易就應(yīng)完善對關(guān)聯(lián)方交易披露的規(guī)范。具體可從法律法規(guī)、關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生根源、注冊會計師和監(jiān)管部門以及公司的內(nèi)部控制等幾個方面，來探討完善關(guān)聯(lián)方交易的對策。

(1)完善關(guān)聯(lián)方交易披露的法律法規(guī)制度

從我國證券市場的實(shí)際情況出發(fā)，在關(guān)聯(lián)方交易的信息披露方面，我國現(xiàn)行的會計準(zhǔn)則可以做出以下一些改進(jìn)①披露關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的關(guān)聯(lián)方交易對各企業(yè)的當(dāng)期業(yè)績及財務(wù)狀況的影響。在關(guān)聯(lián)方交易過程中，其各種業(yè)務(wù)往來對于企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績和財務(wù)狀況都可能產(chǎn)生一定影響，因此應(yīng)當(dāng)對這些影響予以披露，給投資者提供全面有效的會計信息。②制定關(guān)聯(lián)方交易的定價政策及定價方法。定價政策是關(guān)聯(lián)方交易信息披露中的關(guān)鍵部分，是投資者判斷關(guān)聯(lián)交易是正當(dāng)?shù)倪€是非正當(dāng)?shù)闹匾疽罁?jù)，應(yīng)當(dāng)在準(zhǔn)則中規(guī)定定價政策的披露規(guī)定，保證投資者對于定價政策的知情權(quán)。

(2)減少關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系

企業(yè)在進(jìn)行改組上市的過程當(dāng)中，盡可能的規(guī)范消除上市公司與母公司之間天然的關(guān)聯(lián)關(guān)系，使得上市公司能夠獨(dú)立自主，不再受母公司的控制而難以獨(dú)立。

(3)發(fā)揮注冊會計師審計的作用

重大關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易是指對企業(yè)的財務(wù)管理和經(jīng)營業(yè)績等方面產(chǎn)生重大影響的關(guān)聯(lián)方關(guān)系和交易，由于其對企業(yè)相關(guān)股東的權(quán)益可能造成重要影響，因此必須加強(qiáng)其審計和監(jiān)督力度，充分發(fā)揮注冊會計師的職能作用。

(4)加強(qiáng)對關(guān)聯(lián)方交易信息披露的監(jiān)管

加強(qiáng)對關(guān)聯(lián)方交易信息披露的監(jiān)管也是規(guī)范關(guān)聯(lián)方交易披露的一個重要方面。在證監(jiān)會監(jiān)管與交易所監(jiān)管之間，總體上應(yīng)堅持兩者并重的原則。

1、加強(qiáng)證監(jiān)會對關(guān)聯(lián)方交易披露的監(jiān)管。首先，證監(jiān)會可以制訂一系列關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的信息披露有關(guān)的內(nèi)容準(zhǔn)則等，強(qiáng)調(diào)其披露的信息易于投資者理解。其次，加大對上市公司關(guān)聯(lián)交易披露的監(jiān)督，可以考慮建立一些專門的針對此的監(jiān)督制度部門，專查違規(guī)的關(guān)聯(lián)方交易。

2、進(jìn)一步發(fā)揮交易所對關(guān)聯(lián)方交易披露的監(jiān)督作用。在現(xiàn)階段，我國的證券法客觀上以及賦予了交易所監(jiān)管權(quán)、規(guī)則制定權(quán)等權(quán)利，但由于其權(quán)利有限，對一些違規(guī)的關(guān)聯(lián)方頂多只能進(jìn)行公開披露譴責(zé)，與巨大的利益相對比，處罰顯得太清，不能起到震懾的作用。加大交易所的權(quán)利，給予其加大處罰的權(quán)利，才能更好的進(jìn)行監(jiān)管。

(5)完善上市公司內(nèi)部控制

一方面，要不斷完善各種內(nèi)部控制制度，并加強(qiáng)執(zhí)行力度，是財務(wù)得到規(guī)范，另一方面，要加強(qiáng)上市公司監(jiān)事的財務(wù)監(jiān)察權(quán)，督促上市公司聘任獨(dú)立的第三方監(jiān)事，同時加強(qiáng)財務(wù)專業(yè)人員的數(shù)量，設(shè)置獨(dú)立董事制度。為了避免上市公司利用關(guān)聯(lián)方關(guān)系進(jìn)行內(nèi)幕交易，應(yīng)對上市公司治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行合理化設(shè)計，如在董事會中設(shè)置中小股東代表，監(jiān)督大股東企業(yè)行為;完善上市公司獨(dú)立董事制度，提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性，保護(hù)中小投資者利益。

此外，要全方位進(jìn)行道德建設(shè)和誠信教育。在市場經(jīng)濟(jì)條件下強(qiáng)調(diào)道德建設(shè)和誠信教育尤為重要，當(dāng)巨大的經(jīng)濟(jì)利益與嚴(yán)肅的道德規(guī)范相碰撞時，潛移默化的誠信教育能使道德發(fā)揮效能。可以通過對上市公司的高管人員、會計人員和注冊會計師進(jìn)行誠信教育，同時，使市場各參與者都弘揚(yáng)誠信為本，操守為重的道德風(fēng)范，才能使制度、規(guī)范得以落到實(shí)處，才能防范不規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易行為發(fā)生。

四、結(jié)束語

關(guān)聯(lián)方交易是一把雙刃劍，一方面關(guān)聯(lián)方交易是實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化配置的一種好方法;另一方面，關(guān)聯(lián)方交易如果不能被正當(dāng)?shù)氖褂?，則會帶來很大的負(fù)面影響，因此，必須對其披露問題進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)范，促使其為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出更加重要貢獻(xiàn)。我們可以借鑒國外關(guān)聯(lián)方交易方面的準(zhǔn)則，然后結(jié)合中國的具體國情，使關(guān)聯(lián)方交易真正發(fā)揮其公允的一面，為市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展做出貢獻(xiàn)。

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