第一篇：求職信瑕疵例文

1.楊A(yù)同學(xué)是我校大三學(xué)生，姑媽告訴他《益陽日報(bào)》下面的網(wǎng)站要招一個兼職網(wǎng)頁編輯，學(xué)習(xí)優(yōu)秀的他，在校表現(xiàn)優(yōu)異、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)豐富，可是最后卻落選了.求職信

尊敬的 ****先生/小姐/尊敬的人事部門：您好！某領(lǐng)導(dǎo)是我姑媽，她很關(guān)心我的求職問題，特讓我寫信給你，請多關(guān)照。加上我對貴網(wǎng)站網(wǎng)頁兼職編輯一職很感興趣，所以特寫此信。

我現(xiàn)在是某學(xué)院的平面設(shè)計(jì)與網(wǎng)頁設(shè)計(jì)專業(yè)學(xué)生楊A(yù)，從2005年入校以來，一直在學(xué)院學(xué)報(bào)、院心理輔導(dǎo)網(wǎng)站的網(wǎng)站編輯工作。兩年以來，對學(xué)報(bào)、心理網(wǎng)的編輯的工作已經(jīng)有了相當(dāng)?shù)牧私夂褪煜?。?jīng)過益陽市出版者工作協(xié)會的正規(guī)培訓(xùn)，并且獲得了國家勞動部頒發(fā)的高級網(wǎng)站設(shè)計(jì)員的證書，我相信我有能力擔(dān)當(dāng)貴報(bào)所要求的兼職網(wǎng)頁編輯任務(wù)。

我對計(jì)算機(jī)有著非常濃厚的興趣。我能熟練使用FrontPage和DreamWeaver、PhoteShop等網(wǎng)頁制作工具。本人自己做了

一個個人主頁，日訪問量已經(jīng)達(dá)到了100人左右。通過互聯(lián)網(wǎng)，我不僅學(xué)到了很多在日常生活中學(xué)不到的東西，而且坐在電腦前輕點(diǎn)鼠標(biāo)就能盡曉天下事的快樂更是別的任何活動所不及的。

由于現(xiàn)在是大二階段，學(xué)院的工作室以及項(xiàng)目制作安排的時間很靈活，決定了我擁有靈活的工作時間安排和方便的辦公條件，這一切也在客觀上為我的兼職編輯的工作提供了必要的幫助。

基于對互聯(lián)網(wǎng)和編輯事務(wù)的精通和喜好，以及我自身的客觀條件和貴報(bào)的要求，勝任該職位綽綽有余。本人謹(jǐn)以最誠摯的心情，應(yīng)聘貴公司的會計(jì)一職，希望得到貴公司的尊重、考慮和錄用，不過現(xiàn)已有多家公司要聘我，所以請貴公司從速答復(fù)，我相信我的努力能讓貴公司的事業(yè)更上一層樓。隨信附上我的簡歷，本人于6月5日要放假回家，請人事經(jīng)理務(wù)必6月1日前復(fù)信為盼。

此致

敬禮

楊A(yù)

2007年11月25日

主要的錯誤：

沒有頂格、具體聯(lián)系人欠缺

1.用以上壓下的口氣寫的求職信，必定要失敗?！笆饬枞恕?/p>

2.過分的自信和自卑，必定要失敗。

3.給對方規(guī)定義務(wù)的求職信，必定要失敗。

4.“吊起來賣”式的求職信，必定要失敗

5.給對方限定時間的求職信，必定要失敗。

例文2

尊敬的領(lǐng)導(dǎo)：

您好！我是一名剛剛從XX大學(xué)畢業(yè)的學(xué)生，我的專業(yè)是計(jì)算機(jī)。我寫這封信的目的是為了應(yīng)聘貴公司的市場部。

現(xiàn)在，我想說明我為什么想要加入貴公司。

前一段時間，無意中我看到了你寫的書，正像你所說的一樣，當(dāng)我們選擇自己的職業(yè)和公司時，首先要考慮的是這個企業(yè)的價(jià)值觀是否與我自己的所吻合。我很尊重并贊同貴公司的企業(yè)文化，我認(rèn)為善良、真誠、誠信是一個人最應(yīng)該珍重的品質(zhì)，也是一個企業(yè)所應(yīng)尊重的道德底線。我有志加入其中并為這樣的企業(yè)的發(fā)展努力貢獻(xiàn)自己的力量。

其次，我想說明的是我為什么會讓您認(rèn)為我是加入貴公司的合適人選。

我想申請貴公司的市場部，但我的專業(yè)與所應(yīng)聘的職位可以說是完全不對口。但是我認(rèn)為我的學(xué)習(xí)能力很強(qiáng)，只要給我機(jī)會，我會迅速成長成熟。大學(xué)期間，我曾

作過多份兼職工作，電話卡推銷員、筆譯人員、英語培訓(xùn)班的助教和老師。無論哪一份工作，我都很認(rèn)真地投入并且取得了不錯的工作成果。這些工作本身的意義并不是很大，但是通過這些工作，我認(rèn)識到了自己的長處和不足：我有很好的口才和感染力——這是作為市場部人員所應(yīng)具備的最基本的素質(zhì)；我有激情，做事積極主動——這是我能夠作出業(yè)績最重要的保證；我不怕吃苦，肯腳踏實(shí)地的工作——這是我對企業(yè)和個人負(fù)責(zé)的表現(xiàn)；同時，我能很快的融入到工作中，在盡可能短的時間熟悉、了解工作內(nèi)容并迅速展開工作——這是我能夠?yàn)槠髽I(yè)創(chuàng)造收入的關(guān)鍵。當(dāng)然我也有我很大的弱點(diǎn)，比如說我比較情緒化，可能容易多愁善感，但是這一點(diǎn)的另一個好處就是讓我有了較強(qiáng)的“同理心”；我做事可能有時候會沖動一些，但在工作中我會盡量克制的…

作為一名剛踏入社會的大學(xué)生，我多少也會感覺到迷茫，但是我覺得選擇貴公司會讓我的潛力得到最好的發(fā)展。我是一

個自信、積極而且有同理心、有勇氣的女孩，我有團(tuán)隊(duì)合作的意識，并且會努力認(rèn)真工作。所以我希望您能夠給我一個機(jī)會把這些證明給您看，我一定不會讓您失望的。

期盼您的答復(fù)！隨函奉上成績單及其個人簡歷表，敬請收閱。

此致

敬禮！

自薦人：XXX

XXXX年XX月XX日

第二篇：增資瑕疵責(zé)任

最高人民法院執(zhí)行工作辦公室

關(guān)于股東因公司設(shè)立后的增資瑕疵應(yīng)否對公司債權(quán)人承擔(dān)

責(zé)任問題的復(fù)函

江蘇省高級人民法院：

你院[2002]蘇執(zhí)監(jiān)字第171號《關(guān)于南通開發(fā)區(qū)富馬物資公司申請執(zhí)行深圳龍崗電影城實(shí)業(yè)有限公司一案的請示報(bào)告》收悉，經(jīng)研究，答復(fù)如下：

我們認(rèn)為，公司增加注冊資金是擴(kuò)張經(jīng)營規(guī)模、增強(qiáng)責(zé)任能力的行為，原股東約定按照原出資比例承擔(dān)增資責(zé)任，與公司設(shè)立時的初始出資是沒有區(qū)別的。公司股東若有增資瑕疵，應(yīng)承擔(dān)與公司設(shè)立時的出資瑕疵相同的責(zé)任。

但是，公司設(shè)立后增資與公司設(shè)立時出資的不同之處在于，股東履行交付資產(chǎn)的時間不同。正因?yàn)檫@種時間上的差異，導(dǎo)致交易人（公司債權(quán)人）對于公司責(zé)任能力的預(yù)期是不同的。股東按照其承諾履行出資或增資的義務(wù)是相對于社會的一種法定的資本充實(shí)義務(wù)，股東出資或增資的責(zé)任應(yīng)與公司債權(quán)人基于公司的注冊資金對其責(zé)任能力產(chǎn)生的判斷相對應(yīng)。

本案中，南通開發(fā)區(qū)富馬物資公司（以下簡稱富馬公司）與深圳龍崗電影城實(shí)業(yè)有限公司（以下簡稱龍崗電影城）的交易發(fā)生在龍崗電影城變更注冊資金之前，富馬公司對于龍崗電影城責(zé)任能力的判斷應(yīng)以其當(dāng)時的注冊資金500萬元為依據(jù)，而龍崗電影城能否償還富馬公司的債務(wù)與此后龍崗電影城股東深圳長城（惠華）實(shí)業(yè)企業(yè)集團(tuán)（以下簡稱惠華集團(tuán)）增加注冊資金是否到位并無直接的因果關(guān)系。

惠華集團(tuán)的增資瑕疵行為僅對龍崗電影城增資注冊之后的交易人（公司債權(quán)人）承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，富馬公司在龍崗電影城增資前與之交易所產(chǎn)生的債權(quán)，不能要求此后增資行為瑕疵的惠華集團(tuán)承擔(dān)責(zé)任。

此復(fù)

二○○三年十二月十一日

2002年5月，江川公司與浩生公司合資設(shè)立一家模具開發(fā)股份有限公司，江川公司以500萬元現(xiàn)金出資，浩生公司以300萬元的機(jī)器設(shè)備出資。2005年某原料供應(yīng)商與模具公司簽訂了1000萬元的供貨合同。為擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，增強(qiáng)公司實(shí)力和聲譽(yù)，2006年1月公司股東會做出決議，由原股東按公司設(shè)立時的出資比例增加對公司的出資，將公司注冊資本增至1200萬元。2007年初，由于受國際市場影響，公司出口業(yè)務(wù)大幅萎縮，公司生產(chǎn)經(jīng)營陷入困境。某原料供應(yīng)商將模具公司訴至法院，要求償還貨款。經(jīng)查，2006年1月江川公司和浩生公司的增資不足，存在增資瑕疵。問：原料供應(yīng)商是否可以將模具公司的股東一起訴至法院，因股東增資瑕疵，要求其對2005年的債權(quán)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任？

解答：

公司法第94條對股份有限公司成立時的出資瑕疵做出了規(guī)定，即股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。但對于公司成立后的增資瑕疵未作規(guī)定。根據(jù)公司增加注冊資金行為的性質(zhì)可以認(rèn)為，公司增加注冊資金是增強(qiáng)責(zé)任能力的行為，公司股東若有增資瑕疵，應(yīng)承擔(dān)與公司設(shè)立時的出資瑕疵相同的責(zé)任。

公司設(shè)立后增資與公司設(shè)立時出資的不同之處在于，股東履行交付資產(chǎn)的時間不同。正因?yàn)檫@種時間上的差異，導(dǎo)致交易人(公司債權(quán)人)對于公司責(zé)任能力的預(yù)期是不同的。股東出資或增資的責(zé)任應(yīng)與公司債權(quán)人基于公司的注冊資金對其責(zé)任能力產(chǎn)生的判斷相對應(yīng)。本案中，原料供應(yīng)商與模具公司的交易發(fā)生在2006年1月模具公司變更注冊資本之前，原料供應(yīng)商對模具公司責(zé)任能力判斷的依據(jù)是當(dāng)時的注冊資本800萬元。而模具公司能否償還原料供應(yīng)商的貨款與此后模具公司的股東江川公司、浩生公司增加注冊資金是否到位并無因果關(guān)系。江川公司、浩生公司的增資瑕疵行為僅對模具公司變更注冊資本后的交易人（債權(quán)人）承擔(dān)責(zé)任。原料供應(yīng)商在模具公司增資前與之交易產(chǎn)生的債權(quán)，不能要求此后增資行為瑕疵的江川公司和浩生公司承擔(dān)責(zé)任。

執(zhí)行程序中對公司瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓被執(zhí)行人的追

【裁判要旨】

被執(zhí)行公司無財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，但增資時股東有抽逃出資行為，并將該股權(quán)轉(zhuǎn)讓，此時應(yīng)當(dāng)區(qū)分瑕疵股權(quán)受讓人受讓股權(quán)時是否善意，并根據(jù)申請執(zhí)行人的申請，裁定追加原股東或現(xiàn)股東為被執(zhí)行人，在抽逃注冊資金的范圍內(nèi)對申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。

【案情】

申請執(zhí)行人：江蘇法爾勝新型管業(yè)有限公司（以下簡稱江蘇法爾勝）。

被執(zhí)行人：河南省龍光建設(shè)工程有限公司（以下簡稱河南龍光）。

申請執(zhí)行人江蘇法爾勝與被執(zhí)行人河南龍光買賣合同糾紛一案，江陰法院作出的民事調(diào)解書已發(fā)生法律效力。依據(jù)調(diào)解書，河南龍光尚應(yīng)給付江蘇法爾勝貨款1056836.9元，負(fù)擔(dān)訴訟費(fèi)6825元。根據(jù)江蘇法爾勝的請求，江陰法院于2010年5月17日立案執(zhí)行。執(zhí)行中，法院扣劃了河南龍光銀行存款33400元，扣押現(xiàn)金11600元，除此以外，未發(fā)現(xiàn)河南龍光有可供執(zhí)行的其他財(cái)產(chǎn)。

執(zhí)行中查明，河南龍光系于1995年9月8日設(shè)立，設(shè)立時企業(yè)名稱為河南龍光消防工程有限公司（2004年4月10日變更為現(xiàn)名稱），注冊資金100萬元，分別由海南龍光消防工程有限公司（以下簡稱海南龍光，該公司法定代表人為郭奮龍）、袁振范各出資50萬元，均以貨幣出資。2002年3月16日，河南龍光申請變更注冊資金為600萬元，即由海南龍光增資500萬元。同年3月21日，河南豫美實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡稱豫美公司）以轉(zhuǎn)賬支票的形式將500萬元轉(zhuǎn)入河南龍光銀行賬戶，用途為轉(zhuǎn)款，該款被當(dāng)作海南龍光的增資款并經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所有限公司驗(yàn)資后，于次日又被河南龍光以轉(zhuǎn)賬支票的形式轉(zhuǎn)入豫美公司的銀行賬戶，用途也為轉(zhuǎn)款。該增資行為已被工商行政部門核準(zhǔn)。2007年9月26日，河南龍光的法定代表人郭奮龍與海南龍光簽訂一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定海南龍光將其在河南龍光的股份550萬元全部轉(zhuǎn)讓給郭奮龍，海南龍光從轉(zhuǎn)讓之日起不再享有和承擔(dān)股東的權(quán)利和義務(wù)，轉(zhuǎn)讓前后的債權(quán)債務(wù)由郭奮龍承擔(dān)。股東變更行為經(jīng)工商行政部門核準(zhǔn)。2010年5月26日，江蘇法爾勝向法院提交書面申請，認(rèn)為河南龍光的股東海南龍光在增資時，抽逃注冊資金，且原股東海南龍光的權(quán)利義務(wù)已有新股東郭奮龍承繼，申請追加郭奮龍為本案被執(zhí)行人，在抽逃出資范圍內(nèi)對其承擔(dān)責(zé)任。

【審判】

江陰市人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。公司成立后，股東不得抽逃出資。海南龍光在增資時，以豫美公司的500萬元當(dāng)作增資款在驗(yàn)資后的次日又轉(zhuǎn)給豫美公司，用途均為轉(zhuǎn)款，應(yīng)認(rèn)定河南龍光的股東海南龍光抽逃注冊資金?，F(xiàn)被執(zhí)行人河南龍光已無財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，其股東海南龍光應(yīng)在抽逃注冊資金范圍內(nèi)對申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任，又因海南龍光與郭奮龍簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，約定轉(zhuǎn)讓前后的債權(quán)債務(wù)由郭奮龍承擔(dān)，故應(yīng)視郭奮龍為海南龍光權(quán)利義務(wù)的承受人，郭奮龍應(yīng)在海南龍光抽逃的500萬元注冊資金范圍內(nèi)對申請執(zhí)行人江蘇法爾勝承擔(dān)責(zé)任?，F(xiàn)申請執(zhí)行人江蘇法爾勝申請追加郭奮龍為本案被執(zhí)行人，并要求在500萬元范圍內(nèi)對其承擔(dān)責(zé)任，符合法律規(guī)定，法院予以支持。據(jù)此，依照最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第271條，最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第80條之規(guī)定，裁定如下：

一、追加郭奮龍為本案被執(zhí)行人；

二、被執(zhí)行人郭奮龍于本裁定書送達(dá)之日起五日內(nèi)在500萬元范圍內(nèi)按本院（2009）澄民二初字第1640號民事調(diào)解書對申請執(zhí)行人江蘇法爾勝承擔(dān)清償責(zé)任。逾期履行的，法院將依法強(qiáng)制執(zhí)行。如不服本裁定，可在收到本裁定之日起十日內(nèi)向法院提出執(zhí)行異議。

追加裁定書送達(dá)后，郭奮龍?zhí)岢鰣?zhí)行異議，后又撤回，本案最終執(zhí)行和解。

【評析】

本案主要涉及到以下幾個問題：

（一）瑕疵出資股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同效力

抽逃出資是指公司發(fā)起人或者股東將已經(jīng)繳納并打進(jìn)設(shè)立賬戶的貨幣出資或已經(jīng)轉(zhuǎn)移了所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)等出資在公司成立后又抽逃出去。抽逃出資屬于瑕疵出資，發(fā)起人或股東將出資打入公司賬戶后，該部分出資就轉(zhuǎn)化為公司的財(cái)產(chǎn)，《公司法》第三十六條規(guī)定，公司成立后，股東不得抽逃出資。公司成立后，股東的行為符合下列情形之一的，可認(rèn)為股東抽逃出資：

（一）將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出；

（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；

（三）制作虛假財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配；

（四）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；

（五）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。本案中，海南龍光在增資時將500萬資金打入河南龍光銀行賬戶，并在驗(yàn)資后的第二天即將該500萬轉(zhuǎn)走，屬于典型的驗(yàn)資后抽逃出資行為。因此，海南龍光持有的對河南龍光的550萬股權(quán)屬于瑕疵股權(quán)。本案是否追加郭奮龍為執(zhí)行當(dāng)事人的前提是海南龍光將瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓給郭奮龍的合同效力問題，即瑕疵股權(quán)是否可以轉(zhuǎn)讓。

依據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，發(fā)起人或股東只要于公司成立后，其名字在公司內(nèi)部記載于公司章程、股東名冊，外部記載于公司登記機(jī)關(guān)，并取得出資證明書，就享有股東資格，可以主張行使股東權(quán)利。即盡管瑕疵出資對該股東的利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利會有所影響，但并不影響股權(quán)的設(shè)立和享有，不能因?yàn)槠涑鲑Y瑕疵而輕易地否定抽逃出資股東的股東資格，瑕疵股權(quán)仍具有可轉(zhuǎn)讓性。此外，股東與公司之間出資義務(wù)的履行和股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議合同雙方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系是兩個不同的法律關(guān)系，股東抽逃資金并不影響其股權(quán)的真實(shí)性，因此，股東抽逃出資與否不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，只要轉(zhuǎn)讓協(xié)議不具備合同法規(guī)定的無效或者可撤銷的情形，轉(zhuǎn)讓協(xié)議就是有效的。本案中，海南龍光將瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓給郭奮龍，不存在轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效或者可撤銷的情形，并且股東變更行為經(jīng)公司章程明確且經(jīng)工商行政部門核準(zhǔn)，瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效，郭奮龍成為河南龍光的股東。

（二）被執(zhí)行公司無財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)時被執(zhí)行人的追加

作為被執(zhí)行人的公司，在無財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)時，能否追加瑕疵出資股東為被執(zhí)行人，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第80條“被執(zhí)行人無財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，如果其開辦單位對其開辦時投入的注冊資金不實(shí)或抽逃注冊資金，可以裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人，在注冊資金不實(shí)或抽逃注冊資金的范圍內(nèi)，對申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任”的規(guī)定，本案海南龍光在增資時有抽逃資金的行為，當(dāng)然可以追加被執(zhí)行人。這樣的制度設(shè)計(jì)有利于公司資本的充實(shí)和加大對公司債權(quán)人的保護(hù)。但本案的問題是海南龍光已將瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓給郭奮龍，追加誰為本案的被執(zhí)行人成為焦點(diǎn)問題。

1、對于瑕疵出資的股東即股權(quán)轉(zhuǎn)讓人，轉(zhuǎn)讓股權(quán)后能否免除其瑕疵出資的民事責(zé)任，《公司法》并沒有規(guī)定。筆者認(rèn)為，出資瑕疵的股東轉(zhuǎn)讓其瑕疵股權(quán)，并不意味著免除其民事責(zé)任。首先，根據(jù)誠實(shí)信用原則和《公司法》對法定資本制度的立法本意，以及《公司法》第二十八條“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任”的規(guī)定，瑕疵出資的股東不管其是否轉(zhuǎn)讓股權(quán)，對公司都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)足出資的責(zé)任。其次，如果允許因轉(zhuǎn)讓股權(quán)而免除該瑕疵出資責(zé)任，則無異于給瑕疵出資的股東打開了“金蟬脫殼”的方便之門，縱容和鼓勵股東不履行出資義務(wù)，這顯然有違立法保護(hù)市場公平競爭和誠信原則的本意。因此，本案中海南龍光在對河南龍光增資時抽逃出資，不能免除其民事責(zé)任，仍可以追加海南龍光為本案的被執(zhí)行人。

2、對于瑕疵股權(quán)的受讓人即新股東。如果新股東已經(jīng)補(bǔ)足出資或者已對公司債務(wù)承擔(dān)了相當(dāng)于抽逃出資數(shù)額及利息的賠償責(zé)任，債權(quán)人提起訴訟，請求新股東或原股東對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院不應(yīng)支持，因?yàn)榇藭r抽逃出資的金額已經(jīng)由新股東予以彌補(bǔ)。如果新股東沒有補(bǔ)足出資或已對公司債務(wù)承擔(dān)了相當(dāng)于抽逃出資數(shù)額及利息的賠償責(zé)任，此時，能否追加新股東為被執(zhí)行人，還應(yīng)當(dāng)考慮新股東在受讓瑕疵股權(quán)時是否為善意。

善意股權(quán)受讓人是指在受讓股權(quán)時不知道或不應(yīng)知道所受讓的股權(quán)存在瑕疵，并且已經(jīng)按照合理價(jià)格支付了受讓股權(quán)的價(jià)款。根據(jù)合同法的規(guī)定和法理，股權(quán)出讓人應(yīng)該承擔(dān)股權(quán)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，確保出讓的股權(quán)不存在權(quán)利瑕疵，且受讓人在受讓股權(quán)時沒有調(diào)查股權(quán)是否因抽逃出資等原因存在瑕疵的義務(wù)，因此，善意股權(quán)受讓人即善意的新股東不承擔(dān)瑕疵股權(quán)出資清償責(zé)任，否則不符合交易安全的要求和公平原則。若原股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時向新股東隱瞞了出資的真實(shí)情況，則新股東可以欺詐為由請求人民法院撤銷轉(zhuǎn)讓合同。若新股東沒有申請撤銷合同或明知、應(yīng)當(dāng)知道股權(quán)存在瑕疵而受讓，即使新股東向原股東支付了相應(yīng)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，新股東的出資補(bǔ)足責(zé)任也不能免除，新股東仍應(yīng)當(dāng)與原股東對公司或公司債權(quán)人在瑕疵出資范圍內(nèi)共同承擔(dān)連帶責(zé)任。之所以承擔(dān)連帶責(zé)任，一是因?yàn)榇藭r新股東與原股東主觀上對股權(quán)存在瑕疵都處于明知狀態(tài)，并且客觀上都實(shí)施了規(guī)避公司資本充足的行為，二是只有用嚴(yán)厲、明確的連帶責(zé)任，才能充分避免實(shí)踐中出現(xiàn)的原股東或新股東借股權(quán)轉(zhuǎn)讓以“脫殼”逃避債務(wù)的行為，并從立法上維護(hù)公司資本充實(shí)、保護(hù)公司債權(quán)人的利益。本案中，郭奮龍同時作為海南龍光和河南龍光的法定代表人，應(yīng)當(dāng)對兩個公司的增、轉(zhuǎn)資及工商登記變更情況知曉，且郭奮龍沒有提供任何證據(jù)證明其對海南龍光的抽逃出資行為不知情，因此，綜合全案情況，可以推定郭奮龍對海南龍光抽逃出資的行為應(yīng)當(dāng)是明知的，對于受讓的股權(quán)存在瑕疵也應(yīng)當(dāng)是明知，且受讓股權(quán)后沒有補(bǔ)足出資，也沒有對河南龍光的其他債務(wù)對外承擔(dān)責(zé)任。因此，不管郭奮龍?jiān)谑茏尮蓹?quán)時是否對海南龍光支付對價(jià)，都可以追加郭奮龍為本案的被執(zhí)行人。

3、對于海南龍光抽逃出資時河南龍光的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人等。如果海南龍光在抽逃出資時，河南龍光的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人等為抽逃出資提供協(xié)助，那么為抽逃出資提供協(xié)助的相應(yīng)主體應(yīng)當(dāng)對海南龍光承擔(dān)的債務(wù)部分承擔(dān)連帶責(zé)任。《公司法司法解釋三》第十四條第二款對此予以明確。當(dāng)然，此時要求協(xié)助抽逃出資的責(zé)任主體承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，因?yàn)闋可娴阶C據(jù)的審核、訴權(quán)的保護(hù)等，必須通過審理程序裁判后才能確定，而不能在執(zhí)行程序中直接追加。

應(yīng)當(dāng)明確的是，雖然法院可在執(zhí)行程序中依職權(quán)追加相應(yīng)責(zé)任主體，但由于多個責(zé)任主體在履行能力方面有所不同，有的甚至根本沒有償債能力，而申請執(zhí)行人基于對自身權(quán)利的保護(hù)，對責(zé)任主體的情況較為關(guān)注，因此，追加誰為被執(zhí)行人，還可根據(jù)申請執(zhí)行人的申請予以確定。如果江蘇法爾勝申請追加海南龍光、郭奮龍為本案的被執(zhí)行人，要求他們在抽逃出資本息范圍內(nèi)對河南龍光債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、且相互之間承擔(dān)連帶責(zé)任的，法院應(yīng)當(dāng)予以支持。盡管海南龍光與郭奮龍之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定海南龍光從股權(quán)轉(zhuǎn)讓之日起不再享有和承擔(dān)股東的權(quán)利和義務(wù)，轉(zhuǎn)讓前后的債權(quán)債務(wù)由受讓人郭奮龍承擔(dān)，但該協(xié)議只在海南龍光和郭奮龍之間有約束力，不能對抗江蘇法爾勝。最終，法院依江蘇法爾勝的申請，裁定追加郭奮龍為本案被執(zhí)行人，郭奮龍?jiān)?00萬元范圍內(nèi)對申請執(zhí)行人江蘇法爾勝承擔(dān)清償責(zé)任，最終執(zhí)行和解并履行完畢。

第三篇：銀行承兌匯票瑕疵證明

證明

××××××銀行：

貴行于年月日簽發(fā)的票號為00000000/00000000銀行承兌匯票:

出票人名稱：××××××××公司

收款人名稱：××××××××公司；

票 面 金額：人民幣×××元整（小寫）；

到期日：年月日。

我單位在背書轉(zhuǎn)讓時因工作人員疏忽致使（請寫明錯誤情況），特此說明，此銀行承兌匯票確系我單位背書轉(zhuǎn)讓，行為真實(shí)有效，如因此產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)糾紛，我單位愿擔(dān)責(zé)任，匯票到期望貴行解付為盼！

××××××公司

（公章財(cái)務(wù)章名章）

年月日

第四篇：錯誤、瑕疵補(bǔ)正實(shí)施辦法

靈璧縣政法機(jī)關(guān)執(zhí)法錯誤糾正和

瑕疵補(bǔ)正工作的實(shí)施辦法

第一條 為加強(qiáng)黨對政法工作的領(lǐng)導(dǎo)，發(fā)揮黨委政法委員會的職能作用，根據(jù)?中共中央關(guān)于加強(qiáng)和改進(jìn)黨對政法工作領(lǐng)導(dǎo)的意見?（中發(fā)?2005?15號）、?中共中央轉(zhuǎn)發(fā)?中央政法委員會關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革若干問題的意見?的通知?（中發(fā)?2008?19號）和有關(guān)法律法規(guī)，結(jié)合本縣工作實(shí)際，就建立執(zhí)法錯誤糾正和瑕疵補(bǔ)正工作機(jī)制、防止法律程序“空轉(zhuǎn)”等問題，制訂本辦法。

第二條 執(zhí)法錯誤與瑕疵補(bǔ)正的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是：對于政法機(jī)關(guān)執(zhí)法辦案認(rèn)定事實(shí)錯誤或事實(shí)不清、適用法律不當(dāng)，辦案程序嚴(yán)重違法、處理結(jié)果明顯不公等，依法應(yīng)當(dāng)通過啟動法律程序予以糾正或重新作出處理的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為執(zhí)法錯誤。執(zhí)法錯誤既包括因故意或過失造成的過錯，也包括因客觀條件限制或?qū)Ψ煞ㄒ?guī)、案件事實(shí)和證據(jù)理解認(rèn)識偏差等形成的差錯。對于事實(shí)表述、證據(jù)收集、法條引用，辦案程序、文書制作、執(zhí)法作風(fēng)等方面不符合法律和有關(guān)規(guī)定，但不影響案件處理結(jié)果的正確性及效力的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為執(zhí)法瑕疵?？h直政法各單位要結(jié)合本系統(tǒng)實(shí)際，針對執(zhí)法錯誤與瑕疵的主要類型及表現(xiàn)形式，對照標(biāo)準(zhǔn)、依據(jù)程序進(jìn)行認(rèn)定。

第三條 政法機(jī)關(guān)要進(jìn)一步完善和落實(shí)案件評查、公開聽證、案后答疑，文書公開等措施，拓寬發(fā)現(xiàn)錯誤和瑕疵的渠道。涉法涉訴信訪事項(xiàng)導(dǎo)入法律程序后，要通過約談當(dāng)事人、查閱卷宗、調(diào)查核實(shí)等辦法，全面審查原案件處理的實(shí)體和程序。發(fā)現(xiàn)重大疑難問題，難以判明錯誤、瑕疵的，按規(guī)定提交本單位審判委員會、檢察委員會集體研究，準(zhǔn)確認(rèn)定執(zhí)法辦案過程中存在的錯誤和瑕疵。對于執(zhí)法錯誤、瑕疵，要堅(jiān)持依法糾錯原則，通過法律程序、法律手段或妥善方式予以糾正、補(bǔ)正。

第四條 依法按程序糾正執(zhí)法錯誤。對于案件事實(shí)缺乏相應(yīng)證據(jù)證明、違反證據(jù)規(guī)則等導(dǎo)致的錯誤裁決，符合法定條件的，應(yīng)當(dāng)重新審核，客觀公正處理；對于適用法律依據(jù)與案件性質(zhì)明顯不符、違反法律適用溯及力等法律適用錯誤，應(yīng)當(dāng)依法改正；對于濫用自由裁量權(quán)導(dǎo)致處罰或量刑畸輕畸重、處理結(jié)果顯失公平等錯誤結(jié)論，應(yīng)當(dāng)依法調(diào)整； 對于受理立案、辦案期限、強(qiáng)制措施使用、執(zhí)行等方面存在的辦案程序違法情形，應(yīng)當(dāng)依法及時糾正。因執(zhí)法錯誤給當(dāng)事人造成人身損害、財(cái)產(chǎn)損失，符合國家賠償條件的，應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。依法按程序糾正執(zhí)法錯誤，既要防止以維護(hù)生效法律結(jié)論權(quán)威性、維護(hù)自由裁量權(quán)為由，有錯不糾，也要避免因隨意啟動法律程序，任意更改依法作出的法律結(jié)論。

第五條 對于執(zhí)法辦案過程中出現(xiàn)的瑕疵問題，應(yīng)及時予以補(bǔ)救。對于事實(shí)表述不準(zhǔn)、法條引用失誤、文書制作疏漏等方面的瑕疵，應(yīng)當(dāng)依照法律或相關(guān)規(guī)定予以補(bǔ)正或更正。對于辦案程序不嚴(yán)格、證據(jù)收集不規(guī)范等無法彌補(bǔ)或恢復(fù)原狀的瑕疵，以及對待當(dāng)事人冷硬橫推、簡單粗暴等態(tài)度作風(fēng) 問題，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人賠禮道歉，爭取諒解。要積極探索裁定、決定等補(bǔ)正方式，逐步完善執(zhí)法瑕疵的救濟(jì)措施，確保瑕疵問題得到依法妥善解決。

第六條 政法各單位要把涉法涉訴信訪事項(xiàng)辦理納入執(zhí)法流程和執(zhí)法質(zhì)量監(jiān)管體系，形成各部門各環(huán)節(jié)責(zé)任明晰，監(jiān)督有力、銜接配合的工作機(jī)制。信訪部門要認(rèn)真接待受理、準(zhǔn)確了解信訪人反映的司題和訴求，立案部門要細(xì)致審查、依法導(dǎo)入法律程序，案件承辦部門要查清問題、依法公正處理，案件管理部門要跟蹤督辦、嚴(yán)格審核把關(guān)，紀(jì)檢監(jiān)察部門要嚴(yán)肅檢查處理違紀(jì)違法線索和不公不廉行為，守住執(zhí)法辦案的每一道關(guān)口，確保群眾合理合法訴求得到依法公正解決，使責(zé)任者受到嚴(yán)肅追究、正義得以實(shí)現(xiàn)。要進(jìn)一步完善重大疑難涉法涉訴信訪事項(xiàng)審查方式，對當(dāng)事 人多次上訪、案件處理可能存在問題的，原辦案人員原則上應(yīng)當(dāng)回避，對社會影響大、關(guān)注度高的，可依法公開聽證或邀請專家論證，提高案件處理公信度。

第七條 各級政法機(jī)關(guān)要把責(zé)任追究作為執(zhí)法監(jiān)督工作的重要抓手，對查證屬實(shí)的錯誤和瑕疵，要區(qū)分主客觀原因、情節(jié)后果，準(zhǔn)確認(rèn)定責(zé)任，區(qū)別處理。對違法辦案導(dǎo)致執(zhí)法錯誤，導(dǎo)入法律程序后拒不依法糾正，補(bǔ)正，造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)依紀(jì)依法追究相關(guān)人員和領(lǐng)導(dǎo)的責(zé)任。政法機(jī)關(guān)要注意總結(jié)推廣執(zhí)法錯誤糾正和瑕疵補(bǔ)正的經(jīng)驗(yàn)做法，制定科學(xué)合理的工作考評機(jī)制，并納入執(zhí)法質(zhì)量考評范圍，促使政法干警在日常執(zhí)法辦案活動中主動預(yù)防和依法及時糾正錯誤、糾正瑕疵。

第八條 充分發(fā)揮有關(guān)方面監(jiān)督作用。要完善政法各單位之間分工負(fù)責(zé)、互相配合、依法制約機(jī)制，確保司法權(quán)不被濫用，執(zhí)法錯誤、瑕疵在法律程序內(nèi)得到依法公正解決。檢察機(jī)關(guān)要增強(qiáng)法律監(jiān)督的主動性和實(shí)效性，通過抗訴、檢察建議、糾正違法通知等方式，督促原辦案單位把問題解決到位。執(zhí)法監(jiān)督室要充分發(fā)揮執(zhí)法監(jiān)督作用，推動建立評查機(jī)制。對重大疑難案件，責(zé)成相關(guān)政法單位或自行組織評查，及時發(fā)現(xiàn)事實(shí)認(rèn)定、辦理程序、法律適用等方面存在的問題。對群眾反映強(qiáng)烈的人情案、關(guān)系案、金錢案，以及立案難、執(zhí)行難、糾錯難、追責(zé)難等問題，要組織開展執(zhí)法檢查、專項(xiàng)督查，落實(shí)長效治理機(jī)制，使群眾合法權(quán)益得到有效維護(hù)。全縣政法機(jī)關(guān)要完善和規(guī)范依法接受黨內(nèi)監(jiān)督、人大監(jiān)督、民主監(jiān)督、輿論監(jiān)督機(jī)制，整合監(jiān)督資源，形成依法糾錯、公正執(zhí)法的監(jiān)督合力，贏得社會公信。

第九條 建立執(zhí)法錯誤、瑕疵分析研判機(jī)制，對苗頭性問題及時預(yù)警提示，對傾向性司題強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)防范，對常見多發(fā)問題，掌握形成 原因和規(guī)律特點(diǎn)，開展專項(xiàng)治理；要運(yùn)用執(zhí)法錯誤、瑕疵典型案件，深入開展警示教育，增強(qiáng)干警的執(zhí)法責(zé)任意識、接受監(jiān)督意識、主動糾錯意識；針對錯誤、瑕疵多發(fā)部門和環(huán)節(jié)，認(rèn)真查找執(zhí)法管理中存在的問題，加強(qiáng)質(zhì)量監(jiān)管，提高執(zhí)法規(guī)范化水平。各級政法機(jī)關(guān)要把預(yù)防和糾正執(zhí)法錯誤、瑕疵，作為執(zhí)法質(zhì)量考評的核心內(nèi)容和重要抓手，加強(qiáng)謀劃，精心組織，強(qiáng)化措施，確保依法糾錯原則落實(shí)到每一個司法案件、每一個涉法涉訴信訪事項(xiàng)處理中，讓人民群眾切身感受到公平正義。

第十條 有針對性的做好輿論引導(dǎo)工作。全縣政法機(jī)關(guān)要制定完善重大輿情應(yīng)對預(yù)案。對于社會關(guān)注的冤假錯案、重大敏感涉法涉訴信訪事項(xiàng)，在依法公正處理的同時，適時公布事實(shí)真相和案件處理情況，防止社會輿論誤讀誤判和不當(dāng)炒作。要充分運(yùn)用傳統(tǒng)媒體和新興媒體，掌握設(shè)置議題的主動權(quán)，理性發(fā)表議論，積極主動開展輿論引導(dǎo)工作，表明政法機(jī)關(guān)依法公正處理、勇于糾錯的態(tài)度和決心，使依法糾錯、補(bǔ)正瑕疵成為提高執(zhí)法公信力、保障當(dāng)事人權(quán)利的正能量，增強(qiáng)法律效果和社會效果。

第五篇：論出賣人的瑕疵擔(dān)保責(zé)任

自古羅馬至今，自由經(jīng)濟(jì)伴隨歷史發(fā)展日漸發(fā)達(dá)，商業(yè)之進(jìn)步，交易之繁榮促使買賣成為營利行為之代表，并成為日常生活中最常見的法律行為之一，因而備受學(xué)者關(guān)注。所謂買賣，史尚寬先生在其《債法各論》中謂之為：“當(dāng)事人約定一方移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)權(quán)于他方，他方支付價(jià)金之契約。”“約為財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移者，稱為出賣人。約為支付價(jià)金者，稱為買受人?！雹?然買方與賣方利益之對峙，必須有誠實(shí)守信之商業(yè)道德作為平衡杠桿。違反這一商業(yè)道德者必須為其行為承擔(dān)后果，即負(fù)責(zé)。本文將就買賣中出賣人一方違反誠信之規(guī)則所要承擔(dān)的責(zé)任之一—瑕疵擔(dān)保責(zé)任問題作一粗淺探討。一、關(guān)于瑕疵擔(dān)保責(zé)任按照傳統(tǒng)民法理論，債法上的瑕疵分為兩種：一種是品質(zhì)瑕疵，即物的瑕疵，另一種是權(quán)利瑕疵。而從買賣合同之概念⑵，我們可以看出出賣人的義務(wù)主要有兩項(xiàng)：交付標(biāo)的物﹑移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)。出賣人交付標(biāo)的物必須符合買受人之需求，即出賣人交付的應(yīng)是符合約定或該類物通常應(yīng)具有的價(jià)值或效用的物。由此產(chǎn)生了出賣人的一項(xiàng)極重要的義務(wù)——出賣人對其所提供的標(biāo)的物，應(yīng)擔(dān)保其具有依通常交易觀念或當(dāng)事人的意思認(rèn)為應(yīng)當(dāng)具有的價(jià)值﹑效用或品質(zhì)。如果出賣人違反或不履行此項(xiàng)擔(dān)保義務(wù)，則應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，此責(zé)任稱為物之瑕疵擔(dān)保責(zé)任。另外，出賣人交付標(biāo)的物不能將買賣標(biāo)的之財(cái)產(chǎn)權(quán)之全部或一部，移轉(zhuǎn)于買受人，或移轉(zhuǎn)之財(cái)產(chǎn)權(quán)不完全時，所生出賣人之擔(dān)保責(zé)任，構(gòu)成了出賣人另一項(xiàng)重要責(zé)任——權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。學(xué)者一般將之論述為：出賣人就買賣標(biāo)的物對買受人負(fù)有第三人不能主張任何權(quán)利的義務(wù)，違反此義務(wù)所承擔(dān)的民事責(zé)任⑶。由此，物之瑕疵擔(dān)保責(zé)任與權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任構(gòu)成了完整的瑕疵擔(dān)保責(zé)任制度。

二、物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任物之瑕疵擔(dān)保責(zé)任發(fā)端于羅馬法上大法官的告示，并為近代諸民法典所繼受。因而，近代物之瑕疵擔(dān)保責(zé)任制度深受羅馬法的影響。羅馬法時期，瑕疵擔(dān)保責(zé)任主要適用于特定物（奴隸和家畜等）的買賣。近代立法受其影響大多嚴(yán)格區(qū)分種類物和特定物。在特定物買賣中，出賣人只有依標(biāo)的物現(xiàn)狀交付標(biāo)的物之義務(wù)，而無交付無瑕疵標(biāo)的物之義務(wù)。出賣人只要交付了標(biāo)的物，即使有瑕疵，也不構(gòu)成債務(wù)的不履行。但因買賣為有償之契約，買受人支付了對價(jià)，而受領(lǐng)有瑕疵之標(biāo)的物，利益必然受到損害，因此有悖于公平原則。在此情形下，法律對出賣人特別科以瑕疵擔(dān)保責(zé)任，以資救濟(jì)。而在種類物買賣，由于僅指定了種類，當(dāng)出賣人交付的標(biāo)的物不符合契約的品質(zhì)要求，出賣人可用另外的符合規(guī)定的種類物交付。由此可以看出傳統(tǒng)民法學(xué)說承襲了僅于特種物買賣，物之瑕疵擔(dān)保責(zé)任是一種法定責(zé)任的觀點(diǎn)，并且該觀點(diǎn)長期被視為通說。這即所謂法定責(zé)任說。后來，法定責(zé)任說受到了債務(wù)不履行責(zé)任說的挑戰(zhàn)。后者認(rèn)為，不論特種物買賣還是種類物買賣，出賣人均負(fù)有交付與價(jià)金相當(dāng)之標(biāo)的物的義務(wù)。當(dāng)出賣人交付的標(biāo)的物有瑕疵時，不分標(biāo)的物之種類，出賣人均負(fù)有債務(wù)不履行之責(zé)任和瑕疵擔(dān)保責(zé)任。瑕疵擔(dān)保責(zé)任為債務(wù)不履行責(zé)任之一種，是關(guān)于買賣的特則；當(dāng)兩者發(fā)生抵觸時，則應(yīng)適用瑕疵擔(dān)保責(zé)任。債務(wù)不履行責(zé)任說受到了學(xué)者的歡迎，并在德、日等國逐漸取代了法定責(zé)任說的地位而成為通說。我國合同法亦采此觀點(diǎn)。在英美法系，瑕疵履行行為都作為違約行為對待，無論是特種物買賣還是種類物買賣，有瑕疵的供貨都被視為“違約”。買受人可依據(jù)違約行為而獲得各種違約救濟(jì)，從而使瑕疵擔(dān)保責(zé)任制度與不適當(dāng)履行的責(zé)任制度趨于統(tǒng)一。這正是當(dāng)代法律發(fā)展的一種新的趨向。這種趨向也是加強(qiáng)對買受人和消費(fèi)者利益的保護(hù)的需要在法律上的反映⑷。就瑕疵擔(dān)保責(zé)任的性質(zhì)而言，學(xué)者傾向于認(rèn)為是一種無過錯責(zé)任。物之瑕疵擔(dān)保責(zé)任的成立以標(biāo)的物有瑕疵為核心要素，不要求出賣人對該瑕疵的存在有過錯。筆者似不贊同此說。除了可歸責(zé)于買賣人的情況以外，只要發(fā)生瑕疵交付，出賣人即應(yīng)付瑕疵擔(dān)保責(zé)任。這是法定責(zé)任說的結(jié)果。在法定責(zé)任說看來，物之瑕疵擔(dān)保責(zé)任是一種法定責(zé)任，出賣人的擔(dān)保義務(wù)是法定的，只要違反了，就該有責(zé)任，而這一過程是不考慮出賣人的過錯的。然而，在債務(wù)不履行責(zé)任說，出賣人的擔(dān)保義務(wù)是一種合同義務(wù)，出賣人違反擔(dān)保義務(wù)本身說明其是有過錯的。另外，確定瑕疵擔(dān)保責(zé)任還要考慮買受人的過錯問題。因此瑕疵擔(dān)保責(zé)任嚴(yán)格地說并不是無過錯責(zé)任。由于我國合同法主要采取嚴(yán)格責(zé)任原則，買受人只需證明出賣人不適當(dāng)履行的違約事實(shí)即可，然后由出賣人證明其無過錯，所以債務(wù)不履行責(zé)任說并未加重買受人的舉證負(fù)擔(dān)。這對于處于弱勢地位的廣大消費(fèi)者來說無疑是大為有益的。關(guān)于物的瑕疵，學(xué)理上有不同的分類方法。多數(shù)學(xué)者依其被發(fā)現(xiàn)的難易程度，區(qū)分為表面瑕疵和隱蔽瑕疵。也有學(xué)者將其分為滅失或減少價(jià)值之瑕疵（價(jià)值瑕疵）、滅失或減少通常效用或契約預(yù)定效用之瑕疵（效用瑕疵），所保證品質(zhì)之欠缺（品質(zhì)瑕疵）。表面瑕疵，系指存在于物的表面，無需專門檢驗(yàn)，從標(biāo)的物外觀或憑買受人生活經(jīng)驗(yàn)即能發(fā)現(xiàn)的瑕疵，亦稱外觀瑕疵或者外在瑕疵。我國《合同法》第157條：“買受人收到標(biāo)的時應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)及時檢驗(yàn)。”主要針對表面瑕疵。隱蔽瑕疵，系指存在于物的內(nèi)部，需經(jīng)使用或?qū)ｉT測試檢驗(yàn)才能發(fā)現(xiàn)的瑕疵。隱蔽瑕疵也稱內(nèi)在瑕疵。對于隱蔽瑕疵的檢驗(yàn)買受人在合理期間或收到標(biāo)的物兩年未主張的，視為標(biāo)的物質(zhì)量符合要求不存在瑕疵。（《合同法》第158條）。買受人主張瑕疵的，應(yīng)以通知方式告知出賣人，怠于通知的，亦視為標(biāo)的物無瑕疵。那么按照什么標(biāo)準(zhǔn)來確定物的瑕疵呢？我國《合同法》并沒有對瑕疵概念下一個明確的定義，而只是在第154條中規(guī)定：“當(dāng)事人對標(biāo)的物的質(zhì)量要求沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條規(guī)定仍不能確定的，適用本法第62條第一項(xiàng)的規(guī)定?！薄逗贤ā返?2條規(guī)定：“合同有約定的，依合同約定；無約定或約定不明的，應(yīng)按國家質(zhì)量或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，則依通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)?！眱r(jià)值瑕疵是指出賣人擔(dān)保其所出賣的標(biāo)的物不存在滅失或減少其價(jià)值的瑕疵。這里的價(jià)值指物的交換價(jià)值，而不包括物的使用價(jià)值。效用瑕疵是指出賣人應(yīng)擔(dān)保標(biāo)的物具備應(yīng)有的使用價(jià)值，標(biāo)的物無滅失或減少效用的瑕疵。這種效用包括通常的效用和合同中約定的特殊效用。例如，自行車作為代步工具，冰箱為了保存和冷凍食品等即屬于物的通常效用。但假設(shè)合同中約定的自行車為助動車，這就是特殊效用。品質(zhì)瑕疵擔(dān)保是指出賣人應(yīng)擔(dān)保標(biāo)的物具有其所保證的品質(zhì)。物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任存在的理由在于：第一，通過對出賣人施加該項(xiàng)義務(wù)，使買受人的利益得到滿足，保障其利益的實(shí)現(xiàn)無任何阻礙，以達(dá)到訂立合同的目的。這是由買賣合同的有償性所決定的。一切有償合同均存在著等價(jià)關(guān)系，即一方取得權(quán)利或物品，是他支付了相應(yīng)價(jià)款所應(yīng)得到的結(jié)果。按照公平原則的要求，取得價(jià)款的一方有義務(wù)使對方獲得無瑕疵的權(quán)利或物品，充分滿足權(quán)利人的利益要求。為了實(shí)現(xiàn)這一目的，買賣合同應(yīng)建立在雙方當(dāng)事人互相信賴的基礎(chǔ)上，要求當(dāng)事人恪守信義，誠實(shí)履行義務(wù)，并保護(hù)買賣交易的安全。第二、由于科技迅速發(fā)展，各種各樣的新產(chǎn)品層出不窮，產(chǎn)品的制造與銷售越來越現(xiàn)代化，同時也越來越重視對消費(fèi)者利益的保護(hù)。一般的買受人，特別是產(chǎn)品的消費(fèi)者只能感按照產(chǎn)品的說明書進(jìn)行操作，對產(chǎn)品的原理﹑性能﹑質(zhì)量及可能存在的瑕疵等問題往往不可能知曉。這就需要出賣人按照誠實(shí)信用原則，對標(biāo)的物的質(zhì)量作出明確說明和具有法律效力的保證。第三、現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會中，當(dāng)事人達(dá)成買賣交易，往往是通過先進(jìn)的通訊﹑電子手段，雙方并不見面。這樣，由于買受人在收貨之前沒有機(jī)會看貨，就只能通過買賣合同來確定標(biāo)的物的質(zhì)量，也就要求法律在這種情況下對標(biāo)的物質(zhì)量有完善的保障措施?？傊?，物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任是法律基于買賣合同有償性的特殊要求和對消費(fèi)者的特別保護(hù)而規(guī)定的。這種責(zé)任的存在，對于買賣交易的安全和消費(fèi)者的利益，具有十分重要的意義。在我國法中，物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任的適用應(yīng)符合下列條件：一是標(biāo)的物須有瑕疵。此為物之瑕疵擔(dān)保責(zé)任成立之關(guān)鍵。在此如何理解“瑕疵”呢？筆者認(rèn)為，在物之瑕疵擔(dān)保責(zé)任形成﹑發(fā)展的歷史過程中，衡量買賣標(biāo)的物是否有瑕疵，有兩種標(biāo)準(zhǔn)——客觀標(biāo)準(zhǔn)和主觀標(biāo)準(zhǔn)。按客觀標(biāo)準(zhǔn)，所交付的標(biāo)的物不符合該種物所應(yīng)具備的通常性質(zhì)及客觀上應(yīng)有之特征時，即具有瑕疵。按主觀標(biāo)準(zhǔn)，所交付之標(biāo)的物不符合當(dāng)事人約定的品質(zhì)，致滅失減少其價(jià)值或效用時，即具有瑕疵。羅馬法及英美法原來采用客觀標(biāo)準(zhǔn)，將瑕疵理解為關(guān)于標(biāo)的物的性質(zhì)和實(shí)體的東西，一切對于買受人有價(jià)值的性質(zhì)之欠缺。近代諸國民法典極少數(shù)仍采客觀標(biāo)準(zhǔn)，絕大多數(shù)在堅(jiān)持此客觀標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上加入了主觀標(biāo)準(zhǔn)⑸。我國合同法即是如此。概括起來，各國法所指物之瑕疵有四種情形：㈠買賣之物具有滅失或減少其價(jià)值之瑕疵，所謂價(jià)值，指客觀的交換價(jià)值；㈡買賣之物具有滅失或減少其通常效用之瑕疵。所謂通常效用，系指一般交易客觀上應(yīng)有之使用價(jià)值；㈢買賣之物具有滅失或減少契約預(yù)定之效用。所謂契約預(yù)定之效用，系當(dāng)事人特以契約約定的效用。㈣買賣之物欠缺所保證的品質(zhì)。所謂品質(zhì)，系指構(gòu)成標(biāo)的物價(jià)值及效用的一切法律與事實(shí)關(guān)系，因此，當(dāng)事人約定出售之房屋冬暖夏涼時，若不具此性質(zhì)者，即欠缺所保證之品質(zhì)⑹。一般認(rèn)為標(biāo)的物數(shù)量的超過與不足不為瑕疵，只有當(dāng)標(biāo)的物之?dāng)?shù)量之短少影響到其價(jià)值﹑效用時才構(gòu)成瑕疵。因此，當(dāng)出賣人交付的標(biāo)的物超過約定數(shù)量時，買受人可以拒收多交的部分，也可以接收多交的部分，若接收的，應(yīng)按合同的價(jià)格支付價(jià)款（《合同法》第162條）。當(dāng)出賣人交付的標(biāo)的物短少且不構(gòu)成瑕疵時，買受人應(yīng)當(dāng)接受，對于少交部分，另行請求出賣人承擔(dān)不履行或遲延履行的違約責(zé)任。二是瑕疵應(yīng)當(dāng)于標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時存在。我國合同法將標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時間規(guī)定為物的交付時間，當(dāng)然，買賣雙方也可另行約定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時間。買賣合同的出賣人對物在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時存在的瑕疵承擔(dān)責(zé)任。對于風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移后出現(xiàn)的物的瑕疵，原則上出賣人是不負(fù)責(zé)任的。所以物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任的確定與標(biāo)的物交付時間有很大的關(guān)系，特別是在瑕疵于買賣合同訂立后才出現(xiàn)的情形下。但是以下情況作為例外：其一,如果標(biāo)的物與合同要求不符的情形要在風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)于買受人之后的一段時間才能發(fā)現(xiàn)或顯露出來，例如，有些標(biāo)的物需要經(jīng)過科學(xué)鑒定甚至需要經(jīng)過使用一段時間后才能顯示其是否與合同的要求相符。這時，盡管風(fēng)險(xiǎn)已移轉(zhuǎn)于買受人，但如果標(biāo)的物的缺陷在風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)于買受人之前就已經(jīng)存在，則出賣人仍要承擔(dān)責(zé)任。其二，當(dāng)出賣人對標(biāo)的物承諾在一定時間內(nèi)不出現(xiàn)瑕疵的情況下，盡管在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時不存在瑕疵，但標(biāo)的物在保證期間內(nèi)出現(xiàn)瑕疵的，出賣人仍應(yīng)承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。在這方面最明顯的例子是，在機(jī)械設(shè)備交易中，如買賣合同規(guī)定出賣人對其提交的機(jī)械設(shè)備產(chǎn)品的保證期為一年，盡管該設(shè)備的風(fēng)險(xiǎn)早已移轉(zhuǎn)于買受人，而且在風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)的時候該設(shè)備是符合買賣合同要求的，但如果在一年的保證期內(nèi)，買受人發(fā)現(xiàn)該設(shè)備的質(zhì)量與合同的要求不符，則出賣人仍須對此負(fù)責(zé)。再如，消費(fèi)者從商場買的某牌高壓鍋保證期為8年，那么高壓鍋在這8年內(nèi)出現(xiàn)問題，則商場和廠家均應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任。至于合同成立時標(biāo)的物存在且持續(xù)存在于標(biāo)的物交付時的瑕疵，出賣人當(dāng)然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。但合同成立時存在的瑕疵于交付前由出賣人有效除去的，出賣人可以不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。這一點(diǎn)與出賣人的權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任不同。對權(quán)利瑕疵而言，只有當(dāng)合同成立時瑕疵存在的，出賣人才付瑕疵擔(dān)保責(zé)任。如果合同訂立后才發(fā)生權(quán)利瑕疵的，則出賣人不應(yīng)承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，而是承擔(dān)不履行合同的責(zé)任。三是買受人不知標(biāo)的物有瑕疵。即買受人須為善意且無重大過失。如果買受人于訂立合同時知道標(biāo)的物有瑕疵，則表明買受人愿意承擔(dān)這一后果，出賣人自然不承擔(dān)責(zé)任。如果買受人有充分條件可以了解標(biāo)的物的瑕疵卻因其過失而未了解，并且出賣人未對買受人作出無瑕疵的允諾，則出賣人不負(fù)擔(dān)保責(zé)任。但是，在買受人因重大過失未知瑕疵且出賣人未作無瑕疵保證，如果出賣人故意不告知瑕疵時出賣人不得免責(zé)。這里須注意的是，如果買受人僅僅是懷疑標(biāo)的物有瑕疵，并不構(gòu)成買受人的明

第三人不能向買受人就買賣的標(biāo)的物主張自己的權(quán)利。④買受人須為善意。這里的善意，是指在買賣契約成立時，買主不知買賣的權(quán)利有瑕疵，其嗣后得知亦為善意。若契約成立時，買受人知有瑕疵，而出賣人仍自愿負(fù)擔(dān)保責(zé)任的，其擔(dān)保責(zé)任不應(yīng)免除。有學(xué)者認(rèn)為還有一個要件是：“須權(quán)利瑕疵而使買受人遭受損害或損失”⑾，筆者認(rèn)為不妥。因?yàn)闄?quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)是一種法定義務(wù)，且即使買受人未遭受損害，但始終處于第三～利追奪的不安中，因此筆者認(rèn)為買受人有權(quán)要求出賣人承擔(dān)此擔(dān)保責(zé)任，而無須遭受損害或損失。當(dāng)然此情形不能一概而論，在有些情形下，即使存在權(quán)利瑕疵，但第三人未主張且已不能主張權(quán)利的，買受人不能追究出賣人違反權(quán)利瑕疵擔(dān)保的責(zé)任。關(guān)于權(quán)利瑕疵擔(dān)保的范圍問題一直存在著不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為瑕疵擔(dān)保并不適用物之買賣，而只是用于權(quán)利的買賣。因?yàn)椤皺?quán)利存在之擔(dān)保，唯有在權(quán)利買賣時始有其適用，不適用于物指買賣，蓋物權(quán)采現(xiàn)物主義，有物即有物權(quán)，不生物權(quán)存在與否的問題。而所謂存在，不僅須有權(quán)利有效成立，且須尚未消減者，始能謂其權(quán)利存在。”⑿因此，權(quán)利瑕疵擔(dān)保僅適用于債權(quán)及其他一般權(quán)利之擔(dān)保﹑有價(jià)證券未經(jīng)宣告無效之擔(dān)保。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為權(quán)利瑕疵擔(dān)保不僅適用于權(quán)利的買賣，而且適用于物的買賣。我國《合同法》買賣合同一章中，原則上不調(diào)整權(quán)利的買賣，因此可以認(rèn)為《合同法》第１５０條所規(guī)定的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)主要適用于物的買賣。所以在一般情況下對債權(quán)的轉(zhuǎn)讓﹑有價(jià)證券的轉(zhuǎn)讓等過程中出現(xiàn)權(quán)利瑕疵，受讓人一般不能援引該條的規(guī)定請求出賣人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。最后須注意的是，雖然權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任為一種法定責(zé)任，并非當(dāng)事人意思表示之結(jié)果。但是法律關(guān)于瑕疵擔(dān)保責(zé)任的規(guī)定并非強(qiáng)行性規(guī)定，因而一般允許當(dāng)事人以特約免除﹑限制或加重此種責(zé)任。我國合同法只是規(guī)定對于標(biāo)的物的狀況出賣人對買受人應(yīng)承擔(dān)什么義務(wù)，買受人對出賣人享有什么權(quán)利。因我國目前尚未制定物權(quán)法，而且現(xiàn)有法律中也未明確對善意買受人的保護(hù)問題，實(shí)踐中處理這一問題也不很統(tǒng)一。因此亟需指定物權(quán)法對此明確規(guī)范?？傊?，我國合同法中的瑕疵擔(dān)保責(zé)任制度還有很多漏洞，還有很多懸而未決的問題，這就值得我們進(jìn)一步深入探討﹑深入研究，包括借鑒各國立法經(jīng)驗(yàn)，使之臻于完善。