第一篇：中國公司治理現(xiàn)狀的八大缺陷

中國公司治理現(xiàn)狀的八大缺陷

[ 中國智庫2007年10月7日 ]

★上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理

一般認為，上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)對公司董事會席位的構(gòu)成起著決定性的作用。我國上市公司的流通股比重偏低，絕大部分的國有股和法人股股票不能上市流通。這種狀況出現(xiàn)的原因，主要是由于我國絕大多數(shù)的上市公司都是由國有獨資企業(yè)改制而成，從集團公司分拆資產(chǎn)包裝上市。集團公司作為發(fā)起人控制了上市公司絕大部分股權(quán)，導致上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的“一股獨大”現(xiàn)象。股權(quán)結(jié)構(gòu)過于集中，決定了董事會的大部分席位由大股東或其代理人占據(jù)，代表中小股東利益的董事席位數(shù)量有限，所以很難發(fā)揮限制大股東權(quán)力的作用。

★董事的獨立性不強，與大股東之間的關系過于密切

在我國上市公司股權(quán)高度集中的情況下，董事會的獨立性無法得到充分保障。公司董事受制于大股東，上市公司缺乏保證董

事會有效運作的最起碼的獨立性，大股東和“內(nèi)部人”控制的現(xiàn)象嚴重。在許多上市公司的董事會里，直接作為大股東代理人的董事和 “內(nèi)部人”董事一般均超過半數(shù)，而獨立董事的數(shù)量不會超過三分之一，僅僅是為了滿足《關于在上市公司建立董事制度的指導意見》的有關規(guī)定，整個董事會都在大股東的控制之下。就算有極個別的董事站出來對公司決議發(fā)出不同的聲音，也會被大股東支持者的聲音所掩蓋，變得無足輕重。由于我國的公司法規(guī)定，董事會作出的決議，經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過即可，所以大股東所控制的董事席位越多，就越有利于其對公司實行全面的控制，從而削弱上市公司的獨立性。目前，敢于與大股東“抗衡”的人少之又少，即使有，這些董事的最后結(jié)局也讓中小股東無奈。

★董事群體的專業(yè)構(gòu)成不合理

從我國上市公司董事會成員的專業(yè)構(gòu)成上看，法律類人才在公司董事群中所占的比例很小。這樣一種董事人群的專業(yè)構(gòu)成狀況，極易造成董事會決策過程中對公司法律的忽視，從而不可避免地會出現(xiàn)一些法律問題。我們在研究中發(fā)現(xiàn)，目前很多上市公司官司纏身，也進一步印證了這一點。同時，董事會內(nèi)法律類人才的缺乏，也在一定程度上造成了上市公司對在法律嚴格約束的框架內(nèi)經(jīng)營運作缺乏足夠的、清晰的意識，從而也成為大量上市公司財務信息造假、違規(guī)擔保、信息披露不及時、全面的原因之

一。

★獨立董事制度不能起到應有的作用

獨立董事是抗衡大股東、保障上市公司董事會獨立性，進而保護中小股東利益的重要制度保證。盡管中國證監(jiān)會發(fā)布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，但獨董制度所發(fā)揮的作用仍然十分有限。目前，相當一部分人同時兼任幾家上市公司的獨立董事，因此很難有時間和精力來關心董事會的事務。而在當前上市公司內(nèi)部董事占據(jù)董事會大部分席位的情況下，許多獨立董事甚至連參加正常的董事會會議都保證不了。中國的獨董制度，在面對上市公司不斷曝出違規(guī)行為的現(xiàn)實面前形同虛設。很多上市公司選擇知名的經(jīng)濟學家、大學教授，或者社會名流和離任的政府官員做獨立董事，僅僅是為了借助名人效應來抬高公司聲譽。而這些名人在完善公司董事會治理方面卻起不到應有的作用。

★董事會的戰(zhàn)略決策職能有待加強

制度建設是我國上市公司董事會會議決議的“重頭戲”。我國市場經(jīng)濟趨向的改革已經(jīng)走過了十幾年，但作為我國最優(yōu)秀的企業(yè)群體，上市公司卻仍舊停留在制度建設的層面上。在證券市

場發(fā)達的國家，對公司管理層的監(jiān)督主要是依靠相對完善的股票市場和公司控制權(quán)市場來完成，董事會的職能更多地偏向于戰(zhàn)略決策。而我國的董事會承擔了過多的監(jiān)督職能。同時，由于很多上市公司的董事會主要由執(zhí)行董事構(gòu)成，使董事會更多地關注公司的經(jīng)營問題而不是戰(zhàn)略問題。有關公司的戰(zhàn)略決策、發(fā)展計劃的會議實在太少了，導致董事會在某些關鍵的公司長遠問題上很少發(fā)揮作用，董事會的職能未能得到淋漓盡致的發(fā)揮。過多的無效率會議，不僅消耗掉了董事會的大部分時間，甚至會給董事會治理帶來適得其反的結(jié)果，最終會導致董事會的戰(zhàn)略決策能力的弱化。

★專門委員會制度沒有真正到位

公司董事會下設的專門委員會，在上市公司董事會治理中發(fā)揮著關鍵作用。委員會的建立與人員構(gòu)成也是董事會獨立性的重要指標。從總體上看，有近半數(shù)的上市公司董事會沒有下設專門委員會。即使設置專門委員會的上市公司董事會，在運作方面也很不完善，尚未發(fā)揮其應有的功效。另外，由于獨立董事制度存在的種種缺陷，專門委員會的委員人數(shù)較少，并且獨立董事在其中并沒有發(fā)揮主導作用，因此也就難以保證主要專門委員會的獨立性。完善上市公司董事會的專門委員會制度，是目前各個上市公司不容忽視的問題。

★董事的考核和評價體系沒有建立

目前，我國上市公司的董事會普遍缺乏獨立、客觀的董事業(yè)績考核與評價體系。公司董事會的核心功能是戰(zhàn)略決策，而決策的可行性和有效性關系到公司的長期績效和發(fā)展。而我國絕大多數(shù)的上市公司，在年報中僅僅簡單披露了對高級管理人員的業(yè)績考評制度，但缺乏獨立、客觀的對董事會和董事的業(yè)績評估。甚至連出席董事會會議這種最基本的問題，都沒能得到有效制約，就更不用說許多董事的責任感不強，對公司的經(jīng)營理念、戰(zhàn)略計劃和業(yè)務規(guī)劃不夠了解這些更加具體且重要的問題了。由于我國的相關法律法規(guī)尚不健全，所以董事會必須根據(jù)自身狀況對每一個董事的績效進行定期、獨立、客觀的評估，為此應該建立科學的考核與評價體系。

★董事的激勵機制有待完善

在絕大多數(shù)發(fā)達市場經(jīng)濟國家，上市公司通過建立由外部董事和獨立董事組成的薪酬委員會，來評價公司的首席執(zhí)行官、其他執(zhí)行董事以及高級管理人員的績效，并核定他們的激勵薪酬。經(jīng)由董事會推薦并在公司的股東大會上獲得股東批準，同樣的程序也適合于對非執(zhí)行董事的激勵薪酬。我們通過分析發(fā)現(xiàn)，我國

上市公司的董事利益與公司利益缺乏直接的關聯(lián)，董事激勵機制不健全，因此難以保證董事在決策過程中能夠充分考慮公司的長遠利益。股票期權(quán)等在國外行之有效的激勵方式，在我國運用得比較少。完善的公司治理機制必須建立在市場化的、動態(tài)的、長期的激勵機制基礎之上?？偟膩碚f，當前對公司董事的激勵機制不能對公司董事起到應有的作用。

第二篇：中國公司治理

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中國公司治理 ——獨立董事之研究

楊敏華 嶺東科技大學 財經(jīng)法律研究所籌備委員

關鍵詞: 公司治理/董事會/獨立董事/獨立性

內(nèi)容提要: 本文主要探討中國公司治理有關獨立董事制度之運作，尤其針對2001年8月16日中國證監(jiān)會正式公布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》內(nèi)容加以剖析，首先界定獨立董事之資格，有關「獨立性」之意義，進而分析獨立董事之組織，其環(huán)環(huán)相扣的影響獨立董事制度之架構(gòu);介紹獨立董事之職權(quán)，其乃監(jiān)督制衡之具體表現(xiàn);強調(diào)獨立董事之責任，其有鞠躬盡瘁責無旁貸之義務;注重獨立董事之激勵，所謂重賞之下必有勇夫的機制;最后不可忽視建立獨立董事之市場，莫使劣幣驅(qū)逐良幣，致使獨立董事之制度，功虧一簣。

壹、前言

獨立董事(Independent Director)，又稱外部董事(Outside Director)，非執(zhí)行董事(Non-Executive Director)[1]，是指具有

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完全意志、代表公司整體和全體股東利益的董事會成員，獨立董事立于公司的管理和經(jīng)營活動以及有可能影響他們獨立判斷的事物之外，不能與公司有任何影響其客觀、獨立判斷的關系，其不代表出資人、管理層、股東會、董事會之任何一方利益，因此能夠顧全大局，改變董事會決策一家之言的局面，并將最終給所有股東帶來利益。我國法令《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》第1條第1款規(guī)定：「上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其它職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事?！蛊涔δ苄栽谟冢旱谝?、董事會可以利用獨立董事來提高董事會的形象和整體水平，獨立董事都有自己的專業(yè)性和權(quán)威性，能從某個方面彌補董事會決策的失誤 [2];第二、能對大股東推薦的董事會主席起到牽制和權(quán)力平衡作用，有利于形成規(guī)范的工作程序;第三、我國上市公司是國有企業(yè)「一股獨大」，有可能造成對國家和小股東利益的損害，獨立董事制度的監(jiān)督作用即在于此 [3]。

我國自1997年12月16日證監(jiān)會發(fā)布《上市公司章程指引》第112條規(guī)定「上市公司可以根據(jù)需要設立獨立董事」，首次引入獨立董事制度，對獨立董事任職人員條件有初步規(guī)定，特別注明設立獨立董事為「選擇性條款」，由公司自行決定，并非強制性要求。1999年3月29日國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會和中國證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布《關于進一

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步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見》中，對境外上市公司作出明確規(guī)定：境外上市公司董事會換屆時，外事董事占董事會人數(shù)的1/2以上，并應有2名以上的獨立董事。獨立董事獨立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職，獨立董事所發(fā)表的意見應在董事會決議中列明。公司的關聯(lián)交易必須由獨立董事簽字后方能生效。2名以上的獨立董事可直接向股東大會、中國證監(jiān)會和其它有關部門報告情況。此規(guī)范對獨立董事有較詳細規(guī)定，并開創(chuàng)我國設置獨立董事強制性要求的先河。2000年11月上海證券交易所發(fā)布《上市公司治理指引》第16條亦規(guī)定，董事會應下設審計委員會，還可以設立多個專業(yè)委員會，下設委員會應主要由獨立董事組成，并由獨立董事?lián)沃飨?。在此基礎上，中國證監(jiān)會于2001年5月公布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》(征求意見稿)，向所有上市公司全面推行獨立董事制度。2001年8月16日中國證監(jiān)會正式公布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》(簡稱《指導意見》)指出各境內(nèi)上市公司應當聘任適當人員擔任獨立董事。這是我國首部關于上市公司設立獨立董事的規(guī)范性文件，強化獨立董事制約機制的重要舉措，標志中國上市公司正式全面執(zhí)行獨立董事制度 [4]。

2002年1月9日中國證券監(jiān)督管理委員會和國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會聯(lián)合公布《上市公司治理準則》第49條規(guī)定：「上市公司應按照有關規(guī)定建立獨立董事制度。獨立董事應獨立于所受聘的公司及其主

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要股東。獨立董事不得在上市公司擔任除獨立董事外的其它任何職務」。2002年5月，中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合對上市公司建立現(xiàn)代企業(yè)制度情況進行檢查，這些措施不斷對于完善我國獨立董事制度的推動進行積極的作用。

貳、獨立董事之產(chǎn)生---背景肇因制衡機制失控

獨立董事的概念和制度來自英美法系國家，美國從1930年代提出董事會改造論起，各界即強烈主張應采行獨立董事制度，而落實此制度可歸因于美國60年代的政治混亂、越南戰(zhàn)爭、水門事件及其它政治獻金丑聞等等 [5]，此皆與大公司內(nèi)部失序控制息息相關，導致美國經(jīng)濟、政治、社會問題混亂叢生，一般大眾對公司失去信心，因此迄今美國各大規(guī)模公司董事會之多數(shù)成員中，率皆引入獨立董事，力挽狂瀾以恢復投資者之信心;自1956年以來，美國紐約證券交易所(NYSE)與聯(lián)邦證券交易管理委員會(SEC)扮演重要推波助瀾之角色，美國紐約證券交易所依據(jù)其訂定之《上市審查準則》第303?00條規(guī)定，要求上市公司至少必須選任二位獨立董事，其后1978年美國證管會批準，紐約交易所要求每家上市公司在1978年6月30日以前設立一個全由獨立董事組成的審計委員會，獨立董事不得與管理階層有任何會影響他們作為委員會成員獨立判斷的關系;1989年密執(zhí)安州《商業(yè)公司法》，在美國各州公司立法中首先采納獨立董事制度，該

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法不僅規(guī)定獨立董事的標準，同時規(guī)定獨立董事的任命方法及其特殊權(quán)力 [6]。

20世紀70年代美國出現(xiàn)很多對公司董事會或管理階層不信任的法律訴訟案，類似情況在其它市場經(jīng)濟國家亦有發(fā)生，因為董事雖然由股東會選舉產(chǎn)生，但公司的高層經(jīng)營管理人員和內(nèi)部董事總能對董事提名產(chǎn)生影響，使得高層經(jīng)營管理人員為核心的利益團體能夠長期占有公司董事會的控制權(quán)，以致董事會喪失自我監(jiān)督經(jīng)營者的職能而無所作為，所以如何防止內(nèi)部人控制與大股東操縱，如何完善董事會職能與結(jié)構(gòu)，從而重建投資人的信心，成為全球企業(yè)所關注和需要解決的問題，在此背景下自然產(chǎn)生由董事會引進獨立董事之制度，以強化董事會的職能。美國的獨立董事制度實質(zhì)上只是「一元制」的改良，實際上主要為增強監(jiān)督機構(gòu)的獨立性 [7]。在不改變「一元制」的模式下，通過設立獨立董事制度，對公司經(jīng)營董事及管理階層進行監(jiān)督，以達到改善公司法人治理結(jié)構(gòu)的目的。

我國引進獨立董事之背景有三：一是藉以改變我國上市公司普遍存在原因，即「一股獨大」所導致的公司治理失效問題，從而保護中小投資者利益。中國上市公司股權(quán)配置極不合理，股權(quán)高度集中，特別是由原來國有企業(yè)改制而成的上市公司，流通性不強的國有股、法人股控股現(xiàn)象嚴重;大股東持股都占絕對比重，出于自身利益考慮，往往利用控股地位及信息優(yōu)勢進行不正當關聯(lián)交易，為所欲為、盲目

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投資。加上資本市場不建全、經(jīng)理人市場尚未有效建立、公司監(jiān)事會形同虛設，控股股東往往將上市公司當作自己的附屬機構(gòu)甚至「提款機」，掏空公司資金或讓公司為自己提供貸款擔保，當其無力償還時，公司即被拖入債務泥潭，元氣大傷乃至破產(chǎn)，導致中小股東權(quán)益嚴重受損 [8]。引入獨立董事制度，可以有效監(jiān)督大股東的行為，從而保護中小股東利益。

二、彌補監(jiān)事會監(jiān)督職能不彰，改善公司治理結(jié)構(gòu)。中國公司治理結(jié)構(gòu)模式采用「二元制」，監(jiān)事會是由股東代表和職工代表共同組成對公司經(jīng)營階層行使監(jiān)督權(quán)，但在實務上監(jiān)事會功能難以發(fā)揮，所謂“監(jiān)事不監(jiān)事，監(jiān)事不能監(jiān)事”的現(xiàn)象比比皆是，從上市公司不斷爆發(fā)經(jīng)營黑幕，而監(jiān)事會幾乎從未對其違法經(jīng)營行為履行過監(jiān)督職責可窺一斑 [9]。因為監(jiān)事會主席是由董事會任命，監(jiān)事往往是公司基層部門管理人員，他們與董事長或總經(jīng)理是「從屬關系」。由于涉及自身階級與利益，監(jiān)事會對公司違法違紀行為，往往無法發(fā)揮應有的監(jiān)督作用。引入獨立董事制度，可以彌補監(jiān)事會監(jiān)督職能的不足，有利于形成真正制衡與監(jiān)督。

三、提高中國上市公司在國際金融市場上的融資能力;隨著我國加入WTO，經(jīng)濟已邁進全球經(jīng)濟一體化的過程中，國際機構(gòu)投資者重視公司董事會中是否包括一定數(shù)量獨立董事以及其如何在公司治理中發(fā)揮作用。如果國際投資者對中國上市公司制度規(guī)范失去信心，將影響國際融資與外資引進。因此中國上市公司在公司治理結(jié)構(gòu)上必須與國際慣例接軌，建立健全獨立董事制

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度，形成一個讓國內(nèi)外股東高度放心投資的公司環(huán)境與證券市場 [10]。

參、獨立董事之資格---首當其沖「獨立性」之界定

上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其它職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事。因此有關獨立董事之資格，首重于「獨立性」 [11]，我國在實踐過程不斷修正「獨立性」之嚴謹與周延，理論與實務不斷認為，獨立董事不但應獨立于管理階層，而且應該獨立于追逐利益的大股東，如果董事們對過多的「利益群體」(Constituencies)負責，結(jié)果可能對那一方都不負責，而那些與公司發(fā)生交易關系，例如顧客、工人、供貨商等可以通過合同、訴訟而中斷與公司關系，以保護自己。而廣大的中小股東偏偏無法通過此種方式來自我保護 [12]，因為股東的投資已經(jīng)「沉淀」(Sunk)于公司，除非認賠殺出，否則無法撤回 [13]。

中國證監(jiān)會1997年12月16日頒布《上市公司章程指引》對獨立董事的界定，排除下列人士擔任獨立董事：

一、公司股東或股東單位的任職人員;

二、公司的內(nèi)部人員(如公司的經(jīng)理或公司的雇員);

三、與公司關聯(lián)人或公司管理層有利益關系人員。此界定認為上述人員執(zhí)行職務時不具有「獨立性」，故規(guī)定不得擔任公司獨立董事，但

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此規(guī)定資格較為粗略與概括，獨立董事對我國公司僅有獨立之名，難有獨立之實 [14]。其缺點：第一、未對獨立董事的資格進行積極規(guī)定，由于獨立董事身份特殊，必須具有相關完備的專業(yè)知識、技能和經(jīng)驗，其要求較一般董事更加嚴格，當然此有賴于獨立董事市場的開放及信息的公開，透過市場加以篩檢，一旦獨立董事涉及道德瑕疵，除負法律責任外，亦將無法在商業(yè)領域生存，遺憾中國獨立董事市場尚未成形且亦未成熟;第二、對獨立董事與公司間之關聯(lián)關系界定存在很大差距與空白，不少關聯(lián)關系未加以明確規(guī)定;第三、未對獨立董事的產(chǎn)生、權(quán)限、獨立性喪失等重大問題加以規(guī)范。為落實獨立性的要求，2001年8月16日中國證監(jiān)會發(fā)布最新的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，對于「獨立性」做出具體條件，規(guī)定擔任獨立董事應當符合下列基本資格：

一、在積極資格方面

中國《指導意見》第2條規(guī)定獨立董事必須：

(一)根據(jù)法律、行政法規(guī)及其它有關規(guī)定，具備擔任上市公司董事的資格;

(二)具有本《指導意見》所要求的獨立性;

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(三)具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則;

(四)具有五年以上法律、經(jīng)濟或其它履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗;

(五)公司章程規(guī)定的其它條件 [15]。

二、在消極資格方面

中國《指導意見》第3條規(guī)定，下列人員不得擔任獨立董事：

(一)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關系。所謂「直系親屬」是指配偶、父母、子女等;所謂「主要社會關系」是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等;

(二)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬;

(三)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬;

(四)最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員;

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(五)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員;

(六)公司章程規(guī)定的其它人員;

(七)中國證監(jiān)會認定的其它人員。

由上可知，《指導意見》主要是通過規(guī)定一些硬性的不變條件來保證獨立董事的獨立性 [16]。我國采「列舉方式」來界定獨立董事的獨立性，較為詳備，操作性強，但缺點是難免掛萬漏一，例如：其

一、對利害關系尚未明確厘清，只注重「親屬」，并未明確「朋友」 [17]，即未明確禁止與公司管理階層社交方面存在利害關系人擔任獨立董事。其

二、沒有排除獨立董事與公司之間有一定比例或數(shù)額的商業(yè)交易關系人員，例如美國證券交易委員會(SEC)規(guī)定「在前兩個財政內(nèi)的任何一個曾向公司作出商業(yè)支持或者從公司獲得商業(yè)支付超過20萬美元」的人不得擔任獨立董事。我國并未明確禁止與任職公司如果存在直接或間接商業(yè)交易的人擔任獨立董事。其

三、未明確禁止曾經(jīng)或現(xiàn)在擔任與任職公司有關聯(lián)交易的其它公司雇員，能否擔任獨立董事?中國《指導意見》對這些疑點相當模糊，并沒有作出明確規(guī)定。

有學者認為鑒于中國目前許多獨立董事是「人情董事」，應該對其任職條件作出嚴格規(guī)定，參照外國立法例，認為中國公司法最多只

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宜對獨立董事的消極資格作出規(guī)定，其它方面則應委托交易所的上市規(guī)則，或由證監(jiān)會頒布指導意見，目前我國兩大證交所對獨立董事規(guī)定尚欠細化，應該要求「至少一名獨立董事必須是財會專家」，「足夠的時間和精力」等。在選任程序上，由于我國公司無提名委員會之設置，根據(jù)公司法規(guī)定，獨立董事最后由股東大會選舉產(chǎn)生，有學者建議摒棄證監(jiān)會《指導意見》中「證監(jiān)會對獨立董事的任職資格和獨立性進行審核」的規(guī)定，授權(quán)由兩大交易所的上市規(guī)則對獨立董事的資格把關 [18]。

肆、獨立董事之組織---環(huán)環(huán)相扣影響獨立架構(gòu)

一、獨立董事之選任

獨立董事首重「獨立」，其選任程序在很大程度上決定其是否具有獨立性。獨立董事作為董事會成員，依照中國《公司法》規(guī)定只能由股東大會選舉，一般推論獨立董事既然是董事會成員之一，當然是由股東大會以多數(shù)決的方式選任。在股權(quán)高度分散或高度集中情況下，股東大會選舉董事往往可能只是名義上，因為股東大會通常只是簡單通過獨立董事候選人名單，實際上獨立董事的選任是由擁有提名權(quán)的提名者來決定。故中國《指導意見》加強要求獨立董事「有效提名」、「股東大會表決」、「證監(jiān)會批準」三個條件。獨立董事之提

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名依《指導意見》第4條規(guī)定：「獨立董事的提名、選舉和更換應當依法、規(guī)范的進行?！钩绦騼?nèi)容如下：

(一)上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。

(二)獨立董事的提名人在提名前應當征得被提名人同意。提名人應當充分了解被提名人職業(yè)、學歷、職稱、詳細工作經(jīng)歷、全部兼職等情況，并對其擔任獨立董事的資格和獨立性發(fā)表意見，被提名人應當就其本人與上市公司之間不存在任何影響其獨立客觀判斷的關系發(fā)表公開聲明。在選舉獨立董事的股東大會召開前，上市公司董事會應當按照規(guī)定公布上述內(nèi)容。

(三)在選舉獨立董事的股東大會召開前，上市公司應將所有被提名人的有關材料同時報送中國證監(jiān)會、公司所在地中國證監(jiān)會派出機構(gòu)和公司股票掛牌交易的證券交易所。上市公司董事會對被提名人的有關情況有異議的，應同時報送董事會的書面意見。

(四)中國證監(jiān)會在15個工作日內(nèi)對獨立董事的任職資格和獨立性進行審核。對中國證監(jiān)會持有異議的被提名人，可作為公司董事候選人，但不作為獨立董事候選人。在召開股東大會選舉獨立董事時，文章來源：中顧法律網(wǎng)

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上市公司董事會應對獨立董事候選人，是否被中國證監(jiān)會提出異議的情況，進行說明。

(五)對于指導意見發(fā)布前已擔任上市公司獨立董事的人士，上市公司應將前述材料，在指導意見發(fā)布實施起一個月內(nèi)，報送中國證監(jiān)會、公司所在地中國證監(jiān)會派出機構(gòu)和公司股票掛牌交易的證券交易所。

上述提名細節(jié)運作程序相當周詳完整 [19]，但關鍵重點在于《指導意見》第4條第1款內(nèi)容，其中「合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東，可以提名獨立董事候選人」，此規(guī)定似乎充分考慮中小股東的實際狀況，但深入分析，就會發(fā)現(xiàn)據(jù)此選任的獨立董事，可能獨立于「經(jīng)理階層」，但很難獨立于「控股股東」，因為：第一、盡管董事會、監(jiān)事會、及股東均享有提名權(quán)，但基于中國上市公司股權(quán)高度集中的現(xiàn)狀，現(xiàn)任董事會及監(jiān)事會基本上由控股股東控制，由董事會或監(jiān)事會提名的獨立董事仍然與控股股東很難保持獨立;第二、股東大會按照「股份多數(shù)決」原則選舉的獨立董事，實際上很可能是控股股東控制股東大會的結(jié)果。小股東雖然享有提名權(quán)，但如果沒有「累積投票制」等措施作為保障，在「一股獨大」的情況下亦無任何實際意義 [20]，為保證獨立于大股東和管理階層，獨立董事的產(chǎn)生必須采取累積投票制 [21]。第三、《指導意見》第4條第3款內(nèi)容規(guī)定：「證監(jiān)會對獨立董事的任職資格和獨立性進行審核」，有

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學者認為由證監(jiān)會行政主管部門把關的做法是弊大于利，雖可推動獨立董事改革的進行，但不利于公司市場的運作，為行政權(quán)力的不當干預留下借口 [22];亦有學者認為獨立董事的任命不宜帶上欽定的色彩，否則在對獨立董事違反誠信義務的訴訟中，證監(jiān)會應否承擔實質(zhì)審查的相關責任? [23]

基于提名權(quán)在獨立董事產(chǎn)生過程中的重要作用，為使獨立董事的選任不受控股股東、經(jīng)營董事、及管理階層之控制，英美法系國家規(guī)定由董事會下屬的提名委員會負責獨立董事的提名，提名委員會大部分或全部人員由獨立董事組成。中國《指導意見》第5條第4款規(guī)定：「如果上市公司董事會下設薪酬、審計、提名等委員會的，獨立董事應當在委員會成員中占有二分之一以上的比例。」但遺憾在母法地位的公司法中，卻未規(guī)定公司必須設立這些委員會，控股股東或內(nèi)部人仍可透過由董事會總體決議的方式，達到由內(nèi)部董事控制公司營運之目的。盡管中國證監(jiān)會強調(diào)在獨立董事選聘方面，能夠行使超脫性的審核職能，但仍然沒有擺脫獨立董事由控股股東與內(nèi)部人控制的局面。故獨立董事的選聘程序上，除初次選聘由股東大會選舉外，應采用由現(xiàn)任獨立董事所組成「提名委員會」選聘的方法 [24]。

亦有學者建議，獨立董事的選任方式由公司外的中立、公正第三人，例如主管機關證監(jiān)會選任獨立董事，但有學者認為，這種設計存有問題，如果由第三人選任獨立董事，那么為保證其獨立性，必然要

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求獨立董事的薪酬亦應由該第三人支付，如此不僅對該第三人是一個相當沉重且沒有實際好處的負擔，而且作為公司外部的第三人對公司的干涉顯然超出合理范圍，違反公司自治的基本原則 [25]。亦有學者建議，建立專門選派獨立董事的中介機構(gòu) [26];例如在證券業(yè)協(xié)會成立中國獨立董事公會，發(fā)揮監(jiān)督職能，建立獨立董事的聲譽信用記錄，每家上市公司選拔任用獨立董事，需經(jīng)獨立董事公會推薦，由上市公司股東大會進行選舉后確定，過程中并建立大股東回避制度，不參與提名與表決 [27]。

二、獨立董事之人數(shù)

獨立董事在董事會人數(shù)中所占比例的大小，關系著獨立董事能否在公司決策及監(jiān)督中發(fā)揮重要作用的力量，獨立董事之人數(shù)在法律或法規(guī)中應該規(guī)定一個合適的最低標準，以確保獨立董事的監(jiān)督功能。目前并沒有一個實證性的研究結(jié)論，究竟應有多少獨立董事較好?各國公司治理規(guī)定及上市規(guī)則對獨立董事在董事會中所占比例要求不同，有的要求獨立董事必須過半數(shù)，有的沒有要求，但多數(shù)國家皆要求上市公司董事會至少3名獨立董事，理由在于3名獨立董事在董事會中可以形成一個最低要求的有力監(jiān)督群體。

中國《指導意見》第1條第3款規(guī)定：「在2002年6月30日前，董事會成員應當至少包括兩名獨立董事;在2003年6月30日前，上

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市公司董事會成員應當至少包括三分之一獨立董事。」第4款規(guī)定：「獨立董事出現(xiàn)不符合獨立性條件或其它不適宜履行獨立董事職責的情形，由此造成上市公司獨立董事達不到指導意見要求的人數(shù)時，上市公司應按規(guī)定補足獨立董事人數(shù)?！辜次覈钜螵毩⒍碌娜藬?shù)規(guī)定「至少2名」，在全部董事中所占比例「至少包括1/3」，這使獨立董事在董事會中仍然是「弱勢群體」，很難實質(zhì)影響和監(jiān)督董事會的決策，故不少學者認為獨立董事在董事會中所占比例過低，其將降低獨立董事的職權(quán)能力。要發(fā)揮獨立董事的監(jiān)督職能，獨立董事在董事會的構(gòu)成中應該「過半數(shù)」 [28]，以形成一個優(yōu)勢群體。但目前并沒有實證研究證明設置較多獨立董事的董事會就一定優(yōu)于獨立董事設置較少的董事會 [29]。

或許增加獨立董事人數(shù)會受到成本限制的情況，但可采用美國局部優(yōu)勢的做法，即通過實行委員會制，逐步提高獨立董事在個別委員會上的「絕對獨立」，加強其行使職權(quán)的能力。另一方面，在獨立董事人數(shù)的確定，亦必須考慮上市公司監(jiān)事會的存在，不至于重復設置，迭床架屋，形成與監(jiān)事會有功則爭，有過則諉的負面功能。至于董事會是否可以全部由獨立董事組成呢?有學者認為不可取，因為經(jīng)營董事對公司的發(fā)展有著獨立董事不可替代的作用，經(jīng)營董事因參與公司經(jīng)營活動，對公司比較熟悉，不存在信息障礙問題，能夠制定較適宜公司情況的政策;除此經(jīng)營董事與公司經(jīng)理階層共事，較能夠在經(jīng)理

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業(yè)績評價及經(jīng)理更換過程中發(fā)揮作用，即經(jīng)營董事在對經(jīng)理階層的監(jiān)督亦有獨立董事所不具有的優(yōu)勢，所以董事會不宜全由獨立董事組成 [30]。

三、獨立董事之任期

「有權(quán)必定濫權(quán)，絕對的權(quán)力帶來絕對的腐敗」，此濫觴于西方近數(shù)百年來的覺悟思想，歷經(jīng)數(shù)千年以來人類團體社會的運作印證的確如此，故制衡統(tǒng)治階級的濫權(quán)，不管在公法領域的「憲法」或私法領域的「公司法」，往往透過「任期」的制度，以規(guī)范經(jīng)營階層的治理。公司獨立董事的任期當然會影響其獨立性，通過一段時間共事，「同化」是一種普遍現(xiàn)象，獨立董事與內(nèi)部董事及經(jīng)營階層長期共事所建立的友誼會使他們「不再獨立」或「獨立困難」 [31]，因此有必要對獨立董事的任期加以限制，中國《指導意見》第4條第4款規(guī)定：「獨立董事每屆任期與該上市公司其它董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過六年?！沟袑W者仍然認為中國獨立董事的任期過長 [32]。

四、獨立董事之免職

中國《指導意見》第4條第5款規(guī)定：「獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議，由董事會提請股東大會予以撤換。除出現(xiàn)上述情況及《公司法》中規(guī)定的不得擔任董事的情形外，獨立董事任期屆滿

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前不得無故被免職。提前免職的，上市公司應將其作為特別披露事項予以披露，被免職的獨立董事認為公司的免職理由不當?shù)模梢宰鞒龉_的聲明?！箤W者唐納德認為《指導意見》關于任期規(guī)定與《公司法》存在潛在沖突 [33]，中國《公司法》第112條規(guī)定董事任期屆滿前，股東大會不得「無故」解除其職務，同時規(guī)定公司中董事不得超過19人?！吨笇б庖姟返?條第4款規(guī)定：「獨立董事出現(xiàn)不符合獨立性條件或其它不適宜履行獨立董事職責的情形，由此造成上市公司獨立董事達不到《指導意見》要求的人數(shù)時，上市公司應按規(guī)定補足獨立董事人數(shù)?！辜僭O公司有19名股東，其中7人為獨立董事，此達到《指導意見》要求的三分之一，但如果隨后一名獨立董事喪失獨立性，則該如何?公司不能另外指定一名獨立董事，因為將使董事人數(shù)超過公司法的法定限額;另外公司亦不能解聘這位獨立董事，或其它董事，因為喪失獨立性大概不能解釋為「解除職務」的理由。公司法及法律解釋機關從未對「無故」做出界定，有學者主張，出現(xiàn)以下事由之一時，多數(shù)股東就可免除董事職務：

一、董事違反法律或法規(guī);

二、違反公司章程;

三、因重大過失而使公司利益嚴重受損 [34]。故有學者認為「喪失獨立性」不構(gòu)成股東免除董事職務的正當理由。結(jié)果《公司法》將與《指導意見》的要求沖突。

筆者對此持不同見解，認為獨立董事身分首重其「獨立性」，不管相關公司法規(guī)、或公司章程，皆對獨立性有所要求，而且獨立董事

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喪失獨立性，亦將造成公司在社會利益評價的損失，故獨立董事一旦喪失其獨立性，則依上述三項事由的任何一項皆可免除獨立董事之職位，自然不會發(fā)生學者唐納德教授認為《公司法》與《指導意見》所沖突之問題。

五、獨立董事之辭職

中國《指導意見》第4條第6款規(guī)定，獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職，獨立董事辭職應向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關或其認為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進行說明。如因獨立董事辭職，導致公司董事會中獨立董事所占的比例，低于《指導意見》規(guī)定的最低要求時，該獨立董事的辭職報告應當在下任獨立董事填補其缺額后生效。

六、獨立董事之兼職

社會發(fā)展復雜導致分工合作越來越細，獨立董事在公司治理結(jié)構(gòu)中能夠抑制「內(nèi)部人控制」和制衡「大股東專橫」的作用，當然應由專業(yè)人員擔任才能有效維護公司權(quán)益和非管理階層中小股東利益。由于獨立董事時間精力有限、專業(yè)知識匱乏、信息獲取片面、利益激勵缺失，致使獨立董事普遍存在謹慎與保守的傾向，現(xiàn)行由社會賢達兼任獨立董事的作法，或許尸位素餐，或許欺世盜名，或許官官相護，都有必要加以導正。

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公司是由全體股東共同擁有的財富集合體，公司的資金和財產(chǎn)經(jīng)常處于復雜流動變化狀態(tài)，為維護公司資本的確定性、維持性、與不變性 [35]，董事對于公司財產(chǎn)負有特別責任，應當隨時關注變化，而不是一年僅僅開會幾天，在董事會上露面表態(tài);董事實際上是受全體股東之委托經(jīng)營公司資本的受任人，必須真正了解公司資產(chǎn)經(jīng)營狀況，以便適當行使其權(quán)力;但人的時間精力有限，往往一個大公司的董事即使整日在公司操勞，對公司資產(chǎn)運作情形仍然可能不甚了解，在此情況下，期望獨立董事每年在短短幾天或幾次會議就能夠了解情況，實在勉為其難?獨立董事能否勤勉盡責?向來為廣泛中小股東投資者所懷疑，在已經(jīng)公布的年報中，一些知名經(jīng)濟學家、大學教授、專業(yè)人士常常同時受聘為多家公司的獨立董事，有些經(jīng)濟學者甚至同時在多家公司掛職。按照《指導意見征求意見稿》規(guī)定：「獨立董事每年為上市公司的工作時間，不應少于15個工作日」，而實際上，獨立董事要深入了解上市公司的各項情況，尤其是上市公司面臨重大關聯(lián)交易和資產(chǎn)重組時，短短15個工作日很難保證夠用，何況獨立董事大都是事務繁忙的社會名流，有時間足夠履行公司董事的職責嗎 [36]?遺憾在正式公布的《指導意見》規(guī)定中都將此要求獨立董事的「15個工作日」的義務加以刪除![37]

獨立董事?lián)我患一驍?shù)家上市公司職位，往往能否恰當履行自己的職責產(chǎn)生相當影響，故身兼數(shù)家公司獨立董事，是獨立董事制度失

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效的原因之一 [38]。所以中國《指導意見》第1條第2項規(guī)定：「獨立董事原則規(guī)定最多在5家公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責。」事實上人的精力、能力與時間有限，而公司涉及資產(chǎn)狀況瞬息萬變，要求一個獨立董事專職對抗管理階層或內(nèi)部人控制的董事會，已經(jīng)勉強，何況一個獨立董事身兼五個公司，勢必有所不能，不然就是樣版花瓶。實際上一個擔任5家公司的獨立董事，要扮演有監(jiān)督公司的角色，其并沒有足夠時間履行獨立董事職責。故有學者主張，公司的中小股東盼望獨立董事專心致志于履行其獨立董事職責，應該要求獨立董事只能供職一家公司，并且要求其在公司日常營業(yè)時間內(nèi)上班 [39]。提出「專業(yè)獨立董事」的建議，要求專業(yè)獨立董事是一個實實在在的全職工作，不是名譽職位 [40]。

伍、獨立董事之職權(quán)---監(jiān)督制衡之具體表現(xiàn)

獨立董事應當獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人，或者其它與上市公司存在利害關系的單位或個人影響。賦予獨立董事明確的職權(quán)是獨立董事制度發(fā)揮作用的重要條件之一。獨立董事的職權(quán)應定位于對董事、經(jīng)理業(yè)務行為妥當性的監(jiān)督，從而發(fā)揮其在公司戰(zhàn)略決策、長遠發(fā)展等方面的「專才作用」，依照中國《指導意見》第5條規(guī)定，為充分發(fā)揮獨立董事的作用，獨立董事除應當具有

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公司法和其它相關法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應當賦予獨立董事以下特別職權(quán)：

一、抑制關聯(lián)交易權(quán)

獨立董事的最大功能，在于抑制控股股東和公司之間的關聯(lián)交易，《指導意見》第5條第1款第1項規(guī)定：「重大關聯(lián)交易(指上市公司擬與關聯(lián)人達成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的關聯(lián)交易)，應由獨立董事認可后，提交董事會討論;獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構(gòu)出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據(jù)。」獨立董事行使此項職權(quán)應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意。

雖然《指導意見》禁止獨立董事與公司的關聯(lián)人存在利益關系，但對「關聯(lián)人」卻未作界定，類似表述早在1997年發(fā)布的《上市公司章程指引》就沒有對「關聯(lián)人」做出界定，「關聯(lián)人」是否指公司的關聯(lián)企業(yè)?還是包括與公司有聯(lián)系的自然人?有學者認為若是后者，此定義無疑過于寬廣，納入太多人員。筆者主張「亂世用重典」，寧采較嚴格限制，應包括有關聯(lián)的法人與自然人。

二、提議權(quán)

獨立董事之提議權(quán)，包括：

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(一)向董事會提議聘用或解聘會計師事務所;

(二)向董事會提請召開臨時股東大會;

(三)提議召開董事會;

獨立董事行使上述三種提議權(quán)應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意。有關上述第一種提議權(quán)，若董事會拒絕獨立董事提議聘用或解聘會計師事務所，若發(fā)生事故則后果當然由董事會自負，但事故發(fā)生后已屬亡羊補牢，例如安然事件就是安達會計事務所出現(xiàn)問題，以致廣大投資大眾股東蒙受其害，故事后董事會能否負起責任亦有疑問?故筆者主張若董事會拒絕獨立董事提議聘用或解聘會計師事務所，則應授權(quán)獨立董事能夠直接召開股東會臨時會決定之。這里要特別注意，獨立董事并不是行使「向董事會提請召開臨時股東大會」之提議權(quán);因為董事會既已拒絕獨立董事提議聘用或解聘會計師事務所，推理上董事會當然亦會拒絕獨立董事此項提議權(quán)，因此應該授權(quán)「獨立董事能夠直接召開股東會臨時會決定之。」

有關上述第二和第三的提議權(quán)非常模棱兩可，獨立董事并沒有權(quán)力去召集股東會或董事會，只有權(quán)力向董事會提議召開前述會議。若董事會拒絕獨立董事之提議權(quán)，則將如何?能否授權(quán)獨立董事在一定條件下直接開臨時股東會與董事會。筆者持肯定說，否則此提議權(quán)一

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經(jīng)董事會否決，其存在則毫無意義，對于「內(nèi)部人控制」完全無制衡之功能。

三、獨立決定權(quán)

《指導意見》第5條第1款第5項規(guī)定：「獨立董事可以獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)」，獨立董事聘請中介機構(gòu)的費用及其它行使職權(quán)時所需的費用由上市公司承擔。獨立董事行使此項職權(quán)應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意。

四、征集投票權(quán)

《指導意見》第5條第1款第6項規(guī)定：「獨立董事可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)?！躬毩⒍滦惺勾隧椔殭?quán)應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意。獨立董事是為召開公司股東會或為公司經(jīng)營政策而征集委托投票權(quán)，因此對于征集所花費的成本，包括人力、物力和時間方面的付出，應由公司承擔，因為獨立董事行為是為使公司的利益達到最大化，亦即股東利益最大化，因此所付出的合理適當?shù)某杀?，應由公司全體股東承擔，而不論是否達到獨立董事進行征集活動的目的。獨立董事在征集投票權(quán)時，需要披露有關其作為征集者的有關信息，如獨立董事的身份、背景、與公司的利益關系等，亦需要向被征集者的股東披露有關公司目前的狀況，說明征集的必要、征集代理權(quán)的目的、行動安排、與股東決策相關的信息、公

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司利益的沖突、其希望在股東大會上提議表決的主要事項等。透過信息披露，獨立董事征集投票權(quán)的意圖始能讓股東知悉，有助于充分發(fā)揮股東會對董事會制衡作用，發(fā)揮獨立董事對公司的監(jiān)督的職權(quán) [41]。

五、發(fā)表獨立意見權(quán)

獨立董事應當對上市公司重大事項發(fā)表獨立意見，公開獨立董事的行為可以爭取新聞輿論之監(jiān)督與支持，控股股東的專橫和內(nèi)部人控制的情況將有所顧忌，進而損害公司利益的機率將有所減少，故在公司信息公開制度中，如不涉及公司業(yè)務機密，董事會決議中若有獨立董事的提議而未被通過，或者獨立董事投反對票時，則應當作公司重大事件發(fā)布臨時公告，將董事會決議事項予以公開，以輿論力量抑制內(nèi)部人控制或控股股東的濫權(quán)，警惕其它董事注意履行對公司忠誠和勤勉的義務，將董事會決策失誤盡量減少?！吨笇б庖姟返?條第1款規(guī)定，獨立董事應當對上市公司重大事項發(fā)表獨立意見，即對以下事項向董事會或股東會發(fā)表獨立意見的職權(quán)：

(一)提名、任免董事;

(二)聘任或解聘高級管理人員;

(三)公司董事、高級管理人員的薪酬;

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(四)上市公司的股東、實際控制人及其關聯(lián)企業(yè)，對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元，或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值5%的借款或其它資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款;

(五)獨立董事認為可能損害中小股東權(quán)益的事項;

(六)公司章程規(guī)定的其它事項。

《指導意見》第6條第2款規(guī)定，獨立董事應當就上述事項，只能擇一發(fā)表以下幾類意見：

(一)同意;

(二)保留意見及其理由;

(三)反對意見及其理由;

(四)無法發(fā)表意見及其障礙。

如有關事項屬于需要披露的事項，上市公司應當將獨立董事的意見予以公告，獨立董事出現(xiàn)意見分歧無法達成一致時，董事會應將各獨立董事的意見分別披露。為審慎起見，獨立董事行使上述職權(quán)，應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意。而如上述提議未被采納，或上述職權(quán)不能正常行使，上市公司應將有關情況予以披露 [42]。

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依照《指導意見》第7條規(guī)定，我國境內(nèi)上市公司應當保證獨立董事享有與其它董事同等的「知情權(quán)」。凡須經(jīng)董事會決策的事項，上市公司必須按法定的時間提前通知獨立董事并同時提供足夠的數(shù)據(jù)，獨立董事認為數(shù)據(jù)不充分的，可以要求補充。當兩名或兩名以上獨立董事認為資料不充分或論證不明確時，可聯(lián)名書面向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項，董事會應予以采納。上市公司向獨立董事提供的資料，上市公司及獨立董事本人應當至少保存五年。上市公司應提供獨立董事履行職責所必須的工作條件。上市公司董事會秘書應積極為獨立董事履行職責提供協(xié)助，如介紹情況、提供材料等，獨立董事發(fā)表的獨立意見、提案及書面說明應當公告的，董事會秘書應及時到證券交易所辦理公告事宜。獨立董事行使職權(quán)時，上市公司有關人員應當積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預其獨立行使職權(quán)。

六、參與專門委員會權(quán)

行使獨立董事的職權(quán)主要是透過兩種途徑：一是參加董事會會議，一是參與董事會下屬的專門委員會。獨立董事參加董事會會議是以董事會的成員身份參與公司決策，對決策事項導入獨立判斷，達到制衡及監(jiān)督經(jīng)營董事。參與董事會下屬的專門委員會，則由于各專門委員會的成員主要或全部皆由獨立董事組成，而各專門委員會分享董事會部分的職權(quán)，可以在董事會內(nèi)部實現(xiàn)權(quán)力分配與制衡。

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中國《上市公司治理準則》第52條規(guī)定：「上市公司董事會可以按照股東大會的有關決議，設立戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬、與考核等專門委員會。專門委員會成員全部由董事組成，其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中，獨立董事應占多數(shù)并擔任召集人，審計委員會中至少應有一人獨立董事是會計專業(yè)人士?！箍芍聲鶎俚膶ｉT委員會，尤其是審計委員會、提名委員會、及薪酬委員會，是獨立董事表達獨立意志，行使獨立職權(quán)的重要機關?！吨笇б庖姟返?條第4款規(guī)定：「如果上市公司董事會下設薪酬、審計、提名等委員會，獨立董事應當委員會成員中占二分之一以上的比例。」按照公司治理結(jié)構(gòu)的設計，董事會下屬專門委員會的主要職權(quán)：

(一)審計(監(jiān)察)委員會(Audit Committee)

中國《上市公司治理準則》 [43]第54條規(guī)定：「審計委員會的主要職責是：

1、提議聘請或更換外部審計機關;

2、監(jiān)督公司的內(nèi)部審計制度及其實施;

3、負責內(nèi)部審計與外部審計之間的溝通;

4、審核公司的財務信息及其披露;

5、審查公司的內(nèi)控制度。」透過行使這些職權(quán)，對公司股東與管理階層間的信息不對稱發(fā)揮重要監(jiān)督作用，通過監(jiān)察(審計)委員會對公司內(nèi)部審計的有效監(jiān)督，使其置于獨立董事的直接領導之下，從制度上保證內(nèi)部信息的獨立性，保證獨立董事能夠及時獲得完整的企業(yè)經(jīng)營管理信息，使公司定期向股東提供正確完整的會計信息，從而加強股東對公司經(jīng)營者的監(jiān)督。

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(二)提名委員會(Nominating Committee)

《上市公司治理準則》第55條規(guī)定：「提名委員會的主要職責是：

1、研究董事、經(jīng)理人員的選擇標準和程序并提出建議;

2、廣泛搜尋合格的董事和經(jīng)理人員的人選;

3、對董事候選人和經(jīng)理人選進行審查并提出建議?！雇高^行使這些職權(quán)，可以防止內(nèi)部人在董事任免上影響從而控制董事會。

(三)薪酬委員會(Compensation Committee)

《上市公司治理準則》第56條規(guī)定：「薪酬委員會的主要職責是：

1、研究董事與經(jīng)理人員考核的標準，進行考核并提出建議;

2、研究和審查董事、高級管理人員的薪酬政策與方案。」透過行使這些職權(quán)，對經(jīng)營董事及高級經(jīng)理人員的業(yè)績作出公正、客觀的評價，防止經(jīng)營董事及經(jīng)理濫用權(quán)力給自己訂定很高報酬而損害股東利益的情況出現(xiàn)。

比較中國《指導意見》規(guī)定獨立董事個別的職權(quán)與《上市公司治理準則》規(guī)定董事會所屬專門委員會的職權(quán)，后者作為一個機構(gòu)，顯然比前者擁有更大權(quán)力，更有利于獨立董事發(fā)揮其行使職權(quán)作用，透過由獨立董事組成的專門委員會，無疑有利于提高獨立董事地位和更好發(fā)揮監(jiān)督作用，但《指導意見》或《上市公司治理準則》，兩者皆

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無要求董事會所屬專門委員會作為上市公司的必設機關，可惜我國沒有對此作出強制性規(guī)定，不無遺憾 [44]。

參酌各國立法例，獨立董事有三大職權(quán)：其一是知情權(quán)，或稱公司信息了解權(quán)，有權(quán)要求公司提供充分數(shù)據(jù)以掌握董事會經(jīng)營決策的實態(tài);二是監(jiān)督考核權(quán)，對公司管理階層及其績效進行監(jiān)督考評;三是審查否決權(quán)，對公司財務檢查、重大投資、交易分配等事項發(fā)表意見或行使否決權(quán)。而總結(jié)我國獨立董事職權(quán)的主要體現(xiàn)在于認可權(quán)、提議權(quán)、獨立決定權(quán)、征集投票權(quán)、和發(fā)表獨立意見權(quán)，具體分析這些職權(quán)內(nèi)容，發(fā)現(xiàn)多數(shù)職權(quán)都帶有建議性質(zhì)，如提議權(quán)和發(fā)表獨立意見權(quán)，要得到董事會或股東大會重視和認可才有意義。有的職權(quán)似乎帶有決定性質(zhì)，但又限定在很小范圍內(nèi)，如認可權(quán)只針對重大關聯(lián)交易事項，獨立決定權(quán)僅就聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)。因此獨立董事在公司中的影響力還是十分有限。暫且不論《指導意見》規(guī)定獨立董事人數(shù)的基本要求尚且十分困難，即使獨立董事達到董事會成員的1/3，按照董事會一人一票的決議原則，亦很難影響和改變由大股東控制的董事會決議。針對此情況，有學者建議，為完善獨立董事制度可考慮通過立法明確獨立董事幾項具有實質(zhì)意義的權(quán)力：

第一、對公司經(jīng)營者及其它高級經(jīng)理人員的工作業(yè)績以適當方式發(fā)表評價意見的權(quán)力。第二、對公司財務報表、分紅派息方案進行全面審核的權(quán)力，以確保公司在這些方面的行為符合法律和法規(guī)的要

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求，并且符合公司整體利益和全體股東的利益。第三、對公司的重大關聯(lián)交易、重大投資和交易的一票否決權(quán);為防止獨立董事濫用此一權(quán)力，可以設置再議程序，即被獨立董事否決的議案如果再議時，要由全體董事的2/3以上同意才能通過，并且要在公開披露的決議中列明獨立董事的意見。第四、獨立董事必須擁有代表公司起訴權(quán)，才能有效制約管理階層的行為，然而《指導意見》卻沒有賦予獨立董事此項權(quán)力，極待改進 [45]。

陸、獨立董事之責任---鞠躬盡瘁責無旁貸義務

獨立董事承擔法律責任的原因有二：其一是自身敗德被收買，幫助公司控股股東和管理階層從事違法行為;其二是法律政策邁向責任嚴格化的趨勢，不斷強化董事的監(jiān)督與控制義務。如何確保獨立董事真的獨立于經(jīng)營階層與大股東?獨立董事有何動機依據(jù)股東最佳利益而運作?如果獨立董事沒有執(zhí)行其職權(quán)，違反其義務，其將面臨何種懲罰責任?實務中許多大公司發(fā)生弊端時，行政機關與司法機關，甚至公司其它利害關系人只盲目的要求經(jīng)營管理階層負起民刑事責任，卻忽略經(jīng)營階層能夠違法舞弊，掏空公司資產(chǎn)，乃在于負責監(jiān)督的獨立董事怠忽職責，因循放縱，以致公司敗落不可挽救，追究其實獨立董事責無旁貸。

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責任約束弱化必定促使義務履行難以保證，為避免獨立董事制度成為搪塞一般中小股東的「圣誕樹上裝飾品」 [46]，切實發(fā)揮獨立董事對大股東和內(nèi)部人控制的制衡作用，根據(jù)我國公司法、證券法規(guī)定，以及證監(jiān)會《指導意見》對完善公司治理結(jié)構(gòu)的要求，有必要在現(xiàn)有獨立董事制度只承擔有限責任的基礎上，逐步建立承擔無限責任。從經(jīng)驗法則認知，毋須承擔責任或只承擔象征性的有限責任，當事人很容易忽視義務存在，惟有當事人承擔無限責任時才能比較注重義務，故應引進愿意承擔無限責任的專業(yè)人士擔任獨立董事，以作為公司和股東權(quán)益的維護者。

中國《指導意見》第1條第2款規(guī)定獨立董事的義務顯得相當含糊，其從三個方面對獨立董事的義務作出規(guī)定：包括(一)對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務;(二)關注中小股東的合法權(quán)益不受損害;(三)不受上市公司主要股東、實際控制人、或者其它與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響。但是按照現(xiàn)行我國獨立董事制度的規(guī)定，當獨立董事不履行或不恰當履行獨立董事義務時，公司很難追究獨立董事的責任，更無法要求獨立董事賠償，因為獨立董事的個人財產(chǎn)有限，不足以承擔公司損失;而且獨立董事身份多為社會賢達或?qū)＜覍W者，公司股東和社會輿論大都另眼看待或法外施恩?，F(xiàn)行董事制度規(guī)定僅承擔非常有限的個人責任，是故獨立董事難以保持恪守義務與敬業(yè)精神，所以有必要規(guī)定獨立董事必須承擔無限責任。如

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果設立能夠承擔無限責任的專職獨立董事制度，加上「胡蘿卜與大棒」法則，胡蘿卜代表股票期權(quán)利益的吸引與成功后高尚社會評價的慰藉，大棒代表違約后無限責任與身敗名裂的威懾，獨立董事始能真正發(fā)揮抑制大股東專橫與內(nèi)部人控制的功能。

怎樣防止獨立董事被收買，嚴格法律約束是保證獨立董事客觀公正的重要條件，第一、如果企業(yè)有違法或侵害社會利益的事件發(fā)生，而獨立董事沒有表示反對或提出疑義，則要承擔連帶責任，例如獨立董事的意見必須要有公開明確記錄，如果公開上市公司，其意見還要在指定報刊上公開披露。法律應該規(guī)定公司在經(jīng)營過程中如果大股東侵犯中小股東利益，或企業(yè)違法或侵害社會利益的情事發(fā)生，獨立董事在投票時沒有反對或公開其疑義時，獨立董事就要承擔連帶責任。第二、獨立董事要有津貼與報酬，但必須通過契約規(guī)范，不能從公司、股東、以及關聯(lián)人處獲得沒有被批露的其它收益。若有觸犯除負民事賠償責任外，尚應追究其背信的刑事責任。雖然良好的責任制度可以促使獨立董事完全勝任其職責，但如果獨立董事責任過重，要求其以個人的所有財產(chǎn)來擔保責任，相信幾乎沒人愿意接受此職位;但如果獨立董事缺乏責任約束，將沒有制衡力量要求其履行監(jiān)督的效果，其道德風險更加難以控制。故有學者認為必須維持其應有之責任，并建立獨立董事的免責機制，即其行為應當受「經(jīng)營判斷準則」(Business Judgment Rule)及「依賴權(quán)」(Right of Reliance)的保護。

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所謂「經(jīng)營判斷準則」，即董事的經(jīng)營決策只要出于善意、并且以盡合理的注意，董事就可以免責 [47]。依據(jù)此經(jīng)營判斷準則，獨立董事承擔違反注意義務的法律責任要件是「重大過失」，至于公司經(jīng)營「一般過失」，獨立董事則不須承擔責任。所謂「依賴權(quán)」，是指如果沒有可疑事由足以引起合理謹慎的人之注意而展開調(diào)查，獨立董事有權(quán)依賴公司管理階層及外部咨詢機構(gòu)提供的信息進行決策及判斷。

或有學者認為依賴權(quán)的保護，是指獨立董事通常沒有主動調(diào)查公司事務的義務，公司經(jīng)營失敗的責任應主要由經(jīng)理階層承擔;即使對于經(jīng)理階層的違法甚至犯罪行為，只要獨立董事不是參與者，就不應為未能及時發(fā)現(xiàn)而承擔違反注意義務的民事責任。但筆者以為獨立董事主要天職在于監(jiān)督經(jīng)營管理者，其職權(quán)應是主動而積極，雖有依賴權(quán)之保護 [48]，但不能主張消極的規(guī)避其參與，即就可以主張免責，注意義務的內(nèi)涵包括「勤勉」，故在法律上獨立董事應當承擔與經(jīng)營董事一樣的責任，應該對公司或遭受損害的股東承擔連帶民事賠償責任。建議在法律、法規(guī)上將董事缺席視為同意董事會所采取的決定，并要求他們對此承擔相應的責任，以促使其出席會議 [49]。

權(quán)衡獨立董事的責任，要求過輕，則難以發(fā)揮其應有監(jiān)督之功能;要求過重，則面臨無人愿意承擔之困境，為確保與鼓勵獨立董事執(zhí)行職務的積極性，公司必須為獨立董事購買保險，分擔其風險。保險公

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司為減少因為獨立董事違法失職行為而付出高額的保險金，必定對獨立董事進行調(diào)查與監(jiān)督，無形之中制衡獨立董事必須履行其在公司之職責。中國《上市公司治理準則》第39條規(guī)定：「經(jīng)股東大會批準，上市公司可以為董事購買責任保險。但董事因違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定而導致的責任除外?！埂吨笇б庖姟返?條第6款規(guī)定：「上市公司可以建立獨立董事責任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責可能引致的風險，與增加他們擔任這種職務的誘因?！惯@些規(guī)定可以促使獨立董事在行使職權(quán)時，不用擔心自己的訴訟責任。

但上述條款對獨立董事責任保險的范圍及內(nèi)容，并沒有作出詳細規(guī)定?；蛴袑W者主張借鑒英美法系國家經(jīng)驗，為獨立董事投保責任險，但獨立董事的欺詐和不誠實應在保險范圍之外，獨立董事的責任保險內(nèi)容應包括：第一、獨立董事責任險只適用于獨立董事違反注意義務情形，違反忠實義務則不能透過責任保險減輕責任。第二、為防止獨立董事的道德風險，獨立董事責任險的范圍應當有適當限制，獨立董事應當對其行為承擔一定責任。即在最低限度賠償額之內(nèi)由獨立董事承擔，超過最低限度賠償額的部份，可以考慮由獨立董事支付5%，其余納入責任保險范圍。第三、獨立董事因違反注意義務而導致的懲罰性賠償、罰款及刑事罰金皆不屬于保險范圍 [50]。

柒、獨立董事之激勵---重賞之下必有勇夫機制

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獨立董事與一般董事相同，都是公司人力資本的支出者，只不過各自的職責有分工制衡。獨立董事以其人力資本為公司利益做出重要貢獻，根據(jù)權(quán)利義務對等原則，應當亦分享公司利益;尤其獨立董事「清高責重」，假若沒有足夠酬勞作為誘因，又有反誘因，例如失職要負民事、刑事、與行政責任，加上名譽損失與人格破產(chǎn)。有才干、有操守的專家學者當然裹足不前，因此公司必須有激勵獨立董事的機制。英美法系國家對于獨立董事報酬給予較強的激勵動機 [51]，除日常車馬費、通訊費、會議費，一年的報酬金可高達幾萬美金，很多公司亦采用股權(quán)期權(quán)將獨立董事的未來收益直接與其工作業(yè)績掛鉤 [52];對于獨立董事為公司和股東利益進行的特別調(diào)查、咨詢活動所支出的費用，公司都一應承擔，從而保證獨立董事的工作需要，激勵其工作效率并不斷吸納優(yōu)秀人才加入公司。

中國《指導意見》第7條第5款規(guī)定：「上市公司應當給予獨立董事適當?shù)慕蛸N。津貼的標準應當由董事會制定預算案，股東大會審議通過，并在公司年報中進行披露。除上述津貼外，獨立董事不應從該上市公司及其主要股東或有利害關系的機構(gòu)和人員取得額外的、未予披露的其它利益?！乖瓌t上，我國并未對獨立董事之薪酬問題給予重視，領取標準沒有作出具體規(guī)定，何謂「適當?shù)慕蛸N」?任由各公司自行決定，在已經(jīng)披露的上市公司，獨立董事平均年薪為3.14萬元，最高年薪為26.5萬元，最低為0.3萬元，差距懸殊 [53]，故上

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市公司獨立董事若領取微薄薪資，津貼偏低，則不能對獨立董事有足夠激勵作用;若領取優(yōu)渥薪資，津貼過高，則促使獨立董事易被控股股東收買，所以獨立董事所享有權(quán)利與承擔義務若顯不相稱，加上獨立董事薪酬要經(jīng)股東大會通過，亦遭受控股股東的約束，因此獨立董事往往容易成為經(jīng)營董事雇傭的高級打工仔 [54]，或?qū)ι鐣袚u幌子的白手套，故有必要完善獨立董事薪酬制度。

獨立董事往往缺乏監(jiān)督動力，在于獲得報酬經(jīng)常不隨公司表現(xiàn)而變化，他們極少擁有該公司的大量股份，亦即獨立董事?lián)碛械目刂茩?quán)和剩余索取權(quán)并不對應，獨立董事雖然擁有控制權(quán)，但基本上不享有剩余索取權(quán)。因此獨立董事缺乏積極履行職責的持續(xù)激勵。此問題與公司管理階層一樣，即使不考慮獨立可能存在的「道德風險」，或與公司經(jīng)營董事、管理階層合謀的危險，亦應對獨立董事常常懈怠從事做出合理的預見。借鑒英美國家獨立董事制度立法例，報酬激勵需要合理方式，使獨立董事能夠產(chǎn)生激勵而又不喪失獨立性。為保證獨立董事的獨立性，應考慮在上市規(guī)則中導入獨立董事的薪酬和支付程序規(guī)定，采取固定報酬和其它激勵措施互相結(jié)合，即年薪加津貼，并輔之以認股期權(quán)。津貼主要包括參加會議費、交通費及住宿費。年薪數(shù)額不能過高，以避免獨立董事對公司產(chǎn)生依附感而影響其「獨立性」，認股期權(quán)是一種對經(jīng)營者較好的激勵方式，同樣亦可適用特殊職責的 文章來源：中顧法律網(wǎng)

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獨立董事，其優(yōu)點能夠使獨立董事的利益與公司股東的利益趨于一致。

獨立董事是否應該在上市公司領取報酬?有學者維護其「獨立性」，主張不應領取報酬，認為獨立董事的報酬與獨立性之間有矛盾，對獨立董事的職務行為支付合理報酬，是確保其更有效行使經(jīng)營監(jiān)督職權(quán)的前提要件，但問題是從聘任他的公司支取報酬，就不得不使人對其獨立性產(chǎn)生懷疑 [55];大多數(shù)學者認為獨立董事應當領取報酬，因為「重賞之下必有勇夫」，如果絕對強調(diào)「獨立性」，意味獨立董事沒有報酬，作為經(jīng)濟人的獨立董事可能失去工作動力，因此對「獨立性」不能作僵化理解。獨立性是獨立于控股股東及經(jīng)營階層的影響，并不必然排除獨立董事領取報酬，只是應當選擇一個不影響獨立董事「獨立性」的報酬方式。故有學者主張為保證獨立董事的獨立性，建立獨立董事薪酬基金 [56]，獨立董事的報酬可由獨立董事協(xié)會的基金發(fā)放，而薪酬基金來源有二：其

一、由上市公司提取獨立董事經(jīng)費，其

二、由交易所從證券交易稅提取一定比例經(jīng)費，而由獨立董事協(xié)會統(tǒng)籌安排，中國證監(jiān)會監(jiān)督發(fā)放 [57]。此建議對于獨立董事「吃人嘴軟，拿人手短」的心理障礙下，統(tǒng)籌由協(xié)會與證監(jiān)會聯(lián)合處理，未嘗不是一個良法。

捌、獨立董事之市場---莫使劣幣驅(qū)逐良幣

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西方獨立董事制度的建立是以成熟的市場體系為基礎，有嚴密的市場法規(guī)和監(jiān)管體系，有牢固的公司觀念與理性制度，有發(fā)達的職業(yè)經(jīng)理人市場，形成完善的行業(yè)自律組織和評估體系 [58]。我國自1997年中國證監(jiān)會開始嘗試引入獨立董事制度以來，不少上市公司都先后設置獨立董事，其實是想通過「名人效應」提高公司的形象，加之部分獨立董事自身素質(zhì)不高，沒有接受專業(yè)培訓，對所聘公司業(yè)務不甚了解，實際上往往淪為「花瓶董事」 [59]，所以沒有積極數(shù)據(jù)顯示獨立董事對改善公司治理結(jié)構(gòu)及提高公司經(jīng)營水平產(chǎn)生有益的影響，究其原因中國獨立董事之市場尚未建立 [60]。

成熟的獨立董事市場就是優(yōu)秀獨立董事的篩選器，對于獨立董事的制衡在于市場約束控制的機能;美國大多數(shù)公司獨立董事是由其它公司的經(jīng)理人員或是重要的決策人員擔任;其存在價值主要依據(jù)獨立董事在先前其它公司作為內(nèi)部決策經(jīng)理人員的業(yè)績來衡量，市場經(jīng)濟發(fā)達國家已經(jīng)發(fā)展專門對公司管理階層的經(jīng)營積效進行獨立評估的機構(gòu) [61]，其能保證公司企業(yè)選到優(yōu)秀的獨立董事。由于市場根據(jù)獨立董事的業(yè)績給其服務定價，故獨立董事須向市場表明：第一、他們是決策專家;第二、他們懂得決策控制的重要性;第三、他們能勝任決策控制系統(tǒng)中的重要角色。

所以在獨立董事市場的作用下，獨立董事就有內(nèi)在激勵與誘因，就有維護其作為決策控制專家的社會聲譽 [62]，一般而言獨立董事

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往往視聲譽為生命，非常重視自己可追蹤的記錄，因為可以依靠自己的聲譽取得在公司董事會的任命，以及可能獲得報酬豐厚的咨詢契約，「聲譽資本」的重要性將成為獨立董事在公司出現(xiàn)明顯問題時采取矯正措施的無窮動力 [63]。獨立董事市場通常建立在聲譽機制(Reputation Effect)[64]，研究發(fā)現(xiàn)獨立董事越關心自己在獨立董事市場的聲譽，其對公司內(nèi)部管理者的監(jiān)督就越積極 [65]，獨立董事在公司的工作能力得到承認與贊同，無疑會對其聲譽產(chǎn)生重大影響，卸任以后在獨立董事市場，自然得到更多更好的工作機會。實證研究因經(jīng)營陷入困境而離職的公司董事，在其離職三年內(nèi)，約有2/3以上失去在其它公司的獨立董事職位，即那些履職情況較差的獨立董事將會受到獨立董事市場的懲罰，亦即在本公司業(yè)績較差的高層經(jīng)理人員，而能夠在其它公司充任獨立董事的可能性亦較少。故經(jīng)理市場和獨立董事市場共同約束著獨立董事的行為，促使獨立董事制度的有效運行 [66]。

玖、結(jié)論

1997年7月發(fā)生亞洲金融風暴以后，陸續(xù)導致國際性金融危機，世界各國管理當局與國際相關組織，均在強化公司治理制衡之議題，我國主管當局鑒于公司監(jiān)事會功能不彰，幾經(jīng)論證，決定引進獨立董事制度建立更有效的董事會制約機制，保護外部投資者利益不被公司內(nèi)部人侵害，故1997年12月發(fā)布《上市公司章程指引》，規(guī)定上市

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公司可依需要設立獨立董事;1999年3月頒布《關于進一步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見》規(guī)定，公司應增加獨立董事之比重。董事會換屆時，獨立董事應占董事會人數(shù)的1/2以上，并應有二名以上的獨立董事。2001年8月嗣又發(fā)布《關于上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，要求2002年6月30日前，我國境內(nèi)上市公司董事會成員中應當至少包括二名獨立董事;在2003年6月30前，上市公司董事會成員中應當至少包括三分之一獨立董事。

獨立董事在中國上市公司的引進，從境外上市公司到境內(nèi)上市公司的實踐，體現(xiàn)我國「摸石頭過河」的一種邏輯過程，積極表現(xiàn)參與國際競爭就得與國際規(guī)則接軌的一種必然趨勢。但是目前上市公司推行獨立董事制度中亦產(chǎn)生種種問題，其中包括獨立董事人數(shù)總體上比例不高，董事會整體獨立性不強，獨立董事因與上市公司的各種關系難脫中國傳統(tǒng)積弊日久的「裙帶關系」網(wǎng)絡，「人情、花瓶、裝飾董事」較多，實際上難以真正獨立，在上市公司普遍存在「內(nèi)部人控制」、「一股獨大」的情況下，獨立董事發(fā)揮作用深受限制，獨立董事缺乏必要的薪酬激勵，加上其對公司全面情況了解有限，因而影響其監(jiān)督能力。故我國獨立董事制度在本土化的探索與遭遇，迫切需要法律制度的創(chuàng)新與跟進 [67]。

中國證監(jiān)會作為證券市場的管理者，為確保獨立董事制度在上市公司推行并實現(xiàn)預期作用，并采取四個有效措施：第一、推動建置與

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獨立董事制度相配套的民事法律賠償機制和董事責任保險等保障性的措施;第二、加強獨立董事人才的培訓和管理;第三、促進上市公司為獨立董事履行職責提供必要的條件，并使其得到適當?shù)慕蛸N和保險以及基本的工作條件;第四、大力宣傳公司治理文化，務實公司治理層面的信用基礎，使上市公司的治理水準與公司價值緊密結(jié)合 [68]。顯見中國公司主管當局不遺余力推動建設獨立董事制度，完善上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)，強化公司董事會的內(nèi)部制約機制?；仡欀袊痉钕嚓P制度之建立不過十年，為與國際社會商業(yè)接軌，其引進獨立董事之過程不斷求新求變，雖然或有緩不濟急，或有矛盾沖突，但其努力不懈與精益求精之態(tài)度，實令吾人肯定與借鏡。

注釋:

[1] 有學者認為獨立董事、外部董事、與非執(zhí)行董事的內(nèi)涵相近，但仍有區(qū)別，一般來說，獨立董事是指外部董事或非執(zhí)行董事，但外部董事或非執(zhí)行董事卻不一定是獨立董事。請參閱：李土連，<獨立董事制度的比較與選擇>，《廣西社會科學》，2003年第9期，頁94。

[2] 張學武，<論中國建立獨立董事制度的必要性 >，《中山大學學報論叢》，2003年第23卷第2期，頁141。

[3] 張卉，<董輔專訪：為何任保險業(yè)首位獨立董事?>，《北京晚報》，2001年4月25日。

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[4] 根據(jù)中國證監(jiān)會統(tǒng)計，截至2002年6月30，在1187家上市公司中，已有1124家上市公司共選聘2414名獨立董事，其中80%的公司聘任2名獨立董事，達到《指導意見》的最低要求。請參閱：董華春，<陸家豪狀告證監(jiān)會二審今已開庭---獨立董事責任制度急需完善(上)>，《經(jīng)濟法學》，2002年11月9日，頁5，北大法律信息網(wǎng)，http://article.chinalawinfo.com/article/user/article_display.asp?ArticleID=21568

[5] 楊英超，<獨立董事：一個有待完善的舶來品>，《現(xiàn)代管理科學》，2003年第11期，頁98。

[6] 白華、吳春，<美國獨立董事在公司治理結(jié)構(gòu)中的作用和啟示>，《經(jīng)濟理論與經(jīng)濟管理》，2001年第9期，頁52。

[7] 蔣大興，<獨立董事：在傳統(tǒng)框架中行動?(上)---超越公司治理結(jié)構(gòu)改革的異向思維>，《法學評論》，2003年第2期，頁29。

[8] 王滿，<對獨立董事職能的再認識>，《財經(jīng)問題研究》，第10期，2003年10月，頁42。

[9] 蔣大興，<獨立董事：在傳統(tǒng)框架中行動?(下)---超越公司治理結(jié)構(gòu)改革的異向思維>，《法學評論》，2003年第3期，頁42。

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[10] 楊世友，<關于完善我國上市公司獨立董事制度的幾點思考>，《青海大學學報》，第22卷第1期，2004年2月，頁84。

[11] 夏家品，<獨立董事制度研究>，《經(jīng)濟法學》，2002年7月31日，頁1，北大法律信息網(wǎng)，http://article.chinalawinfo.com/article/user/article_display.asp?ArticleID=3429

[12] Henry Hansmamm, Reinier Kraakman, The End of History for Corporate Law, Georgetown Law Journal, 2001, Vol.2, p.442.[13] 唐納德C.克拉克(Donald C.Clarke)，羅培新譯，<獨立董事與中國公司治理—兼評析「關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見」>，收錄于濱田道代、吳志攀主編，《公司治理與資本市場監(jiān)管—比較與借鑒》，北京：北京大學出版社，2003年1月第1版，頁217。

[14] 程宗璋，<獨立董事熱衷的冷思考>，收錄于濱田道代、吳志攀主編，《公司治理與資本市場監(jiān)管—比較與借鑒》，北京：北京大學出版社，2003年1月第1版，頁294。

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[15] 例如證監(jiān)會在實務中聲明，獨立董事必須接受由證監(jiān)會和清華大學聯(lián)合組織的培訓。請參閱：<關于公開招收、培訓獨立董事后備人才問題的新聞稿>，2001年10月8日，004km.cn/article/user/article_display.asp?ArticleID=1465

[22] 劉和平，<上市公司獨立董事與監(jiān)事會關系論>，載于王保樹主編，《商事法論集》，第6卷，北京：法律出版社，2002年初版，頁47。

[23] 郭強，<難以安然：刀俎之間的ENRON獨立董事>，《經(jīng)濟法學》，2002年7月31日，頁11，北大法律信息網(wǎng)，http://article.chinalawinfo.com/article/user/article_display.asp?ArticleID=3419

[24] 馬金城，<獨立董事制度：國際經(jīng)驗及其借鑒>，《財經(jīng)問題研究》，第8期(總第225期)，2002年8月，頁47-48。

[25] 楊帆，<論公司治理結(jié)構(gòu)中的外部監(jiān)事制度>，《法學》，2001年第12期，頁68-71。

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[26] 苑福秋、馮靜、何永哲，<2001年中國公司法理論研究綜述>，收錄于顧功耘主編，《公司法律評論，2002年卷》，上海：上海人民出版社，2002年11月第1版，頁262。

[27] 董華春，<陸家豪狀告證監(jiān)會二審今已開庭——獨立董事責任制度急需完善(上)>，《經(jīng)濟法學》，2002年11月9日，頁9，北大法律信息網(wǎng)，http://article.chinalawinfo.com/article/user/article_display.asp?ArticleID=21568

[28] 彭真明、李靜，<獨立董事與我國公司治理結(jié)構(gòu)>，《武漢大學學報(社會科學版)》，第56卷第3期，2003年5月，頁276。馬勝，<規(guī)范上市公司管理，保護投資者利益---對中國上市公司推行獨立董事制度的思考>，《西南民族學院學報》，第24卷第1期，2003年1月，頁136。

[29] 除美國外，其它國家均未要求上市公司中獨立董事在董事會所占比例過半數(shù)，但并沒有研究表明其它國家的上市公司效益普遍低于美國公司。即使美國公司的競爭力強于其它國家的公司，也不能證明因為獨立董事設置較多使美國公司強于其它國家的公司，美國上市公司治理中的認股期權(quán)激勵制度、完善的資本市場及其它外部因素，亦是促進上市公司效益增加的重要因素。因此獨立董事是否應在 文章來源：中顧法律網(wǎng)

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董事會中占多數(shù)，有待進一步研究。有學者認為就中國當前的實際情形，獨立董事在董事會中占1/3的要求是合理，因為獨立董事制度在我國尚屬初步建立階段，目前能夠勝任獨立董事一職的人并不多，如果要求上市公司董事會設立過半數(shù)的獨立董事，許多董事可能會成為公司的擺設。請參閱：周友蘇著，《公司法通論》，四川：四川人民出版社，2002年第1版，頁562。

[30] 周友蘇著，《公司法通論》，四川：四川人民出版社，2002年第1版，頁561。

[31] 何一平、余音，<中國推行外部董事機制質(zhì)疑>，《浙江省政法管理干部學院學報》，2001年第5期，頁36。

[32] 湯火箭，<我國獨立董事制度存在的問題及完善>，《天府新論》，2003年第6期，頁66。

[33] 唐納德C.克拉克(Donald C.Clarke)，羅培新譯，<獨立董事與中國公司治理—兼評析「關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見」>，收錄于濱田道代、吳志攀主編，《公司治理與資本市場監(jiān)管—比較與借鑒》，北京：北京大學出版社，2003年1月第1版，頁231。

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[34] 鄧濤主編，《公司法新解與例釋》，北京：同心出版社，2000年1月第1版，頁215-216。

[35] 楊敏華著，《商事法論》，臺灣：立群聯(lián)合法律事務所出版，1998年10月，頁57-59。

[36] 不可諱言，「獨立性」要求遠離經(jīng)營活動，而要獲得相關情況和有關專業(yè)信息必定要接近經(jīng)營活動，則有可能喪失原有獨立性品質(zhì)。美國證券交易委員會的統(tǒng)計調(diào)查顯示董事會成員每年平均只有5至8天的工作會議時間，這是很難讓獨立董事行使管理監(jiān)督職權(quán)的時間，反之如果讓他們?yōu)楣窘?jīng)營花費較多時間，與經(jīng)營董事相處接觸，他們不可避免的可能喪失獨立性。請參閱：程宗璋，<獨立董事熱衷的冷思考>，收錄于濱田道代、吳志攀主編，《公司治理與資本市場監(jiān)管—比較與借鑒》，北京：北京大學出版社，2003年1月第1版，頁300。

[37] 馬更新，<論我國上市公司獨立董事制度建設的幾個問題>，《經(jīng)濟法學》，2002年7月31日，頁4，北大法律信息網(wǎng)，http://article.chinalawinfo.com/article/user/article_display.asp?ArticleID=826

[38] 譚勁松著，《獨立董事與公司治理：基于我國上市公司的研究》，北京：中國財政經(jīng)濟出版社，2003年12月第1版，頁270。

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[39] 管曉峰，<國情與完善獨立董事制度的法理思考>，收錄于濱田道代、吳志攀主編，《公司治理與資本市場監(jiān)管—比較與借鑒》，北京：北京大學出版社，2003年1月第1版，頁281。

[40] 李哲、董海峰、徐子桐、孫光焰、何一平、余音，<中國引進獨立董事制度利弊談>，《法學》，2001年第7期，頁62。

[41] 廖理主編，《公司治理與獨立董事案例》，北京：清華大學出版社，2003年12月第1版，頁72。

[42] 美國證券委員會強制性的信息披露對獨立董事的運作有很大功效，在利益沖突交易(Conflict Transaction)，董事必須承擔誠實的義務，要求董事必須「將他們可能獲得個人利益的相關公司決定的所有重大信息進行披露」，如果該董事沒有向董事會將相關的利益進行披露，則公司將有權(quán)取得該董事通過該交易獲得利益的所有權(quán)等。請參閱：羅英，<英美上市公司“獨立董事制度”辨析>，收錄于濱田道代、吳志攀主編，《公司治理與資本市場監(jiān)管—比較與借鑒》，北京：北京大學出版社，2003年1月第1版，頁319。

[43] 2002年1月9日中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布《上市公司治理準則》，全面系統(tǒng)的闡述上市公司治理結(jié)構(gòu)，第一次詳細提出上市公司審計委員會制度。請參閱：葉錦華，<評獨立董事領導下的內(nèi)部審計機構(gòu)>，《審計理論與實踐》，2003年第7期，頁11。

第三篇：中國江河湖泊水環(huán)境治理現(xiàn)狀

我國江河湖泊水環(huán)境治理現(xiàn)狀

當排入水體的污染物在數(shù)量上超過了該物質(zhì)在水體中的本底含量或水體的環(huán)境容量，從而導致水體的物理、化學特征發(fā)生不良變化，破壞水中原有的生態(tài)系統(tǒng)，影響水體的功能及其在人類生活和生產(chǎn)中的作用，通常稱為水體污染。這里既包含了水本身的污染，也包括了水生生物和底質(zhì)的污染。水體污染使水體及周圍的生態(tài)平衡遭到破壞，造成環(huán)境質(zhì)量、資源質(zhì)量、社會福利和人類健康的損失。

根據(jù)污染物的污染途徑，可將水環(huán)境污染可分為點源污染、面源污染和內(nèi)源污染三類。1.點源污染及其控制工程 1.1 點源污染的特點

點源污染具有確定的空間位置，廢污水集中排入水體，主要是指大、中企業(yè)和大、中居民點在小范圍內(nèi)的大量水污染的集中排放。

我國水體點源污染主要來自兩方面，一是工業(yè)發(fā)展超標排放工業(yè)廢水，二是城市化中由于城市污水排放和集中處理設施嚴重缺乏，大量生活污水未經(jīng)處理直接進入水體造成環(huán)境污染。工業(yè)廢水近年來經(jīng)過治理雖有所減少，但城市生活污水有增無減，占水質(zhì)污染的51%以上。據(jù)環(huán)境部門監(jiān)測，1999年全國近80%的生活污水未經(jīng)處理直接進入江河湖海，年排污量達400億立方米，造成全國三分之一以上水域受到污染。

隨著人口迅速增加和人民生活水平的日益提高，生活污水產(chǎn)生量大幅度增長。近年來，城市生活污水和工業(yè)廢水排放量的比例已接近持平。但是，城市污水處理廠的建設遠遠不能適應經(jīng)濟社會發(fā)展的需要。一般情況下，城市污水處理廠的建設周期為3年。從目前的建設進度看，實現(xiàn)“九五”期間國家提出的全國50萬人口的城市都要建設集中式污水處理裝置的要求，還需要相當長的時間。以淮河為例，按規(guī)劃，到2000年，淮河流域四省需要建設城市污水處理廠52座，總投資60.8億元，形成污水處理能力352萬l/d。到1999年6月建成的污水處理廠只有3座，污水處理能力僅為44萬l/d。集中式污水處理設施建設緩慢的原因，除了資金短缺外，現(xiàn)行管理和運行機制的掣肘也使城市污水處理廠的建設和運營陷于困境。由于沒有真正落實“污染者負擔”的政策，地方財政因無力支付污水處理費用，常常使建成后的污水處理廠不能正常運行，環(huán)境保護投資不能有效發(fā)揮環(huán)境效益。1.2點源污染的控制

根據(jù)點源污染的特點，目前控制點源污染的措施主要是加強周邊企業(yè)的排污管理，集中處理城市生活污水。將流域內(nèi)的工業(yè)污染源負荷削減至總量控制分配的允許范圍內(nèi)，同時加強工業(yè)布局的調(diào)整，對重點排污單位要求限期整改，對部分企業(yè)采取關、停、遷、改、轉(zhuǎn)措施?？筛鶕?jù)城市的發(fā)展規(guī)劃預測生活污水負荷量，健全城市排水系統(tǒng)，沿湖鋪設污水管道，把沿湖生活污水引入城市總排污管網(wǎng)，對城市污水進行集中控制和處理，避免沿湖居民生活污水和第三產(chǎn)業(yè)的綜合廢水直接排入湖中。

將工業(yè)污水截污后在廠內(nèi)進行處理，循環(huán)再利用，減少工業(yè)污染源；對于餐飲服務業(yè)和居民排放的生活污水要清濁分流在高濃度污水的排放點建沼氣池，沼氣作燃料，沼渣作為農(nóng)作物有機肥。面源污染及其控制工程 2.1 面源污染的特點

面源污染是指在降雨和徑流沖刷作用下，污染物從非特定的地域進入受納水體而引起的污染。

面源污染主要來自于①土壤侵蝕，②農(nóng)田化肥、農(nóng)藥施用、農(nóng)村家畜糞便與垃圾，③農(nóng)田污水灌溉，④城鎮(zhèn)、礦區(qū)、建筑工地和林區(qū)地表徑流污染，⑤水體人工養(yǎng)殖，⑥大氣干濕沉降，⑦底泥二次污染等。其主要特征為：發(fā)生區(qū)域的隨即性、排放途徑及排放污染物的不確定性以及污染負荷空間分布的差異性。

目前，全國農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展帶來的農(nóng)藥、化肥、畜禽養(yǎng)殖污染量大面廣，有一定治理難度。從50年代到90年代，我國農(nóng)藥施用量增加近100倍，成為世界上農(nóng)藥用量最大的國家。我國每年因農(nóng)藥中毒的人數(shù)占世界同類事故中毒人數(shù)的50%。而且由于農(nóng)藥的大量流失，造成嚴重的水體污染。全國化肥使用量也在成倍增加。1995年是1978年的4倍。目前，偏施化學氮肥，使氮、磷、鉀比例失調(diào)現(xiàn)象比較嚴重。而且化肥的利用率只有30%左右，大量化肥流失，進入河流、海洋、湖泊，成為水體面源污染的主要來源。同時，由于大量化肥的使用，農(nóng)村畜禽糞便的農(nóng)業(yè)利用減少，畜禽業(yè)的集約化程度提高，加重了養(yǎng)殖業(yè)與種植業(yè)的脫節(jié)。畜禽糞便的還田率只有30%多，大部分未被利用。1998年全國畜禽糞便產(chǎn)生量是當年全國工業(yè)固體廢物產(chǎn)生量的3.4倍。這些畜禽糞便大部分未經(jīng)處理直接排入江河湖海。同時，作為農(nóng)村經(jīng)濟的重要組成部分，鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的發(fā)展也一直是困擾農(nóng)村環(huán)境的一大難題。據(jù)1991年和1997年兩次全國鄉(xiāng)鎮(zhèn)工業(yè)污染源調(diào)查，鄉(xiāng)鎮(zhèn)工業(yè)二氧化硫、煙塵、化學耗氧量和固體廢物排放量分別增長了22.6%、56.5%、246.6%和552%；在全國主要工業(yè)污染物排放總量有所控制的情況下，鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)排污量卻在增長，這將對水環(huán)境構(gòu)成嚴重威脅。2.2 面源污染的控制

根據(jù)河湖所處環(huán)境的不同, 其外源性污染負荷的主要來源有農(nóng)業(yè)面源污染和城市面源污染。

（1）農(nóng)業(yè)面源污染控制

對于湖泊水體，農(nóng)業(yè)面源污染造成的危害范圍最大、程度最重，已成為湖泊富營養(yǎng)化的主要污染源。據(jù)中科院南京地理所對湖泊富營養(yǎng)化的研究指出，農(nóng)田肥料污染的負荷平均為47%。如，農(nóng)業(yè)面源污染物中的總磷、總氮分別占滇池水污染物總負荷的46%和53%，占太湖水污染物總負荷的37%和13%。

農(nóng)業(yè)面源污染控制的途徑包括建設生態(tài)農(nóng)業(yè)工程, 推進農(nóng)業(yè)新技術研究和應用, 改進施肥方式、灌溉制度, 及合理種植、推廣新型復合肥料等措施。我國是農(nóng)業(yè)大國, 化肥施用量已達1億噸, 而肥料利用率僅為30%-50%的水平, 大量氮磷成分通過各種途徑排入水體。有研究表明，通過保土耕作、作物輪作、節(jié)水灌溉、控制施肥等手段，可以減少農(nóng)田徑流帶走的氮和磷達60%以上，可大大緩解水體氮磷污染。近年開發(fā)的膜控制釋放肥料-控釋肥，可大大降低營養(yǎng)流失，對源頭控制農(nóng)業(yè)面源污染具有很大的潛在價值。（2）城市面源污染

采用源頭分散控制和在匯流口實施集中控制的雙重方法來控制城市面源污染。源頭分散控制，即在各個污染源的發(fā)生地采取措施將污染物質(zhì)截留下來，避免污染物在降雨徑流輸送過程中的溶解和擴散，同時降低水流的流動速度，延長水流的流動時間，減輕后續(xù)處理系統(tǒng)的污染處理負荷和負荷波動。

源頭控制措施初步處理后的降雨徑流，匯流后經(jīng)固定排放口排入河湖中，少量未經(jīng)處理的徑流漫流至湖中。要徹底控制該地區(qū)的面源污染，必須在排放口處實施集中控制，進一步減少進入湖中的污染物量。在各個排放口處，可以根據(jù)周邊的環(huán)境，利用空閑的土地構(gòu)建人工濕地、植種草坪或其他生態(tài)處理措施。采用在人工濕地前，構(gòu)建一些簡單的預處理裝置，如滯留池、前置庫和小型人工水塘，并采用多種形式優(yōu)化組合而成的人工濕地，增強其凈化能力。沿湖設置一定范圍的綠化帶，對進入湖中的徑流作最后的過濾凈化處理并有利于保護湖岸。

城市面源污染控制措施除了強化工業(yè)污染源的控制, 推行清潔生產(chǎn), 削減或消除污染物排放, 還需根據(jù)城市面源污染特點采取控制措施。

城市居民的生活消費對水環(huán)境污染負荷具有很大影響, 推廣使用不含磷洗滌劑將會大大減少含磷營養(yǎng)鹽的污染。完善城市垃圾處理工程, 減少污染來源 和渠道也是控制城市面源污染的重要途徑。同時, 配合城市管網(wǎng)建設對不同水質(zhì)的城市徑流采取多形式、多途徑處理, 既保證現(xiàn)有的集中式污水處理的設備運

行, 也根據(jù)條件建設分散式高效污水處理工程, 從而達到降低運行成本, 實現(xiàn)就地治理的目標。

科學施肥、蓄類集中飼養(yǎng)等手段減少污染源外,初期雨水收集處理是一種控制面源的有效手段。外源污染物的控制對減少淺水湖泊濁度,恢復水生生態(tài)具有重要的作用。

面源污染的控制主要還是加強地面徑流雨水的入湖控制，建立河湖兩岸的截污工程，把以往直接排入河道的雨水絕大部分截入污水管道,市區(qū)污水管道鋪設到攔河閘以下的市郊污水處理廠,污水經(jīng)處理達標后再排放到下游的河流中。還可結(jié)合湖泊的美化、亮化工程在湖邊路面修筑較低的保護墻，把路面的雨水和污染物拒之于湖外。

建造湖岸生態(tài)防護堤工程，通過恢復河岸植被,恢復河流濕地,種植蘆葦、浮萍、睡蓮、水草等濕地水生植物,提高水域凈化能力。種植適應本地氣候條件并具有觀賞價值的花草（美人蕉、杜鵑等）。就地攔蓄部分降水、涵養(yǎng)水源，減緩徑流，截流部分地表污水。3 底泥污染及其控制工程 3.1底泥污染與特點

底泥是水中各種污染物的源和匯，污染物通過大氣沉降、廢水排放、雨水淋溶等方式進入湖泊，大部分沉積于底泥中，富集成為水體內(nèi)源污染物，其中積累的主要污染物有機物、氮磷化合物、重金屬等，其含量比背景值高出幾個數(shù)量級，對生態(tài)環(huán)境構(gòu)成了嚴重威脅。

河湖富營養(yǎng)化是指河湖水體在自然因素和(或)人類生產(chǎn)、生活活動的影響下，大量營養(yǎng)鹽輸入河湖水體，出現(xiàn)藻類以及其它水生生物過度繁殖，水呈綠色或混濁呈褐色，水體透明度下降，溶解氧降低，造成水質(zhì)惡化等污染現(xiàn)象。底泥中氮和磷向上覆水的大量釋放會造成水體富營養(yǎng)化，水生態(tài)系統(tǒng)退化。底泥中難降解的有機物除腐殖質(zhì)和纖維素外，大多是毒性比較大的有機物，沉積于底泥后容易積累，導致長期的毒理效應。難降解有機物中的多環(huán)芳烴PAH、多氯有機物、有機氯農(nóng)藥、有機染料等化合物的處理，目前仍然是國際上亟待解決的研究課題。這些污染物毒性大，難以生物降解，在自然界中存在時間長，易在生物體內(nèi)富集滯留，導致人類和動物癌變、畸變、突變及雌性化。有效降低并去除難降解有機污染物毒性，成為生物修復研究的關鍵。通過各種途徑進入水體的重金屬很容易被水體懸浮物或沉積物所吸附、絡合或共沉淀，從而在水底的沉積物中富集，重金屬的富集對水生態(tài)系統(tǒng)威脅很大。

當外部污染源得到有效控制后，底泥對上覆水體的影響作用就突顯出來，成為潛在的污染源。國內(nèi)外實例證明，外源得到控制后，內(nèi)源的影響仍然會使水體的污染狀況持續(xù)下去。3.2.底泥污染控制工程

底泥污染相應的控制方法主要有底泥疏浚、底泥覆蓋和營養(yǎng)鹽固定等。（1）底泥疏浚

底泥疏浚指對整條或局部沉積嚴重的河段、湖泊進行疏浚、清淤，恢復河流和湖泊的正常功能。底泥覆蓋是指將清潔物質(zhì)放置于污染的底泥上面以有效地控制底泥對上覆水體影響的技術。

底泥疏?？梢钥焖偃コe累在其中的有毒有害物質(zhì), 而且不增加外來物質(zhì), 是湖泊水庫治理的一項常用技術。疏挖方式一般有種排水挖泥和帶水作業(yè)。前者因要將水抽干, 底部脫水后才可機械化作業(yè), 因此多用于小型水庫。帶水作業(yè)方式在湖泊修復中應用較多, 已開發(fā)了多種技術, 主要有機械式疏挖和水力式疏挖, 還可根據(jù)情況采取特殊措施。疏挖成本則受許多因素影響, 包括設備類型、項目大小、堆放場、底泥密度、輸送距離和底泥的綜合利用等。美國64個湖泊的底泥疏挖工程統(tǒng)計表明, 機械疏挖成本為0.24～14美元/m3, 水力疏挖成本為1.25～1.75美元/m3。如果底泥含有需要額外處理的有毒有害物質(zhì), 疏挖及處理成本將更高。

底泥疏浚工程中需要注意防止底泥泛起而導致有害物質(zhì)進入水體還需注意底泥的合理處置, 防止二次污染。此外, 疏挖深度也是需要考慮的問題。由于營養(yǎng)鹽在沉積物中的沉積規(guī)律, 一定深度下的沉積物中可溶性磷和氨氮可能高于表層, 疏挖后可能造成水體富營養(yǎng)化程度反而增加的現(xiàn)象, 不一定能達到預想的水環(huán)境修復目的。因此疏挖前需調(diào)查沉積物的分布和特征, 并合理設計工程量。（2）引水稀釋

引水稀釋就是通過工程調(diào)水對污染水體進行稀釋。使水體在短時間內(nèi)達到相應的水質(zhì)標準．該方法能激活水流，增加流速，使水體中DO增加，水生微生物、植物的數(shù)量和種類也相應增加，從而達到凈化水質(zhì)的目的。（3）底泥覆蓋

常見的底泥覆蓋系統(tǒng)所采用的材料包括清潔的沉積物、沙子、、卵石和粘土等，底泥覆蓋的目的主要包括:(1)物理性地分開污染底泥和底棲環(huán)境:(2)使污染底泥固定，阻止底泥的再懸浮和遷移:(3)降低進入上覆水體的溶解性底泥污染物的釋放通量。

德國人用方解石為主要成分的泥灰和少量水混合噴灑到湖中, 以共沉淀磷和藻類, 同時降低營養(yǎng)鹽豐富的底泥中磷釋放。高聚物材料也可用于覆蓋底泥以控制底泥營養(yǎng)鹽的釋放, 這些材料包括高密度聚乙烯、聚氯乙稀、聚丙烯和尼龍等。這種措施雖有一定效果, 但成本較高, 且安裝困難, 易被刺破, 耐久性不夠。（4）營養(yǎng)鹽固定

營養(yǎng)鹽固定技術是通過投加化學試劑，固定水體和底泥中的營養(yǎng)鹽(主要是磷)，并使底泥表面上部形成覆蓋層，阻止底泥中磷再次進入水體。因此通過投加藥劑可控制水環(huán)境中的營養(yǎng)鹽遷移，常用藥劑包括硝酸鈣、氯化鐵、石灰和鋁鹽等。硝酸鈣的作用機理是通過反硝化作用降解底泥有機物，并且還可以阻止了Fe3+和 S042-的減少，另外還可以促使Fe3+的生成，進而達到控制底泥磷釋放的目的。氯化鐵用來與硫化氫反應，以及形成更多的氫氧化鐵，提高對磷的鈍化作用。氫氧化鈣常用來調(diào)節(jié)pH值，使其維持在適宜微生物脫氮的水平。

第一個較為完善的原位化學修復記錄是Ripl所作的，Ripl 將鐵或硝酸鹽注入底泥中，有效地降低了磷的活性，從而降低了底泥中磷再次進入水體的機會。Murphy T.P，等采用硝酸鈣對日本Biwa湖的底泥進行了處理，結(jié)果發(fā)現(xiàn)采用硝酸鈣可以沉淀孔隙水中97%以上的磷，并且通過現(xiàn)場試驗還發(fā)現(xiàn)投加硝酸鈣使得表層底泥(0-11.5cm)約79%的孔隙水磷得到沉淀，以及93%的硫化物得到去除。加拿大國家水研究所則采用Ca(NO3)2和有機調(diào)理劑對漢密爾頓港受污染底泥進行了原位處理，發(fā)現(xiàn)197天之內(nèi)底泥中78%的油和68%的PAHs被生物降解。硝酸鈣的投加方式可以是直接注入底泥或者直接向底部水體投加溶解性或者顆粒態(tài)的硝酸鈣。硝酸鈣還可以與三價鐵離子混合投加。

雖然該技術自20世紀70年代就開始發(fā)展起來了，然而目前還沒有被廣泛運用。這可能跟該技術對水環(huán)境的不利影響尚沒有完全清楚有關。

顯然, 藥劑投加法既要考慮實施成本, 又需考慮所會造成的長期生態(tài)影響, 因此一般只用于應急措施。

3.4 河湖水體修復技術及其控制工程

河流與湖泊都面臨著由于未經(jīng)處理的生活污水及工業(yè)廢水排放所造成的嚴重水污染問題, 因此又都迫切需要引入能使已污染了的水環(huán)境得以改善修復的水處理技術。

河湖水體修復技術主要包括物理修復技術、化學修復技術和生物修復技術。

（1）物理方法

物理方法包括引水稀釋、底泥疏浚等方法。引水稀釋就是通過工程調(diào)水對污染水體進行稀釋。使水體在短時間內(nèi)達到相應的水質(zhì)標準．該方法能激活水流，增加流速，使水體中DO增加，水生微生物、植物的數(shù)量和種類也相應增加，從而達到凈化水質(zhì)的目的。底泥疏浚指對整條或局部沉積嚴重的河段、湖泊進行疏浚、清淤，恢復河流和湖泊的正常功能。

由于物理修復技術存在暫時性、不穩(wěn)定性以及治標不治本等缺點，所以與生物和化學技術相結(jié)合是物理修復技術以后的發(fā)展趨勢。

（2）化學方法

通過化學手段處理被污染水體達到去除水體中污染物的一種方法．如治理湖泊酸化可投加生石灰，抑制藻類大量繁殖可投加殺藻劑。如除磷可投加鐵鹽等．化學凈化法由于投加的是化學藥劑，因此不僅治理費用較高，而且還易造成二次污染．目前該方法主要用于酸化湖泊的治理。

化學修復技術具有費用高、易造成二次污染等缺點，故高效、廉價、安全的藥劑的研制（如絮凝劑的研制）和與生物技術相結(jié)合是化學修復技術現(xiàn)在以及將來的發(fā)展方向。

但物理和化學兩種修復方法對生態(tài)環(huán)境的破壞較大，隨著生物技術和生物科學的不斷發(fā)展, 生物修復已經(jīng)成為修復污染環(huán)境的熱點, 具有廣闊的市場前景。

（3）生物方法

與傳統(tǒng)的化學、物理處理方法相比，生物修復技術有以下優(yōu)點污染物在原地被降解；修復時間較段；就地處理操作簡單，對周圍環(huán)境的干擾少；較少的修復資金，一般只為傳統(tǒng)的物理化學方法的30%到50%；人類直接暴露在這些污染物下的機會減少；不產(chǎn)生二次污染，遺留問題少的特點，是未來水體修復的重點發(fā)展趨勢。

生物修復在狹義上指微生物修復，隨著生物科學技術的發(fā)展，生物修復的內(nèi)涵也不斷擴大，除了傳統(tǒng)的微生物修復外，植物修復方法也越來越廣泛的被應用。

微生物修復是指:在原地通過投加具有高效降解作用的微生物和營養(yǎng)物，有時還需外加電子受體或供氧劑,以減少底泥的容積、污染物的量或污染物的溶解度、毒性或遷移性。植物修復技術是利用植物對某種污染物具有特殊的吸收富集能力，將環(huán)境中的污染物轉(zhuǎn)移到植物體內(nèi)或?qū)⑽廴疚锝到饫?，對植物進行回收處理，達到去除污染與修復生態(tài)的目的。

第四篇：作業(yè)指導書 混凝土缺陷治理

混凝土缺陷治理

一、施工準備

主要投入設備有單液注漿泵、電錘（電鉆）、手持砂輪、電子水準儀、移動式腳手架等。

二、施工步序

1、錯臺缺陷處理：對于凹凸錯臺的質(zhì)量缺陷盡可能采用鑿除、打磨等防范進行；如果凹陷較嚴重，鑿除、打磨方法不能滿足要求，則對凹陷部位表面進行鑿毛，并用比原混凝土設計強度等級高一級的細石混凝土或預縮砂漿填補。

2、蜂窩缺陷處理：

（1）首先對待修補部位的松散混凝土進行鑿除，做到小錘細鑿，避免損傷結(jié)構(gòu)鋼筋；

（2）對鑿除部位用毛刷刷干凈，并用水沖洗，使其無松動石子及粉塵，然后采用純水泥漿縱橫各刷一遍；

（3）進行支模，要求模板支設牢固，并留設澆筑口和清理口，確保支模時的垃圾能清理干凈，清理后及時封堵清理口；

（4）對修補處表面接洽面涂刷一層42.5R水泥漿進行界面涂刷處理，以使新舊混凝土能結(jié)合良好；

（5）采用與原混凝土設計強度等級高一級的C40微膨脹細石混凝土進行澆灌修復，操作時用小鋼筋仔細插搗密實；

（6）混凝土終凝后拆模，用麻袋包密灑水養(yǎng)護，避免新舊混凝土結(jié)合處開裂；

（7）用砂紙或手砂輪適度打磨，使其平順且色澤與原混凝土色澤相近。

3、麻面缺陷處理方法

（1）過水表面出現(xiàn)的麻面，先將麻面部位用鋼絲刷加清水刷洗，并使麻面部位充分濕潤，然后用水泥素漿或1:2～1:2.5的水泥砂漿抹平，水泥漿或砂漿達到齡期強度后再用環(huán)氧基液涂刷兩遍，以保證修補部位有足夠的耐磨度，并防止水流對缺陷處產(chǎn)生空蝕現(xiàn)象，待環(huán)氧基液基本凝固時用水泥素漿凝固后用砂紙適度打磨其表面，以確保修補部位與原混凝土色澤相近；

（2）非過水表面出現(xiàn)的麻面，用鋼絲刷加清水刷洗麻面處，并使麻面部位充分濕潤，然后用水泥素漿或1:2～1:2.5的水泥砂漿抹平，待水泥素漿凝固后用砂紙或手砂輪適度打磨，使其平順且色澤與原混凝土色澤相近。

4、露筋缺陷處理方法

（1）首先對待修補部位的松散混凝土進行鑿除，做到小錘細鑿，避免損傷結(jié)構(gòu)鋼筋；

（2）對鑿除部位用毛刷刷干凈，并用水沖洗，使其無松動石子及粉塵，然后采用純水泥漿縱橫各刷一遍；

（3）對修補處表面接洽面涂刷一層混凝土界面處理劑，以使新舊混凝土能結(jié)合良好；

（4）采用1:2.5水泥砂漿薄抹一層（約10mm厚）后，采用比原來高一級標號的C40細石混凝土進行填塞壓實，并保證保護層厚度，待約30mmin后進行復壓抹面，施工完畢后用麻袋包密灑水養(yǎng)護；

（5）用砂紙或手砂輪適度打磨，使其平順且色澤與原混凝土色澤相近。

5、爛根缺陷處理方案

（1）首先對待修補部位的松散混凝土進行鑿除，做到小錘細鑿，避免損傷結(jié)構(gòu)鋼筋；

（2）對鑿除部位用毛刷刷干凈，斌用水沖洗，使其無松動石子及粉塵，然后采用純水泥漿縱橫各刷一遍；

（3）對修補處表面接洽面涂刷一層42.5R水泥漿進行界面涂刷處理，以使新舊混凝土能結(jié)合良好；

（4）采用1:2.5水泥砂漿薄抹一層（約10mm厚）后，采用略干硬性的與原混凝土設計強度等級高一級的C40細石混凝土進行壓實，待約30mmin后進行復壓抹面，施工完畢后用麻袋包密灑水養(yǎng)護；

（5）用砂紙或手砂輪適度打磨，使其平順且色澤與原混凝土色澤相近。

6、脹模缺陷處理方法

（1）首先對有可能脹模的部位進行測量，確定脹模厚度及脹模面積；

（2）對脹模處進行掃描，確定保護層厚度，與脹模厚度比較，判斷是否有鋼筋外露；

（3）確定無鋼筋外露后，對脹模處進行鑿除，做到小錘細鑿，避免過鑿現(xiàn)象；

（4）對修補處表面接洽面涂刷一層42.5R水泥漿進行界面涂刷處理，以使新舊混凝土能結(jié)合良好；

（5）采用1:2.5水泥砂漿抹面，施工完畢后用麻袋包密灑水養(yǎng)護；

（6）用砂紙或手砂輪適度打磨，使其平順且色澤與原混凝土色澤相近。

7、缺棱掉角修復技術措施

缺棱掉角，可將該處松散顆粒鑿除，沖洗充分濕潤后，視破損程度用1:2或1:2.5水泥砂漿抹補齊整，或支模用比原來高一級混凝土搗實補好，認真養(yǎng)護。

8、裂縫修復技術措施

（1）在裂縫不降低承載力的情況下：

①表面修補法：該法適用于縫較窄，用以恢復構(gòu)件表面美觀和提高耐久性時所采用，常用的是沿混凝土裂縫表面鋪設薄膜材料，一般可用環(huán)氧類樹脂或樹脂浸漬玻璃布。

②充填法:當裂縫較寬時，可沿裂縫混凝土表面鑿成V形或U形槽，使用樹脂砂漿材料進行填充，也可使用水泥砂漿或瀝青等材料。

③注入法:當裂縫寬度較小且較深時，可采用將修補材料注入混凝土內(nèi)部的修補方法，首先裂縫處設置注入用管，其他部位用表面處理法封住，使用低粘度環(huán)氧樹脂注入材料，用電動泵或手動泵注入修補。

（2）如果裂縫影響到結(jié)構(gòu)安全：

①圍套加固法:在周圍尺寸允許的情況下，在結(jié)構(gòu)外部一側(cè)或數(shù)側(cè)外包鋼筋混凝土圍套，以增加鋼筋和截面，提高其承載力；對構(gòu)件裂縫嚴重，尚未破碎裂透或一側(cè)破裂的，將裂縫部位鋼筋保護層鑿去，外包鋼絲網(wǎng)一層；大型設備基礎一般采取增設鋼板箍帶，增加環(huán)向抗拉強度的方法處理。

②鋼箍加固法:在結(jié)構(gòu)裂縫部位四周加U型螺栓或型鋼套箍將構(gòu)件箍緊，以防止裂縫擴大和提高結(jié)構(gòu)的剛度及承載力。加固時，應使鋼套箍與混凝土表面緊密接觸，以保證共同工作。

③粘貼加固法:將鋼板或型鋼用改性環(huán)氧樹脂和粘結(jié)劑，粘結(jié)到構(gòu)件混凝土裂縫部位表面，使鋼板或型鋼與混凝土連成整體共同工作。粘結(jié)前，鋼材表面進行噴砂除銹，混凝土刷凈干燥，粘結(jié)層厚度為1～4mm。

9、夾渣處理方法

（1）縫隙夾層不深時，將縫隙夾層附近的松散混凝土鑿除，洗刷干凈后，用1:2或1:2.5水泥砂漿強力填筑密實；

（2）縫隙夾層較深時，應徹底清除松散部分和內(nèi)部夾雜物，用壓力水沖洗干凈后支模，灌細石混凝土或?qū)⒈砻娣忾]后進行壓力注漿處理。

10、滲漏水缺陷處理方法

（1）滲漏灌漿具體操作步驟

開鑿墻面調(diào)查滲漏情況(50～100cm2左右分區(qū)域開鑿,開鑿深度約5㎝)→依據(jù)情況，對出現(xiàn)橫向鋼筋引水出現(xiàn)的滲漏選用P-201對橫向鋼筋設置密封環(huán)進行內(nèi)部封閉；回填賽柏斯砂漿→賽柏斯砂漿抹面強化或環(huán)氧砂漿抹面強化。對于開鑿后確認屬于因較大面積蜂窩、空洞的情況，同時視現(xiàn)場情況，可采取灌漿工藝進行加強處理(灌注速凝水泥漿液補強漿液)。

采取灌漿工藝進行處理時，采用電錘鉆孔軸線與基面成30—45度斜角（25—40㎝的孔距進行鉆孔）這樣便于漿液的向下流動。當有兩排或兩排以上的孔時，宜交錯或呈梅花形布置。埋管或灌漿嘴:用鋼管作灌漿管，孔口管壁周圍的孔隙可用環(huán)氧砂漿塞緊防止冒漿或灌漿管從孔口脫出。注漿由低處注入點逐一向高處注入點逐一進行注入操作，每個注入點以漿液不能注入為準。

（2）施工縫注漿管注漿具體操作步驟

a、使用配套儀器和注漿材料進行注漿；

b、打開注漿管的端頭接口面蓋,插入注漿嘴；

c、用壓縮空氣或水測試注漿管的密封性；

d、低壓注漿(壓力約0.3mpa－0.5mpa)，將漿液充滿管子，當漿液從注漿管一端流出，用注漿嘴封閉；

e、在注漿管中注入一定量的漿液，注漿材料的流量可以通過位于機具上的壓力表加以控制；

f、注入的漿液直到壓力保持恒定,此時接縫或空隙將不在接受更多的漿液或有漿液滲出結(jié)構(gòu)，注漿即可以結(jié)束；

g、對于局部性施工縫滲漏情況可直接單獨設置注漿嘴注漿。

三、施工注意事項

1、進入施工現(xiàn)場人員必須正確戴好合格的安全帽，系好下顎帶，鎖好帶扣；

2、作業(yè)時必須按規(guī)定正確使用個人防護用品，著裝要整齊，嚴禁赤腳和穿拖鞋、高跟鞋進入施工現(xiàn)場；

3、在沒有可靠安全防護設施的高處（2米以上含2米）和陡坡施工時，必須系好合格的安全帶，安全帶要系掛牢固，高掛低用，同時高處作業(yè)不得穿硬底和帶釘易滑的鞋，穿防滑膠鞋；

4、新進場的作業(yè)人員，必須首先參加入場安全教育培訓，經(jīng)考試合格后方可上崗，未經(jīng)教育培訓或考試不合格者，不得上崗作業(yè)；

5、從事特種作業(yè)的人員，必須持證上崗，嚴禁無證操作，禁止操作與自己無關的機械設備；

6、施工現(xiàn)場禁止吸煙，禁止追逐打鬧，禁止酒后作業(yè)；

7、施工現(xiàn)場的各種安全防護設施、安全標志等，未經(jīng)領導及安全員批準嚴禁隨意拆除和挪動。加工好的成品鋼筋必須按規(guī)格尺寸和形狀碼放整齊，高度不超過1.5m，并且下面要墊枕木，標識清楚；

8、噴射砼時需確認噴射范圍內(nèi)無其他機械及人員，確保施工安全。

施工現(xiàn)場嚴格按照作業(yè)指導書施工，如有異議，及時與工程部聯(lián)系，不得擅自更改。

成都地鐵6號線一、二期工程土建14標

混凝土缺陷治理

作業(yè)指導書

編制

審核

審批

中鐵二十四局集團有限公司

成都地鐵6號線一、二期工程土建14標項目經(jīng)理部

二〇一七年二月

第五篇：村鎮(zhèn)銀行公司治理主要缺陷及對策

村鎮(zhèn)銀行公司治理主要缺陷及對策

作者： 李東衛(wèi) / 時間： 2011年 9月號

自銀監(jiān)會2006年底放寬農(nóng)村金融機構(gòu)準入政策后，我國村鎮(zhèn)銀行日益增多，社會關注度也日益提高。截至2010年末，全國已有349家村鎮(zhèn)銀行開業(yè)，各項存款余額742億元，各項貸款余額595億元，成為新型農(nóng)村金融機構(gòu)的主導力量和縣域農(nóng)村金融服務的有力補充。但村鎮(zhèn)銀行在公司治理方面存在較大缺陷。本文揭示了村鎮(zhèn)銀行公司治理主要缺陷，提出強化村鎮(zhèn)銀行公司治理的建議。

村鎮(zhèn)銀行公司治理主要缺陷 主發(fā)起人治理缺陷 主發(fā)起行過度干預。少數(shù)主發(fā)起銀行設立專門的管理機構(gòu)或團隊參與村鎮(zhèn)銀行治理，主要通過董事會決議采取三種途徑參與村鎮(zhèn)銀行治理：一是組織保障，成立村鎮(zhèn)銀行管理處專司村鎮(zhèn)銀行籌建和運營管理職責，在特定情況下可協(xié)調(diào)總行各部門參與村鎮(zhèn)銀行業(yè)務條線稽核檢查。二是人員保障，村鎮(zhèn)銀行的董事長、監(jiān)事長均由發(fā)起行派出，選拔產(chǎn)生和委派村鎮(zhèn)銀行行長、副行長及部門負責人，并為村鎮(zhèn)銀行員工培訓提供主要依托體系。三是文化保障，通過村鎮(zhèn)銀行章程將其服務農(nóng)村的市場定位加以固化和貫徹；通過委派業(yè)務骨干傳導內(nèi)控文化，幫助村鎮(zhèn)銀行建設內(nèi)控制度體系；通過允許村鎮(zhèn)銀行采用與主發(fā)起銀行相似度較高的企業(yè)標識系統(tǒng)，使村鎮(zhèn)銀行能在較最短時間內(nèi)復制其成熟模式。

上述治理模式能夠快捷實現(xiàn)經(jīng)營管理機制復制，但獨立法人地位易受動搖。該類主發(fā)起銀行為實現(xiàn)村鎮(zhèn)銀行快速實現(xiàn)適應縣域、小企業(yè)、農(nóng)村市場發(fā)展，并做好風險管控，需將成熟的內(nèi)控機制、經(jīng)營理念、市場定位、營銷機制、企業(yè)文化快速導入村鎮(zhèn)銀行。但導入過程很難避免主發(fā)起銀行超過村鎮(zhèn)銀行法人治理邊界，對其戰(zhàn)略、經(jīng)營、財務直接“指手劃腳”，有違公司法原則。但主發(fā)起行作為村鎮(zhèn)銀行第一大股東，對風險防范與風險傳導重視的天然“性格”，決定了主發(fā)起行事實上的風險兜底，從而導致實際控制人管理傾向，因此，應盡力避免主發(fā)起行過度干預治理，有效實現(xiàn)村鎮(zhèn)銀行獨立經(jīng)營。

對人依賴的較大不確定性。主發(fā)起銀行主要選擇核心領域參與村鎮(zhèn)銀行核心業(yè)務，對村鎮(zhèn)銀行派出1名專職董事并充分授權(quán)其負責籌建和人員選擇，尤其要對信息科技系統(tǒng)建設等關鍵領域進行重點參與。一是主導村鎮(zhèn)銀行IT系統(tǒng)前期規(guī)劃，參照發(fā)起行標準建立村鎮(zhèn)銀行的核心業(yè)務、綜合管理、信貸系統(tǒng)、網(wǎng)銀系統(tǒng)等多個系統(tǒng)，并通過選派科技人員赴設立地提供當?shù)刂С趾涂萍紝＜覉F隊遠程支持的方式提供人員保障。二是規(guī)劃建設發(fā)起行和村鎮(zhèn)銀行之間的清算平臺建設，轉(zhuǎn)接現(xiàn)代化支付系統(tǒng)與村鎮(zhèn)銀行之間的業(yè)務通存通兌，提供清算保障。三是注重向村鎮(zhèn)銀行輸出主發(fā)起行的企業(yè)文化，協(xié)助發(fā)放小額農(nóng)貸，傳播信貸理念。

這種治理模式能以相對較低成本解決治理核心問題，但存在對人依賴的較大不確定性。該類主發(fā)起銀行投入硬件不大，通過規(guī)?；亟鉀QIT等重點領域的幫扶，有利于村鎮(zhèn)銀行在主發(fā)起銀行設定的業(yè)務架構(gòu)下，較快地形成業(yè)務經(jīng)營能力。該模式下，主發(fā)起銀行對村鎮(zhèn)銀行主要負責人的授權(quán)充分、信任程度高，村鎮(zhèn)銀行的最終經(jīng)營績效與該主要負責人的關聯(lián)程度極高，該主要負責人對主發(fā)起銀行內(nèi)控制度的把握程度、對企業(yè)文化的認同程度，以及經(jīng)營開拓的能力水平對村鎮(zhèn)銀行影響重大，同時也需要重點解決村鎮(zhèn)銀行人才有效儲備與風險有效管控問題。決策鏈條過長。由國有銀行為主發(fā)起行的村鎮(zhèn)銀行，其董事長一般由發(fā)起行當?shù)胤种C構(gòu)有關負責人擔任。主發(fā)起行當?shù)胤种C構(gòu)在品牌、結(jié)算、票據(jù)業(yè)務等方面提供支持，村鎮(zhèn)銀行即借助國有銀行網(wǎng)絡平臺在短期內(nèi)實現(xiàn)結(jié)算網(wǎng)絡平臺對接，使其結(jié)算線路基本能夠滿足客戶的需求。同時規(guī)定所有重大事項均需向發(fā)起行市分行、省分行和總行逐級上報后通過董事會審議。該模式在短期內(nèi)能解決品牌、渠道對接等方面問題，但該模式?jīng)Q策鏈條過長，重大事項決策流程少則一個多月，多則數(shù)月，效率有待提高。另外，國有銀行總體企業(yè)文化、市場定位、經(jīng)營策略方面與村鎮(zhèn)銀行專注服務縣域農(nóng)村金融政策定位存在一定差異，因此，要進一步解決好兩個獨立法人之間減少信息傳遞成本等方面的問題，使村鎮(zhèn)銀行更適應當?shù)氐慕鹑谏鷳B(tài)，做好農(nóng)村金融服務。

一股獨大和內(nèi)部人控制。由農(nóng)村信用社發(fā)起行的村鎮(zhèn)銀行高級管理層全部由主發(fā)起行上級單位，即省聯(lián)社指派組成。如某聯(lián)社出臺的《關于農(nóng)村信用社發(fā)起設立村鎮(zhèn)銀行的指導意見》中規(guī)定：“（農(nóng)村信用社發(fā)起設立的）村鎮(zhèn)銀行不能擅自向社會公開招聘員工，中層管理人員及員工應主要來自于出資發(fā)起的農(nóng)村信用社系統(tǒng)，數(shù)量不低于村鎮(zhèn)銀行員工總數(shù)的80%?！笔芟抻谶@一規(guī)定，村鎮(zhèn)銀行高級管理層全部由主發(fā)起行上級單位，即省聯(lián)社指派人員組成，基層員工中除新招聘的大學生以外也都來自農(nóng)村信用社系統(tǒng)，其他股東均未派員參與該村鎮(zhèn)銀行的經(jīng)營管理，形成了事實上的一股獨大和內(nèi)部人控制。這種狀況，既不利于公司治理和有效制衡，也不利于村鎮(zhèn)銀行吸引其他銀行業(yè)機構(gòu)的優(yōu)秀人才來提升經(jīng)營管理水平。

綜上所述，銀行業(yè)金融機構(gòu)為村鎮(zhèn)銀行主發(fā)起人，隱含“發(fā)起人埋單”要求，一旦難以埋單，會影響整個銀行體系安全。村鎮(zhèn)銀行還在起步階段，也是銀行業(yè)中最脆弱的部分，目前在相關風險處置機制、退出機制、存款保險制度還未明確的情況下，一旦蜂擁而至成立數(shù)十家甚至上百家，發(fā)起行很難埋得起這個單。填補金融空白并非只能依靠物理網(wǎng)點，還有電子銀行、手機銀行等方式可以選擇，不必為了完成1000多家村鎮(zhèn)銀行的指標，想盡辦法利誘機構(gòu)設立村鎮(zhèn)銀行。

董事會履職缺陷

一是《公司章程》與《公司法》的精神相悖。目前村鎮(zhèn)銀行《公司章程》中規(guī)定：“董事會由發(fā)起行委派人員組成，員工董事由本行全體員工選舉產(chǎn)生”。而《公司法》中明確規(guī)定，董事應由股東大會選舉產(chǎn)生。由于“本行員工”未必是“本行股東”，因此，由全體員工選舉員工董事的規(guī)定與《公司法》的精神明顯不符。

二是董事履職不到位。如部分村鎮(zhèn)銀行均存在個別董事無故缺席董事會或委托他人代為出席董事會，但存在缺少委托手續(xù)的情況，個別董事甚至連續(xù)多次缺席董事會，沒有達到《公司章程》規(guī)定的基本履職要求。

三是監(jiān)事會職能不到位。部分村鎮(zhèn)銀行《公司章程》中明確規(guī)定了監(jiān)事會的職權(quán)，但開業(yè)至今仍未設立監(jiān)事會。有的村鎮(zhèn)銀行雖然設立了監(jiān)事會，但從未派員列席董事會會議，不符合《公司章程》對監(jiān)事會職責的有關規(guī)定，監(jiān)事會職責形同虛設。

關聯(lián)交易操作問題

目前村鎮(zhèn)銀行不同程度地存在關聯(lián)交易問題。村鎮(zhèn)銀行關聯(lián)交易管理主要存在以下問題：一是董事會普遍未設立關聯(lián)交易委員會，關聯(lián)交易均未經(jīng)董事會審議批準。二是缺少關聯(lián)交易內(nèi)控制度，沒有對關聯(lián)交易審批標準、審批流程及信息披露等做出明確規(guī)定。三是關聯(lián)交易信息披露不充分，經(jīng)營管理層向董事會和股東大會匯報時，均未提及關聯(lián)交易有關情況。

強化村鎮(zhèn)銀行公司治理的建議

主發(fā)起行應承擔起對村鎮(zhèn)銀行的支持、指導和監(jiān)督責任 在設立初期，村鎮(zhèn)銀行往往存在經(jīng)營管理經(jīng)驗相對不足、社會認知程度低等劣勢，需要借助主發(fā)起銀行解決市場定位引領等問題，借助主發(fā)起銀行的品牌優(yōu)勢、成熟的人力資源管理和資金管理等渠道，解決員工招聘培養(yǎng)、對外宣傳、流動性支持等問題。但主發(fā)起銀行要著重考慮自身商業(yè)模式與村鎮(zhèn)銀行的相關性和兼容性，量體裁衣選擇合適的對接路徑；還要在選人、用人上堅持從實際出發(fā)，選擇具有戰(zhàn)略視野、具備全面風險能力的法人經(jīng)營管理人才；而建立兩個法人間暢通、高效的信息傳遞渠道也是治理的重要內(nèi)容。此外，村鎮(zhèn)銀行的風險控制能力也相對薄弱，需要主發(fā)起銀行的條線檢查與稽核稽查的適度支持，但主發(fā)起銀行要堅持通過公司治理途徑引導入軌，不可地簡單以“分支機構(gòu)”的形式進行干預。

一是主發(fā)起銀行要防止出現(xiàn)越位操作。獨立法人地位是村鎮(zhèn)銀行競爭優(yōu)勢之一，應在公司治理、架構(gòu)設置、經(jīng)營機制等方面突出高效、靈活的法人機構(gòu)特點，逐步形成適合自身發(fā)展的路徑，實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。要求銀行業(yè)金融機構(gòu)作為村鎮(zhèn)銀行主發(fā)起人的政策用意也在于通過履行大股東職責，幫助村鎮(zhèn)銀行建立公司治理、內(nèi)部控制體系。在此過程中，主發(fā)起銀行須以股權(quán)為紐帶，通過有效議事規(guī)則途徑等公司治理途徑，對村鎮(zhèn)銀行的戰(zhàn)略文化、人力資源、品牌建設、施加積極影響，同時兼顧中小股東的利益。此外，主發(fā)起行及其上級管理單位注意履職邊界，把履職重點落在業(yè)務指導和系統(tǒng)支持上，避免對村鎮(zhèn)銀行人事管理和業(yè)務發(fā)展過多干預，應督促主發(fā)起行或其上級管理單位“不缺位、不越位”，充分尊重村鎮(zhèn)銀行的法人地位獨立性。

二是主發(fā)起行應充分發(fā)揮自身優(yōu)勢。主要在制度完善、系統(tǒng)建設、風險控制、案件防控等方面的優(yōu)勢，加大支持和監(jiān)督力度，指導發(fā)起設立的村鎮(zhèn)銀行盡快建立起完善的內(nèi)控制度和風險管理體系，形成獨特的管理文化，增強市場競爭力。同時，應指導村鎮(zhèn)銀行在成立伊始就建立規(guī)范完善的公司治理，為村鎮(zhèn)銀行的健康發(fā)展打下良好的基礎。

村鎮(zhèn)銀行應加強經(jīng)營管理機制建設，實現(xiàn)規(guī)范可持續(xù)發(fā)展

一是準確選擇自身市場定位，確保業(yè)務發(fā)展不偏離“三農(nóng)”方向。加強金融創(chuàng)新，形成適應農(nóng)村社區(qū)金融需求的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，提供多樣化、個性化的金融服務。建立完善內(nèi)部風險管理體系，完善組織體系與業(yè)務流程建設，建立嚴格的內(nèi)控機制，強化合規(guī)建設。加強人才隊伍建設，充分發(fā)揮村鎮(zhèn)銀行在薪酬、晉升等方面的靈活優(yōu)惠政策，積極引進精通金融業(yè)務和熟悉“三農(nóng)”業(yè)務的人才。加強業(yè)務和形象宣傳，提高社會認知度和影響力。

二是村鎮(zhèn)銀行股東和董事應勤勉盡責，幫助村鎮(zhèn)銀行規(guī)范發(fā)展。村鎮(zhèn)銀行股東和董事充分認識到村鎮(zhèn)銀行經(jīng)營發(fā)展的好壞關乎切身利益，切實擯棄“僅履行出資任務就萬事大吉”、“占據(jù)董事職位卻長期不出席董事會”等現(xiàn)象，發(fā)揮專業(yè)素質(zhì)和管理經(jīng)驗，從各個方面幫助村鎮(zhèn)銀行探索建立規(guī)范運行的經(jīng)營發(fā)展模式，實現(xiàn)健康可持續(xù)發(fā)展。

三是村鎮(zhèn)銀行應盡快完善關聯(lián)交易相關內(nèi)控制度，防范關聯(lián)交易風險。村鎮(zhèn)銀行加強對股東的政策宣講，徹底改變部分股東想把入股村鎮(zhèn)銀行當作獲取貸款便利途徑的錯誤觀念。同時，監(jiān)督指導村鎮(zhèn)銀行明確關聯(lián)交易的標準、審批程序、信息披露辦法等相關制度規(guī)定，嚴格按照內(nèi)部控制制度處理關聯(lián)交易有關事項，對新設村鎮(zhèn)銀行應將其作為機構(gòu)準入審批的必要條件，嚴防關聯(lián)交易風險。

完善扶持村鎮(zhèn)銀行發(fā)展政策，積極指導村鎮(zhèn)銀行完善公司治理 一是相關部門和地方政府應進一步完善扶持村鎮(zhèn)銀行發(fā)展政策。探索根據(jù)村鎮(zhèn)銀行的經(jīng)營實效進行評級，據(jù)以決定相關優(yōu)惠政策，以激勵村鎮(zhèn)銀行的發(fā)展。財稅政策支持上，允許村鎮(zhèn)銀行比照農(nóng)信社享受免征所得稅和減免營業(yè)稅的優(yōu)惠政策；落實涉農(nóng)貸款補貼制度，對村鎮(zhèn)銀行發(fā)放的涉農(nóng)貸款，由中央和地方財政給予一定比例的信貸補貼，鼓勵加大對“三農(nóng)”的投入。同時，加快建立存款保險制度，提高農(nóng)戶對村鎮(zhèn)銀行的信任，保護農(nóng)村金融的安全。將村鎮(zhèn)銀行發(fā)展納入農(nóng)村經(jīng)濟金融整體規(guī)劃，支持其提高對經(jīng)濟的滲透力，使其盡快融入縣域經(jīng)濟發(fā)展中。強化政策和技術支持，有效解決村鎮(zhèn)銀行聯(lián)行、支付結(jié)算等技術問題。

二是監(jiān)管部門應進一步完善村鎮(zhèn)銀行監(jiān)管。完善村鎮(zhèn)銀行發(fā)展規(guī)劃，引導村鎮(zhèn)銀行在空間布局上形成合理的空間結(jié)構(gòu)，積極吸引民營資本、國內(nèi)外銀行資本加入到農(nóng)村金融體系建設中。完善村鎮(zhèn)銀行涉農(nóng)貸款統(tǒng)計制度和相關監(jiān)管指標，加強監(jiān)測檢查，促進村鎮(zhèn)銀行信貸合規(guī)投放，切實發(fā)揮支農(nóng)作用。完善村鎮(zhèn)銀行風險處置機制、退出機制，強化主發(fā)起行的監(jiān)管，并確保其在村鎮(zhèn)銀行中的實際控制地位，促進各股東理性入股和村鎮(zhèn)銀行健康發(fā)展。加強村鎮(zhèn)銀行監(jiān)管政策、村鎮(zhèn)銀行運行等信息的披露，加強正面引導，為村鎮(zhèn)銀行發(fā)展營造良好的輿論氛圍。此外，監(jiān)管部門也應積極指導村鎮(zhèn)銀行完善公司治理。作為一種新型農(nóng)村金融機構(gòu)，村鎮(zhèn)銀行地處經(jīng)濟相對落后的縣域和涉農(nóng)區(qū)域，其經(jīng)營管理人員也大多來自當?shù)?，?jīng)營發(fā)展基礎相對薄弱。監(jiān)管部門應當從一開始就幫助和指導村鎮(zhèn)銀行完善公司治理架構(gòu)，制訂相關內(nèi)部控制制度，規(guī)范發(fā)展，盡量避免拔苗助長和急功近利的行為。

（作者單位：中國銀監(jiān)會陽泉監(jiān)管分局）