第一篇：未出具書面通知解除行為是否有效

再談：未出具書面通知解除行為是否有效

兼與孟義均商榷

本刊2011年第11期刊登了孟義均的《未出具書面通知解除行為是否有效》（以下簡稱“孟文”），經(jīng)過深入辨析，筆者認(rèn)為，孟文中仍然存在一些值得商榷的地方。

孟文的開頭題目是：“未出具‘書面通知’解除行為是否有效”；而案情簡介中分享的是：“??該公司于停產(chǎn)前解除了張某的勞動(dòng)關(guān)系并由車間口頭通知張某，未出具‘書面解除通知’??”；歸納的爭(zhēng)議焦點(diǎn)則是：“用人單位與勞動(dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系未出具‘書面證明’的解除合同行是否有效？”；整篇案例分析中強(qiáng)調(diào)的是“??《勞動(dòng)合同法》第50條 用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或終止勞動(dòng)合同時(shí)出具‘解除或終止勞動(dòng)合同的證明’??”

根據(jù)孟文的命題、提供的案例，結(jié)合其作出法理推演的依據(jù)和邏輯性、最后的結(jié)論，筆者有不同的看法。

在這里，筆者想談及兩個(gè)概念，一是用人單位依法主動(dòng)行使解除權(quán)而作出的勞動(dòng)合同解除決定或通知書，二是員工與用人單位雙方確定勞動(dòng)關(guān)系結(jié)束，由用人單位為員工作出的離職書面證明（解除或終止勞動(dòng)合同的證明）。而孟文中，這兩個(gè)概念有被混淆之嫌，易給讀者造成誤解。

首先，從《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四章-勞動(dòng)合同的解除和終止，可以得出法律對(duì)勞動(dòng)合同的解除是有明確規(guī)定的。如果按照提出解除行為的主體來區(qū)分，可以分為三類解除。第一類解除，由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致做出，《勞動(dòng)合同法》第36條規(guī)定；第二類解除，由勞動(dòng)者主動(dòng)提出，《勞動(dòng)合同法》第37條、38條規(guī)定；第三類解除，由用人單位提出，《勞動(dòng)合同法》第39條、40條、41條規(guī)定。除了對(duì)勞動(dòng)合同的解除有明確規(guī)定，《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞動(dòng)合同的終止情形也有明確規(guī)定，《勞動(dòng)合同法》第44條規(guī)定。

因此，筆者認(rèn)為，一旦用人單位與勞動(dòng)者之間發(fā)生勞動(dòng)合同解除或終止，至少有一方會(huì)出現(xiàn)明確的主張陳述、意思表達(dá)。如員工提前30日向用人單位遞呈個(gè)人的《辭職申請(qǐng)》、用人單位給員工作出的《勞動(dòng)合同解除決定》或《勞動(dòng)合同解除通知書》或《用人單位終止勞動(dòng)合同通知書》等等。

通讀孟文，可以看出，孟文的命題、案例中所表達(dá)的“書面通知”、或“書面解除通知”，應(yīng)該是類似于用人單位依法主動(dòng)行使解除權(quán)給員工作出的《勞動(dòng)合同解除決定》或《勞動(dòng)合同解除通知書》的概念。

其次，員工與用人單位雙方確定勞動(dòng)關(guān)系結(jié)束，由用人單位為員工作出的離職書面證明（解除或終止勞動(dòng)合同的書面證明），可用于保障勞動(dòng)者就業(yè)權(quán)和失業(yè)保險(xiǎn)權(quán)益。這方面不僅有立法基礎(chǔ)，亦有立法保障。

比如：《勞動(dòng)部關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問題的通知》（勞部發(fā)〔1996〕354號(hào)）第15條：“在勞動(dòng)者履行了有關(guān)義務(wù)終止、解除勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位應(yīng)當(dāng)出具終止、解除勞動(dòng)合同證明書，作為該勞動(dòng)者按規(guī)定享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇和失業(yè)登記、求職登記的憑證。證明書應(yīng)寫明勞動(dòng)合同期限、終止或解除的日期、所擔(dān)任的工作。如果勞動(dòng)者要求，用人單位可在證明中客觀地說明解除勞動(dòng)合同的原因?！钡?7條：“用人單位招用職工時(shí)應(yīng)查驗(yàn)終止、解除勞動(dòng)合同證明，以及其他能證明該職工與任何用人單位不存在勞動(dòng)關(guān)系的憑證，方可與其簽訂勞動(dòng)合同。”《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第50條：“用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。”第89條：“用人單位違反本法規(guī)定未向勞動(dòng)者出具解除或者終止勞動(dòng)合同的書面證明，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第24條：“用人單位出具的解除、終止勞動(dòng)合同的證明，應(yīng)當(dāng)寫明勞動(dòng)合同期限、解除或者終止勞動(dòng)合同的日期、工作崗位、在本用人單位的工作年限?！?/p>

回顧孟文，將用人單位依法主動(dòng)行使解除權(quán)而作出的勞動(dòng)合同解除決定或通知書（一般可起到事先告之義務(wù)的法律效應(yīng)），同用人單位為離職員工作出的離職書面證明（解除或終止勞動(dòng)合同的證明，一般用于事后保障勞動(dòng)者就業(yè)權(quán)和失業(yè)保險(xiǎn)權(quán)益）沒有明確區(qū)分說明，給讀者造成誤解。并且，孟文以《勞動(dòng)合同法》第50條、89條中關(guān)于“解除或者終止勞動(dòng)合同的證明”的條文來辯解、推理、判定解除勞動(dòng)關(guān)系是否有效，屬于適用法律不當(dāng)，值得商榷。

最后，針對(duì)孟文的命題“未出具書面通知解除行為是否有效”，其本質(zhì)上屬于是否符合解除勞動(dòng)合同的法定程序情形，在司法實(shí)踐中，應(yīng)具體問題具體分析。我國現(xiàn)有的法律法規(guī)對(duì)此也有相應(yīng)的規(guī)定和條款，如：《江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件若干問題的意見》蘇高法審委[2004]4號(hào) 第24條：“用人單位作出的解除勞動(dòng)合同的決定，未向勞動(dòng)者送達(dá)，或未在送達(dá)不能時(shí)以布告等形式公之于眾的，該決定對(duì)勞動(dòng)者不發(fā)生約束力，勞動(dòng)者請(qǐng)求撤銷該決定的，應(yīng)予撤銷?！?《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋(二)》 法釋〔2006〕6號(hào) 第1條 “人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，??

（二）因解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生的爭(zhēng)議，用人單位不能證明勞動(dòng)者收到解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系書面通知時(shí)間的，勞動(dòng)者主張權(quán)利之日為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日?！?/p>

我國較早的相關(guān)法規(guī)還有：勞動(dòng)部《<中華人民共和國企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例>若干問題解釋》勞部發(fā)〔1993〕244號(hào) 第2條也規(guī)定，“企業(yè)開除、除名職工應(yīng)發(fā)給通知書，辭退職工應(yīng)發(fā)給證明書”。勞動(dòng)部辦公廳《關(guān)于通過新聞媒體通知職工回用人單位，并對(duì)逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理問題的復(fù)函》(勞辦發(fā)[1995]179號(hào))規(guī)定：“??直接送達(dá)有困難的可以郵寄送達(dá)，以掛號(hào)查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。??用上述送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，方可公告送達(dá)，即張貼公告或通過新聞媒體通知??能用直接送達(dá)或郵寄送達(dá)而未用，直接采用公告方式送達(dá)，視為無效??在此基礎(chǔ)上，企業(yè)方可按照有關(guān)規(guī)定及停薪留職協(xié)議對(duì)其作除名或自動(dòng)離職處理?！?該規(guī)定對(duì)文書的送達(dá)方式和要求做了更詳細(xì)的規(guī)定，對(duì)現(xiàn)在的司法實(shí)踐仍有較強(qiáng)的指導(dǎo)意義。

綜上所述，筆者認(rèn)為，用人單位未作出解除勞動(dòng)合同的決定或通知，或者作出了解除勞動(dòng)合同的決定或通知，但未能有效送達(dá)給勞動(dòng)者或未在送達(dá)不能時(shí)以布告等形式公之于眾的，雙方的勞動(dòng)關(guān)系一般認(rèn)定是依舊存續(xù)的。因?yàn)楣臼栌诠芾?，怠于行使?quán)限，責(zé)在公司，應(yīng)視為公司已認(rèn)可、同意勞動(dòng)者勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)。如果勞動(dòng)者主張?jiān)诖似陂g的工資或生活費(fèi)、社保，公司將要承擔(dān)不利后果。

作者姓名：仲尤紅

作者用人單位：Tesco樂購超市蘇州公司人事部

作者郵箱：zhongzhong3030@163.com

第二篇：解除勞動(dòng)合同的書面通知

解除勞動(dòng)合同的書面通知

甲方：新疆中移鼎訊通信有限責(zé)任公司(下稱：中移鼎訊)

乙方：李鵬飛

鑒于甲方長期以來違反雙方訂立的《勞動(dòng)合同書》第八條第一款之規(guī)定，變相延長勞動(dòng)時(shí)間，每周工作六天，加班不給加班費(fèi)，工資和獎(jiǎng)金發(fā)放不對(duì)乙方透明，不提供工資條或者相關(guān)的工資獎(jiǎng)金發(fā)放后發(fā)放情況的說明，不按烏魯木齊市住房公積金管理辦法及國家相關(guān)規(guī)定為乙方交納住房公積金，要求乙方繳納工裝押金（否則規(guī)定年限就不提供工裝，乙方即屬此類型），并且為規(guī)避《勞動(dòng)合同法》甲方于2007年12月13日提出同乙方解除勞動(dòng)合同的要求，同時(shí)要求乙方與博大人才管理中心簽訂第三方勞務(wù)派遣合同，乙方經(jīng)過慎重考慮要求只與新疆眾信實(shí)業(yè)有限公司（實(shí)際用工單位）或新疆移動(dòng)公司（用工單位之母公司）簽訂合同，但遭到甲方拒絕。以上幾點(diǎn)嚴(yán)重侵犯了乙方的合法權(quán)益，后經(jīng)雙方多次協(xié)商仍未達(dá)成諒解，故根據(jù)《勞動(dòng)合同法》從即日起解除雙方勞動(dòng)合同，同時(shí)甲方應(yīng)按相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定給于乙方相應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。補(bǔ)償內(nèi)容包括以下幾部分：

1、根據(jù)勞動(dòng)合同法第八章之規(guī)定，實(shí)施勞動(dòng)合同法之前甲方應(yīng)付給乙方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償為三個(gè)月（自2005年12月25號(hào)至2007年12月31號(hào)）6000元，實(shí)施勞動(dòng)合同法之后（即2008年1月1號(hào)至勞動(dòng)合同解除日）為半個(gè)月，但因甲方違反勞動(dòng)法而提前解除勞動(dòng)合同，應(yīng)進(jìn)行雙倍的補(bǔ)償，補(bǔ)償金額為2000元，共計(jì)8000元。

2、休息日安排乙方上班但未足時(shí)安排補(bǔ)休的，按照《中華人民共和國勞動(dòng)法》第四十四條第二款、國務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定及《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，甲方應(yīng)履行雙方勞動(dòng)合同書第八條，第九條之規(guī)定，向乙方支付自2006年12月25號(hào)至合同解除之日累計(jì)加班費(fèi)：22400元。

3、根據(jù)1999年4月3日國務(wù)院令第262號(hào)《住房公積金管理?xiàng)l例》修訂版及《烏魯木齊市住房公積金繳存管理辦法》之規(guī)定，參照烏魯木齊企業(yè)單位職工上月繳存基數(shù)，320元/月，要求甲方補(bǔ)繳2006年7月至2008年2月20個(gè)月住房公積金企業(yè)應(yīng)承擔(dān)部分6400元，補(bǔ)繳公積金利息610元，共計(jì)：7010元。

注：以上月工資國家《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》取勞動(dòng)合同解除前12個(gè)月乙方平均月工資收入。

4、以上三項(xiàng)共計(jì)人民幣：37410元。甲方須在勞動(dòng)合同解除當(dāng)日支付一方上述補(bǔ)償，否則由此造成一切后果由甲方承擔(dān)。

第三篇：出具終止解除勞動(dòng)合同證明書

解除勞動(dòng)合同證明書

xxx同志，性別，身份證號(hào)xxxxxxx，系我單位聘用職工，該同志與我單位協(xié)商一致，已正式解除勞動(dòng)合同關(guān)系。

特此證明。

單位（蓋章）

年 月 日

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》

第37條 勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者在試用期內(nèi)，提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。

第50條：用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)，出具解除或者終止勞動(dòng)合同證明，并在15日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

第89條 用人單位違反本法規(guī)定未向勞動(dòng)者出具解除或者終止勞動(dòng)合同的書面證明，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。篇二：解除(終止)勞動(dòng)合同證明書

解除(終止)勞動(dòng)合同證明書

茲有本單位員工_______________,身份證號(hào)碼________________________ ,性別_______ ,現(xiàn)住址________________________________。_______年____月起在我單位工作?，F(xiàn)因以下第________項(xiàng)（請(qǐng)選擇以下其中一項(xiàng)填寫）原因： ａ、協(xié)商一致解除(由用人單位提出)；

ｂ、協(xié)商一致解除(由勞動(dòng)者提出)；

ｃ、勞動(dòng)者單方解除；

ｄ、勞動(dòng)者試用期內(nèi)解除；

ｅ、用人單位裁員；

ｆ、因勞動(dòng)者違法或嚴(yán)重違反用人單位依法制定的規(guī)章制度,由用人單位提出解除(勞動(dòng)合同法第39條規(guī)定)；

ｇ、因勞動(dòng)者非過失性原因,由用人單位提出解除(勞動(dòng)合同法第40條規(guī)定)； ｈ、勞動(dòng)合同期滿；

ｉ、勞動(dòng)者開始享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或達(dá)到法定退休年齡； ｊ、勞動(dòng)者死亡或者失蹤；

ｋ、用人單位破產(chǎn)；

ｌ、用人單位停業(yè)（用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散）；

ｍ、其他：____________________（法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形）。我單位決定從______年_____ 月_____ 日起與該員工解除（終止）勞動(dòng)合同。特此證明

用人單位（蓋章）

年 月日

有關(guān)說明：

1、用人單位與勞動(dòng)者解除或終止勞動(dòng)關(guān)系后，在七日內(nèi)將失業(yè)人員的名單、檔案及解除（終止）勞動(dòng)合同證明書等資料報(bào)送就業(yè)管理服務(wù)機(jī)構(gòu)。

2、失業(yè)人員應(yīng)當(dāng)自解除或終止勞動(dòng)關(guān)系之日起六十日內(nèi)，持用人單位出具的解除（終止）勞動(dòng)合同證明書、《就業(yè)失業(yè)登記證》、身份證、戶口簿、二寸近期免冠照片2張等材料，到就業(yè)管理服務(wù)機(jī)構(gòu)辦理失業(yè)登記。符合失業(yè)保險(xiǎn)金申領(lǐng)條件的，可按規(guī)定享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇。

3、本證明書一式四份。單位、員工、存入員工檔案、就業(yè)備案各一份。員工簽收：

年 月 日篇三：解除終止勞動(dòng)合同證明書 《解除/終止勞動(dòng)合同證明書》

解除/終止勞動(dòng)合同證明書（編號(hào)：____）

注：此證明由用人單位出具，一式三份。一份交給勞動(dòng)者本人，一份裝入本人檔案，一份由用人單位留存。

第四篇：交通肇事逃逸未破案的是否可以出具交通事故認(rèn)定書？

交通肇事逃逸未破案的是否可以出具交

通事故認(rèn)定書？

交通肇事逃逸未查獲逃逸人和車輛，交通事故損害賠償當(dāng)事人要求出具交通事故認(rèn)定書的，公安機(jī)關(guān)交通管理部門可以在接到交通事故損害賠償當(dāng)事人的書面申請(qǐng)后十日內(nèi)制作交通事故認(rèn)定書，并送達(dá)交通事故損害賠償當(dāng)事人。

第五篇：合同是否有效

合同是否有效

雙方共建聯(lián)合體

中國某市筑壘工程公司是一家股份制企業(yè)。該公司以工程建筑為主業(yè)，９０年代后又向服裝、汽車配件、木器加工等行業(yè)拓展。該公司的股東，先后投資興建了興光服裝廠、宇東汽車配件廠、華光木器廠等五家企業(yè)，其中有三家屬中外合資經(jīng)營企業(yè)。

興發(fā)科工貿(mào)總公司是一家全民所有制企業(yè)，其下設(shè)三家直屬公司，實(shí)力實(shí)業(yè)公司即為其中之一。１９９２年１０月興發(fā)總公司以實(shí)力公司的名義，兼并了一絲釘廠后，上馬保健品、試劑盒等幾個(gè)項(xiàng)目，但均未能投入正常生產(chǎn)，致使２４０００平方米的廠地和５０００平方米的廠房處于閑置狀態(tài)，大部分工人放假。為擺脫實(shí)力實(shí)業(yè)公司的困境其主管單位興發(fā)科工貿(mào)總公司與筑壘工程公司經(jīng)多次協(xié)商，決定由筑壘工程公司通過引進(jìn)外資的方式將實(shí)力實(shí)業(yè)公司的廠房廠地利用起來，安置已放假的職工回廠上班，以擺脫實(shí)業(yè)公司舉步維艱的局面。就此興發(fā)總公司和實(shí)力公司與筑壘工程公司于１９９３年５月簽訂了組建緊密型企事業(yè)聯(lián)合體的協(xié)議書。協(xié)議的主要內(nèi)容如下：

（１）為促進(jìn)集約化規(guī)模經(jīng)營和優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，興發(fā)科工貿(mào)總公司及實(shí)力實(shí)業(yè)公司與筑壘工程公司自愿組建緊密型聯(lián)合體，該聯(lián)合體為下步組建企事業(yè)集團(tuán)的雛形。聯(lián)合體在董事會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)下，采用新的管理體制，把企事業(yè)單位推向高效率、高效益、高品位的三高境地，在國內(nèi)外樹立起良好的、有影響的企業(yè)形象。

（２）本聯(lián)合體以各方投入的資產(chǎn)為本緊密企業(yè)資產(chǎn)。

（３）各方所屬或相關(guān)企業(yè)的重大變革、重大投入、新辦項(xiàng)目、高層管理人員變動(dòng)，均應(yīng)經(jīng)最高決策層認(rèn)可。

（４）本聯(lián)合體的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會(huì)，董事長由筑壘公司的法定代表人王曉擔(dān)任，副董事長由興發(fā)總公司法定代表人(也是實(shí)力公司的法定代表人)趙晉擔(dān)任。在董事會(huì)沒有正式組建之前，董事長、副董事長為最高決策層，以董事長為主。

（５）關(guān)于聯(lián)合體名稱和組建集團(tuán)事宜待定。

本協(xié)議具有法律約束力，各方應(yīng)認(rèn)真執(zhí)行，如有違背將承擔(dān)法律責(zé)任。

聯(lián)營協(xié)議簽訂不久筑壘公司即投入６５萬元人民幣，首先進(jìn)行了鍋爐改造并派出車輛供實(shí)力公司使用。隨后筑壘公司為了引進(jìn)外資又開展了積極有效的工作。經(jīng)過與國外幾家公司洽談，初步與日本鮮安株式會(huì)社達(dá)成合資意向，筑壘公司以實(shí)力公司院內(nèi)南側(cè)１４００平方米廠房與５０００平方米廠地作為股本同日方組建合資公司。在合資公司籌備、廠房改建、設(shè)備安裝等過程中，始終由實(shí)力公司派出的副經(jīng)理張虹主持工作(合資公司成立后，由他擔(dān)任中方經(jīng)理)。

為進(jìn)一步做好引進(jìn)外資工作，使實(shí)力公司院內(nèi)有一個(gè)嶄新形象，筑壘公司又出資對(duì)院內(nèi)南部的廠區(qū)進(jìn)行整體改造，鋪設(shè)瀝青路面２４００平方米，砌筑邊石４１０多米，建起了廠內(nèi)道路形成了綠化帶，并改建院內(nèi)食堂，擴(kuò)大了就餐用房。

合資經(jīng)營初告捷

日本鮮安株式會(huì)社，是一家經(jīng)營水產(chǎn)業(yè)務(wù)的企業(yè)，１９９０年來華投資。１９９４年５月該會(huì)社與該市一食品公司在合資經(jīng)營過程中發(fā)生爭(zhēng)議，正在尋找新的合作伙伴。恰在此時(shí)筑壘公司也在尋覓合資對(duì)象。雙方一拍即合，１９９５年５月雙方簽訂了正式合營合同。合同的主要內(nèi)容如下：

（１）中國筑壘工程公司(甲方)位于中國某市城西區(qū)青云路２０號(hào)，法定代表人王曉，職務(wù)：總經(jīng)理，國籍：中國。鮮安水產(chǎn)公司(乙方)位于日本松仁市于向區(qū)，法定代表人池田，職務(wù)：社長，國籍：日本。雙方本著友好互利原則，依據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和中國其他有關(guān)法規(guī)，同意在中國建立合資經(jīng)營三星食品有限公司。

（２）公司的一切活動(dòng)，必須遵守中華人民共和國的法律和有關(guān)條例規(guī)定。

（３）合營公司的組織形式為有限責(zé)任公司，各方以各自認(rèn)繳的出資額對(duì)合營公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，各方按其出資額在注冊(cè)資本中的比例分享利潤和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損。（４）公司的經(jīng)營范圍是冷飲系列、糖果、即食食品。

（５）合營公司的投資總額為１３５萬美元，注冊(cè)資本為１３５萬美元，其中甲乙各５０％，甲方出資土地使用權(quán)５０００平方米，合２８．５萬美元，工廠建筑１４００平方米合２０．５萬美元，通訊設(shè)備兩臺(tái)合０．２萬美元，交通運(yùn)輸工具兩臺(tái)合６萬美元，變電所、電、水設(shè)施合１８．３萬美元，共計(jì)６７．５萬美元。乙方出資１０臺(tái)機(jī)械設(shè)備合６２．３萬美元，模具４８０個(gè)合５．２萬美元，共計(jì)６７．５萬美元。合資經(jīng)營期內(nèi)不得減少注冊(cè)資本。

（６）合營各方的責(zé)任如下：

甲方負(fù)責(zé)辦理向與設(shè)立合營公司有關(guān)的主管部門申請(qǐng)批準(zhǔn)、登記注冊(cè)、領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照等事宜；向土地管理部門辦理申請(qǐng)取得土地使用權(quán)的手續(xù)；協(xié)助合營企業(yè)招聘經(jīng)營管理人員、技術(shù)人員、工人及其他所需人員；負(fù)責(zé)辦理公司委托的其他事宜。

乙方負(fù)責(zé)及時(shí)提供生產(chǎn)機(jī)械設(shè)備并負(fù)責(zé)全部生產(chǎn)設(shè)備的安裝、調(diào)試直到正式運(yùn)行；負(fù)責(zé)培養(yǎng)技術(shù)人員和工人、辦理合營公司委托的其他事宜。

（７）合營公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會(huì)。中方委派二名，日方委派三名，由中方王曉任董事長，日方的田中任副董事長。重大問題決策董事會(huì)應(yīng)一致通過。

（８）合營公司設(shè)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，由日方的池田任總經(jīng)理，中方張虹任副總經(jīng)理。（９）公司合營期限為３０年。

此外，合同還就物資購買、勞動(dòng)管理、合同終止、不可抗力、爭(zhēng)議解決和違約責(zé)任等重大問題，分別都做了規(guī)定。

在合營合同簽訂后的一個(gè)月內(nèi)，日方將１０臺(tái)主要設(shè)備及其附屬設(shè)備運(yùn)抵中國并在其指導(dǎo)下開始組裝。筑壘公司又投入了近１５０萬元人民幣對(duì)原廠房進(jìn)行了徹底改造、擴(kuò)建、裝修。并投資２００萬元人民幣，在廠房內(nèi)新

建兩個(gè)冷庫、泵房，購置安裝了制冷機(jī)組及生產(chǎn)配套設(shè)置等。

１９９５年７月２０日，該市人民政府向該公司頒發(fā)了中華人民共和國外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。１９９５年７月２８日，中華人民共和國工商行政管理局向該公司頒發(fā)了中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

１９９５年８月，合營企業(yè)生產(chǎn)設(shè)備組裝調(diào)試完畢，雙方即開始投入雪糕生產(chǎn)。生產(chǎn)的品種有哈密瓜、山葡萄、草莓王、雪霸等６個(gè)品種。在產(chǎn)銷旺季，平均日產(chǎn)量可達(dá)９００多箱。

場(chǎng)地轉(zhuǎn)讓起**

就在三星公司投入正常生產(chǎn)之際，１９９６年２月的一個(gè)星期五，合營公司副總經(jīng)理張虹告訴總經(jīng)理池田，應(yīng)向?qū)嵙窘患{房租。不久又發(fā)生了實(shí)力公司的守衛(wèi)人員對(duì)三星公司進(jìn)出車輛多次拒開大門的事件。隨后立志實(shí)業(yè)公司自稱是實(shí)力公司的上級(jí)主管部門，向三星公司正式提出，不允許三星公司在其廠區(qū)砌筑圍墻，要求另開大門向其交納房租，租用廠地廠房費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)要三年一簽，并告知三星公司限期解決輸電電纜，否則停止供電后果自負(fù)。三星公司的負(fù)責(zé)人頓感情況嚴(yán)重，經(jīng)過調(diào)查原來在１９９５年８月在三星公司正式投入生產(chǎn)階段，興發(fā)總公司在未與筑壘公司作任何聯(lián)系的情況下將實(shí)力公司的廠地、廠房轉(zhuǎn)讓給了立志實(shí)業(yè)總公司。

對(duì)簿公堂

１９９６年５月，立志實(shí)業(yè)公司停止向三星公司供電，致使三星公司被迫停產(chǎn)。在多次協(xié)商未果的情況下，１９９７年２月，鮮安株式會(huì)社狀告筑壘工程公司。訴稱：“筑壘工程公司以自己無權(quán)處分的土地使用權(quán)和自己無所有權(quán)的廠房、設(shè)備出資，也沒有向?qū)Ψ脚杜c興

發(fā)公司、實(shí)力公司聯(lián)營的事實(shí)，造成合資企業(yè)不能正常生產(chǎn)實(shí)屬欺詐行為。主張合資經(jīng)營合同無效，返還鮮安公司投入的設(shè)備并賠償損失?！?/p>

１９９７年８月，筑壘工程公司狀告興發(fā)科工貿(mào)總公司和實(shí)力公司，訴稱：“筑壘工程公司于１９９３年５月與二被告簽訂組建緊密型企事業(yè)聯(lián)合體協(xié)議，原告按協(xié)議約定，利用實(shí)力公司廠房、場(chǎng)地投資數(shù)百萬元，建立了三星食品公司，而二被告單方違背協(xié)議：將已投資進(jìn)行生產(chǎn)的場(chǎng)地、廠房轉(zhuǎn)讓給立志實(shí)業(yè)公司，給我方造成了極大的經(jīng)濟(jì)損失與名譽(yù)損失，引起外商強(qiáng)烈不滿。請(qǐng)求法院判決二被告繼續(xù)履行協(xié)議，取消與立志實(shí)業(yè)公司不合法的轉(zhuǎn)讓關(guān)系，賠償違約期間給原告造成的經(jīng)濟(jì)損失?！?/p>

１９９７年１１月，立志實(shí)業(yè)公司起訴三星食品公司，要求支付在其生產(chǎn)經(jīng)營期間欠交的房屋租金、電費(fèi)、電話費(fèi)及逾期付款的滯納金。

三、討論參考題

１．怎樣認(rèn)識(shí)筑壘工程公司與興發(fā)科工貿(mào)總公司和實(shí)力實(shí)業(yè)公司的聯(lián)營性質(zhì)?協(xié)議是否有效?

２．筑壘工程公司在合資時(shí)的出資方式是否存在問題?與鮮安株式會(huì)社的合資經(jīng)營合同是否有效?

３．興發(fā)科工貿(mào)公司將實(shí)力公司的土地使用權(quán)及廠房轉(zhuǎn)讓給立志實(shí)業(yè)公司的行為是否合法?

４．立志實(shí)業(yè)公司的訴訟請(qǐng)求能否得到支持?

聯(lián)營是指兩個(gè)以上的企業(yè)之間或企業(yè)、事業(yè)單位之間的橫向經(jīng)濟(jì)合作關(guān)系的一種法律形式。根據(jù)我國《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，聯(lián)營有三種形式：

一是法人型聯(lián)營，又稱緊密型聯(lián)營，其特點(diǎn)是兩個(gè)以上企事業(yè)單位共同出資創(chuàng)辦的聯(lián)營體是一個(gè)新法人，所需要具備的條件和一般企業(yè)法人的條件相同。

二是合伙型聯(lián)營，又稱半緊密型聯(lián)營，其特點(diǎn)是各方共同出資創(chuàng)辦的聯(lián)案例背景 聯(lián)營是指兩個(gè)以上的企業(yè)之間或企業(yè)、事業(yè)之間的橫向經(jīng)濟(jì)合營體是一個(gè)不具備法人條件的新企業(yè)，從法律性質(zhì)上看是聯(lián)營各方組成的一個(gè)合伙企業(yè)，由聯(lián)營各方按照出資比例或協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任。本案例中的聯(lián)營體盡管合同中提及的是緊密型聯(lián)合體，但就其性質(zhì)來看并不具備法人資格，因此實(shí)際上屬此種類型。

三是合同型聯(lián)營，又稱協(xié)作型聯(lián)營或松散型聯(lián)營。其特點(diǎn)是聯(lián)營各方按照合同的約定各自獨(dú)立經(jīng)營，它的權(quán)利義務(wù)關(guān)系由合同約定。

２．利用外資是我國對(duì)外開放的一項(xiàng)重要內(nèi)容，可以彌補(bǔ)我國建設(shè)資金不足，調(diào)整改善產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，是開拓國際市場(chǎng)的有效途徑。目前我國利用外商直接投資的形式可分為：

（１）中外合資經(jīng)營企業(yè)，又叫股權(quán)式合營企業(yè)。它是依據(jù)中國法律在中國境內(nèi)取得了中國法人地位的，由中外合資者共同投資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的有限責(zé)任公司。本案例中的三星食品有限公司即是中外合資經(jīng)營企業(yè)。

（２）中外合作經(jīng)營企業(yè)，即契約式企業(yè)。它是依照中國法律由中外雙方在中國境內(nèi)建立的、以合同為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體或經(jīng)濟(jì)實(shí)體。

（３）外資企業(yè)。它是依據(jù)中國法律在中國

境內(nèi)建立的、全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。

四、分析要點(diǎn)

１．筑壘工程公司在與興發(fā)公司和實(shí)力公司簽訂聯(lián)營協(xié)議時(shí)，雙方的權(quán)利義務(wù)約定不明，董事會(huì)的人選人數(shù)也未予以明確。作為緊密型聯(lián)合體，應(yīng)是具有法人資格的企業(yè)，應(yīng)有自己的名稱，而該聯(lián)合體不但沒有自己的名稱，甚至連字號(hào)都沒有。這種條款不完備的協(xié)議，為后來爭(zhēng)議的出現(xiàn)埋下隱患。

２．根據(jù)<中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法)規(guī)定，組建中外合資經(jīng)營企業(yè)，各方的出資方式有：外方可以用現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等方式出資；中方可以用現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和場(chǎng)地使用權(quán)等方式出資，但中外雙方無

論以什么方式出資，都必須是投資者自己所有的現(xiàn)金，自己所有的且不設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)：

本案例中筑壘公司在未取得土地使用權(quán)，也未明確廠房、場(chǎng)地的有償使用條款的情況下，單方面與日方合資對(duì)此應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。同時(shí)興發(fā)公司和實(shí)力公司在明知筑壘公司已利用其廠房、場(chǎng)地投入大量資金，以筑壘公司的名義組建合資企業(yè)的情況下予以默認(rèn)，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

３．凡是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議即是合同，合同有效成立后，雙方當(dāng)事人必須依約履行。本案例中的聯(lián)營協(xié)議雖不完善，卻為當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，對(duì)當(dāng)事人有法律約束力；而興發(fā)公司單方終止協(xié)議，將場(chǎng)地、廠房轉(zhuǎn)讓給立志公司，違背了誠實(shí)信用原則，屬違約行為。

４．作為合資經(jīng)營的中外投資者來說，在確定合資之前一定要對(duì)合營方的資信情況加以了解，切莫投資心切求“資”若渴，要做到有的放矢。