第一篇：最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國沿海地區(qū)涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作座談會紀要》的通知[精選]

最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國沿海地區(qū)涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作座談

會紀要》的通知

1989-6-12 0:0 【大 中 小】【我要糾錯】

發(fā)文單位：最高人民法院

文號：法[經(jīng)]發(fā)[1989]12號

發(fā)布日期：1989-6-1

2執(zhí)行日期：1989-6-12

各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院、中級人民法院、各海事法院：

現(xiàn)將《全國沿海地區(qū)涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作座談會紀要》印發(fā)給你們，望遵照執(zhí)行。附：全國沿海地區(qū)涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作座談會紀要全國沿海地區(qū)涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作座談會于1988年12月12日至16日在廣東省佛山市召開，參加這次座談會的有沿海和邊疆開放地區(qū)的部分高、中級人民法院經(jīng)濟庭有關(guān)同志，會議期間，最高人民法院院長任建新同志到會做了講話。

會議總結(jié)交流了涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作的經(jīng)驗，研究了審判實踐中急需明確的一些問題，討論了加強涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作，為搞好治理整頓和擴大對外開放服務(wù)的具體措施。現(xiàn)紀要如下：

一、會議認為，黨的十三屆三中全會提出的“治理經(jīng)濟環(huán)境，整頓經(jīng)濟秩序，全面深化改革”的方針，對我國今后的改革、開放具有重要的意義，治理經(jīng)濟環(huán)境、整頓經(jīng)濟秩序的目的在于為發(fā)展我國的社會主義商品經(jīng)濟和擴大對外開放創(chuàng)造良好的條件提供必要的保證，人民法院的涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作要緊緊圍繞治理整頓，依法保護和支持有利于改革開放，有利于發(fā)展對外經(jīng)濟貿(mào)易和技術(shù)合作的活動；依法限制和制裁不利于改革開放、不利于發(fā)展對外經(jīng)濟貿(mào)易和技術(shù)合作的行為，為全國的改革開放創(chuàng)造一個良好的環(huán)境。

近十年來，人民法院涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作有了初步開展，也積累了一些經(jīng)驗，但是同我國對外經(jīng)濟貿(mào)易和技術(shù)合作交流的發(fā)展情況相比，仍然很不相稱，離對外開放的要求還有很大差距。今后，在改革開放的新形勢下，涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作的任務(wù)將越來越繁重，各級人民法院對這種發(fā)展趨勢應(yīng)有足夠的思想準備，要注意研究新情況，解決新問題，不斷總結(jié)經(jīng)驗，把涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作向前推進一步。

二、根據(jù)我國民事訴訟法和民法通則的規(guī)定和各地的經(jīng)驗，涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作應(yīng)當堅持以下三項基本原則：

（一）維護國家主權(quán)的原則。根據(jù)我國法律和國際條約的規(guī)定，凡是應(yīng)當由我國法院管轄的案件，人民法院都必須行使司法管轄權(quán)。人民法院在審理涉外經(jīng)濟糾紛案件時，應(yīng)當適用我國的程序法，按照《中華人民共和國民事訴訟法（試行）》第五編關(guān)于涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定審理；第五編中未作規(guī)定的，根據(jù)該法第一百八十五條的規(guī)定，適用該法其他編的有關(guān)規(guī)定。在實體法方面，如果當事人協(xié)議選擇適用的法律或者人民法院確定適用的法

律為外國法時，不得違反我國的社會公共利益，否則不予適用。外國法院作出的生效判決，需要在中國境內(nèi)執(zhí)行的，須經(jīng)我國人民法院裁定認可，才能執(zhí)行。

（二）平等互惠的原則。外國人、外國企業(yè)和組織在我國人民法院起訴、應(yīng)訴，同中國公民、企業(yè)和組織有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)。但是，如果某一外國法院對中國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利加以限制，我國人民法院實行對等原則，對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利給予相應(yīng)的限制。人民法院在審判工作中對中外當事人一律依法辦事，公正審判，絕不偏袒任何一方。

（三）遵守國際條約，尊重國際慣例。凡是我國締結(jié)或者參加并已對我國生效的國際條約，與我國法律就同一事項有不同規(guī)定時，優(yōu)先適應(yīng)國際條約的規(guī)定。但是，我國聲明保留的條款除外。涉外、涉港澳經(jīng)濟糾紛案件的雙方當事人在合同中選擇適用的國際慣例，只要不違背我國的社會公共利益，就應(yīng)當作為解決當事人間糾紛的依據(jù)。

三、會議就涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作中遇到的亟待解決的一些問題進行了探討，并提出了以下意見：

（一）管轄問題

1.涉外、涉港澳經(jīng)濟訴訟，主要有三類：因經(jīng)濟合同糾紛提起的訴訟，因物權(quán)糾紛提起的訴訟和因侵權(quán)行為提起的訴訟。凡是合同履行地或合同簽訂地在我國境內(nèi)的，或者雙方爭議的財產(chǎn)在我國境內(nèi)的，或者侵權(quán)行為發(fā)生地或侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地在我國境內(nèi)的，我國人民法院有管轄權(quán)。此外，根據(jù)審判實踐，凡是被告在我國境內(nèi)有住所、營業(yè)所或設(shè)有常駐代表機構(gòu)的，或者被告在我國境內(nèi)有非爭議財產(chǎn)的，我國人民法院亦可管轄。

對于發(fā)生在境外的我國法院沒有管轄權(quán)的經(jīng)濟糾紛案件，除涉及不動產(chǎn)物權(quán)的糾紛外，只要雙方當事人有書面協(xié)議，約定到中國法院進行訴訟的，我國人民法院依據(jù)當事人提交的書面協(xié)議，取得對該項訴訟的管轄權(quán)。在沒有協(xié)議的情況下，一方當事人向我國人民法院起訴，另一方當事人應(yīng)訴并就實體問題進行答辯的，視為雙方當事人承認我國人民法院對該項訴訟的管轄權(quán)。

涉外、涉港澳經(jīng)濟合同的當事人書面協(xié)議提交仲裁的，如果該仲裁協(xié)議無效，或者內(nèi)容不明確以致無法執(zhí)行，一方當事人向我國人民法院起訴的，只要中國法院對該項訴訟具有管轄權(quán)，人民法院應(yīng)予受理。

凡是中國法院享有管轄權(quán)的涉外、涉港澳經(jīng)濟糾紛案件，外國法院或者港澳地區(qū)法院對該案的受理，并不影響當事人就同一案件在我國人民法院起訴，但是否受理，應(yīng)當根據(jù)案件的具體情況決定。

2.凡是我國民事訴訟法和其他法律規(guī)定由中國法院專屬管轄的經(jīng)濟糾紛案件，包括因不動產(chǎn)提起的訴訟、港口作業(yè)中發(fā)生的訴訟、因登記發(fā)生的訴訟，以及在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同糾紛，中外合作經(jīng)營企業(yè)合同糾紛和中外合作勘探開發(fā)自然資源合同糾紛引起的訴訟，外國法院或者港澳地區(qū)法院無權(quán)管轄，當事人也不得約定由我國境外的法院管轄，但是根據(jù)我國民事訴訟法第一百九十二條和涉外經(jīng)濟合同法第三十七條、第三十八條的規(guī)定，如果涉外經(jīng)濟合同中訂有仲裁條款或者當事人另有仲裁協(xié)議，約定將合同爭議提交中

國涉外仲裁機構(gòu)或者其他國家的仲裁機構(gòu)仲裁的，只要該仲裁條款或仲裁協(xié)議合法有效，當事人因合同爭議向我國法院提起訴訟時，我國人民法院應(yīng)不予受理，當事人堅持起訴的，應(yīng)當依法裁定駁回起訴，不能以屬于我國法院專屬管轄為由對抗或者否定當事人間仲裁條款或仲裁協(xié)議的效力。

3.涉外經(jīng)濟糾紛案件，由中級人民法院作第一審，省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院作第二審。涉港澳經(jīng)濟糾紛案件，當前一般仍應(yīng)由中級人民法院作第一審，在有條件的地方，中級人民法院可以將案情比較簡單、爭訟標的較小的案件交由基層人民法院受理。

（二）案件受理問題

1.兩個訴因并存的案件的受理問題。一個法律事實或法律行為有時可以同時產(chǎn)生兩個法律關(guān)系，最常見的是債權(quán)關(guān)系與物權(quán)關(guān)系并存，或者被告的行為同時構(gòu)成破壞合同和民事侵害。原告可以選擇兩者之中有利于自己的一種訴因提起訴訟，有管轄權(quán)的受訴法院不應(yīng)以存在其他訴因為由拒絕受理。但當事人不得就同一法律事實或法律行為，分別以不同的訴因提起兩個訴訟。

2.無效合同中解決爭議條款的效力的問題。涉外、涉港澳經(jīng)濟合同中解決爭議條款，包括仲裁條款、司法管轄條款和法律適用條款等，不因合同本身無效而失去效力。我國參加的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第八十一條就規(guī)定，宣告合同無效，解除了雙方在合同中的義務(wù)，但不影響合同中關(guān)于解決爭端的任何規(guī)定。在合同宣告無效后，當事人之間需要解決的善后問題，例如損害賠償，返還價款或貨物等，仍應(yīng)按照當事人在合同中約定的解決爭議條款加以處理。

（三）訴訟主體和訴訟代理問題1.外國和港澳地區(qū)非法人企業(yè)的訴訟主體的確定問題。非法人企業(yè)（包括個體企業(yè)和合伙企業(yè)）的實體權(quán)利和義務(wù)最終是由個體業(yè)主或合伙人享有和承擔，其訴訟權(quán)利和義務(wù)也相應(yīng)地應(yīng)由他們享有和承擔。法律文書上應(yīng)將個體企業(yè)的業(yè)主和合伙企業(yè)的合伙人作為訴訟主體并列為：某某人，某某企業(yè)業(yè)主；某某人，某某企業(yè)合伙人。合伙企業(yè)有負責人的，可將其列為訴訟代表人。遇到個體企業(yè)、合伙企業(yè)關(guān)閉或合伙人退伙的情況，則分別寫為：某某人，某某企業(yè)前業(yè)主或某某企業(yè)前合伙人。

2.港澳律師能否代理訴訟問題。我國民事訴訟法規(guī)定：“外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國律師?！彼痉ú?、外交部和外國專家局《關(guān)于外國律師不得在我國開業(yè)的聯(lián)合通知》也明確規(guī)定，外國律師不得以律師的名義在我國代理訴訟和出庭。目前，香港、澳門地區(qū)的律師尚不具有中華人民共和國的律師資格，所以他們不能作為當事人的訴訟代理人到內(nèi)地參與訴訟。

（四）訴訟保全問題訴訟保全的目的在于能使以后的生效判決得到執(zhí)行。但是，采取訴訟保全措施既不能違反我國法律規(guī)定，也不能違反我國締結(jié)或參加的國際條約和國際上通行的慣例。

1.訴訟保全的適用范圍問題。實行訴訟保全的財物的價值不應(yīng)超過訴訟請求的數(shù)額，而且必須是被申請人的財物或者債權(quán)，對于被申請人租賃使用的他人財物，不得實行訴訟保全。被申請人財物已為第三人設(shè)置抵押權(quán)的，不得就抵押物價值已設(shè)置抵押部分實行訴訟保全。

在涉外、涉港澳經(jīng)濟糾紛案件審理過程中，需對外國或港澳地區(qū)當事人在我國境內(nèi)的財產(chǎn)實行訴訟保全而涉及在中國的合資企業(yè)時，一般只能對其在合資企業(yè)中分得的利潤進行凍結(jié)，而不能對其在合資企業(yè)中的股金進行凍結(jié)，以免影響合資企業(yè)的正?；顒印５?，如果外國或港澳地區(qū)當事人在訴訟期間轉(zhuǎn)讓其在合資企業(yè)的股權(quán)時，法院可以應(yīng)他方當事人的申請，凍結(jié)其股權(quán)。

2.關(guān)于凍結(jié)信用證項下貨款的問題。根據(jù)在國際上長期廣泛適用的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》的規(guī)定，銀行信用證是銀行以自身信譽向賣方提供付款保證的一種憑證，是國際貨物買賣中常用的付款方式，也是我國對外貿(mào)易中常用的付款方式。信用證是獨立于買賣合同的單據(jù)交易，只要賣方所提交的單據(jù)表面上符合信用證的要求，開證銀行就負有在規(guī)定的期限內(nèi)付款的義務(wù)。如果單證不符，開證銀行有權(quán)拒付，無需由法院采取訴訟保全措施。信用證交易和買賣合同屬于兩個不同的法律關(guān)系，在一般情況下不要因為涉外買賣合同發(fā)生糾紛，輕易凍結(jié)中國銀行所開信用證項下貨款，否則，會影響中國銀行的信譽。根據(jù)國際國內(nèi)的實踐經(jīng)驗，如有充分證據(jù)證明賣方是利用簽訂合同進行欺詐，且中國銀行在合理的時間內(nèi)尚未對外付款，在這種情況下，人民法院可以根據(jù)買方的請求，凍結(jié)信用證項下貨款。在遠期信用證情況下，如中國銀行已承兌了匯票，中國銀行在信用證上的責任已變?yōu)槠睋?jù)上的無條件付款責任，人民法院就不應(yīng)加以凍結(jié)。所以，采用這項保全措施一定要慎重，要事先與中國銀行取得聯(lián)系，必要時應(yīng)向上級人民法院請示。對于中國涉外仲裁機構(gòu)提交的凍結(jié)信用證項下貨款的申請，人民法院也應(yīng)照此辦理。

（五）法律適用問題審理涉外、涉港澳經(jīng)濟糾紛案件，必須按照民法通則、民事訴訟法和涉外經(jīng)濟合同法的規(guī)定，正確地解決法律適用問題。當前，需要明確以下各點：

1.在程序法方面，包括司法管轄權(quán)、訴訟過程中的文書送達、調(diào)查取證，以及判決的承認和執(zhí)行等，應(yīng)當按照我國民事訴訟法和其他法律中的程序規(guī)定辦理。但是我國締結(jié)或者參加的國際條約（例如（承認和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》和中外司法協(xié)助協(xié)定）與我國法律有不同規(guī)定的，除我國聲明保留的條款外，應(yīng)當優(yōu)先適用國際條約的規(guī)定。

2.在實體法方面，首先，鑒于我國已加入1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，承擔了執(zhí)行該公約的義務(wù)，自1988年1月1日起，我國公司同該公約的其他批準國（如美國、法國、意大利、南斯拉夫、埃及、敘利亞、阿根廷、贊比亞、萊索托等國）的公司訂立的合同，如未另行選擇所適用的法律，將自動直接適用該公約的有關(guān)規(guī)定。法院應(yīng)當按該公約規(guī)定處理它們之間的合同糾紛。其次，凡是當事人在合同中引用的國際慣例，例如離岸價格（F.O.B）、成本加運費價格（C＆F）、到岸價格（C.I.F）等國際貿(mào)易價格條件，以及托收、信用證付款等國際貿(mào)易支付方式，對當事人有約束力，法院應(yīng)當尊重當事人的這種選擇，予以適用。第三，對于外國或者港澳地區(qū)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織是否具有法人資格，是承擔有限責任還是無限責任的問題，應(yīng)當根據(jù)該公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織成立地的法律確定。它們在中國境內(nèi)進行經(jīng)營活動的能力，還應(yīng)當根據(jù)中國的法律予以確定，外國或港澳地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人之間在中國境外設(shè)立代理關(guān)系的，代理合同是否成立及其效力如何，應(yīng)依代理人住所地或其營業(yè)所所在地的法律確定。

（六）缺席判決問題作為被告或者無獨立請求權(quán)的第三人的外國或者港澳地區(qū)的當事人及其委托代理人既不答辯，又經(jīng)兩次合法傳喚，無正當理由拒不到庭的，應(yīng)視為自動放棄抗

辯的權(quán)利，人民法院可以根據(jù)原告的訴訟請求、查明的事實和經(jīng)過審查的證據(jù)，作出公正的缺席判決。

（七）公告送達、答辯和上訴期限的問題對于在港澳地區(qū)的當事人公告送達的期限可以適用民事訴訟法第七十五條的規(guī)定。港澳地區(qū)的被告提出答辯狀的期限適用民事訴訟法第八十六條的規(guī)定；向第二審法院上訴或提交答辯狀的期限分別適用民事訴訟法（試行）第一百四十五條和第一百四十八條的規(guī)定。

四、會議要求各地高、中級人民法院把搞好涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作放到應(yīng)有的位置，提高思想認識，克服畏難情緒，增強主動精神，密切同對外經(jīng)濟貿(mào)易、審計、監(jiān)察等有關(guān)部門的聯(lián)系，在加強調(diào)查研究的基礎(chǔ)上，高質(zhì)量地辦好幾個涉外、涉港澳經(jīng)濟糾紛案件，以取得經(jīng)驗。上級法院要加強對下級法院的指導(dǎo)，要建立涉外、涉港澳經(jīng)濟糾紛案件的大案、要案登記制度。

各地高、中級人民法院要從長遠考慮，根據(jù)需要選擇和配備適當?shù)牧α繉ｉT從事涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作，人員要相對穩(wěn)定，要加強對他們的培養(yǎng)，不斷提高他們的業(yè)務(wù)素質(zhì)。有條件的高、中級人民法院可以逐步開展對某些外國和港澳地區(qū)經(jīng)濟法律的研究，做到分工各有側(cè)重，材料綜合利用，這對于提高我國涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作的水平是十分有益的。

最高人民法院

第二篇：最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國經(jīng)濟審判工作座談會紀要》的通知

最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國經(jīng)濟審判工作座談會紀要》的通知

（１９９３年５月６日 法發(fā)［１９９３］８號）

各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院，解放軍軍事法院：

現(xiàn)將《全國經(jīng)濟審判工作座談會紀要》印發(fā)給你們，望在經(jīng)濟審判中，注意總結(jié)經(jīng)驗，加強對新情況、新問題的調(diào)查研究，不斷提高執(zhí)法水平，更好地為改革開放和現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù)。實踐中有什么問題和意見，請報告我院。

全國經(jīng)濟審判工作座談會紀要

為了貫徹第十六次全國法院工作會議精神，研究在黨的十四大以后如何進一步加強經(jīng)濟審判工作，以更好地適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要，為加快改革開放和現(xiàn)代化經(jīng)濟建設(shè)服務(wù)，最高人民法院于一九九三年一月六日至十日，在上海召開了全國經(jīng)濟審判工作座談會。各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院分管經(jīng)濟審判工作的副院長、經(jīng)濟庭庭長、解放軍軍事法院的代表參加了會議。最高人民法院副院長華聯(lián)奎主持了這次會議，最高人民法院經(jīng)濟庭庭長孫宗顥就當前經(jīng)濟審判工作面臨的形勢、任務(wù)和進一步搞好經(jīng)濟審判工作作了中心發(fā)言。與會同志通過討論對當前經(jīng)濟審判工作中一些問題取得了基本一致的看法，現(xiàn)紀要如下：

一、要認清形勢，進一步加強和改革經(jīng)濟審判工作，堅持為經(jīng)濟建設(shè)這個中心服務(wù)

黨的十四大明確提出，我國經(jīng)濟體制改革的目標是建立社會主義市場經(jīng)濟體制，市場經(jīng)濟的秩序需要法制維護。當前，在新舊體制轉(zhuǎn)換過程中，產(chǎn)生的各種利益的沖突越來越多地需要通過經(jīng)濟審判加以解決。經(jīng)濟審判工作的任務(wù)越來越重，案件涉及的范圍越來越廣，審理的難度增加，社會各方面對經(jīng)濟審判工作的要求越來越高。在新時期，各級人民法院必須高度重視、大力加強經(jīng)濟審判工作。辦案力量不足的要適當增加審判人員，盡可能配備一些懂法律和懂經(jīng)濟、金融、貿(mào)易、科技、外語等專業(yè)的人才。要加強經(jīng)濟審判隊伍自身的建設(shè)，對經(jīng)濟庭現(xiàn)有人員，采取多層次、多渠道、多方式進行培訓(xùn)，不斷提高其政治、業(yè)務(wù)素質(zhì)。當前，特別重要的是要組織學(xué)習好十四大文件，用建設(shè)有中國特色的社會主義理論武裝經(jīng)濟審判干部，提高為社會主義市場經(jīng)濟服務(wù)的自覺性。對于在改革中出現(xiàn)的一些新型案件，各級人民法院要加強調(diào)查研究，把情況吃透，虛心聽取各方面的意見，以“三個有利”的原則為指導(dǎo)，妥善公正地加以處理。高、中級人民法院，特別是高級人民法院要加強調(diào)查研究工作，及時了解新情況，研究新問題，總結(jié)新經(jīng)驗，指導(dǎo)下級人民法院搞好審判工作。最高人民法院要加強司法解釋，抓緊組織力量對過去的司法解釋進行清理，該廢止的廢止，該修改的修改，以適應(yīng)深化改革、擴大開放和加快經(jīng)濟建設(shè)的需要。

各級人民法院要加強對申請再審案件的審理。凡是符合民事訴訟法規(guī)定的再審條件的案件都應(yīng)當再審。上級人民法院要加強對下級人民法院審判工作的監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)下級人民法院判決確有錯誤的案件應(yīng)當指令下級人民法院再審或者提審。要加強不同地區(qū)人民法院之間的聯(lián)系和協(xié)作。做好委托送達、調(diào)查和執(zhí)行工作，發(fā)揮人民法院的整體優(yōu)勢。

二、要解放思想，轉(zhuǎn)變觀念，依法保障社會主義市場經(jīng)濟的順利發(fā)展

十四大確定建立社會主義市場經(jīng)濟體制，是我國經(jīng)濟體制的重大變革，經(jīng)濟審判工作要適應(yīng) 1

這一轉(zhuǎn)變，樹立為社會主義市場經(jīng)濟服務(wù)的新觀念。

１、樹立平等保護各經(jīng)濟主體的合法權(quán)益的觀念。社會主義市場經(jīng)濟在所有制結(jié)構(gòu)上，是以公有制經(jīng)濟為主體，個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟、外資經(jīng)濟為補充，各種經(jīng)濟成分長期共同發(fā)展。各經(jīng)濟主體只有平等地和公平地進行競爭，優(yōu)勝劣汰，才能促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。因此，我們在審理經(jīng)濟糾紛案件時，對于不同的經(jīng)濟主體在商品交易中的合法權(quán)益應(yīng)當平等地依法予以保護，切實做到誰的權(quán)益合法就保護誰，誰的行為違法就制裁誰。要充分、有效的保護債權(quán)人的利益，不能讓違約一方或者侵權(quán)一方在經(jīng)濟上占到便宜，也不能讓債務(wù)人或其他人承擔不該由其承擔的責任。

２、樹立社會主義統(tǒng)一市場的觀念。社會主義市場經(jīng)濟要求全國形成統(tǒng)一的、開放的市場，而地方保護主義則妨礙市場的健康發(fā)育和經(jīng)濟的順利發(fā)展。人民法院作為審判機關(guān)必須嚴肅執(zhí)法，公正辦案，無論當事人是本地的還是外地的，中國的還是外國的，都一樣對待。上級人民法院要支持下級人民法院嚴肅執(zhí)法，公正辦案，堅決抵制地方保護主義的干擾。對堅持秉公執(zhí)法有突出貢獻的法院和審判人員要表揚；對受地方保護主義的影響，辦案有失公正的，除了按照審判監(jiān)督程序?qū)Π讣M行糾正外，要追究有關(guān)人員的責任，情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，還要依法追究刑事責任。

３、進一步增強合同觀念。在市場經(jīng)濟中，合同的紐帶作用更加重要，人民法院在審理經(jīng)濟合同糾紛案件時，要尊重當事人的意思表示。當事人在合同中的約定只要不違反法律的規(guī)定，不損害國家利益和社會公共利益，對當事人各方即具有約束力，人民法院應(yīng)根據(jù)合同的約定判定當事人各方的權(quán)利義務(wù)。合同約定僅一般違反行政管理性規(guī)定的，例如一般地超范圍經(jīng)營、違反經(jīng)營方式等，而不是違反專營、專賣及法律禁止性規(guī)定，合同標的物也不屬于限制流通的物品的，可按照違反有關(guān)行政管理規(guī)定進行處理，而不因此確認合同無效。對當事人意思表示不真實，或者有重大誤解、顯失公平以及代理人有超越代理權(quán)等行為的，只有當事人提出，人民法院才進行審查，并確認合同是否有效或應(yīng)否予以撤銷。法院審理、判決的范圍不應(yīng)超出當事人的訴訟請求。對當事人在起訴、答辯中陳述的理由，都要認真考慮，并在判決中作出肯定或否定的回答。

４、進一步增強效率和效益觀念。市場情況瞬息萬變，貽誤時機往往會造成難以彌補的損失。因此，市場經(jīng)濟最重視效率和效益，質(zhì)量、效率、效益是經(jīng)濟工作的生命，也是衡量經(jīng)濟審判工作的重要標準。經(jīng)濟審判要在保證辦案質(zhì)量的前提下，把案件辦得更快一些，并在審結(jié)后盡快予以執(zhí)行，切實保障當事人的合法權(quán)益得以實現(xiàn)。辦案不僅要符合法律規(guī)定，還要有利于生產(chǎn)的發(fā)展。因發(fā)生糾紛而影響生產(chǎn)的，要及時排除干擾，先恢復(fù)生產(chǎn)，把經(jīng)濟損失減少到最低限度。采取財產(chǎn)保全措施要慎重，不是必須的不要輕易采用，當事人提供了有效擔保的就不應(yīng)采取保全措施。對確實需要采取財產(chǎn)保全措施的，采取措施后，案件要及時審理，盡快結(jié)案，不得久拖不決。對生產(chǎn)工具、設(shè)備、運輸車輛需要保全的，可限制當事人轉(zhuǎn)移、變賣，允許其繼續(xù)使用。

５、保護正當競爭，制止不正當競爭。有市場競爭，就必然會有不正當競爭，如以不正當手段推銷商品，生產(chǎn)、銷售假冒偽劣商品，損害消費者和其他商品生產(chǎn)者的合法權(quán)益等。人民法院要通過辦案，保障公平的、公開的、有序的競爭，制止不正當競爭，維護市場經(jīng)濟秩序。對因不正當競爭給他人造成損害的，應(yīng)當責令賠償。對涉及生產(chǎn)、銷售偽劣商品，嚴重坑害消費者和其他生產(chǎn)者，尤其是生產(chǎn)、銷售偽劣藥品、食品，危害人民健康，生產(chǎn)、銷售假農(nóng)藥、假化肥、劣質(zhì)種籽，坑農(nóng)害農(nóng)的，應(yīng)當給予嚴厲制裁，除賠償受害人的損失外，該罰款的罰款，該收繳的收繳，絕不能讓不正當競爭者在經(jīng)濟上占便宜，構(gòu)成犯罪的，還要依法追

究有關(guān)人員的刑事責任。

６．樹立商業(yè)風險意識，公正處理損失的承擔。

市場對從事經(jīng)營活動的當事人來說，既有機遇，也有風險。人民法院作為商品交易糾紛的最終裁判，要按照法律規(guī)定、商業(yè)習慣，注意正確確定風險的承擔。應(yīng)當由某一當事人承擔的風險損失，不應(yīng)轉(zhuǎn)嫁給其他人。一方當事人在對方嚴重違約時采取合理的自我保護措施的，應(yīng)當給予支持。由于不可歸責于當事人雙方的原因，作為合同基礎(chǔ)的客觀情況發(fā)生了非當事人所能預(yù)見的根本性變化，以致按原合同履行顯失公平的，可以根據(jù)當事人的申請，按情勢變更的原則變更或解除合同。

三、要嚴格依法辦案，正確適用法律，提高辦案質(zhì)量

市場競爭需要有統(tǒng)一的規(guī)則，這就是法律和法規(guī)。人民法院只有嚴肅執(zhí)法才能保護公平有序的競爭，才能促進社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。我國現(xiàn)行的法律、法規(guī)，絕大部分是黨的十一屆三中全會將工作中心轉(zhuǎn)移到經(jīng)濟建設(shè)上來以后制定的，是改革開放、建設(shè)有中國特色的社會主義的經(jīng)驗總結(jié)，是保護生產(chǎn)力發(fā)展的，不能把生產(chǎn)力標準與依法辦案對立起來。在審判工作中，凡是法律有明確規(guī)定的，要嚴格依法辦；有些法律、法規(guī)的規(guī)定實踐證明已經(jīng)不適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要，不利于生產(chǎn)力發(fā)展的，應(yīng)當通過制定和修改法律、法規(guī)來解決。人民法院在辦案中遇到這種情況，可在調(diào)查研究的基礎(chǔ)上，提出意見，提請制定該規(guī)定的機關(guān)或其上級機關(guān)予以解決。

經(jīng)濟審判涉及的法律、法規(guī)門類廣、層次多、數(shù)量大，正確適用法律是保證辦案質(zhì)量的關(guān)鍵。正確適用法律，必須準確地掌握法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、部門規(guī)章、政府規(guī)章等不同層次的規(guī)范性文件的效力及其相互之間的關(guān)系，正確地予以適用。第一，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法律（基本法和單行法），國務(wù)院制定的行政法規(guī)，各省、直轄市人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)以及各省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)，民族自治地方的人民代表大會制定的自治條例和單行條例，都可以作為人民法院審理經(jīng)濟糾紛案件的依據(jù)。但是，法律和行政法規(guī)適用于一切經(jīng)濟糾紛案件，而地方性法規(guī)以及自治條例的效力僅限于本行政區(qū)域的范圍，只能適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的經(jīng)濟糾紛案件。國務(wù)院各部、委以及各省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務(wù)院行政法規(guī)制定的部門和政府規(guī)章，人民法院在審理經(jīng)濟糾紛案件時可以參照。第二，法律的效力高于行政法規(guī)，行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)。行政法規(guī)的規(guī)定與法律的規(guī)定有抵觸的，應(yīng)當適用法律的規(guī)定，地方性法規(guī)的規(guī)定與行政法規(guī)的規(guī)定抵觸的，適用行政法規(guī)的規(guī)定。第三，行政法規(guī)為了貫徹執(zhí)行法律，地方性法規(guī)為了貫徹執(zhí)行法律、行政法規(guī)，就同一問題作出更具體、更詳細規(guī)定的，應(yīng)當優(yōu)先適用。第四，法律未涉及的領(lǐng)域，行政法規(guī)作了規(guī)定的；行政法規(guī)未涉及的領(lǐng)域，地方性法規(guī)先行作了規(guī)定的，適用該行政法規(guī)或者地方性法規(guī)的規(guī)定。第五，自治條例和單行條例在法律允許的范圍內(nèi)作了變通規(guī)定的，應(yīng)優(yōu)先適用自治條例和單行條例。同樣，法律、法規(guī)未作規(guī)定的問題，自治條例和單行條例作了規(guī)定的，應(yīng)當適用自治條例和單行條例的規(guī)定。第六，特別法與普通法對同一問題作了不同規(guī)定的，優(yōu)先適用特別法的規(guī)定。第七，人民法院對于地方性法規(guī)是否與法律或者行政法規(guī)相抵觸難以確定的，以及不同地區(qū)的地方性法規(guī)具體規(guī)定不一致，在執(zhí)行中發(fā)生沖突的，由各高級人民法院報最高人民法院送請全國人大常委會作出解釋或者裁決。第八，人民法院認為政府規(guī)章與部門規(guī)章不一致的，以及國務(wù)院各部門規(guī)章之間不一致的，由各高級人民法院報最高人民法院送請國務(wù)院作出解釋或者裁決。第九，全國人大常委會對

于法律所作的立法解釋，以及最高人民法院關(guān)于具體適用法律的司法解釋，各級人民法院必須遵照執(zhí)行，并可在法律文書中引用。另外，人民法院審理涉外、涉港、澳經(jīng)濟糾紛案件，應(yīng)當按照民法通則第八章的規(guī)定和涉外經(jīng)濟合同法、有關(guān)外商投資等涉外經(jīng)濟法律、法規(guī)辦理。我國締結(jié)或者參加的國際條約與我國法律有不同規(guī)定的，應(yīng)當優(yōu)先適用國際條約的規(guī)定，但是我國聲明保留的條款除外。我國法律、法規(guī)和我國參加的國際條約未作規(guī)定的，可以適用國際慣例。按照民法通則第八章和涉外經(jīng)濟合同法第五條的規(guī)定，應(yīng)當適用香港、澳門地區(qū)的法律或者外國法律的，可予適用，但以不違反我國的社會公共利益為限。

四、要繼續(xù)改革審判方式，提高開庭審理的水平

改進審判工作，要在提高審判水平上下功夫，主要是：正確適用簡易程序，抓好開庭審理，做好調(diào)解工作，充分發(fā)揮合議庭的作用，實現(xiàn)審理案件規(guī)范化和訴訟運行科學(xué)化。改進審判方式，一是改變目前的庭審方式，強調(diào)當事人舉證，加強對證據(jù)的質(zhì)證和開庭辯論，充分發(fā)揮當事人及其訴訟代理人參與訴訟的積極性，充分發(fā)揮開庭審理的功能，把開庭審理真正變成調(diào)查案件事實、核實證據(jù)和雙方當事人說理辯論的過程；二是依法可以適用簡易程序的，應(yīng)予適用，使一般經(jīng)濟糾紛，得以及時處理；三是簡化訴訟程序，真正體現(xiàn)“兩便”原則，避免重復(fù)勞動，以最少的訴訟消耗，取得最佳的審判效果。開庭前，合議庭成員可以召集雙方當事人交換、核對證據(jù)，也可以讓雙方當事人及其委托代理人交換、核對證據(jù)，對雙方當事人無異議的事實和證據(jù)，開庭時經(jīng)當事人確認后可不再核對、質(zhì)證。對庭前調(diào)解不成，雙方當事人對案件事實無爭議，只是在責任承擔上達不成協(xié)議的，開庭審理時，經(jīng)當事人對事實確認后可直接進入辯論階段。四是加強調(diào)解工作，凡是能夠調(diào)解，當事人也愿意調(diào)解的，開庭前可以調(diào)解，庭上庭下也可以進行調(diào)解?，F(xiàn)在許多地方成立的經(jīng)濟糾紛調(diào)解中心，取得了很好的效果，應(yīng)當總結(jié)經(jīng)驗，使之不斷完善。調(diào)解中心受理的案件，應(yīng)當是本法院對案件有管轄權(quán)，而且各方當事人自愿接受調(diào)解的；調(diào)解中心在辦案中不能采取財產(chǎn)保全等強制措施；調(diào)解不成的，應(yīng)當及時依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定由審判庭予以受理和審判，不應(yīng)久調(diào)不決。

五、幾個需要注意的具體問題

（一）關(guān)于執(zhí)行法人制度的問題

在審理經(jīng)濟糾紛案件中，要認真執(zhí)行法人制度。對具備法人條件的企業(yè)，應(yīng)當按照民法通則的規(guī)定，以該企業(yè)所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔有限責任。除法律、法規(guī)有明確規(guī)定或當事人有約定的以外，不能追究其它法人的連帶責任。確定企業(yè)的法人資格，原則上以工商登記為準。對確實不具備法人條件的企業(yè)，由其開辦單位承擔相應(yīng)的責任。企業(yè)法人注冊登記時，投資方出資不足的，人民法院在審理案件時，如果發(fā)現(xiàn)該企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務(wù)，應(yīng)判令投資方補足其投資用以清償債務(wù)；注冊資金不實的，由開辦單位在注冊資金不實的范圍內(nèi)承擔責任；核準登記后，開辦單位、投資人或其他人抽逃資金、隱匿財產(chǎn)，逃避債務(wù)的，應(yīng)依法追回；私營獨資企業(yè)或合伙企業(yè)的債務(wù)，由業(yè)主或合伙人承擔清償責任。

企業(yè)法人的工作人員在其職務(wù)范圍或者在授權(quán)范圍內(nèi)以企業(yè)法人的名義進行的活動應(yīng)當由法人承擔責任。企業(yè)法人的工作人員事前未經(jīng)授權(quán)或超越代理權(quán)以企業(yè)名義進行職務(wù)范圍外的活動，除企業(yè)法人追認或者知道不予制止的外，由行為人自己負責。企業(yè)法人授權(quán)不明，使相對人誤認為企業(yè)法人的工作人員得到授權(quán)的，由企業(yè)法人承擔責任。其他人明知企業(yè)法人的工作人員未經(jīng)授權(quán)或超越代理權(quán)而仍與之進行經(jīng)濟交往造成損失的，無權(quán)要求行為人所在單位承擔責任。

企業(yè)法人的工作人員利用職務(wù)之便進行經(jīng)濟犯罪活動給他人造成經(jīng)濟損失的，除追究有關(guān)人員的刑事責任外，企業(yè)法人應(yīng)當承擔賠償責任。但他人明知企業(yè)法人的工作人員利用職務(wù)之便進行違法犯罪而仍與之來往的，無權(quán)要求企業(yè)法人對其經(jīng)濟損失承擔賠償責任。

（二）關(guān)于企業(yè)性質(zhì)的認定

對于由個人投資開辦但登記為集體所有制性質(zhì)的企業(yè)，企業(yè)的經(jīng)營者向人民法院起訴，要求變更企業(yè)性質(zhì)的，人民法院不予受理。對審理案件中涉及企業(yè)性質(zhì)的，在處理時應(yīng)當慎重。企業(yè)資產(chǎn)的積累是一個十分復(fù)雜的過程，含有投資、經(jīng)營管理、優(yōu)惠政策以及勞務(wù)積累等多種因素。人民法院受理案件后，要進行調(diào)查研究，認真聽取各方面的意見，對于確屬私營性質(zhì)的，可以建議工商行政管理機關(guān)變更登記。

（三）關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件的問題

人民法院審理技術(shù)合同糾紛案件，要有利于科技進步，有利于促進科技成果向現(xiàn)實生產(chǎn)力轉(zhuǎn)化。當前，在審理技術(shù)合同糾紛案件時，要注意以下幾個問題：一是不要把無過錯的中介方列為共同被告，不要把具備法人資格的企、事業(yè)單位的上級主管機關(guān)列為共同被告并判令他們承擔連帶責任。二是不要以企業(yè)法人超越經(jīng)營范圍、事業(yè)法人未經(jīng)工商登記或者被批準成立時未明確資金數(shù)額、社會團體法人從事營利活動等為理由，確認技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同無效；也不要僅以轉(zhuǎn)讓的技術(shù)存在一定缺陷就認定轉(zhuǎn)讓方有欺詐行為而確認合同無效。三是對轉(zhuǎn)讓的技術(shù)在實施中達不到合同約定的技術(shù)指標的，要通過鑒定，查明原因，是技術(shù)有缺陷，設(shè)備和原材料有問題，還是受讓方實施不當，不要輕率地宣告某項轉(zhuǎn)讓的技術(shù)不成熟。四是對企、事業(yè)單位的科技人員擅自轉(zhuǎn)讓本單位的生產(chǎn)技術(shù)或技術(shù)成果的，不應(yīng)以單位未約定保密或技術(shù)成果未經(jīng)鑒定而認定不構(gòu)成侵權(quán)。五是要注意技術(shù)合同與經(jīng)濟合同、聯(lián)營合同的區(qū)別，以及各類技術(shù)合同的區(qū)別，把案件性質(zhì)定準確。

（四）關(guān)于審理票據(jù)案件的問題

近年來，票據(jù)糾紛案件增多。人民法院在審理票據(jù)糾紛案件時，應(yīng)當注意，除法律、法規(guī)規(guī)定或者當事人在票據(jù)上明示不許轉(zhuǎn)讓、貼現(xiàn)的以外，應(yīng)當允許票據(jù)的轉(zhuǎn)讓。只要取得票據(jù)的第三人是善意的，是付了對價的，就應(yīng)予以保護。匯票一經(jīng)承兌，承兌人就負有到期無條件支付票款的義務(wù)，除能證明持票人取得票據(jù)有惡意的以外，不得以基礎(chǔ)合同沒有履行或者申請承兌人沒有付款為理由對抗持票人。法人、公民和其他組織對他人在報紙、電臺、電視臺上發(fā)表的支票遺失的聲明沒有充分注意的義務(wù)。因此，空白支票的簽發(fā)人除非能夠證明取得支票的人有惡意或者有明顯過錯，否則，不能對抗支票的持有人。

（五）關(guān)于審理破產(chǎn)案件的問題

１、人民法院對申請企業(yè)法人破產(chǎn)還債案件要依法受理，要注意防止不具備法人資格的企業(yè)分支機構(gòu)、私人獨資企業(yè)、個人合伙企業(yè)以申請破產(chǎn)還債，逃避債務(wù)。私人獨資企業(yè)、個人合伙企業(yè)在由個人承擔無限責任后仍不能清償全部債務(wù)的，參照民事訴訟法關(guān)于清償順序和按比例分配的辦法處理。財產(chǎn)分配完畢后，債務(wù)人后來又有清償能力的，還應(yīng)承擔清償責任。

２、對企業(yè)法人自動關(guān)閉，廠（店）停人散，無人向人民法院申請宣告企業(yè)破產(chǎn)還債，企業(yè)的主管部門或有關(guān)機關(guān)為保護所有債權(quán)人的利益而指定的財產(chǎn)管理、清理組織可以原企業(yè)的名義向人民法院申請破產(chǎn)還債。

３、有關(guān)單位未按法定程序?qū)ζ髽I(yè)進行清算而擅自處分企業(yè)財產(chǎn)，致使部分債權(quán)人的利益未得到保護，債權(quán)人在訴訟時效期間內(nèi)起訴的，由擅自處分破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)或者接受該企業(yè)財產(chǎn)的單位負責在債權(quán)人如果參加破產(chǎn)清償可以得到的份額內(nèi)進行賠償。

４、人民法院在受理申請企業(yè)破產(chǎn)還債案件后，要主動與政府有關(guān)部門聯(lián)系，妥善解決破產(chǎn)企業(yè)職工的安置問題。

（六）關(guān)于承包企業(yè)在承包期間發(fā)生的債務(wù)糾紛如何確定訴訟主體和承擔責任的問題

對具備法人資格的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道集體企業(yè)在實行風險承包期間發(fā)生的債務(wù)，債權(quán)人起訴的，可按以下辦法處理：

１、發(fā)生訴訟時，承包人仍在承包的，以該企業(yè)為訴訟當事人承擔責任，承包人可作為企業(yè)的法定代表人參加訴訟。承包人與發(fā)包人之間的糾紛按照承包合同另行處理。

２、發(fā)生訴訟時，原企業(yè)倒閉已無財產(chǎn)清償債務(wù)或者財產(chǎn)不足清償債務(wù)，而且按承包合同的約定，承包人對企業(yè)虧損負有責任的，可以原承包人為訴訟當事人。企業(yè)的主管部門或者其他單位未經(jīng)法定程序接收了企業(yè)財產(chǎn)的，也應(yīng)以第三人的身份參加訴訟，并在接收的企業(yè)財產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔相應(yīng)的責任。

３、發(fā)生訴訟時，原承包合同已經(jīng)期滿或被依法解除，原承包人沒有按承包合同約定交付承包金或者按照承包合同的約定，承包人對其承包期間的債務(wù)應(yīng)當承擔責任的，可以企業(yè)為被告，企業(yè)要求按照承包合同的約定由承包人承擔責任的，可將原承包人列為第三人參加訴訟。由企業(yè)向?qū)Ψ疆斒氯顺袚熑?，由承包人按照承包合同向企業(yè)承擔責任。

會議認為，上述意見可通過審判實踐繼續(xù)探索，不斷總結(jié)提高，有的還要作出相應(yīng)的司法解釋，使經(jīng)濟審判工作更好地適應(yīng)發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的需要，更好地為加快改革開放和經(jīng)濟建設(shè)服務(wù)。

第三篇：最高人民法院關(guān)于印發(fā)全國審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要的通知

最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》的通知（2003年11月13日最高人民法院文件法〔2003〕167號發(fā)布 自公布之日起施行）

各省、自治區(qū)、直轄市高級法院，解放軍軍事法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團分院：

現(xiàn)將《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》印發(fā)，供參照執(zhí)行。執(zhí)行中有什么問題，請及時報告我院。

為了進一步加強人民法院審判經(jīng)濟犯罪案件工作，最高人民法院于2002年6月4日至6日在重慶市召開了全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會。各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院和解放軍軍事法院主管刑事審判工作的副院長和刑庭庭長參加了座談會，全國人大常委會法制工作委員會、最高人民檢察院、公安部也應(yīng)邀派員參加了座談會。座談會總結(jié)了刑法和刑事訴訟法修訂實施以來人民法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作的情況和經(jīng)驗，分析了審理經(jīng)濟犯罪案件工作面臨的形勢和任務(wù)，對當前和今后一個時期進一步加強人民法院審判經(jīng)濟犯罪案件的工作做了部署。座談會重點討論了人民法院在審理貪污賄賂和瀆職犯罪案件中遇到的有關(guān)適用法律的若干問題，并就其中一些帶有普遍性的問題形成了共識。經(jīng)整理并征求有關(guān)部門的意見，紀要如下：

一、關(guān)于貪污賄賂犯罪和瀆職犯罪的主體

（一）國家機關(guān)工作人員的認定

刑法中所稱的國家機關(guān)工作人員，是指在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員，包括在各級國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)、司法機關(guān)和軍事機關(guān)中從事公務(wù)的人員。根據(jù)有關(guān)立法解釋的規(guī)定，在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國家機關(guān)委托代表國家行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國家機關(guān)人員編制但在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員，視為國家機關(guān)工作人員。在鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）以上中國共產(chǎn)黨機關(guān)、人民政協(xié)機關(guān)中從事公務(wù)的人員，司法實踐中也應(yīng)當視為國家機關(guān)工作人員。

（二）國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員的認定

所謂委派，即委任、派遣，其形式多種多樣，如任命、指派、提名、批準等。不論被委派的人身份如何，只要是接受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派，代表國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位在非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等工作，都可以認定為國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員。如國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派在國有控股或者參股的股份有限公司從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等工作的人員，應(yīng)當以國家工作人員論。國有公司、企業(yè)改制為股份有限公司后，原國有公司、企業(yè)的工作人員和股份有限公司新任命的人員中，除代表國有投資主體行使監(jiān)督、管理職權(quán)的人外，不以國家工作人員論。

（三）“其他依照法律從事公務(wù)的人員”的認定

刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”應(yīng)當具有兩個特征：一是在特定條件下行使國家管理職能；二是依照法律規(guī)定從事公務(wù)。具體包括：（1）依法履行職責的各級人民代表大會代表；（2）依法履行審判職責的人民陪審員；（3）協(xié)助鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處從事行政管理工作的村民委員會、居民委員會等農(nóng)村和城市基層組織人員；（4）其他由法律授權(quán)從事公務(wù)的人員。1

（四）關(guān)于“從事公務(wù)”的理解

從事公務(wù)，是指代表國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責。公務(wù)主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國有財產(chǎn)的職務(wù)活動。如國家機關(guān)工作人員依法履行職責，國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會計、出納人員等管理、監(jiān)督國有財產(chǎn)等活動，屬于從事公務(wù)。那些不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動、技術(shù)服務(wù)工作，如售貨員、售票員等所從事的工作，一般不認為是公務(wù)。

二、關(guān)于貪污罪

（一）貪污罪既遂與未遂的認定

貪污罪是一種以非法占有為目的的財產(chǎn)性職務(wù)犯罪，與盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財產(chǎn)罪一樣，應(yīng)當以行為人是否實際控制財物作為區(qū)分貪污罪既遂與未遂的標準。對于行為人利用職務(wù)上的便利，實施了虛假平帳等貪污行為，但公共財物尚未實際轉(zhuǎn)移，或者尚未被行為人控制就被查獲的，應(yīng)當認定為貪污未遂。行為人控制公共財物后，是否將財物據(jù)為己有，不影響貪污既遂的認定。

（二）“受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)”的認定

刑法第三百八十二條第二款規(guī)定的“受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)”，是指因承包、租賃、臨時聘用等管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)。

（三）國家工作人員與非國家工作人員勾結(jié)共同非法占有單位財物行為的認定

對于國家工作人員與他人勾結(jié)，共同非法占有單位財物的行為，應(yīng)當按照《最高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》的規(guī)定定罪處罰。對于在公司、企業(yè)或者其他單位中，非國家工作人員與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財物非法占有的，應(yīng)當盡量區(qū)分主從犯，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。司法實踐中，如果根據(jù)案件的實際情況，各共同犯罪人在共同犯罪中的地位、作用相當，難以區(qū)分主從犯的，可以貪污罪定罪處罰。

（四）共同貪污犯罪中“個人貪污數(shù)額”的認定

刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“個人貪污數(shù)額”，在共同貪污犯罪案件中應(yīng)理解為個人所參與或者組織、指揮共同貪污的數(shù)額，不能只按個人實際分得的贓款數(shù)額來認定。對共同貪污犯罪中的從犯，應(yīng)當按照其所參與的共同貪污的數(shù)額確定量刑幅度，并依照刑法第二十七條第二款的規(guī)定，從輕、減輕處罰或者免除處罰。

三、關(guān)于受賄罪

（一）關(guān)于“利用職務(wù)上的便利”的認定

刑法第三百八十五條第一款規(guī)定的“利用職務(wù)上的便利”，既包括利用本人職務(wù)上主管、負責、承辦某項公共事務(wù)的職權(quán)，也包括利用職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的其他國家工作人員的職權(quán)。擔任單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的國家工作人員通過不屬自己主管的下級部門的國家工作人員的職務(wù)為他人謀取利益的，應(yīng)當認定為“利用職務(wù)上的便利”為他人謀取利益。

（二）“為他人謀取利益”的認定

為他人謀取利益包括承諾、實施和實現(xiàn)三個階段的行為。只要具有其中一個階段的行為，如國家工作人員收受他人財物時，根據(jù)他人提出的具體請托事項，承諾為他人謀取利益的，就具備了為他人謀取利益的要件。明知他人有具體請托事項而收受其財物的，視為承諾為他人謀取利益。

（三）“利用職權(quán)或地位形成的便利條件”的認定

刑法第三百八十八條規(guī)定的“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”，是指行為人與被其利用的國家工作人員之間在職務(wù)上雖然沒有隸屬、制約關(guān)系，但是行為人利用了本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，如單位內(nèi)不同部門的國家工作人員之間、上下級單位沒有職務(wù)上隸屬、制約關(guān)系的國家工作人員之間、有工作聯(lián)系的不同單位的國家工作人員之間等。

（四）離職國家工作人員收受財物行為的處理

參照《最高人民法院關(guān)于國家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益離退休后收受財物行為如何處理問題的批復(fù)》規(guī)定的精神，國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，并與請托人事先約定，在其離職后收受請托人財物，構(gòu)成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。

（五）共同受賄犯罪的認定

根據(jù)刑法關(guān)于共同犯罪的規(guī)定，非國家工作人員與國家工作人員勾結(jié)，伙同受賄的，應(yīng)當以受賄罪的共犯追究刑事責任。非國家工作人員是否構(gòu)成受賄罪共犯，取決于雙方有無共同受賄的故意和行為。國家工作人員的近親屬向國家工作人員代為轉(zhuǎn)達請托事項，收受請托人財物并告知該國家工作人員，或者國家工作人員明知其近親屬收受了他人財物，仍按照近親屬的要求利用職權(quán)為他人謀取利益的，對該國家工作人員應(yīng)認定為受賄罪，其近親屬以受賄罪共犯論處。近親屬以外的其他人與國家工作人員通謀，由國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人財物后雙方共同占有的，構(gòu)成受賄罪共犯。國家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益，并指定他人將財物送給其他人，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以受賄罪定罪處罰。

（六）以借款為名索取或者非法收受財物行為的認定

國家工作人員利用職務(wù)上的便利，以借為名向他人索取財物，或者非法收受財物為他人謀取利益的，應(yīng)當認定為受賄。具體認定時，不能僅僅看是否有書面借款手續(xù)，應(yīng)當根據(jù)以下因素綜合判定：（1）有無正當、合理的借款事由；（2）款項的去向；（3）雙方平時關(guān)系如何、有無經(jīng)濟往來；（4）出借方是否要求國家工作人員利用職務(wù)上的便利為其謀取利益；（5）借款后是否有歸還的意思表示及行為；（6）是否有歸還的能力；（7）未歸還的原因；等等。

（七）涉及股票受賄案件的認定

在辦理涉及股票的受賄案件時，應(yīng)當注意：（1）國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取或非法收受股票，沒有支付股本金，為他人謀取利益，構(gòu)成受賄罪的，其受賄數(shù)額按照收受股票時的實際價格計算。（2）行為人支付股本金而購買較有可能升值的股票，由于不是無償收受請托人財物，不以受賄罪論處。（3）股票已上市且已升值，行為人僅支付股本金，其“購買”股票時的實際價格與股本金的差價部分應(yīng)認定為受賄。

四、關(guān)于挪用公款罪

（一）單位決定將公款給個人使用行為的認定

經(jīng)單位領(lǐng)導(dǎo)集體研究決定將公款給個人使用，或者單位負責人為了單位的利益，決定將公款給個人使用的，不以挪用公款罪定罪處罰。上述行為致使單位遭受重大損失，構(gòu)成其他犯罪的，依照刑法的有關(guān)規(guī)定對責任人員定罪處罰。

（二）挪用公款供其他單位使用行為的認定

根據(jù)全國人大常委會《關(guān)于＜中華人民共和國刑法＞第三百八十四條第一款的解釋》的規(guī)定，“以個人名義將公款供其他單位使用的”、“個人決定以單位名

義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的”，屬于挪用公款“歸個人使用”。在司法實踐中，對于將公款供其他單位使用的，認定是否屬于“以個人名義”，不能只看形式，要從實質(zhì)上把握。對于行為人逃避財務(wù)監(jiān)管，或者與使用人約定以個人名義進行，或者借款、還款都以個人名義進行，將公款給其他單位使用的，應(yīng)認定為“以個人名義”?！皞€人決定”既包括行為人在職權(quán)范圍內(nèi)決定，也包括超越職權(quán)范圍決定?！爸\取個人利益”，既包括行為人與使用人事先約定謀取個人利益實際尚未獲取的情況，也包括雖未事先約定但實際已獲取了個人利益的情況。其中的“個人利益”，既包括不正當利益，也包括正當利益；既包括財產(chǎn)性利益，也包括非財產(chǎn)性利益，但這種非財產(chǎn)性利益應(yīng)當是具體的實際利益，如升學(xué)、就業(yè)等。

（三）國有單位領(lǐng)導(dǎo)向其主管的具有法人資格的下級單位借公款歸個人使用的認定

國有單位領(lǐng)導(dǎo)利用職務(wù)上的便利指令具有法人資格的下級單位將公款供個人使用的，屬于挪用公款行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以挪用公款罪定罪處罰。

（四）挪用有價證券、金融憑證用于質(zhì)押行為性質(zhì)的認定

挪用金融憑證、有價證券用于質(zhì)押，使公款處于風險之中，與挪用公款為他人提供擔保沒有實質(zhì)的區(qū)別，符合刑法關(guān)于挪用公款罪規(guī)定的，以挪用公款罪定罪處罰，挪用公款數(shù)額以實際或者可能承擔的風險數(shù)額認定。

（五）挪用公款歸還個人欠款行為性質(zhì)的認定

挪用公款歸還個人欠款的，應(yīng)當根據(jù)產(chǎn)生欠款的原因，分別認定屬于挪用公款的何種情形。歸還個人進行非法活動或者進行營利活動產(chǎn)生的欠款，應(yīng)當認定為挪用公款進行非法活動或者進行營利活動。

（六）挪用公款用于注冊公司、企業(yè)行為性質(zhì)的認定

申報注冊資本是為進行生產(chǎn)經(jīng)營活動作準備，屬于成立公司、企業(yè)進行營利活動的組成部分。因此，挪用公款歸個人用于公司、企業(yè)注冊資本驗資證明的，應(yīng)當認定為挪用公款進行營利活動。

（七）挪用公款后尚未投入實際使用的行為性質(zhì)的認定

挪用公款后尚未投人實際使用的，只要同時具備“數(shù)額較大”和“超過三個月未還”的構(gòu)成要件，應(yīng)當認定為挪用公款罪，但可以酌情從輕處罰。

（八）挪用公款轉(zhuǎn)化為貪污的認定

挪用公款罪與貪污罪的主要區(qū)別在于行為人主觀上是否具有非法占有公款的目的。挪用公款是否轉(zhuǎn)化為貪污，應(yīng)當按照主客觀相一致的原則，具體判斷和認定行為人主觀上是否具有非法占有公款的目的。在司法實踐中，具有以下情形之一的，可以認定行為人具有非法占有公款的目的：

1．根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第六條的規(guī)定，行為人“攜帶挪用的公款潛逃的”，對其攜帶挪用的公款部分，以貪污罪定罪處罰。

2．行為人挪用公款后采取虛假發(fā)票平帳、銷毀有關(guān)帳目等手段，使所挪用的公款已難以在單位財務(wù)帳目上反映出來，且沒有歸還行為的，應(yīng)當以貪污罪定罪處罰。

3．行為人截取單位收入不入帳，非法占有，使所占有的公款難以在單位財務(wù)帳目上反映出來，且沒有歸還行為的，應(yīng)當以貪污罪定罪處罰。

4．有證據(jù)證明行為人有能力歸還所挪用的公款而拒不歸還，并隱瞞挪用的公款去向的，應(yīng)當以貪污罪定罪處罰。

五、關(guān)于巨額財產(chǎn)來源不明罪

（一）行為人不能說明巨額財產(chǎn)來源合法的認定

刑法第三百九十五條第一款規(guī)定的“不能說明”，包括以下情況：（1）行為人拒不說明財產(chǎn)來源；（2）行為人無法說明財產(chǎn)的具體來源；（3）行為人所說的財產(chǎn)來源經(jīng)司法機關(guān)查證并不屬實；（4）行為人所說的財產(chǎn)來源因線索不具體等原因，司法機關(guān)無法查實，但能排除存在來源合法的可能性和合理性的。

（二）“非法所得”的數(shù)額計算

刑法第三百九十五條規(guī)定的“非法所得”，一般是指行為人的全部財產(chǎn)與能夠認定的所有支出的總和減去能夠證實的有真實來源的所得。在具體計算時，應(yīng)注意以下問題：（1）應(yīng)把國家工作人員個人財產(chǎn)和與其共同生活的家庭成員的財產(chǎn)、支出等一并計算，而且一并減去他們所有的合法收入以及確屬與其共同生活的家庭成員個人的非法收入。（2）行為人所有的財產(chǎn)包括房產(chǎn)、家具、生活用品、學(xué)習用品及股票、債券、存款等動產(chǎn)和不動產(chǎn)；行為人的支出包括合法支出和不合法的支出，包括日常生活、工作、學(xué)習費用、罰款及向他人行賄的財物等；行為人的合法收入包括工資、獎金、稿酬、繼承等法律和政策允許的各種收入。（3）為了便于計算犯罪數(shù)額，對于行為人的財產(chǎn)和合法收入，一般可以從行為人有比較確定的收入和財產(chǎn)時開始計算。

六、關(guān)于瀆職罪

（一）瀆職犯罪行為造成的公共財產(chǎn)重大損失的認定

根據(jù)刑法規(guī)定，玩忽職守、濫用職權(quán)等瀆職犯罪是以致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失為構(gòu)成要件的。其中，公共財產(chǎn)的重大損失，通常是指瀆職行為已經(jīng)造成的重大經(jīng)濟損失。在司法實踐中，有以下情形之一的，雖然公共財產(chǎn)作為債權(quán)存在，但已無法實現(xiàn)債權(quán)的，可以認定為行為人的瀆職行為造成了經(jīng)濟損失：（1）債務(wù)人已經(jīng)法定程序被宣告破產(chǎn)；（2）債務(wù)人潛逃，去向不明；

（3）因行為人責任，致使超過訴訟時效；（4）有證據(jù)證明債權(quán)無法實現(xiàn)的其他情況。

（二）玩忽職守罪的追訴時效

玩忽職守行為造成的重大損失當時沒有發(fā)生，而是玩忽職守行為之后一定時間發(fā)生的，應(yīng)從危害結(jié)果發(fā)生之日起計算玩忽職守罪的追訴期限。

（三）國有公司、企業(yè)人員瀆職犯罪的法律適用

對于1999年12月24日《中華人民共和國刑法修正案》實施以前發(fā)生的國有公司、企業(yè)人員瀆職行為（不包括徇私舞弊行為），尚未處理或者正在處理的，不能按照刑法修正案追究刑事責任。

（四）關(guān)于“徇私”的理解

徇私舞弊型瀆職犯罪的“徇私”應(yīng)理解為徇個人私情、私利。國家機關(guān)工作人員為了本單位的利益，實施濫用職權(quán)、玩忽職守行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第三百九十七條第一款的規(guī)定定罪處罰。

第四篇：《全國法院涉港澳商事審判工作座談會紀要》的通知(法發(fā)2008年8號)[最終版]

各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團分院：

2007年11月21日至22日，最高人民法院召開了全國法院涉港澳商事審判工作座談會?，F(xiàn)將《全國法院涉港澳商事審判工作座談會紀要》印發(fā)給你們，請結(jié)合工作實際，貫徹執(zhí)行。

二○○八年一月二十一日

全國法院涉港澳商事審判工作座談會紀要

為進一步貫徹“公正司法，一心為民”的方針，落實“公正與效率”工作主題，規(guī)范涉港澳審判工作，增強司法能力，提高司法水平，最高人民法院于2007年11月21日至22日在廣西壯族自治區(qū)南寧市召開了全國法院涉港澳商事審判工作座談會。各高級人民法院分管院長和庭長，以及具有涉港澳商事案件管轄權(quán)的中級人民法院分管院長參加了會議。最高人民法院副院長萬鄂湘出席會議并講話。

會議總結(jié)交流了近年來涉港澳商事審判工作的經(jīng)驗，研究了審判實踐中亟待解決的問題，討論了促進內(nèi)地與香港特別行政區(qū)、內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)司法協(xié)助的措施?，F(xiàn)就會議達成共識的若干問題紀要如下：

一、關(guān)于案件管轄權(quán)

1、人民法院受理涉港澳商事案件，應(yīng)當參照《中華人民共和國民事訴訟法》第四編和《最高人民法院關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》確定案件的管轄。

2、有管轄權(quán)的人民法院受理的涉港澳商事案件，如果被告以存在有效仲裁協(xié)議為由對人民法院的管轄權(quán)提出異議，受理案件的人民法院可以對案件管轄問題作出裁定。如果認定仲裁協(xié)議無效、失效或者內(nèi)容不明確無法執(zhí)行的，在作出裁定前應(yīng)當按照《最高人民法院關(guān)于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關(guān)問題的通知》（法發(fā)〔1995〕18號）逐級上報。

3、人民法院受理涉港澳商事案件后，被告以存在有效仲裁協(xié)議為由對人民法院的管轄權(quán)提出異議，且在人民法院受理商事案件的前后或者同時向另一人民法院提起確認仲裁協(xié)議效力之訴的，應(yīng)分別以下情況處理：

（1）確認仲裁協(xié)議效力之訴受理在先或者兩案同時受理的，受理商事案件的人民法院應(yīng)中止對管轄權(quán)異議的審理，待確認仲裁協(xié)議效力之訴審結(jié)后，再恢復(fù)審理并就管轄權(quán)問題作出裁定；

（2）商事案件受理在先且管轄權(quán)異議尚未審結(jié)的，對于被告另行提起的確認仲裁協(xié)議效力之訴，人民法院應(yīng)不予受理；受理后發(fā)現(xiàn)其他人民法院已經(jīng)先予受理當事人間的商事案件并正在就管轄權(quán)異議進行審理的，應(yīng)當將案件移送受理商事案件的人民法院在管轄權(quán)異議程序中一并解決。

（3）商事案件受理在先且人民法院已經(jīng)就案件管轄權(quán)問題作出裁定，確認仲裁協(xié)議無效的，被告又向其他人民法院提起確認仲裁協(xié)議效力之訴，人民法院應(yīng)不予受理；受理后發(fā)現(xiàn)上述情況的，應(yīng)裁定駁回當事人的起訴。

4、下級人民法院違反《最高人民法院關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》受理涉港澳商事案件并作出實體判決的，上級人民法院可以程序違法為由撤銷下級人民法院的判決，將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理。

5、人民法院受理破產(chǎn)申請后，即使該人民法院不享有涉外民商事案件管轄權(quán)，但根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第二十一條的規(guī)定，有關(guān)債務(wù)人的涉港澳商事訴訟仍應(yīng)由該人民法院管轄。

6、內(nèi)地人民法院和香港特別行政區(qū)法院或者澳門特別行政區(qū)法院都享有管轄權(quán)的涉港澳商事案件，一方當事人向香港特別行政區(qū)法院或者澳門特別行政區(qū)法院起訴被受理后，當事人又向內(nèi)地人民法院提起相同訴訟，香港特別行政區(qū)法院或者澳門特別行政區(qū)法院是否已經(jīng)受理案件或作出判決，不影響內(nèi)地人民法院行使管轄權(quán)，但是否受理由人民法院根據(jù)案件具體情況決定。

內(nèi)地人民法院已經(jīng)受理當事人申請認可或執(zhí)行香港特別行政區(qū)法院或者澳門特別行政區(qū)法院就相同訴訟作出的判決的，或者香港特別行政區(qū)法院、澳門特別行政區(qū)法院的判決已獲內(nèi)地人民法院認可和執(zhí)行的，內(nèi)地人民法院不應(yīng)再受理相同訴訟。

7、人民法院受理的涉港澳商事案件，如果被告未到庭應(yīng)訴，即使案件存在不方便管轄的因素，在被告未提出管轄權(quán)異議的情況下，人民法院不應(yīng)依職權(quán)主動適用不方便法院原則放棄對案件的管轄權(quán)。

二、關(guān)于當事人主體資格

8、香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的當事人參加訴訟，應(yīng)提供經(jīng)注冊地公證、認證機構(gòu)公證、認證的商業(yè)登記等身份證明材料。

9、人民法院受理香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的當事人作為被告的案件的，該當事人在內(nèi)地設(shè)立“三資企業(yè)”時向“三資企業(yè)”的審批機構(gòu)提交并經(jīng)審批的商業(yè)登記等身份證明材料可以作為證明其存在的證據(jù)，但有相反證據(jù)的除外。

10、原告起訴時提供了作為被告的香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的當事人存在的證明，香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的當事人拒絕提供證明其身份的公證材料的，不影響人民法院對案件的審理。

三、關(guān)于司法文書送達

11、作為受送達人的香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的自然人或者企業(yè)、組織的法定代表人、主要負責人在內(nèi)地的，人民法院可以向該自然人或者法定代表人、主要負責人送達。

12、除受送達人在授權(quán)委托書中明確表明其訴訟代理人無權(quán)代為接收有關(guān)司法文書外，其委托的訴訟代理人為有權(quán)代其接受送達的訴訟代理人，人民法院可以向該訴訟代理人送達。

13、人民法院向香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的受送達人送達司法文書，可以送達給其在內(nèi)地依法設(shè)立的代表機構(gòu)。受送達人在內(nèi)地有分支機構(gòu)或者業(yè)務(wù)代辦人的，經(jīng)該受送達人授權(quán)，人民法院可以向其分支機構(gòu)或者業(yè)務(wù)代辦人送達。

14、人民法院向香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)受送達人送達司法文書，可以分別按照《最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互委托送達民商事司法文書的安排》或者《最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調(diào)取證據(jù)的安排》送達。

按照前款規(guī)定方式送達的，自內(nèi)地的高級人民法院或者最高人民法院將有關(guān)司法文書遞送香港特別行政區(qū)高等法院或者澳門特別行政區(qū)終審法院之日起滿三個月，如果未能收到送達與否的證明文件且根據(jù)各種情況不足以認定已經(jīng)送達的，視為不能適用上述安排中規(guī)定的方式送達。

15、人民法院向香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)受送達人送達司法文書，可以郵寄送達。

郵寄送達時應(yīng)附有送達回證。受送達人未在送達回證上簽收但在郵件回執(zhí)上簽收的，視為送達，簽收日期為送達日期。

自郵寄之日起滿三個月，雖未收到送達與否的證明文件，但根據(jù)各種情況足以認定已經(jīng)送達的，期間屆滿之日視為送達。

自郵寄之日起滿三個月，如果未能收到送達與否的證明文件，且根據(jù)各種情況不足以認定已經(jīng)送達的，視為不能適用郵寄方式送達。

16、除上述送達方式外，人民法院可以通過傳真、電子郵件等能夠確認收悉的其他適當方式向受送達人送達。

17、人民法院不能依照上述方式送達的，可以公告送達。公告內(nèi)容應(yīng)當在境內(nèi)外公開發(fā)行的報刊上刊登，自公告之日起滿三個月即視為送達。

18、除公告送達方式外，人民法院可以同時采取多種方式向香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的受送達人進行送達，但應(yīng)當根據(jù)最先實現(xiàn)送達的送達方式確定送達時間。

19、人民法院向在內(nèi)地的香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的自然人或者企業(yè)、組織的法定代表人、主要負責人、訴訟代理人、代表機構(gòu)以及有權(quán)接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達司法文書，可以適用留置送達的方式。

20、香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的受送達人未對人民法院送達的司法文書履行簽收手續(xù)，但存在以下情形之一的，視為送達：

（1）受送達人向人民法院提及了所送達司法文書的內(nèi)容；

（2）受送達人已經(jīng)按照所送達司法文書的內(nèi)容履行；

（3）其他可以視為已經(jīng)送達的情形。

21、人民法院送達司法文書，根據(jù)有關(guān)規(guī)定需通過上級人民法院轉(zhuǎn)遞的，應(yīng)附申請轉(zhuǎn)遞函。

上級人民法院收到下級人民法院申請轉(zhuǎn)遞的司法文書，應(yīng)在七個工作日內(nèi)予以轉(zhuǎn)遞。

上級人民法院認為下級人民法院申請轉(zhuǎn)遞的司法文書不符合有關(guān)規(guī)定需要補正的，應(yīng)說明需補正的事由并在七個工作日內(nèi)退回申請轉(zhuǎn)遞的人民法院。

四、關(guān)于“三資企業(yè)”股權(quán)糾紛、清算

22、在內(nèi)地依法設(shè)立的“三資企業(yè)”的股東及其股權(quán)份額應(yīng)當根據(jù)外商投資企業(yè)批準證書記載的股東名稱及股權(quán)份額確定。

23、外商投資企業(yè)批準證書記載的股東以外的自然人、法人或者其他組織向人民法院提起民事訴訟，請求確認委托投資合同的效力

及其在該“三資企業(yè)”中的股東地位和股權(quán)份額的，人民法院可以對當事人間是否存在委托投資合同、委托投資合同的效力等問題經(jīng)過審理后作出判決，但應(yīng)駁回其請求確認股東地位和股權(quán)份額的訴訟請求。

24、在內(nèi)地設(shè)立的“三資企業(yè)”的原股東向人民法院提起民事訴訟，請求確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效并恢復(fù)其在該“三資企業(yè)”中的股東地位和股權(quán)份額的，人民法院審理后可以依法對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力作出判決，但應(yīng)駁回其請求恢復(fù)股東地位和股權(quán)份額的訴訟請求。

五、關(guān)于仲裁司法審查

25、人民法院審理當事人申請撤銷、執(zhí)行內(nèi)地仲裁機構(gòu)作出的涉港澳仲裁裁決案件，申請認可和執(zhí)行香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決或者臨時仲裁庭在香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)作出的仲裁裁決案件，對于事實清楚、爭議不大的，可以經(jīng)過書面審理后徑行作出裁定；對于事實不清、爭議較大的，可以在詢問當事人、查清事實后再作出裁定。

26、當事人向人民法院申請執(zhí)行涉港澳仲裁裁決，應(yīng)當在《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十九條規(guī)定的期限內(nèi)提出申請。如果裁決書未明確履行期限，應(yīng)從申請人收到裁決書正本或者正式副本之日起計算申請人申請執(zhí)行的期限。

27、當事人對內(nèi)地仲裁機構(gòu)作出的涉港澳仲裁裁決分別向不同人民法院申請撤銷及執(zhí)行的，受理執(zhí)行申請的人民法院應(yīng)當按照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第二十五條的規(guī)定中止執(zhí)行。受理執(zhí)行申請的人民法院如果對于受理撤銷申請的人民法院作出的決定撤銷或者不予撤銷的裁定存在異議，亦不能直接作出與該裁定相矛盾的執(zhí)行或者不予執(zhí)行的裁定，而應(yīng)報請它們的共同上級人民法院解決。

當事人對內(nèi)地仲裁機構(gòu)作出的涉港澳仲裁裁決向人民法院申請執(zhí)行且人民法院已經(jīng)作出應(yīng)予執(zhí)行的裁定后，如果一方當事人向人民法院申請撤銷該裁決，受理撤銷申請的人民法院認為裁決應(yīng)予撤銷且該人民法院與受理執(zhí)行申請的人民法院非同一人民法院時，不應(yīng)直接作出撤銷仲裁裁決的裁定，而應(yīng)報請它們的共同上級人民法院解決。

28、當事人向人民法院申請執(zhí)行內(nèi)地仲裁機構(gòu)作出的涉港澳仲裁裁決或者申請認可和執(zhí)行香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決或者臨時仲裁庭在香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)作出的仲裁裁決，人民法院經(jīng)審查認為裁決存在依法不予執(zhí)行或者不予認可和執(zhí)行的情形，在作出裁定前，應(yīng)當報請本轄區(qū)所屬高級人民法院進行審查；如果高級人民法院同意不予執(zhí)行或者不予認可和執(zhí)行，應(yīng)將其審查意見報最高人民法院，待最高人民法院答復(fù)后，方可作出裁定。

29、當事人向人民法院申請撤銷內(nèi)地仲裁機構(gòu)作出的涉港澳仲裁裁決，人民法院經(jīng)審查認為裁決存在依法應(yīng)予撤銷或者可以重新仲裁的情形，在裁定撤銷裁決或者通知仲裁庭重新仲裁之前，應(yīng)當報請本轄區(qū)所屬高級人民法院進行審查；如果高級人民法院同意撤銷或者通知仲裁庭重新仲裁，應(yīng)將其審查意見報最高人民法院，待最高人民法院答復(fù)后，方可裁定撤銷或者通知仲裁庭重新仲裁。

30、當事人申請內(nèi)地人民法院撤銷香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決或者臨時仲裁庭在香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)作出的仲裁裁決的，人民法院應(yīng)不予受理。

六、其他

31、有管轄權(quán)的基層人民法院審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的涉港澳商事案件，可以適用《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的簡易程序。

32、人民法院審理涉港澳商事案件，在內(nèi)地無住所的香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)當事人的答辯、上訴期限，參照適用《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十八條、第二百四十九條的規(guī)定。

33、本紀要中所稱涉港澳商事案件是指當事人一方或者雙方是香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的自然人或者企業(yè)、組織，或者當事人之間商事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止的法律事實發(fā)生在香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)，或者訴訟標的

第五篇：最高人民法院公布第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要

最高人民法院公布第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要

http://004km.cn）上公布。

29、傳真、電子郵件等送達方式，如果不違反受送達人住所地法律禁止性規(guī)定，人民法院在送達司法文書時可以采用。通過傳真、電子郵件方式送達的，應(yīng)當要求當事人在收到后七日內(nèi)予以回復(fù)，當事人回復(fù)時確認收到的時間為送達的時間；若當事人回復(fù)時未確認收到的時間，其回復(fù)的時間為送達的時間。當事人未回復(fù)的，視為未送達。

30、除公告送達方式外，人民法院可以同時采取多種方式對當事人進行送達，但應(yīng)根據(jù)最先實現(xiàn)送達的送達方式確定送達時間。

31、人民法院送達司法文書，根據(jù)有關(guān)規(guī)定須通過上級人民法院轉(zhuǎn)遞的，應(yīng)附申請轉(zhuǎn)遞函。上級人民法院收到下級人民法院申請轉(zhuǎn)遞的司法文書，應(yīng)當在七個工作日內(nèi)予以轉(zhuǎn)遞。上級人民法院認為下級人民法院申請轉(zhuǎn)遞的司法文書不符合有關(guān)規(guī)定需要補正的，亦應(yīng)在七個工作日內(nèi)退回申請轉(zhuǎn)遞的人民法院。

32、人民法院送達司法文書，根據(jù)有關(guān)規(guī)定需提供翻譯件的，應(yīng)由受理案件的人民法院委托我國境內(nèi)的翻譯機構(gòu)進行翻譯。翻譯件不加蓋人民法院印章，但應(yīng)由翻譯機構(gòu)或翻譯人員簽名或蓋章證明譯文與原文一致。

33、當事人雖未對人民法院送達的司法文書履行簽收手續(xù)，但存在以下情形的，視為已經(jīng)送達：（1）當事人通過口頭或者書面形式向人民法院提及了所送達的司法文書的內(nèi)容；（2）當事人已經(jīng)按照所送達司法文書的內(nèi)容履行。

（二）涉港澳臺案件司法文書的送達

34、住所地在香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的當事人如果在內(nèi)地沒有可以代其接受送達的代理人或者相關(guān)機構(gòu)，需要向其送達司法文書時，分別按照《最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互委托送達民商事司法文書的安排》或者《最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調(diào)查取證的安排》辦理。按照上述兩個安排送達司法文書，自內(nèi)地的高級人民法院或者最高人民法院將有關(guān)司法文書遞送香港特別行政區(qū)高等法院或者澳門特別行政區(qū)終審法院之日起滿三個月，如未收到送達與否的證明文件，且根據(jù)其他情況不足以認定已經(jīng)送達的，視為不能適用上述安排中規(guī)定的方式送達。

35、人民法院向住所地在香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的當事人送達司法文書，可以郵寄送達。郵寄送達時應(yīng)附有送達回證，如果當事人未在送達回證上簽收，但在郵件回執(zhí)上簽收，視為已經(jīng)送達。自郵寄之日起滿二個月，雖未得到送達與否的證明文件，但根據(jù)其他情況足以認定已經(jīng)送達的，期間屆滿之日視為送達。自郵寄之日起滿二個月，未得到送達與否的證明文件，且根據(jù)其他情況不足以認定已經(jīng)送達的，視為不能適用郵寄方式送達。

36、住所地在香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的當事人如果在內(nèi)地沒有可以代其接受送達的代理人或者相關(guān)機構(gòu)，人民法院也不能通過兩個安排規(guī)定的方式或者郵寄方式送達的，可以通過公告方式送達。

37、住所地在臺灣地區(qū)的當事人如果在大陸沒有可以代其接受送達的代理人或者相關(guān)機構(gòu)，人民法院也不能通過郵寄方式送達的，可以通過公告方式送達。

38、通過公告方式向住所地在香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的當事人送達司法文書，自公告之日起滿六十日，即視為送達。

四、關(guān)于訴訟證據(jù)

39、對當事人提供的在我國境外形成的證據(jù)，人民法院應(yīng)根據(jù)不同情況分別作如下處理：（1）對證明訴訟主體資格的證據(jù)，應(yīng)履行相關(guān)的公證、認證或者其他證明手續(xù)；（2）對其他證據(jù)，由提供證據(jù)的一方當事人選擇是否辦理相關(guān)的公證、認證或者其他證明手續(xù)，但人民法院認為確需辦理的除外。

對在我國境外形成的證據(jù)，不論是否已辦理公證、認證或者其他證明手續(xù)，人民法院均應(yīng)組織當事人進行質(zhì)證，并結(jié)合當事人的質(zhì)證意見進行審核認定。

40、對當事人提供的在我國境外形成的應(yīng)履行相關(guān)公證、認證或者其他證明手續(xù)的證據(jù)，應(yīng)當經(jīng)所在國公證機關(guān)公證，并經(jīng)我國駐該國使領(lǐng)館認證，或者履行我國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。如果其所在國與我國沒有外交關(guān)系，則該證據(jù)應(yīng)經(jīng)與我國有外交關(guān)系的第三國駐該國使領(lǐng)館認證，再轉(zhuǎn)由我國駐該第三國使領(lǐng)館認證。

41、當事人向人民法院提供外文視聽資料的，應(yīng)附有視聽資料中所用語言的記錄文本及中文譯本。

42、當事人提交的證據(jù)材料不屬于新的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查認為該證據(jù)可能影響裁判結(jié)果的，應(yīng)予以質(zhì)證。

43、當事人在一審時未申請鑒定，或者申請鑒定后無正當理由不預(yù)交鑒定費用或拒不提交相關(guān)材料致使無法鑒定，而在二審或者再審期間申請鑒定的，視下列情況分別處理：（1）人民法院經(jīng)審查認為，不鑒定不會影響裁判結(jié)果的，對當事人的申請不予準許；（2）人民法院經(jīng)審查認為，不鑒定可能導(dǎo)致案件的主要事實不清的，對當事人的申請應(yīng)予準許。

44、當事人在一審時申請人民法院調(diào)取證據(jù)未獲準許，而在二審或者再審期間申請調(diào)取證據(jù)的，視下列情況分別處理：（1）人民法院經(jīng)審查認為，不調(diào)取證據(jù)不會影響裁判結(jié)果的，對當事人的申請不予準許；（2）人民法院經(jīng)審查認為，不調(diào)取證據(jù)可能導(dǎo)致案件的主要事實不清的，對當事人的申請應(yīng)予準許。

45、對經(jīng)合法傳喚的被告未到庭而進行缺席審判的案件，不能免除原告對其訴訟請求的證明責任，人民法院仍應(yīng)對原告所提交的證據(jù)材料進行審查。

五、關(guān)于涉外商事合同法律適用

46、涉外商事合同的當事人可以在訂立合同時或者訂立合同后，經(jīng)過協(xié)商一致，以明示方式選擇合同爭議所適用的法律。合同爭議包括合同是否成立、成立的時間、效力、內(nèi)容的解釋、履行、違約責任，以及合同的解除、變更、中止、轉(zhuǎn)讓、終止等爭議。

47、涉外商事合同的當事人可以在訂立合同后至一審法庭辯論終結(jié)前通過協(xié)商一致改變訂立合同時選擇的法律，但不得損害第三人的合法利益。

48、當事人協(xié)議選擇的法律，是指有關(guān)國家及地區(qū)的實體法規(guī)范，不包括沖突規(guī)范和程序法規(guī)范。

49、人民法院按照最密切聯(lián)系原則確定的涉外商事合同應(yīng)適用的法律，是指有關(guān)國家及地區(qū)的實體法規(guī)范，不包括沖突規(guī)范和程序法規(guī)范。

50、當事人規(guī)避中華人民共和國法律、行政法規(guī)的強制性或禁止性規(guī)定的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力，人民法院應(yīng)適用中華人民共和國法律。

51、涉外商事糾紛案件應(yīng)當適用的法律為外國法律時，由當事人提供或者證明該外國法律的相關(guān)內(nèi)容。當事人可以通過法律專家、法律服務(wù)機構(gòu)、行業(yè)自律性組織、國際組織、互聯(lián)網(wǎng)等途徑提供相關(guān)外國法律的成文法或者判例，亦可同時提供相關(guān)的法律著述、法律介紹資料、專家意見書等。

當事人對提供外國法律確有困難的，可以申請人民法院依職權(quán)查明相關(guān)外國法律。

52、當事人提供的外國法律經(jīng)質(zhì)證后無異議的，人民法院應(yīng)予確認。對當事人有異議的部分或者當事人提供的專家意見不一致的，由人民法院審查認定。

53、外國法律的內(nèi)容無法查明時，人民法院可以適用中華人民共和國法律。

54、適用外國法律違反中華人民共和國法律的基本原則和社會公共利益的，該外國法律不予適用，而應(yīng)適用中華人民共和國的法律。

55、涉外商事合同的當事人沒有選擇合同所適用的法律的，人民法院受理案件后，當事人可以在一審法庭辯論終結(jié)前作出選擇。如果當事人不能協(xié)商一致作出選擇，適用與合同有最密切聯(lián)系地的法律。

56、人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同應(yīng)適用的法律時，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以及當事人履行的義務(wù)最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特性等因素，確定與合同有最密切聯(lián)系國家的法律作為合同的準據(jù)法。在通常情況下，下列合同的最密切聯(lián)系地的法律是：（1）國際貨物買賣合同，適用合同訂立時賣方住所地法；如果合同是在買方住所地談判并訂立的，或者合同主要是依買方確定的條件并應(yīng)買方發(fā)出的招標訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨義務(wù)的，適用買方住所地法。（2）來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同，適用加工承攬人住所地法。（3）成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝運轉(zhuǎn)地法。（4）不動產(chǎn)買賣、租賃或者抵押合同，適用不動產(chǎn)所在地法。（5）動產(chǎn)租賃合同，適用出租人住所地法。（6）動產(chǎn)質(zhì)押合同，適用質(zhì)權(quán)人住所地法。（7）借款合同，適用貸款人住所地法。（8）贈與合同，適用贈與人住所地法。（9）保險合同，適用保險人住所地法。（10）融資租賃合同，適用承租人住所地法。（11）建設(shè)工程合同，適用建設(shè)工程所在地法。（12）倉儲、保管合同，適用倉儲、保管人住所地法。（13）保證合同，適用保證人住所地法。（14）委托合同，適用受托人住所地法。（15）債券的發(fā)行、銷售和轉(zhuǎn)讓合同，分別適用債券發(fā)行地法、債券銷售地法和債券登記地法。（16）拍賣合同，適用拍賣舉行地法。（17）行紀合同，適用行紀人住所地法。（18）居間合同，適用居間人住所地法。

上述合同明顯與另一國家或者地區(qū)有更密切聯(lián)系的，適用該國或者地區(qū)的法律。

57、具有中華人民共和國國籍的自然人、法人或者其他組織與外國的自然人、法人或者其他組織訂立的在我國境內(nèi)履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)合同；（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)合同；（3）中外合作勘探、開發(fā)自然資源合同；（4）轉(zhuǎn)讓中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)股份的合同；（5）外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在我國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)的合同。

六、關(guān)于國際商事海事仲裁的司法審查

（一）涉外仲裁協(xié)議效力的審查

58、當事人在合同中約定的適用于解決合同爭議的準據(jù)法，不能用來確定涉外仲裁條款的效力。當事人在合同中明確約定了仲裁條款效力的準據(jù)法的，應(yīng)當適用當事人明確約定的法律；未約定仲裁條款效力的準據(jù)法但約定了仲裁地的，應(yīng)當適用仲裁地國家或者地區(qū)的法律。只有在當事人未約定仲裁條款效力的準據(jù)法亦未約定仲裁地或者仲裁地約定不明的情況下，才能適用法院地法即我國法律作為確認仲裁條款效力的準據(jù)法。

59、當事人達成的仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁機構(gòu)沒有約定或者約定不明，應(yīng)認定仲裁協(xié)議無效，但當事人達成補充協(xié)議的除外。

60、當事人在訂立仲裁協(xié)議后合并、分立或者死亡的，該仲裁協(xié)議對承受仲裁事項所涉權(quán)利義務(wù)的人具有約束力，但當事人在訂立仲裁協(xié)議時另有約定的除外。

61、當事人在訂立仲裁協(xié)議后轉(zhuǎn)讓全部或部分債權(quán)債務(wù)的，仲裁協(xié)議對受讓人有效，但當事人另有約定、明確反對或者受讓人在受讓債權(quán)債務(wù)時不知有單獨仲裁協(xié)議的除外。

62、仲裁協(xié)議僅約定糾紛適用的仲裁規(guī)則的，視為未約定仲裁機構(gòu)，但當事人達成補充協(xié)議或者按照約定的仲裁規(guī)則能夠確定仲裁機構(gòu)的除外。

63、仲裁協(xié)議明確約定兩個以上仲裁機構(gòu)的，當事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機構(gòu)申請仲裁；當事人無法就仲裁機構(gòu)達成一致的，仲裁協(xié)議無效。

64、仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機構(gòu)仲裁且該地僅有一個仲裁機構(gòu)的，該仲裁機構(gòu)為約定的仲裁機構(gòu)。該地有兩個以上仲裁機構(gòu)的，當事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機構(gòu)申請仲裁；當事人無法就仲裁機構(gòu)達成一致的，仲裁協(xié)議無效。

65、仲裁條款獨立于合同中的其他條款。當事人在訂立合同時就爭議達成仲裁協(xié)議的，合同未成立不影響仲裁協(xié)議的效力；合同成立后未生效以及生效后變更、解除、終止或者被撤銷、被認定無效的，不影響合同中仲裁條款的效力。

66、仲裁協(xié)議應(yīng)當采用書面形式。是否具有書面形式，按照《中華人民共和國合同法》第十一條的規(guī)定辦理。當事人在訂立的涉外合同中援引適用其他合同、文件中的有效仲裁條款的，是書面形式的仲裁協(xié)議。

67、一方當事人向仲裁機構(gòu)或者仲裁庭申請仲裁，對方當事人未提出管轄異議且按照仲裁規(guī)則的要求指定仲裁員并進行實體答辯的，視為當事人同意接受仲裁。

68、當事人約定爭議可以向仲裁機構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機構(gòu)申請仲裁，另一方未在《中華人民共和國仲裁法》第二十條第二款規(guī)定的期間內(nèi)提出異議的除外。

69、仲裁協(xié)議中約定的仲裁機構(gòu)名稱不準確，但能夠確定受理糾紛的具體仲裁機構(gòu)的，應(yīng)當認定選定了仲裁機構(gòu)。

70、涉外合同應(yīng)當適用的有關(guān)國際條約中有仲裁規(guī)定的，發(fā)生合同爭議時，當事人應(yīng)當按照國際條約中的仲裁規(guī)定提請仲裁。

（二）涉外仲裁裁決的審查

71、對在我國境內(nèi)依法成立的仲裁委員會作出的仲裁裁決，人民法院應(yīng)當根據(jù)案件是否具有涉外因素而適用不同的法律條款進行審查。上述仲裁委員會作出的不具有涉外因素的仲裁裁決，按照《中華人民共和國仲裁法》第五章、第六章和《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定審查；上述仲裁委員會作出的具有涉外因素的仲裁裁決，按照《中華人民共和國仲裁法》第七章和《中華人民共和國民事訴訟法》第二十八章的規(guī)定進行審查。是否具有涉外因素，應(yīng)按照《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第178條的規(guī)定確定。

72、人民法院對在香港特別行政區(qū)作出的仲裁裁決或者臺灣地區(qū)仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決，應(yīng)當按照《最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互執(zhí)行仲裁裁決的安排》或《最高人民法院關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》辦理。

73、涉及執(zhí)行香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)仲裁裁決的收費及審查期限問題，參照法釋（1998）28號《最高人民法院關(guān)于承認和執(zhí)行外國仲裁裁決收費及審查期限問題的規(guī)定》辦理。

74、人民法院受理當事人撤銷涉外仲裁裁決的申請后，另一方當事人又申請執(zhí)行同一仲裁裁決的，受理申請執(zhí)行仲裁裁決案件的人民法院應(yīng)在受理后裁定中止執(zhí)行。

75、當事人在仲裁程序中未對仲裁庭的管轄權(quán)提出異議，在仲裁裁決作出后以仲裁庭無管轄權(quán)為由主張撤銷或者提出不予執(zhí)行抗辯的，人民法院不予支持。

76、當事人向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回后，又在執(zhí)行程序中提出不予執(zhí)行抗辯的，人民法院不予支持。

77、當事人主張不予執(zhí)行仲裁調(diào)解書或者根據(jù)當事人之間的和解協(xié)議作出的仲裁裁決書的，人民法院不予支持。

78、涉外仲裁裁決超出仲裁協(xié)議范圍的，可以撤銷超裁部分的裁決；超裁部分與其他裁項不可分的，應(yīng)撤銷該仲裁裁決。

79、對存在《中華人民共和國民事訴訟法》第二百六十條規(guī)定情形的涉外仲裁裁決，人民法院可以視情況通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁。通知仲裁庭重新仲裁的，應(yīng)裁定中止撤銷程序；仲裁庭在指定的期限內(nèi)開始重新仲裁的，應(yīng)裁定終止撤銷程序；仲裁庭拒絕重新仲裁或者未在指定的期限內(nèi)重新仲裁的，應(yīng)通知或裁定恢復(fù)撤銷程序。對仲裁庭重新仲裁作出的裁決有異議的，有關(guān)當事人可以依法申請撤銷。

80、人民法院根據(jù)案件的實際情況，可以向相關(guān)仲裁機構(gòu)調(diào)閱案件卷宗或者要求仲裁機構(gòu)作出說明，人民法院作出的有關(guān)裁定也可以抄送相關(guān)的仲裁機構(gòu)。

（三）外國仲裁裁決的審查

81、外國仲裁機構(gòu)或者臨時仲裁庭在我國境外作出的仲裁裁決，一方當事人向人民法院申請承認與執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百六十九條的規(guī)定辦理。

82、對具有執(zhí)行內(nèi)容的外國仲裁裁決，當事人僅申請承認而未同時申請執(zhí)行的，人民法院僅對應(yīng)否承認進行審查。承認后當事人申請執(zhí)行的，人民法院應(yīng)予受理并對是否執(zhí)行進行審查。

83、經(jīng)當事人提供證據(jù)證明外國仲裁裁決尚未生效、被撤銷或者停止執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當拒絕承認與執(zhí)行。外國仲裁裁決在國外被提起撤銷或者停止執(zhí)行程序尚未結(jié)案的，人民法院可以中止承認與執(zhí)行程序；外國法院在相同情況下不中止承認與執(zhí)行程序的，人民法院采取對等原則。

84、外國仲裁裁決裁決當事人向仲裁員支付仲裁員費用的，因仲裁員不是仲裁裁決的當事人，其無權(quán)申請承認與執(zhí)行該裁決中有關(guān)仲裁員費用的部分，但有關(guān)仲裁員可以單獨就仲裁員費用以仲裁裁決為依據(jù)向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。

七、關(guān)于外商投資企業(yè)糾紛案件

（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同糾紛

85、中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同應(yīng)當報經(jīng)有關(guān)審查批準機關(guān)審查批準，在一審法庭辯論終結(jié)前當事人未能辦理批準手續(xù)的，人民法院應(yīng)當認定該合同未生效。由于合同未生效造成的損失，應(yīng)當判令有過錯的一方向另一方承擔損害賠償責任；雙方都有過錯的，應(yīng)當根據(jù)過錯大小判令雙方承擔相應(yīng)的民事責任。

86、在中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同有效的前提下，中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資者應(yīng)當根據(jù)合同約定的方式、數(shù)額、期限等全面履行各自的出資義務(wù)或者提供合作條件的義務(wù)，否則應(yīng)當承擔相應(yīng)的違約責任。對于中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同中約定以土地使用權(quán)、廠房、機器設(shè)備等需要辦理過戶手續(xù)的方式出資或者提供合作條件的，應(yīng)當區(qū)分已交付合資、合作企業(yè)使用但未辦理過戶手續(xù)的情形和未交付使用且未辦理過戶手續(xù)的情形，判令負有履行該義務(wù)的一方當事人承擔相應(yīng)的違約責任。

（二）外商投資企業(yè)的股權(quán)糾紛

87、外商投資企業(yè)股東及其股權(quán)份額應(yīng)當根據(jù)有關(guān)審查批準機關(guān)批準證書記載的股東名稱及股權(quán)份額確定。外商投資企業(yè)批準證書記載的股東以外的自然人、法人或者其他組織向人民法院提起民事訴訟，請求確認其在該外商投資企業(yè)中的股東地位和股權(quán)份額的，人民法院應(yīng)當告知該自然人、法人或者其他組織通過行政復(fù)議或者行政訴訟解決；該自然人、法人或者其他組織堅持向人民法院提起民事訴訟的，人民法院在受理后應(yīng)當判決駁回其訴訟請求。

外商投資企業(yè)批準證書記載的股東以外的自然人、法人或者其他組織根據(jù)其與外商投資企業(yè)的股東之間的協(xié)議，向人民法院提起民事訴訟，請求外商投資企業(yè)的股東向其支付約定利益的，人民法院應(yīng)予受理。

88、外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，應(yīng)當報經(jīng)有關(guān)審查批準機關(guān)審查批準，在一審法庭辯論終結(jié)前當事人未能辦理批準手續(xù)的，人民法院應(yīng)當認定該合同未生效。由于合同未生效造成的損失，應(yīng)當判令有過錯的一方向另一方承擔損害賠償責任；雙方都有過錯的，應(yīng)當根據(jù)過錯大小判令雙方承擔相應(yīng)的民事責任。

（三）外商投資企業(yè)的經(jīng)營管理糾紛

89、中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的承包經(jīng)營合同應(yīng)當報經(jīng)有關(guān)審查批準機關(guān)審查批準，在一審法庭辯論終結(jié)前當事人未能辦理批準手續(xù)的，人民法院應(yīng)當認定該合同未生效。由于合同未生效造成的損失，應(yīng)當判令有過錯的一方向另一方承擔損害賠償責任；雙方都有過錯的，應(yīng)當根據(jù)過錯大小判令雙方承擔相應(yīng)的民事責任。

90、外商投資企業(yè)的股東以該外商投資企業(yè)為被告向人民法院提起訴訟，請求分配利潤的，人民法院應(yīng)予受理。

91、外商投資企業(yè)以持有該外商投資企業(yè)公章的自然人、法人或者其他組織為被告向人民法院提起訴訟，請求返還公章的，人民法院應(yīng)予受理。

（四）外商投資企業(yè)的清算

92、外商投資企業(yè)終止之前，必須根據(jù)《外商投資企業(yè)清算辦法》的規(guī)定進行清算。外商投資企業(yè)不能進行普通清算而進行特別清算的，由企業(yè)審批機關(guān)或其委托的部門負責組織。人民法院對清算過程中發(fā)生的糾紛享有管轄權(quán)的，應(yīng)予受理。

在清算終結(jié)前，外商投資企業(yè)的訴訟主體資格依然存在；已經(jīng)成立清算組織的，在清算期間，清算組織代表企業(yè)參與民事訴訟活動。

八、關(guān)于限制當事人出境

93、人民法院在審理涉外商事糾紛案件中，對同時具備下列條件的有關(guān)人員，可以采取措施限制其出境：（1）在我國確有未了結(jié)的涉外商事糾紛案件；（2）被限制出境人員是未了結(jié)案件中的當事人或者當事人的法定代表人、負責人；（3）有逃避訴訟或者逃避履行法定義務(wù)的可能；（4）其出境可能造成案件難以審理、無法執(zhí)行的。

采取限制出境措施必須嚴格依照最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部（87）公發(fā)16號《關(guān)于依法限制外國人和中國公民出境問題的若干規(guī)定》審查辦理，從嚴掌握。

94、限制出境措施在案件一方當事人提出申請后采取。人民法院在必要時，可以責令申請人提供有效的擔保。

95、限制出境采取扣留有效出境證件方式的，被扣證人或者其擔保人向人民法院提供有效擔保（提供擔保的數(shù)額應(yīng)相當于訴訟請求的數(shù)額）或者履行了法定義務(wù)后，人民法院應(yīng)立即口頭通知被扣證人解除限制，收回扣留證件證明，發(fā)還所扣留的證件，由被扣證人簽收，限制其出境的扣證決定自行撤銷。作出扣證決定的人民法院應(yīng)將解除出境限制的有關(guān)情況書面通知公安、邊檢部門。

96、人民法院采取限制出境措施過程中產(chǎn)生的費用，由申請人預(yù)交，最終應(yīng)判令由敗訴一方當事人負擔。

九、關(guān)于海上貨物運輸無正本提單放貨糾紛案件

(一)承運人交付貨物

97、根據(jù)《中華人民共和國海商法》第七十一條的規(guī)定，承運人應(yīng)當向持有記名提單的記名人交付貨物。

98、實際承運人應(yīng)當憑承運人簽發(fā)的正本提單向正本提單持有人交付貨物。

99、無船承運人作為承運人，應(yīng)當憑其本人簽發(fā)的正本提單交付貨物。實際承運人應(yīng)無船承運人請求，為履行海上運輸合同簽發(fā)本人提單的，根據(jù)本人簽發(fā)提單的記載，應(yīng)當在目的港或者中轉(zhuǎn)港向無船承運人或其代理人交付貨物。

100、承運人依據(jù)《中華人民共和國海商法》第八十六條的規(guī)定，將貨物在卸貨港卸在港務(wù)公司或者倉儲公司的，不構(gòu)成無正本提單放貨。

(二)賠償責任

101、承運人因無正本提單放貨給正本提單持有人造成損失的，應(yīng)當承擔違約責任；提貨人因無正本提單提貨或者其他責任人因無正本提單放貨給正本提單持有人造成損失的，無正本提單提貨人或者其他責任人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。

102、承運人承擔無正本提單放貨責任，不得援引《中華人民共和國海商法》第五十六條關(guān)于限制賠償責任的規(guī)定。

103、承運人與實際承運人對無正本提單放貨均負有賠償責任的，依據(jù)《中華人民共和國海商法》第六十三條的規(guī)定，應(yīng)當承擔連帶責任。

104、承運人倒簽提單或者預(yù)借提單，不影響正本提單持有人向承運人主張無正本提單放貨的權(quán)利。

105、承運人憑偽造的正本提單放貨，應(yīng)當承擔無正本提單放貨的賠償責任。

106、承運人的代理人根據(jù)承運人的指示無正本提單放貨，或者承運人的代理人超越代理權(quán)無正本提單放貨后得到承運人追認的，由承運人承擔無正本提單放貨的賠償責任。

(三)賠償范圍

107、承運人承擔的無正本提單放貨違約賠償責任，應(yīng)當相當于承運人本人違反運輸合同所造成的損失。賠償范圍可以包括 ：(1)貨物裝船時的價值。貨物裝船時的價值可以依據(jù)貿(mào)易合同約定的價格、結(jié)算單據(jù)或者核銷單據(jù)確定，數(shù)額不一致的，依實際支付的貨款額確定；(2)實際支付貨款的利息損失；（3）實際支付的運費和保險費。

108、無正本提單放貨后，正本提單持有人雖然占有貨物，但仍有損失的，承運人應(yīng)當予以賠償。

109、提貨人因無正本提單提貨或者其他責任人因無正本提單放貨承擔的侵權(quán)賠償責任，應(yīng)當相當于權(quán)利人因此所遭受的實際損失。賠償范圍可以包括：(1)貨物裝船時的價值。貨物裝船時的價值可以依據(jù)貿(mào)易合同約定的價格、結(jié)算單據(jù)或者核銷單據(jù)確定，數(shù)額不一致的，依實際支付的貨款額確定；（2）實際支付的運費和保險費；（3）實際發(fā)生的其他損失。

(四)賠償責任的免除

110、有下列情況之一的，承運人不承擔無正本提單放貨的賠償責任：（1）承運人有充分證據(jù)證明正本提單持有人認可無正本提單放貨；（2）提單載明的卸貨港所在地法律強制性規(guī)定到港的貨物必須交付給當?shù)睾ｊP(guān)或港口當局；（3）目的港無人提貨，承運人按照托運人的指示交付貨物。

無正本提單放貨后，正本提單持有人已經(jīng)占有貨物但沒有發(fā)生損失的，或者雖有損失但已經(jīng)挽回，正本提單持有人向人民法院提起訴訟，請求承運人承擔賠償責任的，人民法院不予支持。

(五)舉證責任、索賠請求人、訴訟時效

111、正本提單持有人以承運人無正本提單放貨為由提起訴訟，應(yīng)當提交正本提單，并提供初步證據(jù)，證明憑正本提單在卸貨港無法提取貨物的事實或者承運人憑無正本提單放貨的事實。

112、根據(jù)《中華人民共和國海商法》第三百五十七條的規(guī)定，正本提單持有人以無正本提單放貨為由向承運人提起的訴訟，時效期間為一年，從承運人應(yīng)當交付貨物之日起計算。

113、根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第九十二條、第一百三十五條的規(guī)定，正本提單持有人以提貨人無正本提單提貨或者其他責任人無正本提單放貨為由提起侵權(quán)訴訟的，時效期間為二年，從正本提單持有人知道或者應(yīng)當知道貨物被提取或者權(quán)利被侵害之日起計算。

114、正本提單持有人向承運人主張權(quán)利的，訴訟時效期間中斷適用《中華人民共和國海商法》第二百六十七條的規(guī)定；正本提單持有人向無正本提單提貨人或者承運人以外的其他責任人主張權(quán)利的，訴訟時效期間中斷適用《中華人民共和國民法通則》第一百四十條的規(guī)定。

十、關(guān)于海上保險合同糾紛案件

(一)法律適用

115、審理海上保險合同糾紛案件，適用《中華人民共和國海商法》的有關(guān)規(guī)定；《中華人民共和國海商法》沒有規(guī)定的，適用《中華人民共和國保險法》等其他法律規(guī)定。

116、港口設(shè)施及碼頭等作為保險標的的保險事故，不屬于海上事故，亦不屬于與海上航行有關(guān)的發(fā)生于內(nèi)河或者陸上的事故，海事法院審理港口設(shè)施及碼頭等作為保險標的的保險合同糾紛案件，應(yīng)當適用《中華人民共和國保險法》的規(guī)定。

發(fā)生船舶碰撞碼頭保險事故時，碼頭保險人行使代位請求賠償權(quán)利向船舶所有人追償?shù)模m用《中華人民共和國海商法》的規(guī)定。

(二)海上保險合同的訂立、解除和轉(zhuǎn)讓

117、保險人知道或者應(yīng)當知道被保險人故意不履行《中華人民共和國海商法》第二百二十二條第一款規(guī)定的如實告知義務(wù)，仍繼續(xù)收取保險費或者支付保險賠款的，不得再以被保險人未如實告知重要情況為由行使《中華人民共和國海商法》第二百二十三條規(guī)定的解除合同的權(quán)利。

118、被保險人違反合同約定的保證條款但未立即書面通知保險人的，從違反保證條款之日起，保險人有權(quán)解除合同，但對于被保險人違反保證條款之前發(fā)生的保險事故造成的損失，保險人應(yīng)負賠償責任。合同解除前被保險人尚未支付保險費的，保險人有權(quán)按照比例收取合同解除前的保險費。保險人已經(jīng)全部收取保險費的，不予退還。

119、保險人收到被保險人違反合同約定的保證條款通知后，仍收取保險費或者支付保險賠償?shù)?，不得再以被保險人違反合同約定的保證條款為由，行使《中華人民共和國海商法》第二百三十五條規(guī)定的解除合同的權(quán)利。

保險人根據(jù)《中華人民共和國海商法》第二百三十五條的規(guī)定要求修改承保條件、增加保險費，被保險人不同意的，保險人可以以書面形式解除合同。

120、船舶航次保險中，保險船舶應(yīng)保證開航時適航。被保險人違反此項規(guī)定的，從違反之日起，保險人不負賠償責任。

在船舶定期保險中，被保險人明知船舶不適航而同意開航的，保險人對此種不適航造成的損失，不負賠償責任。

121、船舶轉(zhuǎn)讓發(fā)生在航次之中的，船舶保險合同至航次終了時解除。船舶轉(zhuǎn)讓時起至航次終了時止的船舶保險合同的權(quán)利、義務(wù)轉(zhuǎn)讓給船舶受讓人。

船舶受讓人根據(jù)前款規(guī)定向保險人請求保險賠償時，應(yīng)當提交有效的保險單證。

122、被保險人已經(jīng)知道依據(jù)預(yù)約保險合同分批裝運的貨物發(fā)生保險事故仍以正常情況通知保險人簽發(fā)保險單證的，保險人可以免除保險賠償責任。合同另有約定的除外。

（三）保險利益

123、訂立保險合同時被保險人對保險標的不具有保險利益但發(fā)生保險事故時被保險人對保險標的具有保險利益的，保險人應(yīng)當對被保險人承擔保險賠償責任；訂立保險合同時被保險人對保險標的具有保險利益但保險事故發(fā)生時不具有保險利益的，保險人對被保險人不承擔保險賠償責任。

（四）委付

124、保險人根據(jù)《中華人民共和國海商法》第二百四十九條的規(guī)定不接受委付的，不影響被保險人要求保險人按照全部損失賠償?shù)臋?quán)利。

（五）保險人行使代位請求賠償權(quán)利

125、受理保險人行使代位請求賠償權(quán)糾紛的法院應(yīng)當僅就第三者與被保險人之間的法律關(guān)系進行審理，第三者對保險人行使代位請求賠償權(quán)利依據(jù)的保險合同效力提出異議的，海事法院不予審查。

126、保險人向被保險人支付保險賠償前，被保險人向第三者提起訴訟、提交仲裁或者第三者同意履行義務(wù)導(dǎo)致訴訟時效中斷的，效力及于保險人。

127、保險人向被保險人實際賠付保險賠償取得代位請求賠償權(quán)利后，被保險人與第三者之間就解決糾紛達成的管轄協(xié)議以及仲裁協(xié)議對保險人不具有約束力。

十一、關(guān)于船舶碰撞糾紛案件

(一)法律適用

128、《中華人民共和國海商法》第八章的規(guī)定不適用于內(nèi)河船舶之間發(fā)生的碰撞；軍事船舶、政府公務(wù)船舶在從事商業(yè)活動時與《中華人民共和國海商法》第一百六十五條第二款所稱的船舶發(fā)生碰撞產(chǎn)生糾紛的，適用《中華人民共和國海商法》的有關(guān)規(guī)定。

129、船舶觸碰造成損害引起的侵權(quán)糾紛案件，適用《中華人民共和國民法通則》確定各方當事人的權(quán)利義務(wù)，適用《最高人民法院關(guān)于審理船舶碰撞和觸碰案件財產(chǎn)損害賠償?shù)囊?guī)定》確定損害賠償責任范圍。

（二）責任主體

130、船舶所有人對船舶碰撞負有責任，船舶被光船租賃且依法登記的除外。船舶經(jīng)營人或者管理人對船舶碰撞有過失的，與船舶所有人或者光船承租人承擔連帶責任，但不影響責任主體之間的追償。

船舶所有人是指依法登記為船舶所有人的人；船舶沒有依法登記的，指實際占有船舶的人。

（三）第三人

131、《中華人民共和國海商法》第一百六十九條第二款規(guī)定的第三人財產(chǎn)損失，是指除互有過失的船舶上所載貨物或船員、旅客或船上其他人員的物品外，由于船舶碰撞事故所直接造成的其他財產(chǎn)損失。

132、《中華人民共和國海商法》第一百六十九條第三款規(guī)定的第三人的人身傷亡，包括碰撞當事船舶上的船員、旅客和其他人員的人身傷亡。

133、船舶碰撞糾紛的當事人之間已經(jīng)就船舶碰撞糾紛提起訴訟的，海事法院對船舶碰撞造成第三人財產(chǎn)損失賠償糾紛案件應(yīng)當中止審理，待船舶碰撞糾紛案件審理終結(jié)后恢復(fù)審理。

（四）舉證責任和證據(jù)認定

134、第三人因船舶碰撞造成的財產(chǎn)損失提出賠償請求的，船舶碰撞糾紛的當事人對有關(guān)船舶碰撞中的過失程度比例承擔舉證責任。無法舉證的，應(yīng)承擔舉證不能的后果。

135、船舶碰撞糾紛的當事人之間就過失程度比例達成協(xié)議的，可以按照約定的比例對第三人的財產(chǎn)損失承擔相應(yīng)的賠償責任，但不得損害第三人的合法利益。

船舶碰撞糾紛的當事人之間僅就相互賠償數(shù)額達成協(xié)議，而未明確相互過失程度比例的，按照賠償數(shù)額確定的比例對第三人的財產(chǎn)損失承擔相應(yīng)的賠償責任，但不得損害第三人的合法利益。

136、海事法院根據(jù)當事人的申請向有關(guān)部門調(diào)查收集的證據(jù)，在當事人完成舉證并出具完成舉證說明書后出示。

137、船舶碰撞事故發(fā)生后，主管機關(guān)進行事故調(diào)查過程中由海事事故當事人確認的海事調(diào)查材料，若無相反證據(jù)，可以作為海事法院認定案件事實的證據(jù)。

（五）強制打撈清除沉船沉物

138、強制打撈清除沉船沉物而產(chǎn)生的費用，由沉船沉物的所有人或者經(jīng)營人承擔。

139、就沉船沉物強制打撈清除費用提出的請求為海事賠償請求，責任人不能依照《中華人民共和國海商法》第十一章的規(guī)定享受海事賠償責任限制。

140、清除擱淺或者沉沒船舶所產(chǎn)生的費用，可以在行使船舶優(yōu)先權(quán)所拍賣船舶的價款中先行撥付。

十二、關(guān)于船舶油污損害賠償糾紛案件

（一）法律適用

141、我國加入的《1992年國際油污損害民事責任公約》(以下簡稱“1992年油污公約”)適用于具有涉外因素的締約國船舶油污損害賠償糾紛，包括航行于國際航線的我國船舶在我國海域造成的油污損害賠償糾紛。非航行于國際航線的我國船舶在我國海域造成的油污損害賠償糾紛不適用該公約的規(guī)定。

142、對于不受1992年油污公約調(diào)整的船舶油污損害賠償糾紛，適用《中華人民共和國海商法》、《中華人民共和國海洋環(huán)境保護法》以及相關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定確定當事人的責任；油污責任人亦可以依據(jù)《中華人民共和國海商法》第十一章的規(guī)定享有海事賠償責任限制。

143、對于受1992年油污公約調(diào)整的船舶油污損害賠償糾紛，船舶所有人及其責任保險人或者提供財務(wù)保證的其他人為取得公約規(guī)定的責任限制的權(quán)利，向海事法院申請設(shè)立油污損害賠償責任限制基金的，適用《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》第九章的規(guī)定。

（二）索賠主體

144、因船舶油污直接遭受財產(chǎn)損失的公民、法人或其他組織，有權(quán)向油污責任人提起索賠訴訟。

145、國家海事行政主管部門或其他企事業(yè)單位為防止或減輕油污損害而支出的費用，包括清污費用，可直接向油污責任人提起訴訟。

146、《中華人民共和國海洋環(huán)境保護法》授權(quán)的海洋環(huán)境監(jiān)督管理部門，有權(quán)在授權(quán)范圍內(nèi)代表國家，就船舶油污造成的海洋環(huán)境損失向油污責任人提起訴訟。

（三）舉證責任

147、國家海事行政主管部門作出的調(diào)查報告，若無相反證據(jù)，可以作為海事法院審理案件的依據(jù)。

148、因船舶油污引起的損害賠償訴訟，受損害人應(yīng)對油污損害承擔舉證責任，責任人應(yīng)對法律規(guī)定的免責事由及船舶油污與損害之間不存在因果關(guān)系承擔舉證責任。

（四）油污責任

149、對于受1992年油污公約調(diào)整的船舶油污損害賠償糾紛，因船舶油污造成損害的，由漏油船舶所有人承擔賠償責任。

對于不受1992年油污公約調(diào)整的油污損害賠償糾紛，因船舶碰撞造成油污損害的，由碰撞船舶所有人承擔連帶賠償責任，但不影響油污損害賠償責任人之間的追償。

（五）油污損害賠償范圍

150、油污損害賠償范圍包括：(1)船舶油污造成的公民、法人或其他組織的財產(chǎn)損失；(2)為防止或減輕污染支出的清污費用損失。清污費用的計算，應(yīng)當結(jié)合污染范圍、污染程度、溢油數(shù)量、清污人員和設(shè)備的費用以及有關(guān)證據(jù)合理認定；(3)因船舶油污造成的漁業(yè)資源和海洋資源損失，此種損失應(yīng)限于已實際采取或?qū)⒁扇〉暮侠砘謴?fù)措施的費用。

（六）清污費用的清償

151、在船舶油污損害賠償糾紛中，權(quán)利人就清污費用的請求與其他污染損害賠償?shù)恼埱蟀凑辗ㄔ核_定的債權(quán)數(shù)額比例受償。

十三、其他

152、涉外海事糾紛案件，本紀要沒有特別規(guī)定的，適用本紀要關(guān)于涉外商事糾紛案件的有關(guān)規(guī)定。

153、涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)以及臺灣地區(qū)的商事海事糾紛案件，本紀要沒有特別規(guī)定的，參照適用本紀要關(guān)于涉外商事海事糾紛案件的有關(guān)規(guī)定。

(最高人民法院)