第一篇：陳某刑事附帶民事訴訟代理詞

代理詞

尊敬的審判長、審判員：

湖北安格律師事務(wù)所接受原告委托，指派本人擔(dān)任原告訴被告武漢市某某娛樂有限公司人身傷害賠償一案的代理人，現(xiàn)就本案事實(shí)與法律適用發(fā)表如代理意見：

一、關(guān)于賠償數(shù)額總額的確定。

由于原告在刑事附帶民事部分已向幾名刑事被告人提出賠償要求，經(jīng)中院開庭審理確認(rèn)如下：

1、陳某：（1）喪葬費(fèi)：5928元（11855/2）（2）死亡賠償金：160460元（8023*20）

（3）、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)：27853元（2089*20*2/3）

4、交通費(fèi)：1500元

5、誤工費(fèi)：3000元?？傆?jì)：198741元。

2、張某：（1）醫(yī)藥費(fèi)：20000元（2）殘疾賠償金：32092元（8023*20*0.2）（3）被扶養(yǎng)人生活費(fèi)：25596元（6399*20*0.2）

4、交通費(fèi)：1000元

5、誤工費(fèi)：7000元

6、護(hù)理、營養(yǎng)、鑒定、后期治療費(fèi)：5330元。合計(jì)：91018元。

根據(jù)《2006年湖北省道路交通事故損害賠標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定，調(diào)整賠償數(shù)額如下：

1、陳某：（1）喪葬費(fèi)：6665元（13330/2）（2）死亡賠償金：175720元（8786*20）（3）被扶養(yǎng)人生活費(fèi)：32400元（2430*20*2/3）（4）交通費(fèi)：1500元（5）誤工費(fèi)：3000元?？傆?jì)：219285元。

2、張某：（1）醫(yī)藥費(fèi)：20000元（2）殘疾賠償金：35144元（8786*20*0.2）（3）被扶養(yǎng)人生活費(fèi)：26948元（6737*20*0.2）

4、交通費(fèi)：1000元

5、誤工費(fèi)：7000元

6、護(hù)理、營養(yǎng)、鑒定、后期治療費(fèi)：5330元。合計(jì)：95422元。

另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，提出精神賠償金：陳某5萬元。張某：1萬。

綜上，賠償數(shù)額：陳某：269285元；張某：105422元。

二、被告武漢市某某酒吧對刑事被告人的犯罪行為承擔(dān)民事賠償責(zé)任的法律依據(jù)。被告武漢市某某酒吧對刑事被告人的犯罪行為承擔(dān)民事賠償責(zé)任的法律依據(jù)是：《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第六條第二款：“因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，由實(shí)施侵權(quán)行為的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任后，可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的，應(yīng)當(dāng)將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外”，本案由于孫英杰、吳亮、王偉等人的犯罪行為導(dǎo)致?lián)p害發(fā)生，被告武漢市某某酒吧存在疏于安全保障義務(wù)的過錯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

三、被告某某酒吧存在疏于安全保障義務(wù)的過錯，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

1、陳某及張某受害發(fā)生在被告某某酒吧。

原告在被告武漢市某某酒吧內(nèi)消費(fèi),被刑事被告人從三樓打到一樓,并被左背部重砍了一刀,根據(jù)本案證人證言、現(xiàn)場勘查筆錄、被告人的口供，充分證實(shí)傷害始于被告武漢市某某酒吧，被砍也是在某某酒吧。

2、被告某某酒吧存在疏于安全保障義務(wù)的過錯，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

（一）根據(jù)本案證言及孫英杰、吳亮、王偉等人的口供，事發(fā)當(dāng)日凌晨2鐘左右，孫英杰等一伙，手持砍刀、匕首等兇器，進(jìn)入被告某某酒吧大門，某某酒吧保安沒有出面制止其進(jìn)入。

（二）根據(jù)以上證言及口供，孫英杰等人進(jìn)入某某大門后，從一樓到三樓，從316找到306房，不問情由，無故歐打、挾持、綁架、動刀殺人，致使一人死亡、一人重傷、兩人輕傷、一人被綁架，某某的保安人員始終沒有出門勸阻，更不加以制止。放任在其消費(fèi)的被害人被歹徒傷害。

（三）即使退一步講，被告人的暴力行為超過了其保安人員所能制止的程序，但是，被告某某酒吧并沒有及時報警，尋求警方的幫助，而是放縱歹徒將消費(fèi)者傷害并架到某某門口。從事發(fā)開始到幾個被告逃離現(xiàn)場持續(xù)了近4、50分鐘。漢口沿江大道附近公安局的巡邏警車密集，快則兩、三分鐘，慢則十分鐘就可以趕到某某酒吧內(nèi)及時制止被告的行兇。再退一步講，即使傷害是突發(fā)的，某某酒吧應(yīng)當(dāng)及時撥打110或112，把傷者及時送往醫(yī)院搶救?？上У氖牵桓婺衬尘瓢杉葲]有及時制止危險的發(fā)生，也沒有在危險發(fā)生后及時搶救傷者，才導(dǎo)致今天的后果。

根據(jù)《武漢市公共場所治安管理規(guī)定》第五條：“公共場所應(yīng)具備必要的安全條件：

（七）有維護(hù)治安秩序的相應(yīng)治安保衛(wèi)力量”，第十條規(guī)定：“ 公共場所的主要負(fù)責(zé)人和在公共場所舉辦大型活動的主辦人（除集市場所外），是該公共場所的治安責(zé)任人，應(yīng)負(fù)責(zé)做好下列治安工作：

（一）宣傳貫徹國家有關(guān)治安管理的法律、法規(guī)和規(guī)章，組織完成各項(xiàng)治安安全工作，維護(hù)公共場所的治安秩序；

（二）建立治安保衛(wèi)組織，配備專（兼）職治安保衛(wèi)人員；組織對治安保衛(wèi)人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)和管理教育，督促治安保衛(wèi)人員盡職盡責(zé)完成任務(wù)；

（三）制定治安安全制度和崗位責(zé)任制，組織落實(shí)治安防范措施和獎懲措施，檢查治安安全隱患并進(jìn)行整改；

（四）向公安機(jī)關(guān)報告治安情況，協(xié)助公安機(jī)關(guān)查處刑事和治安案件、處理治安災(zāi)害事故。” 而被告武漢市某某酒吧很明顯沒有配備相應(yīng)的維護(hù)治安的合格的保安人員，被告的負(fù)責(zé)人也沒有制定相關(guān)治安保衛(wèi)制度以明確崗位職責(zé)。同時《武漢市公共場所治安管理規(guī)定》第十二條特別規(guī)定：“公共場所的治安保衛(wèi)組織和人員應(yīng)切實(shí)履行治安保衛(wèi)職責(zé)，依靠群眾落實(shí)治安防范措施，防止治安災(zāi)害事故，維護(hù)治安秩序。發(fā)現(xiàn)打架斗毆、流氓滋事、盜竊、賭博、侮辱婦女等違法犯罪行為，應(yīng)及時制止，并報告公安機(jī)關(guān)，或者將違法犯罪分子送交公安機(jī)關(guān)處理”，而被告武漢市某某酒吧既沒有切實(shí)履行治安保衛(wèi)職責(zé)，維護(hù)治安秩序，在發(fā)現(xiàn)違法犯罪行為時也沒有及時制止，也沒有及時報案，放任犯罪行為，并放任犯罪行為人在犯罪后離開現(xiàn)場。另外，根據(jù)文化部2000年3月31日發(fā)布《文化部關(guān)于加強(qiáng)公共文化單位和文化經(jīng)營場所安全工作的緊急通知》的規(guī)定，娛樂場所營業(yè)時間最遲不得超過凌晨二點(diǎn)。但被告某某酒吧明顯違反上述規(guī)定，在已到歇業(yè)時間仍放任幾名刑事被告人進(jìn)入酒吧，存在明顯的超時營業(yè)問題。如果被告不違反文化部相關(guān)規(guī)定，也就不會導(dǎo)致今天的結(jié)果發(fā)生。

綜上所述，被告某某酒吧存在明顯的疏于安全保障義務(wù)的過錯，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

四、被告應(yīng)對原告造成的損害結(jié)果承擔(dān)精神賠償。

由于刑事被告人的犯罪和被告武漢市某某酒吧疏于安全保障義務(wù)的行為，導(dǎo)致原告承受了巨大的精神痛苦,原告要求被告承擔(dān)精神賠償合情合理，也符合法律規(guī)定。根據(jù)2004年5月1日起施行的最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第一條：“因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權(quán)利人起訴請求賠償義務(wù)人賠償財(cái)產(chǎn)損失和精神損害的，人民法院應(yīng)予以受理”的規(guī)定，因生命權(quán)等受侵害，原告可以要求被告承擔(dān)精神賠償責(zé)任。所以原告理所當(dāng)然地依法享有了獲得精神損害賠償?shù)臋?quán)利。

以上代理意見，供合議庭參考。

湖北安格律師事務(wù)所

律師：肖小勇 2007年6月4日 摘至：武漢刑事辯護(hù)律師網(wǎng)http://004km.cn

第二篇：刑事附帶民事訴訟 - 副本

刑事附帶民事訴訟

附帶民事訴訟原告：XXX

訴訟請求：

一、依法追究被告人盜竊罪的刑事責(zé)任，并從重處罰。

二、依法判令被告人賠償原告人摩托車丟失造成的經(jīng)濟(jì)損失共計(jì)人民幣XXX元。

事實(shí)及理由：S

2010年4月，我家購買了一輛XXX新摩托車，價值XXX元（含上戶），此車一直停放在自家門口，但在XXX早晨06點(diǎn)50分左右，打開門后發(fā)現(xiàn)摩托車被盜了，便立即向XXX報了案，我們通過查看門口的監(jiān)控錄像，小偷是17日零晨3點(diǎn)左右盜走摩托車的，派出所的辦案人員通過這一重要線索，現(xiàn)已將犯罪人抓獲，經(jīng)評估公司鑒定評估，本摩托車現(xiàn)價值人民幣XXX元。為此，具狀起訴，請依法公正判決，維護(hù)原告人的訴訟請求及合法權(quán)益。

此致

XXX法院

具狀人：XXX

二O一四年三月二十七日。

第三篇：淺談刑事附帶民事訴訟調(diào)解

淺談刑事附帶民事訴訟調(diào)解

論文提要： 刑事附帶民事訴訟，是利用刑事訴訟程序解決定罪量刑直接有關(guān)的損害賠償問題的一種特殊民事訴訟。在司法實(shí)踐中，調(diào)解在刑事附帶民事訴訟中已被廣泛運(yùn)用，在處理刑事附帶民事案件中發(fā)揮了特殊的作用。調(diào)解作為解決民事糾紛的一種特殊制度，是促使雙方當(dāng)事人和解的一種結(jié)案方式和訴訟活動，具有方便、快捷、靈活、成本低廉和對抗性弱的特點(diǎn)。本文通過2009年以來武陟縣人民法院所審結(jié)的刑事附帶民事調(diào)解案件進(jìn)行深入調(diào)查分析后，深刻闡明了刑事附帶民事訴訟調(diào)解的意義，并總結(jié)工作經(jīng)驗(yàn)，積極發(fā)現(xiàn)刑事附帶民事訴訟調(diào)解中存在的問題，提出相關(guān)完善建議。

以下正文：

一、刑事附帶民事訴訟調(diào)解的意義

2009年以來，武陟縣人民法院共受理刑事附帶民事案件145件，其中調(diào)解結(jié)案的占118件，調(diào)解率達(dá)81.4％。我院刑庭在審理刑事附帶民事案件中，堅(jiān)持以司法為民為宗旨，從“促團(tuán)結(jié)、保穩(wěn)定”的大局出發(fā)，著力抓好調(diào)解工作，這不僅充分保障了被害人經(jīng)濟(jì)損失求償權(quán)的實(shí)現(xiàn)，也有利于使被告人認(rèn)罪伏法，減少了當(dāng)事人上訴、信訪等，節(jié)約了訴訟資源，緩和了社會矛盾。因此，調(diào)解對于刑事附帶民事訴訟具有重要的意義，主要有以下幾點(diǎn)：

1、調(diào)解有利于刑事附帶民事訴訟裁判的執(zhí)行。實(shí)踐中，刑事附帶民事訴訟判決后常常出現(xiàn)執(zhí)行難的現(xiàn)象，其原因有很多，比如

1、刑事被告人被判刑以后，一般要入獄監(jiān)管，無法再從事其他活動，不能再創(chuàng)造財(cái)產(chǎn)價值繼續(xù)賠償所造成的損失，因而其繼續(xù)賠償?shù)哪芰κ艿较拗疲?/p>

2、相對于造成的損失來說，被告人的賠償能力一般較小，不能賠償全部損失，或者根本不能賠償。執(zhí)行難不僅使被害人的權(quán)利得不到保護(hù)，損害了法院判決的嚴(yán)肅性，還導(dǎo)致法院的判決遷就現(xiàn)實(shí)。因此，就要尋求一條治標(biāo)治本的途徑來解決執(zhí)行難，那么調(diào)解就是首選途徑。

2、調(diào)解有利于實(shí)現(xiàn)程序資源配置中的經(jīng)濟(jì)效益和非經(jīng)濟(jì)效益。訴訟程序的效益既包括經(jīng)濟(jì)效益，還包括非經(jīng)濟(jì)效益，如社會秩序的恢復(fù)、國家法律威嚴(yán)的樹立、全社會公正信念的堅(jiān)定等方面就屬于非經(jīng)濟(jì)效益。要想提高刑事附帶民事訴訟程序的效益，經(jīng)濟(jì)效益和非經(jīng)濟(jì)效益兩個方面都應(yīng)當(dāng)兼顧，以程序公正為首要目標(biāo)，以盡可能少的司法投入實(shí)現(xiàn)公正。從程序的經(jīng)濟(jì)效益而言，調(diào)解的過程，也是被害人與被告人就損害賠償進(jìn)行協(xié)商的過程，它避免了純粹判決結(jié)案可能導(dǎo)致的雙方矛盾對立，審理活動久拖不決，法院與爭議雙方都耗時費(fèi)力。雙方的協(xié)商讓步也為賠償內(nèi)容的實(shí)際執(zhí)行掃清了障礙，免去了被害人空有賠償判決而得不到實(shí)際賠償金額的無奈和擔(dān)心，更避免了他所提起的刑事附帶民事訴訟程序的實(shí)效淪為空談。因此，無論從當(dāng)事人的接受程度，還是從對有關(guān)當(dāng)事人的實(shí)際價值而言，調(diào)解在刑事附帶民事審判中的作用都是不容忽視的。

3、調(diào)解有利于實(shí)現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。我們強(qiáng)調(diào)審判要體現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一，而且在轉(zhuǎn)型時期的中國社會，法院調(diào)解在某種意義上還起著溝通法律與社會、幫助法律與司法獲得合法性的作用。注重附帶民事訴訟的調(diào)解，在調(diào)解中實(shí)行教育，用調(diào)解方式解決民事賠償，首先，可以使被告人深刻認(rèn)識到其行為給社會造成的危害，使其能從內(nèi)心深處體會到對其處以刑罰的必要，讓被告人認(rèn)罪服判，接受改造；其次，可以使被害人遭受的物質(zhì)損失及時得到賠償，使其對社會的不滿情緒得到緩解，降低其對被告人的憤恨程度，盡可能消除被害人的報復(fù)心理，排除社會治安隱患；再次，由于大多案件被害人和被告人的親屬都積極參與調(diào)解，一方面增加了他們的法律知識，另一方面使他們也受到了教育，可使社會的綜合素質(zhì)在潛移默化中得到提高，被告人也由此接受教訓(xùn)，利于其改造。

4、調(diào)解有利于強(qiáng)化刑事審判效果。附帶民事訴訟的調(diào)解成功，特別是即時結(jié)清，可以使附帶民事訴訟在一審得到圓滿解決，全案的審判程序、手續(xù)得到簡便；也可以避免進(jìn)入強(qiáng)制執(zhí)行程序，節(jié)約訴訟成本。在附帶民事訴訟過程中注重調(diào)解工作，通過對被告人及其親屬的說理，使他們認(rèn)識判刑就不用賠償?shù)挠^念是錯誤的，賠償被害人損失是一項(xiàng)應(yīng)盡的法律責(zé)任，而且民事部分賠償與否直接關(guān)系到被告人的量刑。如果附帶民事部分調(diào)解解決，法院就不必要投入有限的人力物力到執(zhí)行工作中去，從而提高了法院的整體工作效率。

二、如何做好刑事附帶民事訴訟調(diào)解工作

1、審判人員在刑事附帶民事案件調(diào)解中必須始終堅(jiān)持司法公正。司法公正是調(diào)解成功的保證。公正的法官才能不言自威，才能從容主持審判。公正的裁決和調(diào)解，才能擁有既判力和約束力，才能被當(dāng)事人自覺自愿地履行。新時期的法官不但要具備深厚的法學(xué)修養(yǎng)、扎實(shí)的理論功底、豐富的審判經(jīng)驗(yàn)和社會閱歷，同時還要具備高尚的人品和職業(yè)道德。尤其是后者，在當(dāng)前的社會形勢下，顯得更為重要。公平正義就是社會各方面的利益關(guān)系得到妥善協(xié)調(diào)，人民內(nèi)部矛盾和其他社會矛盾得到正確處理，社會公平和正義得到切實(shí)維護(hù)和實(shí)現(xiàn)。當(dāng)前社會是商品經(jīng)濟(jì)社會，掙錢、發(fā)財(cái)再也不是讓中國人感到羞澀的字眼，社會觀念發(fā)生著巨大變化。法官隊(duì)伍正經(jīng)受著前所未有的考驗(yàn)。如何奉公執(zhí)法、恪盡職守，同時又要處理好身邊的各種關(guān)系是每個法官不容回避的嚴(yán)峻課題。司法公正是法院裁判的生命力所在，法官只有做到司法公正，才能定紛止?fàn)?，才能使?dāng)事人息訴服判，才能使調(diào)解成功的案件經(jīng)得起歷史檢驗(yàn)。

2、審判人員必須不斷強(qiáng)化調(diào)解技巧，不斷提高法律責(zé)任感和執(zhí)法為民的意識。附帶民事調(diào)解工作是一項(xiàng)技術(shù)性很強(qiáng)的工作，不但需要審判人員具備調(diào)解的技巧和能力，還需要審判人員有高度的法律責(zé)任感，要學(xué)會換位思考，充分為當(dāng)事人著想，了解掌握被告方和被害方的真正思想動態(tài)，一言一行要讓他們接受。這類案件調(diào)解成功大致需要三個程序，一是雙方達(dá)成和解意向，二是確定賠償數(shù)額，三是協(xié)定給付的時間和方式。每一個程序的工作都需要審判人員的耐心和一定的工作經(jīng)驗(yàn)，沒有既成的路子，現(xiàn)成的方法，審判人員要在工作中去慢慢體驗(yàn)和總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，實(shí)踐中具體做法如下：

首先，要通過做好教育引導(dǎo)工作，使雙方達(dá)成調(diào)解意向，這也是調(diào)成的基礎(chǔ)。刑事附帶民事訴訟主要為故意傷害、交通肇事等案件，這些案件與人民群眾的切身利益息息相關(guān)，往往矛盾容易激化。但是在這類案件中，被害方一般都有想要調(diào)解的意向，因而辦案人員要堅(jiān)持在查清案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，向被告人及其代理人講明由于他的犯罪行為給被害方帶來了經(jīng)濟(jì)損失，必須履行法律規(guī)定的賠償義務(wù)，如果能及時賠償，還能對其刑事部分從寬處理，這是量刑考慮的一個因素，還要盡可能促進(jìn)雙方相互接觸，相互體諒，消除對立情緒，營造一個和諧的調(diào)解氣氛。如我院審理的孟某故意傷害一案，被告人孟某與本村村民翟某因停放摩托車而發(fā)生爭執(zhí)，從而引起打架，孟某用巴掌拳頭將翟某面部打傷，致翟某頜面部軟組織挫傷、右眼眶內(nèi)側(cè)壁骨折。我院經(jīng)審理后認(rèn)為被告人孟某的行為已構(gòu)成故意傷害罪，在審理過程中，審判人員動之以情，曉之以理，不失時機(jī)地對原被告雙方進(jìn)行調(diào)解，最終使被告人孟某積極賠償了附帶民事訴訟原告人翟某的經(jīng)濟(jì)損失，并取得了原告人的諒解，雙方達(dá)成和解協(xié)議。

其次，確定賠償數(shù)額。雖說遵循調(diào)解自愿原則，但審判人員居中調(diào)和時必須做到心中有數(shù)，首先審查清楚被害方要求賠償?shù)南鄳?yīng)證據(jù)是否達(dá)到證據(jù)要求，引導(dǎo)其訴訟請求要實(shí)際、合理，并了解其要求的最低數(shù)額，還要掌握被告方的償付能力和賠償最高限額，如果雙方差距不大，就比較容易達(dá)成一致意見，如果雙方差距較大，就要根據(jù)實(shí)際情況采取靈活多樣的方式，使被害方適當(dāng)降低賠償數(shù)額，使被告方適當(dāng)提高賠償數(shù)額，有必要時，可以在審限內(nèi)延長審理期限，增加調(diào)處的空間，使雙方多加接觸，盡可能使其達(dá)成協(xié)議。如我院審理的被告人鄭某故意傷害一案，被告人鄭某與受害人劉某因宅基地糾紛發(fā)生爭吵，從而引起打架，打架過程中，鄭某用鐵釬將劉某左眼部打傷，致劉小青左眼眶上壁骨折。我院審判人員對此案進(jìn)行調(diào)解過程中，由于劉某所提出的賠償數(shù)額過高，鄭某最初不愿達(dá)成調(diào)解協(xié)議，審判人員根據(jù)案件特點(diǎn)，結(jié)合雙方家庭的實(shí)際情況，教育引導(dǎo)雙方當(dāng)事人立足長遠(yuǎn)，以和為貴，使原告方適當(dāng)降低賠償數(shù)額，使被告方適當(dāng)提高賠償數(shù)額，使得雙方最終達(dá)成調(diào)解協(xié)議。

最后，確定了賠償數(shù)額就要協(xié)定給付的方式和時間了。我院所調(diào)解的刑事附帶民事案件，為了不給被害人留下后遺癥，所有調(diào)解過的案件，經(jīng)過審判人員對雙方當(dāng)事人細(xì)致的調(diào)解工作，均做到了“當(dāng)場調(diào)解當(dāng)場拿款”，這樣做既使被害人的求償權(quán)得以及時實(shí)現(xiàn)，另外被告方及時賠償，還能對其刑事部分從寬處理，也有利于被告人認(rèn)罪伏法。

3、嚴(yán)把立案關(guān)。并非所有的刑事案件都能提起附帶民事訴訟，關(guān)于刑事附帶民事案件的范圍和種類，最高人民法院做出了明確的司法解釋。根據(jù)這個解釋，結(jié)合刑法、刑訴法的有關(guān)規(guī)定，只有因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失時，才可以提起附帶民事訴訟。對盜竊、詐騙、搶奪等侵財(cái)性犯罪和要求精神損害賠償?shù)牟荒芴崞鸶綆袷略V訟。在審判工作中，我們必須嚴(yán)格執(zhí)行這一規(guī)定，把好立案關(guān)，并認(rèn)真耐心地向被害人闡明這一規(guī)定，使其提起附帶民事訴訟必須符合法定條件，同時還要注意引導(dǎo)被害人在書寫附帶民事訴狀時，一定要正確對待自己的訴訟權(quán)利，向其講明賠償?shù)姆秶蜆?biāo)準(zhǔn)，以及訴訟風(fēng)險問題，使其訴訟請求要實(shí)際合理不能過高，這樣也能避免被告人本來愿意賠償，但看到對方不合理過高的訴訟請求時，認(rèn)為自己賠不起而產(chǎn)生逆反心理，導(dǎo)致調(diào)解工作難以進(jìn)展的情況出現(xiàn)。

4、審判人員必須充分借助各方面力量、調(diào)動一切積極因素來促成調(diào)解。在司法實(shí)踐中，要想做好刑事附帶民事訴訟調(diào)解工作，不單單靠法院的審判工作，還要靠方方面面的力量，充分借助雙方當(dāng)事人家屬、所在單位、村委會、居委會等各方面的力量，這些因素在訴訟調(diào)解中發(fā)揮著重要的作用，往往能為訴訟調(diào)解的成功提供很大的幫助，其中訴訟代理人就是一支重要力量。審判人員要充分調(diào)動訴訟代理人的積極性，發(fā)揮訴訟代理人懂法知法以及與當(dāng)事人信賴關(guān)系的優(yōu)勢，促成當(dāng)事人達(dá)成和解。因?yàn)橐话氵@類案件，被告人多數(shù)被羈押，被告人即使愿意賠償，也都需要其親屬的協(xié)助。從司法實(shí)踐來看，附帶民事案件的調(diào)解，如果沒有其親屬及相關(guān)組織人士的參與，調(diào)成的可能性很小。因此，我們要利用訴訟代理制度，告知其雙方都可以委托代理人，使其明正言順地參加到訴訟中來。同時，由于這類案件多發(fā)生在同村、鄉(xiāng)鄰之間，還要充分借助于基層調(diào)解委員會組織和當(dāng)?shù)孛叩娜?，充分調(diào)動發(fā)揮他們的作用，內(nèi)外聯(lián)動，整體結(jié)合，做好調(diào)解工作。

三、當(dāng)前我國刑事附帶民事調(diào)解存在的不足及完善建議

1、刑事附帶民事訴訟案件調(diào)解中存在的主要問題

（1）部分當(dāng)事人對刑事附帶民事訴訟調(diào)解中“從輕處罰”的曲解。對于被告人積極賠償被害人的物質(zhì)損失而獲得從輕處罰，部分當(dāng)事人不理解，認(rèn)為這和封建社會中的“花錢買刑”沒有本質(zhì)的區(qū)別，從而懷疑“被告人積極賠償被害人物質(zhì)損失而獲得從輕處罰”法律規(guī)定的正當(dāng)性。有些被害人認(rèn)為，既然是花錢買刑，被告人就得出大價錢，否則不予調(diào)解；而有些被告人則認(rèn)為，既然花了錢，法院就得給予我一個較輕的處罰，否則就不愿意調(diào)解，甚至有的被告人在判決后認(rèn)為沒有達(dá)到從輕處罰的目的而盲目上訴、上訪。（2）某些法律條文不明確，不利于刑事附帶民事訴訟案件的調(diào)解。2000年最高人民法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第4條規(guī)定：“被告人已經(jīng)賠償被害人物質(zhì)損失的，人民法院可以作為量刑的情節(jié)予以考慮?！睆姆l中可以看出，法條并沒有明確規(guī)定“被告人已經(jīng)賠償被害人物質(zhì)損失”是已經(jīng)全部賠償還是部分賠償，也沒有明確“可以量刑的情節(jié)”就是從輕處罰的情節(jié)。因而造成司法實(shí)踐中存在理解的偏差。有的法官認(rèn)為，“被告人已經(jīng)賠償被害人物質(zhì)損失”就是全部賠償了損失，沒有全部賠償?shù)?，則不能從輕處罰，該觀點(diǎn)也是主流觀點(diǎn)；有的法官則認(rèn)為，被告人在判決時并不一定要全部賠償被害人，只要被告人有賠償?shù)恼嬲\態(tài)度并取得被害人充分諒解，就可以認(rèn)為符合了“已經(jīng)賠償物質(zhì)損失”的法律規(guī)定，對被告人從輕處罰。而對于“可以作為量刑情節(jié)予以考慮”，統(tǒng)一的觀點(diǎn)都認(rèn)為是從輕考慮，但是法律并沒有明確規(guī)定。可見，在刑事附帶民事訴訟調(diào)解工作中，由于法律規(guī)定不明確，也必然導(dǎo)致司法實(shí)踐中的混亂，不利于刑事附帶民事訴訟案件調(diào)解工作的順利開展。

（3）刑事附帶民事訴訟調(diào)解中關(guān)于精神損害賠償?shù)娜笔АＮ覈淌路擅鞔_規(guī)定刑事附帶民事訴訟只賠償物質(zhì)損失，而不支持精神損失，但是在單純的民事訴訟中卻明確規(guī)定受害人因受到侵權(quán)行為的侵犯可以要求賠償精神損失?？梢?，我國刑事附帶民事訴訟當(dāng)事人求償?shù)姆秶陀趩渭兊拿袷略V訟當(dāng)事人求償?shù)姆秶?。刑事附帶民事訴訟與單純的民事訴訟當(dāng)事人求償范圍的雙重立法標(biāo)準(zhǔn)，使得大量受到犯罪行為侵害卻無物質(zhì)或很少有物質(zhì)損失的受害人得不到合理的賠償，這使得他們對刑事附帶民事訴訟的設(shè)置多有怨言，這也是這些受害人調(diào)解積極性不高和不愿意提起刑事附帶民事訴訟的根本原因。有的受害人因得不到合理數(shù)額的賠償根本不愿意與被告人和解，有的甚至放棄物質(zhì)損失的賠償，轉(zhuǎn)而寄希望被告人能得到較重的刑事處罰。有的受害人為了能得到精神賠償，故意不提起刑事附帶民事訴訟，轉(zhuǎn)而等刑事判決后尋求民事訴訟的途徑解決。因此，刑事附帶民事訴訟調(diào)解中關(guān)于精神損失賠償?shù)娜笔?，大大制約了刑事附帶民事訴訟案件的調(diào)解工作的成效。

2、如何完善刑事附帶民事訴訟調(diào)解的不足

刑事附帶民事訴訟調(diào)解中由于存在著上述問題，制約了調(diào)解工作的順利進(jìn)展。針對上述問題，提出以下完善建議：

（1）對公民大力進(jìn)行法制宣傳，更新公民的司法理念。所謂的“花錢買刑”，是一種違背法律的枉法行為，是在被告人不符合減輕或從輕量刑的條件下用錢賄賂司法人員從而獲得枉法裁判的犯罪行為，而被告人積極賠償被害人的物質(zhì)損失，根據(jù)我國司法解釋《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第4條明確規(guī)定可以作為從輕處罰的量刑情節(jié)予以考慮，這符合我國以“認(rèn)罪態(tài)度”的好壞作為對被告人量刑輕重的酌定情節(jié)的刑事司法政策。因此，被告人積極賠償被害人的物質(zhì)損失從而獲得從輕處罰，具有重要的法律意義和社會意義，和“花錢買刑”具有本質(zhì)的區(qū)別。

（2）進(jìn)一步明確司法解釋的規(guī)定。對“被告人已經(jīng)賠償物質(zhì)損失”，在裁判時被害人并不一定要全部得到被告人的賠償，只要被告人有賠償?shù)恼嬲\態(tài)度并取得被害人充分諒解，就可以認(rèn)為符合了“已經(jīng)賠償物質(zhì)損失”的法律規(guī)定而對被告人從輕處罰。因?yàn)楸桓嫒说馁r償數(shù)額要受到被告人經(jīng)濟(jì)能力的制約，如果一味地要求被告人全額賠償有時有可能適得其反，被告人在確實(shí)無全額賠償能力的情況下有可能破罐子破摔，使調(diào)解難以達(dá)成。對“可以作為量刑情節(jié)予以考慮”，雖然是“從輕情節(jié)”，還是應(yīng)在法條中明文規(guī)定是否確屬“從輕情節(jié)”。

（3）刑事附帶民事訴訟調(diào)解中關(guān)于精神損害賠償?shù)娜笔栴}，應(yīng)統(tǒng)一司法尺度，將精神損害賠償納入刑事附帶民事訴訟的賠償范圍內(nèi)。因?yàn)樾淌赂綆袷略V訟本質(zhì)上仍然是一種民事訴訟，是一種平等主體間的私權(quán)紛爭，因此更應(yīng)該適用民事法律規(guī)范的調(diào)整。雖然犯罪行為因較一般侵權(quán)行為具有更大的社會危害性，有必要以刑罰實(shí)現(xiàn)對已然之罪的懲罰和對未然之罪的預(yù)防，但國家刑罰權(quán)的行使并不應(yīng)剝奪公民賠償權(quán)的行使。而且現(xiàn)代刑法價值理念的進(jìn)步性就在于它認(rèn)為刑法在具有保護(hù)國家、社會和個人的權(quán)利和利益免遭犯罪行為侵害的同時更強(qiáng)調(diào)對個人利益的保護(hù)，包括被告人和被害人。刑事附帶民事訴訟制度也應(yīng)順應(yīng)現(xiàn)代刑法價值觀的發(fā)展趨勢，體現(xiàn)刑民法律平等的地位，從而放寬刑事受害人損失求償?shù)姆秶劝▽ξ镔|(zhì)損失的賠償又包括對精神損失的賠償。

第四篇：刑事附帶民事訴訟案例

刑事附帶民事訴訟案例

陳某，29歲，某市個體運(yùn)輸司機(jī)，因違章駕車將某機(jī)關(guān)一輛中巴班車撞翻，致車內(nèi)吳某重傷、寇某輕傷，中巴車報廢，車上另外三人薛某、張某、馮某經(jīng)醫(yī)院檢查，未發(fā)現(xiàn)受傷。陳某被以交通肇事罪提起公訴，吳某、寇某同時提起附帶民事訴訟，要求賠償吳某各種費(fèi)用9萬元、賠償寇某各種費(fèi)用5萬元。檢察院曾詢問某機(jī)關(guān)是否也提起附帶民事訴訟，某機(jī)關(guān)有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)答復(fù)說，考慮到陳某自己損失也不小，還得賠償吳某、寇某的損失，反正公家也不在乎那點(diǎn)錢。檢察院遂在提起公訴時也提起附帶民事訴訟，要求陳某賠償某機(jī)關(guān)因中巴車報廢造成的損失4萬元。某區(qū)法院在一審中，對要求賠償吳某各種費(fèi)用9萬元、賠償寇某各種費(fèi)用5萬元和賠償某機(jī)關(guān)報廢的中巴車4萬元的附帶民事訴訟進(jìn)行調(diào)解無效后，判決陳某有期徒刑3年，賠償吳某6萬元、賠償寇某3萬元、賠償某機(jī)關(guān)2萬元。陳某不服，對附帶民事部分提出上訴，事故發(fā)生時在中巴車上的薛某因后來查出顱部有內(nèi)傷，也于此時向市中級人民法院提起附帶民事訴訟。市法院接受上訴后，原審法院在上訴期滿后，認(rèn)為判決尚未生效，因此暫未將刑事部分的判決交付執(zhí)行。市法院審查了一審的附帶民事部分，判決陳某賠償薛某4萬元，其余部分維持原判。判決生效后由二審法院負(fù)責(zé)執(zhí)行，吳某、寇某和薛某向二審法院提出確實(shí)的證據(jù)證明陳某在外省有足夠的財(cái)產(chǎn)，要求二審法院前往執(zhí)行。二審法院認(rèn)為路途遙遠(yuǎn)，無法執(zhí)行，拒絕了吳某、寇某和薛某的要求。

問：本案對附帶民事訴訟處理有哪些錯誤？

第五篇：刑事附帶民事訴訟起訴狀

刑事附帶民事訴訟起訴狀

附帶民事訴訟原告人：XXX，男，XXXX年X月X日出生，身份證號碼：XXX，漢族，住址：XXXXX。電話：

附帶民事訴訟被告人：XXX，男，XXXX年X月XX日出生，身份證號碼：XXX，漢族，住址：XXXXXX。電話：

訴訟請求：

1.判令附帶民事訴訟被告人支付原告人醫(yī)療費(fèi)XX元；護(hù)理費(fèi)XX元；誤工費(fèi)XX元；住院伙食補(bǔ)助費(fèi)XX元；營養(yǎng)費(fèi)XX元；殘疾賠償金XX元（X級傷殘）；撫養(yǎng)費(fèi)XX元；共計(jì)XXX元；

2.判令附帶民事訴訟被告人賠償原告人XX財(cái)產(chǎn)毀損費(fèi)XX元。事實(shí)與理由：

XXXX年X月XX日上午X時許，在XXX，被告人XXX因XX與XX發(fā)生口角，被告人即上前對被害人進(jìn)行毆打，被告人XX在打架時持刀將XXX捅傷，致使原告人XXX創(chuàng)傷性濕肺、右側(cè)胸腔積液、全身多處刀刺傷（前胸、后背、左上臂、右腹股溝、右手），經(jīng)鑒定為輕傷。為維護(hù)原告的合法權(quán)益，在法律追究被告人的刑事責(zé)任的同時，原告人向人民法院提起附帶民事訴訟賠償。望人民法院在追究被告人的刑事責(zé)任的同時，判令上述被告人賠償原告人的物質(zhì)損失，判如所請。

此致

XX區(qū)人民法院

附帶民事訴訟原告人：

XXXX年XX月XX日