第一篇：2015防范銀行保證金被法院扣劃的應(yīng)對建議

防范銀行保證金被法院扣劃的應(yīng)對建議

來源：合規(guī)風(fēng)險部 發(fā)布人：姚景光 時間：2015-03-06 點擊：104 銀行為擔(dān)保自身債權(quán)的安全，經(jīng)常要求擔(dān)保人向銀行指定賬戶交納一定數(shù)額的保證金作為擔(dān)保。但在實踐中，除承兌匯票和信用證開證保證金外，其他銀行作為債權(quán)人的保證金，特別是貸款保證金，經(jīng)常在法院執(zhí)行與銀行債權(quán)無關(guān)的案件中被法院扣劃。銀行作為債權(quán)人的保證金（以下簡稱“銀行保證金”）在他人申請的執(zhí)行案件中被法院扣劃，可能嚴(yán)重影響銀行自身債權(quán)的實現(xiàn)，從而給銀行造成經(jīng)濟(jì)損失。因此，銀行應(yīng)當(dāng)依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，積極采取措施維護(hù)自身權(quán)益，防止銀行保證金被錯誤扣劃。

一、有關(guān)銀行保證金的法律規(guī)定

目前有關(guān)銀行保證金的法律規(guī)定主要有：

（一）最高人民法院?關(guān)于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結(jié)和扣劃措施問題的規(guī)定?（法釋 [1997]4 號，以下簡稱“?關(guān)于信用證開證保證金的規(guī)定?”）。該司法解釋規(guī)定，信用證開證保證金屬于有進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)的企業(yè)向銀行申請對國外（境外）方開立信用證而備付的具有擔(dān)保支付性質(zhì)的資金。人民法院在審理或執(zhí)行案件時，依法可以對信用證開證保證金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃。

（二）最高人民法院、中國人民銀行?關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的通知?（法發(fā)?2000?21 號，以下簡稱“?協(xié)助執(zhí)行的通知?”）的第9條規(guī)定：人民法院依法可以對銀行承兌匯票保證金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃。

（三）?最高人民法院關(guān)于適用?中華人民共和國擔(dān)保法? 若干問題的解釋?（法釋 [2000]44號）的第85 條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償?！?除上述規(guī)定外，?中華人民共和國擔(dān)保法?（以下簡稱“?擔(dān)保法?”）及?中華人民共和國物權(quán)法?（以下簡稱“?物權(quán)法?”）中有關(guān)動產(chǎn)質(zhì)押的一般性規(guī)定也適用于銀行保證金，但這兩部法律中均沒有針對銀行保證金的具體規(guī)定。

二、銀行保證金被法院扣劃的原因

從上述規(guī)定中可以看到，目前相關(guān)規(guī)定僅針對信用證開證保證金和銀行承兌匯票保證金確定了不能扣劃的執(zhí)行原則，對于其他類型的銀行保證金如何執(zhí)行則沒有明確規(guī)定，也沒留下類推適用的余地，從而給法院扣劃其他類型的銀行保證金提供了空間。信用證開證保證金和銀行承兌匯票保證金在法律性質(zhì)上與其他類型的銀行保證金并沒有本質(zhì)區(qū)別，但由于最高人民法院兩個規(guī)定中對于保證金的類型過于明確、單一，反而使部分執(zhí)行法官誤認(rèn)為這兩種保證金與其它類型銀行保證金不同，最高人民法院才明確規(guī)定其不能扣劃，而其它類型的銀行保證金則與被執(zhí)行人的一般賬戶資金無異，當(dāng)然可以采取包括扣劃在內(nèi)的一切強(qiáng)制執(zhí)行措施。

三、銀行保證金的性質(zhì)及司法認(rèn)定情況

銀行要求擔(dān)保人提供保證金作為銀行債權(quán)的擔(dān)保，本質(zhì)上屬于動產(chǎn)質(zhì)押。關(guān)于金錢這種特殊動產(chǎn)是否能夠作為動產(chǎn)質(zhì)押的標(biāo)的，?擔(dān)保法?及?物權(quán)法?未以列明的方式做出規(guī)定。但從?物權(quán)法?第 209 條規(guī)定來看，金錢顯然不屬于法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)，因此不屬于物權(quán)法規(guī)定的禁止出質(zhì)的動產(chǎn)范圍。此外，?擔(dān)保法司法解釋?第 85 條以及?關(guān)于信用證開證保證金的規(guī)定?均肯定了金錢質(zhì)押的效力。因此，金錢在滿足特定化且移交占有的條件后是可以作為動產(chǎn)進(jìn)行質(zhì)押的。

從當(dāng)前司法實踐來看，管理規(guī)范的銀行保證金法院也是認(rèn)可其質(zhì)押效力的。近些年，已有多家銀行通過提起執(zhí)行異議之訴的方式，取得了法院對保證金銀行優(yōu)先受償權(quán)的確認(rèn)，最高人民法院也在有關(guān)案件中表明了金錢在滿足一定條件時可以作為特殊質(zhì)押財產(chǎn)的觀點。除了金錢作為質(zhì)物的合法性外，法院在確認(rèn)銀行優(yōu)先受償權(quán)前，主要會對是否存在質(zhì)押合同關(guān)系及質(zhì)權(quán)是否設(shè)立進(jìn)行審查：

第一，關(guān)于質(zhì)押合同。?擔(dān)保法?第64條規(guī)定：出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同。?物權(quán)法?第210條也規(guī)定：設(shè)立質(zhì)權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立質(zhì)權(quán)合同。據(jù)此，法院首先會審核銀行是否與質(zhì)押人簽訂了權(quán)利義務(wù)明確的書面質(zhì)押合同。除采用書面形式外，質(zhì)押合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)能夠認(rèn)定雙方就特定賬戶中的資金為指定債權(quán)提供質(zhì)押擔(dān)保達(dá)成了合意，且質(zhì)押合同應(yīng)當(dāng)包含被擔(dān)保債權(quán)、債務(wù)人履行債務(wù)的期限、質(zhì)押財產(chǎn)的基本情況、擔(dān)保的范圍、質(zhì)押財產(chǎn)的交付等法律規(guī)定的基本內(nèi)容。

第二，關(guān)于質(zhì)權(quán)的設(shè)立。?物權(quán)法?第212條規(guī)定：質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立。?擔(dān)保法司法解釋?第85條要求保證金特定化且移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債權(quán)人才可以就該金錢優(yōu)先受償。因此質(zhì)權(quán)是否設(shè)立，法院會重點審查涉案金錢是否特定化及是否移交債權(quán)人占有。另外，由于金錢質(zhì)押合同屬于從合同，因此質(zhì)押合同所擔(dān)保的債權(quán)必須有效存在，否則質(zhì)權(quán)就喪失了存在的基礎(chǔ)。

對于能夠滿足上述條件的銀行保證金，銀行在執(zhí)行異議或執(zhí)行異議之訴中的主張一般能獲得法院支持，從而可以阻止法院進(jìn)行扣劃。

四、防范銀行保證金被扣劃的建議

為了有效防范信用證開證保證金和銀行承兌匯票保證金以外的其他銀行保證金被法院扣劃，銀行一方面應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)內(nèi)部保證金管理，另一方面在法院對保證金采取強(qiáng)制執(zhí)行措施時應(yīng)積極利用司法程序維護(hù)自身權(quán)益。以下根據(jù)近年來保證金被扣劃案件的維權(quán)情況，對防范銀行保證金被法院扣劃提出的建議：

（一）完善保證金質(zhì)押合同，明確相關(guān)權(quán)利義務(wù)，確保質(zhì)押合同的有效性能夠獲得法院認(rèn)可。質(zhì)押合同是保證金存在的基礎(chǔ)，因此質(zhì)押合同對保證金的認(rèn)定具有重要作用。在簽訂質(zhì)押合同時，質(zhì)押合同首先要表明雙方就設(shè)立金錢質(zhì)押達(dá)成了一致，且質(zhì)押方式建議明確為?擔(dān)保法司法解釋?第 85 條項下的“保證金”。合同的條款要按照?擔(dān)保法?及?物權(quán)法?的要求，對被擔(dān)保債權(quán)、債務(wù)人履行債務(wù)的期限、質(zhì)押財產(chǎn)的基本情況、擔(dān)保的范圍、質(zhì)押財產(chǎn)的交付做出詳細(xì)、明確的約定。其中，對質(zhì)押財產(chǎn)的描述要包括保證金繳存的比例或數(shù)額，對保證金的交付要明確約定保證金賬戶的開戶行、賬號、戶名以及金錢交付時間。此外，還應(yīng)當(dāng)在合同中就保證金的扣收及退還條件做出約定，并明確約定質(zhì)押人在所擔(dān)保的銀行債務(wù)全部清償前無權(quán)使用或支配保證金。

（二）規(guī)范保證金賬戶及保證金本身的管理，以滿足保證金轉(zhuǎn)移占用和特定化的要求。第一，為滿足轉(zhuǎn)移占有的要求，建議銀行把握好“交付”和“控制”兩個問題。對于交付問題，建議銀行在實際操作中要求質(zhì)押人按照質(zhì)押合同約定的時間、金額向本行控制的指定賬戶交付資金。對于控制問題，銀行在開立保證金賬戶時應(yīng)當(dāng)注意開立銀行能夠?qū)嶋H控制而質(zhì)押人不能控制的賬戶，確保質(zhì)押人交付的保證金脫離質(zhì)押人的控制，而由銀行實際控制，使保證金與質(zhì)押人能夠自由支配的其他款項相區(qū)分。第二，為滿足特定化的要求，建議銀行對保證金與非保證金進(jìn)行嚴(yán)格區(qū)分與隔離，并重點注意以下問題：（1）選擇賬戶時，要單獨設(shè)立保證金賬戶，并明示該賬戶的性質(zhì)。（2）使用賬戶時，要確保該賬戶僅供保證金存儲使用，不能隨意挪作他用或存放其他類型資金。（3）收取保證金時，盡量按照約定數(shù)額收取保證金，避免多收。質(zhì)押人交付保證金金額不足時，要及時向質(zhì)押人發(fā)函說明情況并要求補(bǔ)足。（4）對于保證金賬戶內(nèi)的保證金應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照質(zhì)押合同約定的用途進(jìn)行使用，防止保證金被挪作他用。

（三）在法院查詢或要求凍結(jié)保證金時，要及時向法院說明情況并提供材料。法院在進(jìn)行扣劃前，一般都會先到各銀行進(jìn)行查詢，所以銀行在受理法院查詢時對涉及銀行保證金的情形，應(yīng)當(dāng)及時向法院說明情況，請其注意該賬戶款項與被執(zhí)行人的其他款項不同。如果法院進(jìn)一步對該賬戶提出凍結(jié)要求，建議相關(guān)銀行向法院書面說明保證金情況，闡明銀行對該筆資金享有優(yōu)先受償權(quán)，并向法院提交保證金協(xié)議，以引起法院的充分重視，防止法院進(jìn)一步采取扣劃措施。

（四）在法院要求扣劃銀行保證金時，及時提出執(zhí)行異議，并充分利用執(zhí)行異議之訴維護(hù)自身權(quán)益。即使銀行充分向法院說明了保證金的情況，也不能排除仍有法院要求扣劃銀行保證金。在此種情況下，銀行要盡快提出執(zhí)行異議，強(qiáng)調(diào)法院扣劃的資金符合?擔(dān)保法司法解釋?第85 條及?擔(dān)保法?、?物權(quán)法?關(guān)于動產(chǎn)質(zhì)押的規(guī)定，銀行應(yīng)當(dāng)享有優(yōu)先受償權(quán)。如果執(zhí)行異議被駁回，銀行可根據(jù)?中華人民共和國民事訴訟法?的規(guī)定，在執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起15日內(nèi)及時向人民法院提起執(zhí)行異議之訴，通過審判程序進(jìn)一步維護(hù)自身的權(quán)利。

（來源：中國銀行業(yè)協(xié)會法工委辦公室《銀行業(yè)法律風(fēng)

險提示》）

（供稿單位： 北京農(nóng)村商業(yè)銀

第二篇：凍結(jié)扣劃承兌保證金規(guī)定

最高人民法院、中國人民銀行

關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的通知

（法發(fā)〔２０００〕２１號 二０００年九月四日）

各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院，解放軍軍事法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院，中國人民銀行各分行，中國工商銀行，中國農(nóng)業(yè)銀行，中國銀行，中國建設(shè)銀行及其他

金融機(jī)構(gòu)：

為依法保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》，現(xiàn)就規(guī)范人民法院執(zhí)行和銀行（含其分理處、營業(yè)所和儲蓄所）以及其他辦理存款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)（以下統(tǒng)

稱金融機(jī)構(gòu)）協(xié)助執(zhí)行的有關(guān)問題通知如下：

一、人民法院查詢被執(zhí)行人在金融機(jī)構(gòu)的存款時，執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)出示本人工作證和執(zhí)行公務(wù)證，并出具法院協(xié)助查詢存款通知書。金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)立即協(xié)助辦理查詢事宜，不需辦理簽字手續(xù)，對于查詢的情況，由經(jīng)辦人簽字確認(rèn)。對協(xié)助執(zhí)行手續(xù)完備拒不協(xié)助查詢的，按照民事訴訟法第一百零

二條規(guī)定處理。

人民法院對查詢到的被執(zhí)行人在金融機(jī)構(gòu)的存款，需要凍結(jié)的，執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)出示本人工作證和執(zhí)行公務(wù)證，并出具法院凍結(jié)裁定書和協(xié)助凍結(jié)存款通知書。金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)立即協(xié)助執(zhí)行。對協(xié)助

執(zhí)行手續(xù)完備拒不協(xié)助凍結(jié)的，按照民事訴訟法第一百零二條規(guī)定處理。

人民法院扣劃被執(zhí)行人在金融機(jī)構(gòu)存款的，執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)出示本人工作證和執(zhí)行公務(wù)證，并出具法院扣劃裁定書和協(xié)助扣劃存款通知書，還應(yīng)當(dāng)附生效法律文書副本。金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)立即協(xié)助執(zhí)行。

對協(xié)助執(zhí)行手續(xù)完備拒不協(xié)助扣劃的，按照民事訴訟法第一百零二條規(guī)定處理。

人民法院查詢、凍結(jié)、扣劃被執(zhí)行人在金融機(jī)構(gòu)的存款時，可以根據(jù)工作情況要求存款人開戶的營業(yè)場所的上級機(jī)構(gòu)責(zé)令該營業(yè)場所做好協(xié)助執(zhí)行工作，但不得要求該上級機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行。

二、人民法院要求金融機(jī)構(gòu)協(xié)助凍結(jié)、扣劃被執(zhí)行人的存款時，凍結(jié)、扣劃裁定和協(xié)助執(zhí)行通知

書適用留置送達(dá)的規(guī)定。

三、對人民法院依法凍結(jié)、扣劃被執(zhí)行人在金融機(jī)構(gòu)的存款，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)立即予以辦理，在接到協(xié)助執(zhí)行通知書后，不得再扣劃應(yīng)當(dāng)協(xié)助執(zhí)行的款項用以收貸收息；不得為被執(zhí)行人隱匿、轉(zhuǎn)移

存款。違反此項規(guī)定的，按照民事訴訟法第一百零二條的有關(guān)規(guī)定處理。

四、金融機(jī)構(gòu)在接到人民法院的協(xié)助執(zhí)行通知書后，向當(dāng)事人通風(fēng)報信，致使當(dāng)事人轉(zhuǎn)移存款的，法院有權(quán)責(zé)令該金融機(jī)構(gòu)限期追回，逾期未追回的，按照民事訴訟法第一百零二條的規(guī)定予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任，并建議有關(guān)部門給予行政處分。

五、對人民法院依法向金融機(jī)構(gòu)查詢或查閱的有關(guān)資料，包括被執(zhí)行人開戶、存款情況以及會計憑證、賬簿、有關(guān)對賬單等資料（含電腦儲存資料），金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時如實提供并加蓋印章；人民

法院根據(jù)需要可抄錄、復(fù)制、照相，但應(yīng)當(dāng)依法保守秘密。

六、金融機(jī)構(gòu)作為被執(zhí)行人，執(zhí)行法院到有關(guān)人民銀行查詢其在人民銀行開戶、存款情況的，有

關(guān)人民銀行應(yīng)當(dāng)協(xié)助查詢。

七、人民法院在查詢被執(zhí)行人存款情況時，只提供單位賬戶名稱而未提供賬號的，開戶銀行應(yīng)當(dāng)根據(jù)銀發(fā)（１９９７）９４號《關(guān)于貫徹落實中共中央政法委〈關(guān)于司法機(jī)關(guān)凍結(jié)、扣劃銀行存款

問題的意見〉的通知》第二條的規(guī)定，積極協(xié)助查詢并書面告知。

八、金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)作為被執(zhí)行人的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)向其發(fā)出限期履行通知書，期限為十五日；逾期未自動履行的，依法予以強(qiáng)制執(zhí)行；對被執(zhí)行人未能提供可供執(zhí)行財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法裁定逐級變更其上級機(jī)構(gòu)為被執(zhí)行人，直至其總行、總公司。每次變更前，均應(yīng)當(dāng)給予被變更主體十五

日的自動履行期限；逾期未自動履行的，依法予以強(qiáng)制執(zhí)行。

九、人民法院依法可以對銀行承兌匯票保證金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃。如果金融機(jī)構(gòu)已對匯票承兌或者已對外付款，根據(jù)金融機(jī)構(gòu)的申請，人民法院應(yīng)當(dāng)解除對銀行承兌匯票保證金相應(yīng)部分的凍結(jié)措施。銀行承兌匯票保證金已喪失保證金功能時，人民法院可以依法采取扣劃措施。

十、有關(guān)人民法院在執(zhí)行由兩個人民法院或者人民法院與仲裁、公證等有關(guān)機(jī)構(gòu)就同一法律關(guān)系作出的兩份或者多份生效法律文書的過程中，需要金融機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)協(xié)助最先送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書的法院，予以查詢、凍結(jié)，但不得扣劃。有關(guān)人民法院應(yīng)當(dāng)就該兩份或多份生效法律文書上報共同上級法院協(xié)調(diào)解決，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照共同上級法院的最終協(xié)調(diào)意見辦理。

十一、財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行依照上述規(guī)定辦理。

此前的規(guī)定與本通知有抵觸的，以本通知為準(zhǔn)。

中華人民共和國最高人民法院公告

中國人民銀行關(guān)于銀行承兌匯票保證金凍結(jié)、扣劃問題的復(fù)函

（銀條法[2000]9號）

上海浦東發(fā)展銀行、中國人民銀行營業(yè)管理部辦公室：

上海浦東發(fā)展銀行《關(guān)于經(jīng)濟(jì)案件在審理中人民法院可否對銀行承兌匯票保證金采取凍結(jié)和扣劃的請示》(滬發(fā)展銀稽核字[1999]第23號)、中國人民銀行營業(yè)管理部辦公室《關(guān)于銀行承兌匯票保證金能否凍結(jié)、扣劃的請示》(銀管辦[1999]207號)均收悉，現(xiàn)答復(fù)如下：

一、銀行承兌匯票保證金是銀行承兌匯票出票人向銀行申請承兌而備付的資金，這類資金存放在承兌銀行自己專門設(shè)立的保證金賬戶，是出票人提供的承擔(dān)最后付款責(zé)任的擔(dān)保。此保證金存入保證金賬戶后，其支付、劃出均受到銀行的限制，其性質(zhì)與信用證開證保證金有類似之處，因此，我們認(rèn)為，參照最高人民法院對信用證開證保證金的有關(guān)規(guī)定，銀行承兌匯票保證金，人民法院可以依法凍結(jié)，但不應(yīng)扣劃。

二、若承兌銀行已兌付了該銀行承兌匯票且出票人未能履行最后付款責(zé)任，承兌銀行有權(quán)以該銀行承兌匯票的保證金優(yōu)先受償。若人民法院已凍結(jié)此保證金，承兌銀行可以依據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第93條的規(guī)定，向人民法院提出以被凍結(jié)保證金優(yōu)先受償?shù)纳暾垺?/p>

特此函復(fù)。

二000年一月三十一日

《最高人民法院關(guān)于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結(jié)和扣劃措施問題的規(guī)定》已于１９９６年６月２０日由最高人民法院審判委員會第８２２次會議通過，自１９９７年９月１６日公布施行。

一九九七年九月三日

最高人民法院關(guān)于人民法院能否對信用證

開證保證金采取凍結(jié)和扣劃措施問題的規(guī)定

（法釋［１９９７］４號 １９９６年６月２０日

最高人民法院審判委員會第８２２次會議通過）

信用證開證保證金屬于有進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)的企業(yè)向銀行申請對國外（境外）方開立信用證而備付的具有擔(dān)保支付性質(zhì)的資金。為了嚴(yán)肅執(zhí)法和保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，現(xiàn)就有關(guān)凍結(jié)、扣劃信用證開證保證金的問題規(guī)定如下：

一、人民法院在審理或執(zhí)行案件時，依法可以對信用證開證保證金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃。如果當(dāng)事人認(rèn)為人民法院凍結(jié)和扣劃的某項資金屬于信用證開證保證金的，應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)證據(jù)予以證明。人民法院審查后，可按以下原則處理：對于確系信用證開證保證金的，不得采取扣劃措施；如果開證銀行履行了對外支付義務(wù)，根據(jù)該銀行的申請，人民法院應(yīng)當(dāng)立即解除對信用證開證保證金相應(yīng)部分的凍結(jié)措施；如果申請開證人提供的開證保證金是外匯，當(dāng)事人又舉證證明信用證的受益人提供的單據(jù)與信用證條款相符時，人民法院應(yīng)當(dāng)立即解除凍結(jié)措施。

二、如果銀行因信用證無效、過期，或者因單證不符而拒付信用證款項并且免除了對外支付義務(wù)，以及在正常付出了信用證款項并從信用證開證保證金中扣除相應(yīng)款額后尚有剩余，即在信用證開證保證金帳戶存款已喪失保證金功能的情況下，人民法院可以依法采取扣劃措施。

三、人民法院對于為逃避債務(wù)而提供虛假證據(jù)證明屬信用證開證保證金的單位和個人，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定嚴(yán)肅處理。

第三篇：保證金帳戶資金不得劃扣案例

按揭保證金帳戶資金不得劃扣

—— 記一起一波三折的執(zhí)行異議案

2006年3月2日，西安市雁塔區(qū)法院一紙罰款決定書送達(dá)西安市商業(yè)銀行未來支行（以下簡稱未來支行），以未來支行拒不履行法院對賬戶資金扣劃決定為由作出罰款3萬元的決定。一起歷時兩年有余，驚動上下三級法院，簡單而又復(fù)雜的執(zhí)行異議糾紛案正式拉開了序幕。

此事因何而起呢？那就要從西安新科集團(tuán)公司（以下簡稱新科公司）與陜西中實投資集團(tuán)有限公司（原名陜西中實臵業(yè)有限責(zé)任公司，以下簡稱中實公司）的欠款糾紛案說起。新科公司與中實公司因欠款糾紛向西安市仲裁委員會申請仲裁，該糾紛經(jīng)仲裁委調(diào)解結(jié)案。新科公司于2006年元月23日執(zhí)仲裁調(diào)解書向西安市雁塔區(qū)人民法院申請執(zhí)行，同日雁塔區(qū)法院立案執(zhí)行。同年2月17日，雁塔區(qū)法院向未來支行發(fā)出了協(xié)助查詢存款的通知，要求查詢中實公司在未來支行的存款，未來支行當(dāng)日在查詢回執(zhí)上寫明“現(xiàn)將陜西中實臵業(yè)有限責(zé)任公司的銀行存款情況提供如下：帳號為29101***73帳戶截止2006年2月17日賬面余額為人民幣肆萬壹仟叁佰叁拾叁元柒角貳分（￥41333.72元），帳號為***840帳戶截止2006年2月17日賬面余額為人民幣叁佰肆拾肆萬捌仟捌佰叁拾玖元柒角叁分（￥3448839.73元），賬號***346帳戶截止2006年2月17日賬面余額為人民幣壹佰叁拾捌萬玖仟捌佰叁拾柒元叁角柒分（￥1389837.37元）?！笔盏交貓?zhí)后，雁塔區(qū)法院立即向未來

支行下達(dá)了（2006）雁中執(zhí)字第29號協(xié)助凍結(jié)存款的通知書，要求將中實公司***346賬戶上的存款289837.3元和***840賬戶上的存款3448839.73元凍結(jié)。未來支行依據(jù)有關(guān)規(guī)定配合雁塔區(qū)法院辦理了上述資金的凍結(jié)手續(xù)，與此同時，向執(zhí)行法官提出了異議，并隨后向雁塔區(qū)法院遞交了書面的執(zhí)行異議。異議中提到，雁塔區(qū)法院在未來支行凍結(jié)的兩帳戶其實是中實公司所開發(fā)的欣景苑項目的按揭貸款保證金帳戶，欣景苑項目共計辦理按揭貸款234戶，總按揭金額6706萬元，截止2005年12月31日已提前歸還36戶，還款總額852萬元，現(xiàn)按揭貸款總余額為5854萬元，在辦理按揭貸款時為了保證開發(fā)商中實公司如期將房屋所有權(quán)證辦理在住戶名下并抵押未來支行，未來支行征得開發(fā)商同意，將按揭貸款額的10%作為按揭貸款保證金存入中實公司在未來支行開立的保證金帳戶上。截止2006年2月17日中實公司僅將其中的112戶業(yè)主的房屋所有權(quán)證辦理件送交西安市房地產(chǎn)交易管理中心，未來支行已先期退還中實公司保證金230萬元，剩余業(yè)主的房屋所有權(quán)證仍未辦理，該保證金是專用于中實公司沒有為購房者辦妥房產(chǎn)證之前購房者不能按期償還貸款及利息時，供銀行優(yōu)先扣劃按揭貸款債權(quán)的一種擔(dān)保，對這些保證金進(jìn)行凍結(jié)不僅會造成業(yè)主恐慌，更會給銀行信貸資金安全造成風(fēng)險。于是，未來支行在積極配合雁塔區(qū)法院的工作的同時懇請雁塔區(qū)法院考慮采取其他執(zhí)行途徑。未曾想，2006年2月20日執(zhí)行異議剛送上去，第二天雁塔區(qū)法院便做出（2006）雁仲執(zhí)字第29-1號民事裁定，要求未來支行對上述保證金帳戶解除凍結(jié)，并協(xié)

助法院劃扣該保證金帳戶上的存款。收到裁定，未來支行慌了手腳，趕緊又找到雁塔區(qū)法院的執(zhí)行人員，向他們解釋上述保證金不同于一般性質(zhì)的存款而是作為其他債權(quán)的保證，并再一次對該執(zhí)行提出異議。正在未來支行等待法院對執(zhí)行異議的處理結(jié)果時，雁塔區(qū)法院卻又作出了（2006）雁中執(zhí)字第29號罰款決定（以下簡稱罰款決定），也就是開篇所提到的那一幕。

拿著這份沉重的已生效的罰款決定書，未來支行來到海普律師事務(wù)所找到了趙黎明律師。在聽取了未來支行對案情的介紹，并翻閱了相關(guān)案卷之后，趙律師毅然決定接手本案。事后回憶起來，趙律師還說：“這個案子的確棘手，但是我們必須要接，因為這僅不是一個案子的勝負(fù)和個案正義的問題，更重要的是這個案子的社會影響，如果今后按揭貸款的保證金帳戶都可以被隨便扣劃的話，我們的信貸市場將會成為什么樣子？所以這個案子我們不但要接，而且必須要贏！”

接手案件后，趙黎明律師不敢怠慢，迅速組成海普律師工作團(tuán)隊，趙欣律師也是成員之一。在對案件材料進(jìn)行了系統(tǒng)深入的分析后，律師團(tuán)于2006年3月3日向西安市中級人民法院遞交了針對上述罰款決定的復(fù)議申請。申請中指出：①按揭貸款保證金系按揭貸款債務(wù)的質(zhì)押擔(dān)保金，未來支行對其享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，雁塔區(qū)法院出于清償其他債務(wù)的執(zhí)行目的要求扣劃該筆款項，顯屬違法。該擔(dān)保資金帳戶雖然是以中實公司的名義設(shè)立，但是專用于購房按揭貸款債權(quán)的擔(dān)保，即使是中實公司也不得擅自使用，若劃扣該項資金將導(dǎo)致未來支行喪失對該保證金的優(yōu)先受償權(quán)，購房按揭貸款風(fēng)險加大，債權(quán)難以

實現(xiàn)。按照最高人民法院《關(guān)于適用擔(dān)保法若干問題的解釋》第八十五條“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償”之規(guī)定和最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》第四十條“人民法院對被執(zhí)行人所有的其他人享有抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)或者留臵權(quán)的財產(chǎn)，可以采取查封、扣押措施。財產(chǎn)拍賣、變賣后所得價款，應(yīng)當(dāng)在抵押權(quán)人、質(zhì)押權(quán)人或者留臵權(quán)人優(yōu)先受償后，其余額部分用于清償申請執(zhí)行人的債權(quán)”的相關(guān)規(guī)定，雁塔區(qū)法院對該按揭保證金帳戶進(jìn)行劃扣并予以司法罰款的行為顯屬不當(dāng)，亦與法律規(guī)定嚴(yán)重相悖。②罰款決定認(rèn)定申請人拒不履行法院扣劃決定的事實亦不能成立。未來支行在配合雁塔區(qū)法院凍結(jié)中實公司帳戶的同時，以案外人的身份依法提出執(zhí)行異議，希望法院能尊重銀行貸款債權(quán)的質(zhì)押擔(dān)保的事實，考慮其他執(zhí)行途徑，自始不存在抗拒雁塔區(qū)法院執(zhí)行決定的情形。而且按照《民事訴訟法》第二百零八條之規(guī)定，雁塔區(qū)法院應(yīng)首先按照法定程序?qū)?zhí)行異議進(jìn)行審查，認(rèn)為異議成立的應(yīng)中止執(zhí)行，不成立的則予駁回。但雁塔區(qū)法院非但不對未來支行的執(zhí)行異議進(jìn)行審查，反而徑直決定繼續(xù)扣劃，繼而以未來支行拒不履行法院對帳戶資金扣劃決定為由作出罰款決定，其行為在事實認(rèn)定和作出程序上均屬嚴(yán)重違法。③本案的執(zhí)行是基于新科公司與中實公司之間的欠款糾紛案，對此，雁塔區(qū)法院已查封了中實公司開發(fā)的另一房產(chǎn)項目，其價值足以清償欠款。因此，雁塔區(qū)法院中止本案的執(zhí)行，并不會導(dǎo)致新科公司債務(wù)不能清償。

2006年4月13日，西安市中院作出（2006）西中法執(zhí)他字第00035號復(fù)議決定，駁回了未來支行的復(fù)議申請，維持了原決定。雁塔區(qū)法院也再次通知未來支行要求劃扣相關(guān)存款。出師不利，律師團(tuán)沒有畏難而退，迅速組織展開案件研討，調(diào)整策略，以圖再戰(zhàn)。經(jīng)過數(shù)日的周密部署和精心準(zhǔn)備，同月17日，律師團(tuán)分兵兩路，一方面向雁塔區(qū)法院遞交了《關(guān)于停止向西安新科集團(tuán)公司支付劃扣按揭貸款保證金款項的申請》，再次強(qiáng)調(diào)了按揭貸款保證金帳戶的特殊性，并指出未來支行已向陜西省高院執(zhí)行局提出了申訴，為避免損失的發(fā)生、擴(kuò)大及有關(guān)賠償之訟，懇請雁塔區(qū)法院停止向新科公司支付劃扣款項。另一方面則向陜西省高院提出申訴，請求省高院撤銷雁塔區(qū)法院的罰款決定和西安市中院的復(fù)議決定，并責(zé)令雁塔區(qū)法院停止對未來支行按揭貸款保證金的劃扣執(zhí)行措施?？墒?，還未及這兩路大軍匯合，便遭迎頭一擊。雁塔區(qū)法院收到停止劃扣的申請之后，非但未予準(zhǔn)許，而且于同年5月10日強(qiáng)行劃扣了中實公司在未來支行設(shè)立的兩個保證金帳戶上的352萬余元，并將案款發(fā)還了新科公司，試圖就此了解這場執(zhí)行案。

面對如此變故，律師團(tuán)加緊了向陜西省高院反映情況，提出申訴。經(jīng)過3個多月的不懈努力，戰(zhàn)事終有轉(zhuǎn)機(jī)。陜西省高院立案監(jiān)督后，與西安市中院、雁塔區(qū)法院進(jìn)行了座談，并聽取了代理律師的陳述，經(jīng)合議庭評議后，于2006年8月6日向西安市中院下達(dá)了（2006）陜執(zhí)監(jiān)字第40號函，要求西安市中院監(jiān)督指導(dǎo)雁塔區(qū)法院在2006年

8月31日之前對案外人未來支行的異議進(jìn)行聽證審查，并將審查情況報省法院執(zhí)行局。

雁塔區(qū)法院依照陜西省高院要求舉行了公開的聽證，律師團(tuán)派員參加了聽證并提出了意見。但，聽證后雁塔區(qū)法院堅持認(rèn)為未來支行雖與被執(zhí)行人簽訂了商品房按揭貸款合作協(xié)議書，并約定由被執(zhí)行人在未來支行開立按揭保證金專戶。但法院在查詢被執(zhí)行人在未來支行的存款時，未來支行向法院提供的被執(zhí)行人中實公司的三個賬戶，均未注明哪個是按揭保證金專戶，三個帳戶沒有區(qū)別,雁塔區(qū)法院從其中兩個帳戶劃扣的存款3522185元，未來支行不能證明是被執(zhí)行人按揭保證金專戶上的存款。故未來支行的異議不能成立。遂于2007年1月9日作出（2006）雁仲執(zhí)裁字第29號民事裁定書，裁定駁回案外人未來支行的異議。

面對這一次又一次的失利，有些律師團(tuán)成員開始灰心喪氣，就連當(dāng)事人也以為案件至此已無回天之術(shù)，而趙黎明律師卻表現(xiàn)地執(zhí)著而堅定，他在案件研討會上堅定地說：“天將降大任于斯人也，必先苦其心志，勞其筋骨。律師作為社會正義的捍衛(wèi)者，不要期待著正義總會來得如此廉價，這需要我們付出艱辛的努力，甚至是血的代價！”在這種精神與意志感染下，律師團(tuán)再一次燃起了為捍衛(wèi)正義而奮斗的勇氣，也再一次點燃了當(dāng)事人也對勝利的希望。于是，趙黎明律師再次召集律師團(tuán)，強(qiáng)調(diào)要放棄過去的既有觀念，推倒重來，重新研究案情，重新整理證據(jù)，從細(xì)微之處入手，不放過任何蛛絲馬跡，開展更為扎實細(xì)致的準(zhǔn)備工作。

功夫不負(fù)有心人！律師團(tuán)在西安市商業(yè)銀行膠印成冊，并下發(fā)其下屬100多個支行的《西安市商業(yè)銀行會計規(guī)章制度選編》中找到了商業(yè)銀行的會計科目使用說明，該說明是以財政部與中國人民銀行統(tǒng)一制定的銀行基本會計科目為基準(zhǔn)制定的，其中載明，“251”科目為保證金科目，該科目用于核算銀行收到的單位存入的保證金。而未來支行在內(nèi)部記賬時對中實公司的存款恰恰是按照“251”科目核算記賬的，這一證據(jù)有力的證明了雁塔區(qū)法院所劃扣的中實公司的存款帳戶是按揭保證金的專用帳戶。似乎已走入絕境的案件頓時柳暗花明。律師團(tuán)立即決定再次向陜西省高院遞交申訴書要求省高院對本案進(jìn)行監(jiān)督。2007年2月14日，律師團(tuán)向陜西省高院遞交了《關(guān)于請求依法撤銷（2006）雁仲執(zhí)裁字第29號民事裁定的申訴書》，并特別提供了《西安市商業(yè)銀行會計規(guī)章制度選編》以及未來支行的內(nèi)部記賬憑證，以證明未來支行在內(nèi)部記賬時對被執(zhí)行人中實公司在該行的存款是按照“251”科目核算記賬，而“251”科目核算的就是銀行收到的單位存入的保證金，故被執(zhí)行人中實公司在案外人未來支行的存款應(yīng)按照保證金對待。陜西省高院對申訴書和新證據(jù)進(jìn)行審查之后，再次要求雁塔區(qū)法院對未來支行的異議重新審查。

面對著充分的證據(jù)和嚴(yán)密的論證，雁塔區(qū)法院終于采納了律師團(tuán)的意見，并于2008年5月30日作出（2006）雁仲執(zhí)字第29-2號民事裁定，該裁定認(rèn)為，被執(zhí)行人中實公司在案外人未來支行的存款從形式上看難以確認(rèn)為保證金，但案外人未來支行在向陜西省高級人民法院提供的有關(guān)證據(jù)中證明未來支行在內(nèi)部記賬時對被執(zhí)行人在該

行的存款按照“251”科目核算記賬，故對被執(zhí)行人在案外人的存款應(yīng)按保證金對待，法院對該存款的劃扣是錯誤的，駁回異議人的異議亦屬不當(dāng)。遂裁定撤銷了其作出的（2006）雁仲執(zhí)裁字第29號民事裁定書和（2006）雁仲執(zhí)字第29號民事裁定書。同年6月5日，雁塔區(qū)法院向陜西省高院書面報告了其對未來支行異議的審查情況。報告中提到，雁塔區(qū)法院經(jīng)重新審查認(rèn)為，案外人未來支行的執(zhí)行異議是成立的，故決定撤銷原扣劃裁定和聽證裁定。對于本案的執(zhí)行回轉(zhuǎn)雁塔區(qū)法院也將盡快辦理。

至此，這場歷時兩年有余，來回數(shù)個回合的執(zhí)行異議糾紛案終于落下了帷幕。趙黎明律師和他的團(tuán)隊成員用他們的執(zhí)著與堅持履行了律師“三維護(hù)”的職責(zé)使命，維護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)了法律的正確實施，社會的公平與正義在本案中也最終得以實現(xiàn)。

趙黎明律師溫馨提示：在簽訂按揭貸款的保證金合同時，應(yīng)當(dāng)在合同中明確注明保證金帳戶，這樣就能有效避免該保證金帳戶因其他案件而被法院查封、凍結(jié)或者劃扣的法律風(fēng)險

第四篇：試探住房按揭貸款質(zhì)押保證金被強(qiáng)制扣劃的成因及救濟(jì)措施

試探住房按揭貸款質(zhì)押保證金被強(qiáng)制扣劃的成因及救濟(jì)措施

[日期：2012年03月來源：省聯(lián)社發(fā)展研究處 作者：宜城市農(nóng)村信用聯(lián)社 劉小鵬

15日08時26分]

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試探住房按揭貸款質(zhì)押保證金被強(qiáng)制扣劃的成因及救濟(jì)措施

近年來，隨著農(nóng)信社業(yè)務(wù)品種及業(yè)務(wù)范圍的不斷拓展與深入，商用（個人）房按揭貸款業(yè)務(wù)得以迅猛發(fā)展，作為一種新型的業(yè)務(wù)，由于自身沒有成熟健全的制度予以規(guī)制，加之在我國現(xiàn)有法律體系下亦無相關(guān)的法律規(guī)定，以至于在辦理此貸款業(yè)務(wù)時存在一定的隨意性，尤其是按揭貸款保證金能否被法院扣劃的問題。為了有效的防范和化解此類風(fēng)險，結(jié)合相關(guān)的法學(xué)理論知識與司法實踐及其他專業(yè)銀行的相關(guān)經(jīng)驗，筆者試圖從以下幾個方面作淺要解構(gòu)，希望對業(yè)務(wù)發(fā)展有所裨益。

一、問題的提出——住房按揭貸款保證金是什么

住房按揭貸款（質(zhì)押）保證金，是指開發(fā)商在辦理房地產(chǎn)開發(fā)貸款過程中按照購房人貸款總額的一定比例向農(nóng)信社存入以保障在他項權(quán)證落實前購房人不能正常還款的款項。開發(fā)商通過與農(nóng)信社簽訂住房按揭貸款質(zhì)押保證金合同，承諾自購房人辦理按揭貸款之日起至正式辦理完房屋產(chǎn)權(quán)抵押登記期間，對購房人依借款合同所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)階段性的連帶保證責(zé)任。

依據(jù)《擔(dān)保法司法解釋》第八十五條規(guī)定“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行

債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償?！庇纱丝梢悦鞔_兩個事實：第一，金錢可以作為質(zhì)押物設(shè)定擔(dān)保；第二，設(shè)定銀行質(zhì)押保證金賬戶是金錢質(zhì)押的一種表現(xiàn)形式。

作為保證金的種類之一（其他還有諸如信用證保證金、銀行承兌匯票質(zhì)押保證金等）的住房按揭貸款保證金在實際操作中，其在設(shè)定及“賬戶特定化”方面并不是十分嚴(yán)格，因為在實際操作中，基于經(jīng)濟(jì)價值最大化及前臺操作的方便性考慮，在辦理住房按揭貸款業(yè)務(wù)中，保證金賬戶中的資金總是不斷變化的。隨著按揭貸款的發(fā)放，保證金賬戶中的資金可能會不斷增多；同樣，隨著房屋抵押權(quán)登記的辦理，賬戶中的資金也在不斷返還給出質(zhì)人即開發(fā)商，因此，對于按揭貸款保證金是否是上述《司法解釋》中“特定化的保證金”，司法界和銀行界并未形成統(tǒng)一的認(rèn)識，加之法院執(zhí)行人員的執(zhí)法素質(zhì)參差不齊，往往司法人員對于此類專業(yè)性很強(qiáng)的業(yè)務(wù)理解也不到位，依據(jù)第三人的申請將保證金予以強(qiáng)制扣劃；由此給我們尚未辦理他項權(quán)證情形下的住房按揭貸款造成風(fēng)險敞口，損害我社的將來之債權(quán)。

二、問題的成因——住房按揭貸款質(zhì)押保證金被強(qiáng)制扣劃的原因

（一）法律上的成因

法院強(qiáng)制扣劃住房按揭貸款質(zhì)押保證金由主要基于以下三種理由，一是認(rèn)為法律沒有規(guī)定住房按揭貸款質(zhì)押保證金不得扣劃。信用證開證保證金和銀行承兌匯票保證金不得扣劃是最高人民法院司法解釋予以明確了的，但對于住房按揭貸款質(zhì)押保證金，由于民事訴訟法及相關(guān)司法解釋并沒有任何程序性和實體性的規(guī)定，因此法院有權(quán)予以扣劃。二是認(rèn)為銀行與開發(fā)商約定設(shè)定按揭貸款保證金的行為不足以產(chǎn)生質(zhì)押的法律效力。從形式上看，房地產(chǎn)開發(fā)商提供的質(zhì)押資金仍

保留在其單位賬戶中，不能構(gòu)成動產(chǎn)意義上“交付”這個質(zhì)押生效要件，因此不能產(chǎn)生對第三人的公示效力，質(zhì)押行為無效。加之，賬戶上的資金不是特定化的，而是隨著按揭貸款的發(fā)放與收回或他項權(quán)證的辦理而具有流動性。三是認(rèn)為保證金在債務(wù)人沒有“不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形”時，銀行不應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)。在銀行沒有享受質(zhì)押權(quán)時法院有權(quán)扣劃保證金。

（二）實務(wù)上的成因

在實際操作中，大部分前臺工作人員缺乏必要的法律素質(zhì)與維權(quán)意識，面對法院扣劃時無法立即拿出相關(guān)證據(jù)，不知道要利用法律武器維護(hù)自身的合法權(quán)益，另外，由于缺乏統(tǒng)一性，無論是在合同的訂立、賬戶的開立或者賬戶管理方面各個網(wǎng)點均存在不規(guī)范、不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)那闆r。

三、問題的解決——住房按揭貸款質(zhì)押保證金被扣劃的救濟(jì)措施

（一）充分地溝通，耐心解釋，有理有利有節(jié)

遇到法院進(jìn)行凍結(jié)或扣劃按揭貸款保證金時，相關(guān)人員首先要在統(tǒng)一認(rèn)識，規(guī)范操作的基礎(chǔ)上積極地與之進(jìn)行有效的溝通，態(tài)度要積極、接待要熱情，并及時提供相關(guān)的能夠證明此保證金質(zhì)押的性質(zhì)的證明材料；其次，要立即向相關(guān)的職能部門反映情況，以贏得有效解決問題的最佳時機(jī)；最后，相關(guān)人員可以提請法院保護(hù)農(nóng)信社的優(yōu)先受償權(quán)，建議其繼續(xù)尋找開發(fā)商其他的可供執(zhí)行的財產(chǎn)。

（二）提出執(zhí)行異議，注意時效，積極申訴

我國《民事訴訟法》第二百零四條規(guī)定“執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！庇忠罁?jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問題的解釋》第十六條的規(guī)定“案外人異議審查期間，人民法院不得對執(zhí)行標(biāo)的進(jìn)行處分?！币虼耍绻谙刃袦贤ú荒茏嘈?，法院仍要強(qiáng)行扣劃的情況下，應(yīng)當(dāng)向執(zhí)行法院提出執(zhí)行異議，并一并提交相關(guān)證明材料；人民法院如駁回申請，應(yīng)于10日內(nèi)向做出裁定的上級人民法院申請復(fù)議一次；如對上級人民法院裁定有異議的應(yīng)在收到裁定十五日內(nèi)，以強(qiáng)制扣劃申請人為被告，向強(qiáng)制扣劃人民法院提起訴訟，主張質(zhì)押權(quán)優(yōu)先；待法院判決，經(jīng)正常的民事審判程序。如果法院判決確認(rèn)質(zhì)押保證金為有效，會通過執(zhí)行回轉(zhuǎn)的形式，返還質(zhì)押保證金賬戶。對此，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問題的解釋》第十七條、第十八條有明確規(guī)定，案外人提起訴訟，對執(zhí)行標(biāo)的主張實體權(quán)利，并請求對執(zhí)行標(biāo)的停止執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)以申請執(zhí)行人為被告；被執(zhí)行人反對案外人對執(zhí)行標(biāo)的所主張的實體權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)以申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人為共同被告，并由執(zhí)行法院管轄。

四、問題的防范——辦理此類業(yè)務(wù)應(yīng)注意的問題

（一）完善住房按揭貸款合同（包括主合同、從合同）內(nèi)容

據(jù)筆者調(diào)查部分農(nóng)信社與開發(fā)商簽訂的《按揭貸款合作協(xié)議》中僅明確了開發(fā)商對購房人的債務(wù)承擔(dān)階段性的連帶保證責(zé)任，并沒有明確規(guī)定承擔(dān)此擔(dān)保責(zé)任的方式及保證金的性質(zhì)，而僅僅是在《協(xié)議》之后另行附上開發(fā)商提供的《承諾書》：“同意在此期間存入貸款金額百分之十比例保證金”。至于該保證金以什么形式存在、保證金賬號、擔(dān)保范圍、具不具有質(zhì)押的性質(zhì)等關(guān)鍵問題亦無明確的界定。此種約定的方式，恐為日后埋下了風(fēng)險隱患，從而使農(nóng)信社維護(hù)自身權(quán)益時處于不利地位。因此，“控制風(fēng)險要從源頭上抓起”，要結(jié)合實際情況進(jìn)

一步規(guī)范并完善合同的內(nèi)容，將按揭貸款保證金專戶的特點及質(zhì)押的性質(zhì)文字化、合同化，當(dāng)有權(quán)機(jī)關(guān)凍結(jié)、扣劃時應(yīng)及時能夠拿出相應(yīng)的質(zhì)押合同并做好溝通。

（二）規(guī)范保證金賬戶的開立

據(jù)了解，目前部分農(nóng)信社保證金賬戶開立的現(xiàn)狀是：即使是一個聯(lián)社下轄的不同網(wǎng)點在辦理按揭貸款保證金賬戶開立的業(yè)務(wù)時均有不同的操作方法，有的是以開發(fā)商的名義開立一般存折賬戶（開戶后在存折上手工注明為保證金賬戶，不能支?。?，開發(fā)商存入足額保證金后交由貸款人保管；有的是在存款2511保證金科目開立該開發(fā)商的保證金賬戶，由信用社進(jìn)行實時監(jiān)控等。這就需要相關(guān)部門綜合考慮風(fēng)險點后，深入研究，從上而下制定統(tǒng)一的操作規(guī)程，為全社提供科學(xué)統(tǒng)一的指導(dǎo)。

（三）加強(qiáng)保證金賬戶的管理

要嚴(yán)格按照保證承諾書的要求，規(guī)范保證金賬戶的現(xiàn)金流入及釋放。對于存入的每一筆保證金都要有詳細(xì)的時間、原因及其擔(dān)保的范圍，對每次因正式的抵押登記辦理后即部分擔(dān)保責(zé)任解除時，最好與開發(fā)商就現(xiàn)存的擔(dān)保責(zé)任及擔(dān)保范圍、對象、方式重新簽訂質(zhì)押合同，并重新開立保證金專戶，如此操作雖然手續(xù)繁瑣，但是從賬戶往來看形成質(zhì)押保證金賬戶嚴(yán)格控制，有序管理的特征，符合法律上有關(guān)“特戶”的規(guī)定，為促使法院認(rèn)定其為質(zhì)押擔(dān)保的性質(zhì)提供直接的證明。

第五篇：公司破產(chǎn)對外追債 法院千里扣劃結(jié)案

公司破產(chǎn)對外追債 法院千里扣劃結(jié)案

核心內(nèi)容：6月5日，武寧縣人民法院順利執(zhí)結(jié)一起公司破產(chǎn)對外追索債權(quán)糾紛案件，債權(quán)人的利益得到了很好地保護(hù)。

6月5日，武寧縣人民法院順利執(zhí)結(jié)一起公司破產(chǎn)對外追索債權(quán)糾紛案件，債權(quán)人的利益得到了很好地保護(hù)。

2011年，武寧鞋盒建筑有限責(zé)任公司、吳年、夏紅向法院申請武寧洪鑫高科技電子有限公司（以下簡稱洪鑫公司）破產(chǎn)，經(jīng)查該公司完全符合破產(chǎn)條件，法院于 2011年8月3日裁定洪鑫公司破產(chǎn)，并指定破產(chǎn)管理人。洪鑫公司破產(chǎn)管理人于2012年7月12日向法院起訴要求江門市領(lǐng)路電器公司（以下簡稱領(lǐng)路公 司）償還拖欠洪鑫公司貨款161236元，法院判決領(lǐng)路公司支付拖欠貨款161236元。判決生效后，領(lǐng)路公司并未履行義務(wù)，洪鑫公司破產(chǎn)管理人向法院申 請執(zhí)行。

由于被執(zhí)行人是外地公司，所以法官先依法向領(lǐng)路公司郵寄了執(zhí)行通知書和報告財產(chǎn)令，但是領(lǐng)路公司在收到文書后沒有任何意思表示。針對這個情況，法官一邊是 向省高院發(fā)出協(xié)助查詢書請省高院協(xié)助查詢領(lǐng)路公司的銀行賬戶；另一邊是向領(lǐng)導(dǎo)匯報，做好外出廣東江門強(qiáng)制執(zhí)行的準(zhǔn)備。隨著省高院的查詢回函得知領(lǐng)路公司的 銀行賬戶后，法官馬上趕赴廣東省江門市強(qiáng)制執(zhí)行。法官查到領(lǐng)路公司在中國農(nóng)業(yè)銀行江門河塘支行有60多萬的存款，依法扣劃了其中的178018元。至此，洪鑫公司的貨款及其利息全部執(zhí)行到位，案件順利執(zhí)結(jié)。