第一篇：《行政法與行政訴訟法》復(fù)習(xí)重點(diǎn)

《行政法與行政訴訟法》復(fù)習(xí)重點(diǎn)

1． 行政法是指調(diào)整行政權(quán)被行使過(guò)程中所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系以及對(duì)行政權(quán)進(jìn)行規(guī)范和控制的法律規(guī)范的總稱。

2． 行政法律關(guān)系是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的各種社會(huì)關(guān)系。3． 行政主體是依法以自己的名義行使行政權(quán)，實(shí)施國(guó)家行政管理，并能獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。

4． 行政法律關(guān)系由行政法律關(guān)系主體、客體和內(nèi)容三大要素構(gòu)成。

5． 行政法律關(guān)系的客體，是指行政法律關(guān)系中當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)所指向的對(duì)象。包括物、行為和精神財(cái)富。

6． 行政法律事實(shí)可分為法律事件和法律行為兩大類(lèi)。

7． 行政法的法源，即行政法的淵源，是指行政法的外部表現(xiàn)形式。分成：憲法、法律、行政法規(guī)和部門(mén)規(guī)章、地方性法規(guī)和地方行政規(guī)章、自治條例和單行條例、與行政法有關(guān)的法律解釋。

8． 行政組織法可分為兩類(lèi)，一類(lèi)是關(guān)于行政機(jī)關(guān)的設(shè)置、編制、職權(quán)、職責(zé)、活動(dòng)程序和方法的規(guī)范。其中職權(quán)、職責(zé)規(guī)范是行政組織規(guī)范的核心。另一類(lèi)是有關(guān)國(guó)家行政機(jī)關(guān)與公務(wù)員雙方在錄用、培訓(xùn)、考核、獎(jiǎng)懲、晉升、調(diào)動(dòng)中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的規(guī)范，以及在職務(wù)上的權(quán)利義務(wù)的規(guī)范；行政行為法，主要是行政機(jī)關(guān)與個(gè)人、組織雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的規(guī)范；行政監(jiān)督法是對(duì)行政進(jìn)行監(jiān)督的規(guī)范，也就是監(jiān)督主體對(duì)行政進(jìn)行監(jiān)督的規(guī)范。

9． 行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。是接線員行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴(yán)格遵守行政法律規(guī)范的要求，不得享有行政法規(guī)以外的特權(quán)，超越法定權(quán)限的行為無(wú)效； 行政合法性原則包括實(shí)體合法和程序合法兩方面的內(nèi)容。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容：⑴任何人不能成為審理自己案件的法官。⑵行政機(jī)關(guān)在裁決行政糾紛時(shí)不能偏聽(tīng)偏信。⑶決定對(duì)當(dāng)事人不利的事務(wù)時(shí)，應(yīng)預(yù)先通知當(dāng)事人并給其發(fā)表意見(jiàn)的機(jī)會(huì)。行政合法性原則通常要求行政權(quán)依法律的規(guī)定存在，行政機(jī)關(guān)依法設(shè)立并應(yīng)依法行使行政職權(quán)。

10．行政合理性原則是指行政機(jī)關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類(lèi)和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。表現(xiàn)在：㈠法律不可能規(guī)范全部行政活動(dòng)。㈡法律對(duì)行政活動(dòng)的規(guī)范，應(yīng)留出一定的余地，以便使行政機(jī)關(guān)根據(jù)具體情況靈活處理。如果法律對(duì)行政活動(dòng)規(guī)定得面面俱到，毫無(wú)裁量余地，則最終可能導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)束手無(wú)策。行政合理性原則的具體要求㈠行政行為的動(dòng)因應(yīng)符合法律目的㈡行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)㈢行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。

11．行政主體，是指享有國(guó)家行政權(quán)力，能以自己的名義從事行政管理活動(dòng)，并獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。具有以下特征：㈠行政主體是享有國(guó)家行政權(quán)力，實(shí)施行政活動(dòng)的組織。㈡行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)的組織。㈢行政主體是能夠獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。

12．行政主體與行政機(jī)關(guān)不能簡(jiǎn)單地等同。在行政管理活動(dòng)中，行政機(jī)關(guān)并不是惟一的行政區(qū)主體。行政機(jī)關(guān)以外的社會(huì)組織，如果得到法律、法規(guī)的授權(quán)，也會(huì)擁有一不定期的行政職權(quán)，享有與行政機(jī)關(guān)同樣的法律地位，成為行政主體。如原《食品衛(wèi)生法》中規(guī)定的食品衛(wèi)生管理中的衛(wèi)生防疫站、城市公共環(huán)境衛(wèi)生管理中的市容監(jiān)察組織等。此外，并非所有的行政機(jī)關(guān)都能成為行政主體，如政府某些臨時(shí)設(shè)置的機(jī)關(guān)只負(fù)責(zé)管理內(nèi)部事務(wù)，并不對(duì)外行使職權(quán)，也不承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，因此，不能成為行政主體。行政機(jī)關(guān)也不是在任何場(chǎng)合都能成為行政主體。當(dāng)行政機(jī)關(guān)以“機(jī)關(guān)法人”的身分從事民事活動(dòng)而成為民事主體，如租用辦公用房、購(gòu)買(mǎi)辦公用品等時(shí)，它就不是行政主體。13．國(guó)家的行政管理活動(dòng)雖然是通過(guò)各個(gè)公務(wù)員的公務(wù)行為得以實(shí)現(xiàn)的，但公務(wù)員并不是行政主體。因?yàn)楣珓?wù)員所實(shí)施的公務(wù)行為是以國(guó)家機(jī)關(guān)的名義實(shí)施的，公務(wù)員只是具體的操作者；公務(wù)員的公務(wù)行為所產(chǎn)生的法律后果和責(zé)任，并不直接由公務(wù)員承擔(dān)，而是由國(guó)家行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。公務(wù)員與國(guó)家行政機(jī)關(guān)是一種職務(wù)上的委托關(guān)系，公務(wù)員一般代表行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)，公務(wù)員的行為由行政主體負(fù)責(zé)。

14．行政職權(quán)是國(guó)家行政權(quán)的表現(xiàn)形式，是行政區(qū)主體實(shí)施國(guó)家行政管理活動(dòng)的權(quán)能。行政職權(quán)只能由行政主體來(lái)行使，行政管理相對(duì)方不享有行政職權(quán)。行政職權(quán)主要有以下內(nèi)容：⑴行政立法權(quán)⑵行政許可權(quán)⑶行政確認(rèn)權(quán)⑷行政檢查權(quán)⑸行政獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)⑹行政物質(zhì)幫助權(quán)⑺行政處罰權(quán)⑻行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)⑼行政合同的簽訂權(quán)⑽行政復(fù)議權(quán)。

15．行政優(yōu)先權(quán)包括以下內(nèi)容⑴先行處置權(quán)：雖然按照法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，行政區(qū)主體在行使行政職權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循法定的程序。但在緊急情況下，行政主體可不受程序的制約，先行處置。如《治安管理處罰法》第四章的規(guī)定，公安機(jī)關(guān)對(duì)違法相對(duì)方進(jìn)行治安行政處罰時(shí)，必須遵循傳喚、訊問(wèn)、取證、裁決等四個(gè)步驟。但是，在緊急情況下，公安機(jī)關(guān)可以先行采取強(qiáng)制措施，如先行扣留等。⑵獲得社會(huì)協(xié)助權(quán)⑶推定有效權(quán)。

16．我國(guó)的最高國(guó)家行政機(jī)關(guān)是中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院。國(guó)務(wù)院即中央人民政府、由全國(guó)人民代表大會(huì)產(chǎn)生，對(duì)全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。國(guó)務(wù)院由總理、副總理、國(guó)務(wù)委員、各部部長(zhǎng)、各委員會(huì)主任、審計(jì)長(zhǎng)、秘書(shū)長(zhǎng)組成，實(shí)行總理負(fù)責(zé)制?？偫怼⒏笨偫?、國(guó)務(wù)委員、秘書(shū)長(zhǎng)組成國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議。國(guó)務(wù)院的各部、各委員會(huì)和審計(jì)機(jī)關(guān)，是國(guó)務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)下負(fù)責(zé)領(lǐng)導(dǎo)和管理某一方面國(guó)家行政事務(wù)的國(guó)家行政機(jī)關(guān)。按照合理分工、職責(zé)分明、機(jī)構(gòu)精干和便于提高工作效率等原則設(shè)置。國(guó)務(wù)院的直屬機(jī)構(gòu)有稅務(wù)總局、環(huán)?？偩?、海關(guān)總署，國(guó)家工商行政管理局等，是國(guó)家行政機(jī)關(guān)。國(guó)務(wù)院辦公廳等是內(nèi)部辦公機(jī)構(gòu)。

17．我國(guó)地方各級(jí)人民政府分為?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）、市（自治州、直轄市的區(qū)）、縣、鄉(xiāng)（民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)）四級(jí)。

18．行政機(jī)關(guān)組織法：隸屬關(guān)系三種：⑴垂直領(lǐng)導(dǎo) ⑵業(yè)務(wù)指導(dǎo) ⑶雙重領(lǐng)導(dǎo)。

19．現(xiàn)行憲法規(guī)定，國(guó)務(wù)院每屆任期同全國(guó)人民代表大會(huì)每屆任期相同，總理、副總理、國(guó)務(wù)委員連續(xù)任期不得超過(guò)兩屆。地方各級(jí)人民政府每屆任期與本級(jí)人民代表大會(huì)任期相同。

20．凡政府組織法定的最高行政決策權(quán)力和責(zé)任賦予一人承擔(dān)者，稱為首長(zhǎng)負(fù)責(zé)制，簡(jiǎn)稱首長(zhǎng)制；而賦予委員會(huì)議集體承擔(dān)者，稱為委員會(huì)議負(fù)責(zé)制，簡(jiǎn)稱委員會(huì)制。兩者各有其所適用的范圍，一般來(lái)說(shuō)，凡是執(zhí)行性、技術(shù)性與速?zèng)Q性一類(lèi)的事務(wù)，宜用首長(zhǎng)制，可以收到行動(dòng)快、效率高之效；凡立法性、協(xié)調(diào)性、傾向性一類(lèi)的事務(wù)，宜用委員會(huì)制?？煞从扯喾矫娴睦媾c要求，利于分工合作，避免個(gè)人專(zhuān)斷。

21．我國(guó)人民行使國(guó)家權(quán)力的機(jī)關(guān)是全國(guó)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)。全國(guó)人民代表大會(huì)是最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)，其他國(guó)家機(jī)關(guān)都是由它產(chǎn)生，對(duì)它負(fù)責(zé)，受它監(jiān)督?！稇椃ā返?5條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院，即中央人民政府，是最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，是最高國(guó)家行政機(jī)關(guān)。” 22．國(guó)務(wù)院的行政職權(quán)包括㈠制定行政法規(guī)權(quán)：行政法規(guī)是對(duì)全國(guó)有普遍約束力的規(guī)范性文件。按照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，國(guó)務(wù)院制定行政法規(guī)必須有憲法和法律的依據(jù)，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院全體會(huì)議或常務(wù)會(huì)議審議通過(guò)，其頒布必須由總理簽署。國(guó)務(wù)院的制定行政法規(guī)權(quán)，即通常據(jù)說(shuō)的國(guó)務(wù)院的行政立法權(quán)。㈡領(lǐng)導(dǎo)各級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)權(quán)㈢領(lǐng)導(dǎo)和管理全國(guó)各項(xiàng)行政工作權(quán)㈣國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)授予的其他職權(quán)。

23．我國(guó)的政府派出機(jī)關(guān)有三種類(lèi)型：省、自治區(qū)人民政府經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的行政公署；縣、自治縣人民政府經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)的區(qū)公所；市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市人民政府經(jīng)上一級(jí)人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的街道辦事處。在我國(guó)，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府是最基層的人民政府，領(lǐng)導(dǎo)和管理所轄行政區(qū)域的行政事務(wù)。

24．公務(wù)員是指在各級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)中依法行使國(guó)家行政權(quán)力，執(zhí)行國(guó)家公務(wù)，除工勤人員以外的工作人員。25．兩種法律身份的劃分⑴按時(shí)間劃分⑵按職責(zé)界限劃分⑶按法律適用劃分⑷按名義或公共利益劃分。公務(wù)員的行為首先可以劃分為個(gè)人行為和機(jī)關(guān)行為。個(gè)人行為不可能是公務(wù)行為，因?yàn)楣珓?wù)行為不能以個(gè)人名義而只能以公務(wù)機(jī)關(guān)的名義作出。劃分個(gè)人行為與機(jī)關(guān)行為的標(biāo)準(zhǔn)主要有三個(gè)：⑴公務(wù)員的行為以所屬的機(jī)關(guān)名義作出的，屬機(jī)關(guān)行為，以自己名義作出的，則屬個(gè)人行為；⑵公務(wù)員的行為是在他的職責(zé)范圍內(nèi)作出的，屬于機(jī)關(guān)行為，如果超越職責(zé)范圍，必須結(jié)合第一標(biāo)準(zhǔn)和第二標(biāo)準(zhǔn)綜合認(rèn)定；⑶公務(wù)員的行為是執(zhí)行機(jī)關(guān)的命令或委托，不管機(jī)關(guān)的命令或委托是否超越權(quán)限，概屬機(jī)關(guān)行為。

26．在我國(guó)，行政職務(wù)的產(chǎn)生主要有四種程序：選任、委任、調(diào)任和聘任。行政職務(wù)的變更，主要發(fā)生于下列情況：罷免、撤職、辭去領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)、免職、降職、轉(zhuǎn)職、調(diào)職、升職。公務(wù)員職務(wù)關(guān)系的消滅：死亡、喪失國(guó)籍、辭退、開(kāi)除公職、被判刑罰、離休退休。27．被委托組織與被授權(quán)組織的區(qū)別：性質(zhì)不同、產(chǎn)生的依據(jù)不同、行為的后果不同。

28．行政相對(duì)方是指在行政法律關(guān)系中與行政主體相對(duì)應(yīng)的另一方當(dāng)事人，是其權(quán)益受行政主體的行政行為影響的個(gè)人或組織。

29．行政法制監(jiān)督是指國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、國(guó)家司法機(jī)關(guān)、上級(jí)行政機(jī)關(guān)、專(zhuān)門(mén)行政監(jiān)督機(jī)關(guān)及國(guó)家機(jī)關(guān)體系以外的公民、組織依法對(duì)行政主體及其工作人員是否依法行使行政職權(quán)和是否遵紀(jì)守法所進(jìn)行的監(jiān)督。

30．行政法制監(jiān)督主體的監(jiān)督有：㈠國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督；㈡國(guó)家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督；㈢國(guó)家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督；㈣國(guó)家機(jī)關(guān)體系以外的公民、組織的監(jiān)督。

31．國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督方式主要有：法律監(jiān)督、工作監(jiān)督、人事監(jiān)督。

32．行政行為是指行政主體行使行政職權(quán)，作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。包括含義：㈠行政行為是行政主體所為的行為；㈡行政行為是行使行政職權(quán)，進(jìn)行行政管理的行為；㈢行政行為是行政主體實(shí)施的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。

33．行政主體的活動(dòng)，從性質(zhì)上劃分主要包括兩類(lèi)：一類(lèi)是民事活動(dòng)。行政主體是以平等的民事主體的身份出現(xiàn)，該活動(dòng)受民事法律規(guī)范調(diào)整，行政主體不享有行政優(yōu)益權(quán)。另一類(lèi)是行政管理活動(dòng)，這類(lèi)活動(dòng)是以行政主體行使的行政職權(quán)為核心的，有行政職權(quán)的存在，才有行政行為。

34．抽象行政行為與具體行政行為的區(qū)別：根據(jù)行政行為實(shí)施的對(duì)象及適用力的不同，可以將行政行為分為抽象行政行為和具體行政行為。抽象行政行為是指行政主體針對(duì)不特定的行政管理對(duì)象實(shí)施的行政行為，包括行政主體制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為，也包括行政主體制定行政措施、發(fā)布行政命令、通知、通告、決議、決定的行為等。抽象行政行為通常具有普遍性。具體行政行為是指行政主體針對(duì)特定的行政管理對(duì)象實(shí)施的行政行為，包括行政許可、行政強(qiáng)制行政處罰等行為，通常以具體、完整的行政決定的形式表現(xiàn)出來(lái)。抽象行政行為與具體行政行為的主要區(qū)別就是對(duì)象是否特定，抽象行政行為的對(duì)象是不特定的，而具體行政行為的對(duì)象是特定的。35．行政行為的效力：公定力、確定力、拘束力、執(zhí)行力。

36．行政行為的無(wú)效的原因；⑴行政行為有特別重大的違法情形；⑵行政行為具有明顯的違法情形；⑶行政主體不明確或明顯超越職權(quán)的行為；⑷行政主體受脅迫所為的行政行為；⑸沒(méi)有可能實(shí)施的行政行為；⑹行政行為的實(shí)施將導(dǎo)致犯罪。行政行為無(wú)效的結(jié)果：⑴行政行為被確認(rèn)無(wú)效后即自始至終不發(fā)生法律效力；⑵行政相對(duì)人可不受該行為之約束，可自行決定不履行該行為所規(guī)定的義務(wù)，而不承擔(dān)法律責(zé)任；⑶被確認(rèn)為無(wú)效的行政行為沒(méi)有時(shí)效的限制，有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)可在任何時(shí)候宣布其無(wú)效；⑷行政行為被宣布為無(wú)效后，行政主體因此所得到的一切利益應(yīng)返還給相對(duì)方，而對(duì)相對(duì)方因此所受到的損失應(yīng)予賠償。

37．行政行為撤銷(xiāo)的原因：⑴行政行為不具備合法要件；⑵行政行為不適當(dāng)。行政行為撤銷(xiāo)的結(jié)果：⑴行政行為自撤銷(xiāo)之日起失去法律效力；⑵行政行為因行政主體或行政相對(duì)方的不同過(guò)錯(cuò)歸屬而有不同的責(zé)任后果。若行政行為是因行政主體的過(guò)錯(cuò)而被撤銷(xiāo)，行政主體應(yīng)予賠償；若行政行為是因行政相對(duì)方的過(guò)錯(cuò)而被撤銷(xiāo)的，行政相對(duì)方因此所受的損失自行負(fù)責(zé)。行政相對(duì)方所獲得的利益應(yīng)予以收回。

38．行政行為的廢止的原因：⑴法律、法規(guī)、規(guī)章或政策被修改、廢止或撤銷(xiāo)；⑵國(guó)家形勢(shì)發(fā)生重大變化；⑶原定任務(wù)已經(jīng)執(zhí)行完畢。行政行為廢止的結(jié)果：⑴自廢止之日行政行為失去法律效力；⑵因行政行為廢止機(jī)時(shí)給相對(duì)方帶來(lái)?yè)p失時(shí)，行政主體予以適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。

39．行政立法是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序，制定行政法規(guī)和行政規(guī)章和活動(dòng)。行政立法的分類(lèi)㈠行政立法依其權(quán)力來(lái)源的不同分為：⑴職權(quán)立法；⑵授權(quán)立法。㈡行政立法依據(jù)行使行政立法權(quán)的主體不同分為：⑴中央行政立法；⑵地方行政立法。㈢依據(jù)行政立法內(nèi)容、目的和功能的不同，可以將行政立法分為：⑴執(zhí)行性立法；⑵創(chuàng)制性立法。

40．從法律意義上講，行政立法程序必須遵循以下兩個(gè)基本原則，一是民主原則，二是效率原則。41．根據(jù)我國(guó)憲法、組織法以及有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，我國(guó)行政立法主體為；⑴國(guó)務(wù)院；⑵國(guó)務(wù)院各部門(mén)；⑶省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大市的人民政府。其中較大市是指省、自治區(qū)的人民政府所在地的市，經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市。

42．行政許可，是指行政主體根據(jù)行政相對(duì)方的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，通過(guò)頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，賦予或確認(rèn)行政相對(duì)方從事某種活動(dòng)的法律資格或法律權(quán)利的一種具體行政行為。行政許可的特征：㈠行政許可是依申請(qǐng)的行政行為；行政相對(duì)方針對(duì)特定的事項(xiàng)向行政主體提出申請(qǐng)，是行政主體實(shí)施行政許可的前提條件。㈡行政許可的內(nèi)容是國(guó)家一般禁止的活動(dòng)；㈢行政許可是行政主體賦予行政相對(duì)方某種法律資格或法律權(quán)利的具體行政行為；㈣行政許可是一種外部行政行為；㈤行政許可是一種要式行政行為。

43．行政強(qiáng)制的含義：行政強(qiáng)制是指行政主體為實(shí)現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進(jìn)行，對(duì)行政相對(duì)方的人身及財(cái)產(chǎn)等采取的強(qiáng)制性的具體行政行為的總稱。行政強(qiáng)制的特征：⑴行政強(qiáng)制的主體是行政主體，即行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織；⑵行政強(qiáng)制的對(duì)象是相對(duì)方的財(cái)物和人身自由；⑶行政強(qiáng)制的目的是為了實(shí)現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進(jìn)行。

44．行政強(qiáng)制的分類(lèi)：㈠以行政強(qiáng)制行為所指向的對(duì)象和內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，可分為⑴對(duì)人身的強(qiáng)制；⑵對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制；⑶對(duì)行為的強(qiáng)制。㈡以行政強(qiáng)制行為的目的和程序的階段性為標(biāo)準(zhǔn)，可分為⑴即時(shí)性強(qiáng)制；⑵執(zhí)行性強(qiáng)制。

45．行政強(qiáng)制執(zhí)行不允許進(jìn)行執(zhí)行和解。行政強(qiáng)制執(zhí)行的種類(lèi)㈠間接強(qiáng)制執(zhí)行⑴代執(zhí)行（代執(zhí)行是指行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)或第三人代替義務(wù)人履行法定義務(wù)，并向義務(wù)人征收必要費(fèi)用的強(qiáng)制執(zhí)行措施）⑵執(zhí)行罰（執(zhí)行罰主要通過(guò)滯納金表現(xiàn)出來(lái)，執(zhí)行罰的數(shù)額從義務(wù)人應(yīng)履行義務(wù)之日起，按日計(jì)算，可反復(fù)適用。）。㈡直接強(qiáng)制 根據(jù)強(qiáng)制執(zhí)行的對(duì)象分為對(duì)財(cái)產(chǎn)、行為和人身三種執(zhí)行方式。46．行政強(qiáng)制執(zhí)行與行政處罰的區(qū)別：⑴性質(zhì)不同；⑵目的不同；⑶原則不同。

47．行政強(qiáng)制執(zhí)行的原則：（行政強(qiáng)制執(zhí)行是行政法的組成部分，它除了要遵守行政法的基本原則，如行政合法性原則和行政合理性原則以外，還應(yīng)遵循其特有的原則）㈠強(qiáng)制與教育相結(jié)合的原則；㈡依法強(qiáng)制執(zhí)行的原則；㈢強(qiáng)制執(zhí)行適當(dāng)?shù)脑瓌t；㈣目的實(shí)現(xiàn)原則。

48．行政合同，是指行政主體之間，行政主體與公民、法人或其他組織之間，為了實(shí)現(xiàn)行政管理的目的，依雙方意思表示一致，而確立、變更或消滅相互權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。行政合同有如下特征㈠行政合同的當(dāng)事人一方必須是行政主體；㈡行政合同的目的是為了實(shí)現(xiàn)國(guó)家行政管理目標(biāo)；㈢行政合同的雙方意思表示必須一致；㈣在行政合同的履行、變更或解除中，行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)。49．行政合同的締結(jié)主要有招標(biāo)、拍賣(mài)、邀請(qǐng)發(fā)價(jià)和直接磋商等方式。

50．行政合同雙方的權(quán)利和義務(wù)：㈠行政主體的權(quán)利 在行政合同中，行政主體有下列權(quán)利，這些權(quán)利同時(shí)也是相對(duì)方的義務(wù)，主要有：⑴對(duì)合同的監(jiān)督、指揮權(quán)；⑵單方面變更合同標(biāo)的權(quán)；⑶單方面解除合同權(quán)；⑷制裁權(quán)（行政主體的制裁手段，主要有金錢(qián)制裁、強(qiáng)制繼續(xù)履行、代執(zhí)行、解除合同）。㈡相對(duì)方的權(quán)利：⑴獲得報(bào)酬權(quán)；⑵損害賠償請(qǐng)求權(quán)；⑶必要的和有益的額外費(fèi)用償還請(qǐng)求權(quán)；⑷不能預(yù)見(jiàn)的物質(zhì)困難的補(bǔ)償權(quán)。此外，在行政合同的履行中，行政相對(duì)方還享有以下兩種特有的權(quán)利：⑴特權(quán)行為的補(bǔ)償權(quán)；⑵如果發(fā)生因經(jīng)濟(jì)變動(dòng)、戰(zhàn)爭(zhēng)、自然災(zāi)害等當(dāng)事人不可預(yù)見(jiàn)的情況，致使合同履行極端困難時(shí)，相對(duì)方則享有不可預(yù)見(jiàn)情況的補(bǔ)償權(quán)。

51．行政處罰是行政主體對(duì)違反行政法律規(guī)范的公民、法人或其他組織給予制裁的具體行政行為。行政處罰的特征：⑴行政處罰是以對(duì)違法行為人的懲戒為目的，而不是以實(shí)現(xiàn)義務(wù)為目的；⑵行政處罰的適用主體是行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織；⑶行政處罰的適用對(duì)象是作為行政相對(duì)方的公民、法人或其他組織，屬于外部行政行為。

52．行政處罰的種類(lèi)㈠人身罰⑴行政拘留⑵勞動(dòng)教養(yǎng)；㈡行為罰；㈢財(cái)產(chǎn)罰；㈣申誡罰（主要形式有：警告和通報(bào)批評(píng)）。

53．行政處罰案件由違法行為發(fā)生地的縣級(jí)以上人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。行政處罰適用的時(shí)效，是指對(duì)行為人實(shí)施行政處罰，還需其違法行為未超過(guò)追究時(shí)效，超過(guò)法定的追究時(shí)效，則不得對(duì)違法者適用行政處罰。我國(guó)《行政處罰法》第29條規(guī)定：違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰?！吨伟补芾硖幜P法》規(guī)定的時(shí)效為6個(gè)月。行政處罰的適用方式：一事不再罰款，《行政處罰法》第24條規(guī)定：“對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰?！?/p>

54．行政處罰的程序：簡(jiǎn)易程序的適用條件，⑴違法事實(shí)確鑿；⑵對(duì)該違法行為處以行政處罰有明確、具體的法定依據(jù)；⑶處罰較為輕微。即對(duì)個(gè)人處以50元以下的罰款或者警告，對(duì)組織處以1000元以下的罰款或者警告。<該節(jié)可能會(huì)出案例分析P162> 55．行政處罰執(zhí)行的原則㈠當(dāng)事人自覺(jué)履行原則；㈡行政復(fù)議和行政訴訟期間，行政處罰決定不停止執(zhí)行原則；㈢決定罰款與收繳罰款相分離原則。行政處罰執(zhí)行的措施：⑴到期不交納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款；⑵根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)物拍賣(mài)或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款；⑶申請(qǐng)人民法院執(zhí)行。

56．行政處分的種類(lèi)：警告、記過(guò)、記大過(guò)、降級(jí)、撤職、開(kāi)除。

57．行政違法是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員，在行政管理過(guò)程中，違反行政法律規(guī)范的行為。行政違法具有以下特征：㈠行政違法是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)人員的違法；㈡行政違法必須是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員違反行政法律規(guī)范的行為；㈢行政主體及其執(zhí)行公務(wù)人員的行政違法行為在主觀上有過(guò)錯(cuò)。

58．行政不當(dāng)也叫行政失當(dāng)，指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)人員，在執(zhí)行行政管理過(guò)程中作出的行政行為合法但不合理。

59．行政責(zé)任是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當(dāng)，違反其法定職責(zé)和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。行政責(zé)任的構(gòu)成要件：⑴行政責(zé)任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員；⑵行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當(dāng)；⑶行政責(zé)任必須為行政法律規(guī)范所確認(rèn)，是一種法律責(zé)任，行政責(zé)任不是一種政治上或道義上的責(zé)任，而是一種法律所明確規(guī)定的責(zé)任；⑷承擔(dān)行政責(zé)任須有主觀上的故意或過(guò)失。

60．我國(guó)行政救濟(jì)的途徑主要有兩種：即行政機(jī)關(guān)救濟(jì)和司法機(jī)關(guān)救濟(jì)。

61．行政復(fù)議是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，按照法定的程序和條件向作出該具體行政行為的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由受理申請(qǐng)的行政機(jī)關(guān)對(duì)具體行政行為依法進(jìn)行審查并作出處理決定的活動(dòng)。行政復(fù)議具有以下特點(diǎn)：⑴行政復(fù)議是行政機(jī)關(guān)的行政行為；⑵行政復(fù)議是以行政爭(zhēng)議為處理對(duì)象的行為；⑶行政復(fù)議是由行政相對(duì)方提起的一種依申請(qǐng)而產(chǎn)生的行為；⑷行政復(fù)議是一種行政司法行為。

62．行政復(fù)議參加人是指行政爭(zhēng)議的當(dāng)事人和與行政爭(zhēng)議有利害關(guān)系的人。包括行政復(fù)議申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人和第三人。

63．行政復(fù)議的范圍<可能會(huì)出案例分析題 P208-210>《行政復(fù)議法》第7條規(guī)定，公民法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對(duì)具體行政行為申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)，可以一并向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對(duì)該規(guī)定的審查申請(qǐng)：⑴國(guó)務(wù)院部門(mén)的規(guī)定；⑵縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府及其工作部門(mén)的規(guī)定；⑶鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。

64．根據(jù)《行政復(fù)議法》第8條的規(guī)定，下列事項(xiàng)，不能申請(qǐng)復(fù)議：⑴不服行政機(jī)關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的；⑵不服行政機(jī)關(guān)對(duì)民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理的。根據(jù)《行政復(fù)議法》的第12條的規(guī)定，對(duì)縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民政府工作部門(mén)的具體行政行為不服的，由申請(qǐng)人選擇，可以向該部門(mén)的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。也可以向上一級(jí)主管部門(mén)申請(qǐng)行政復(fù)議。65．《行政復(fù)議法》第9條第1款規(guī)定：公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議；但是法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過(guò)60日的除外。

66．《行政復(fù)議法》第22條規(guī)定：行政復(fù)議原則上采取書(shū)面審查的辦法，但申請(qǐng)人提出要求或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)認(rèn)為有必要時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人和第三人的意見(jiàn)，并可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況?！缎姓?fù)議法》第21條規(guī)定：行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行；但有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：⑴被申請(qǐng)人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；⑵行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；⑶申請(qǐng)人申請(qǐng)停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；⑷法律規(guī)定停止執(zhí)行的?！缎姓?fù)議法》第31條的規(guī)定：行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。67．行政賠償即行政侵權(quán)賠償。是指行政主體及其工作人員，在行使行政職權(quán)過(guò)程中，因其行為違法而侵犯了公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成了損害，由行政主體給予賠償?shù)姆芍贫取?8．行政賠償責(zé)任的構(gòu)成要件㈠行政侵權(quán)行為<行政侵權(quán)行為是構(gòu)成行政賠償責(zé)任的首要條件>㈡損害事實(shí)。行政賠償責(zé)任的歸責(zé)原則：過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則、危險(xiǎn)責(zé)任原則、違法責(zé)任原則。根據(jù)我國(guó)《國(guó)家賠償法》第3條、第4條規(guī)定，行政賠償范圍包括侵犯人身權(quán)的違法行政行為和侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的違法行政行為兩種。

69．國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形：㈠行政機(jī)關(guān)工作工作人員與行使職權(quán)無(wú)關(guān)的個(gè)人行為；㈡因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的；㈢法律規(guī)定的其他情形。

70．法律、法規(guī)授予行政權(quán)的組織在行使授予的行政權(quán)時(shí)，侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，被授權(quán)的組織為行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。作為行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的此類(lèi)組織須具備以下條件：㈠有法律、法規(guī)明確授予的行政權(quán)；㈡在行使被授予的行政權(quán)時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害。

71．所謂行政處理，就是由行政機(jī)關(guān)按照行政程序?qū)徖硇姓C(jī)關(guān)及其工作人員或受行政機(jī)關(guān)委托的組織和個(gè)人違法行政職權(quán)，侵犯公民、法人和其他組織的人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)的案件。行政先行原則是指：在行政賠償請(qǐng)求人向法院提起行政賠償訴訟之前，應(yīng)先向行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)要求賠償，由行政機(jī)關(guān)依法進(jìn)行處理。

72．行政賠償 請(qǐng)求賠償?shù)囊孩耪?qǐng)求人的賠償請(qǐng)求必須向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出，其他任何機(jī)關(guān)均無(wú)權(quán)直接受理；⑵請(qǐng)求人必須具有請(qǐng)求權(quán)；⑶必須在法定期限內(nèi)請(qǐng)求，這是個(gè)時(shí)效要件；⑷所提之賠償請(qǐng)求必須是法律規(guī)定應(yīng)該賠償之損害范圍或我國(guó)《國(guó)家賠償法》對(duì)行政賠償?shù)姆秶忻鞔_規(guī)定的。被請(qǐng)求的機(jī)關(guān)在收到請(qǐng)求權(quán)人的申請(qǐng)后，通常有兩種方式用來(lái)拒絕賠償：一是認(rèn)為本機(jī)關(guān)無(wú)賠償義務(wù)，因而應(yīng)在收到申請(qǐng)后以書(shū)面的形式通知請(qǐng)求人不予賠償，并說(shuō)明不予賠償?shù)睦碛?。理由一般有兩個(gè)：⑴被申請(qǐng)之違法侵害行為不是本機(jī)關(guān)的工作人員或受本機(jī)關(guān)委托的組織和個(gè)人所為，因而本機(jī)關(guān)不是賠償義務(wù)機(jī)關(guān)；⑵被請(qǐng)求損害賠償之事實(shí)不在國(guó)家賠償法所規(guī)定的賠償范圍之內(nèi)，依法不應(yīng)予以賠償。二是自收到申請(qǐng)后置之不理，超過(guò)兩個(gè)月的法定期限不予賠償，或者賠償請(qǐng)求人對(duì)賠償數(shù)額的異議，這種情況可以認(rèn)為是默示的拒絕。請(qǐng)求人不論遇到何種方式的拒絕，均可在3個(gè)月內(nèi)向人民法院提起賠償訴訟，通過(guò)司法程序求得損害賠償。

73．行政賠償訴訟起訴條件與我國(guó)《行政訴訟法》所規(guī)定的行政訴訟的起訴條件相比，有所不同：⑴提起行政訴訟無(wú)須經(jīng)過(guò)行政先行處理，只要原告認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益即可。只有在法律有特別規(guī)定的情況下，才經(jīng)過(guò)行政復(fù)議程序而后起訴；⑵公民、法人和其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起3個(gè)月內(nèi)提出，法律另有規(guī)定的除外。這個(gè)起訴期限遠(yuǎn)比單獨(dú)的賠償訴訟短。受害人應(yīng)在知道受害之日起兩年內(nèi)提出行政賠償請(qǐng)求，請(qǐng)求在兩個(gè)月內(nèi)未獲準(zhǔn)予，則可在相繼的3個(gè)月內(nèi)提起賠償訴訟；⑶賠償法雖然沒(méi)有明文規(guī)定賠償訴訟必須以行政侵權(quán)被確認(rèn)為違法或被撤銷(xiāo)為前提，但在司法實(shí)務(wù)中，常遇到行政侵權(quán)行為是否違法的爭(zhēng)議，而賠償訴訟只能對(duì)行政違法侵權(quán)行為提起。

74．根據(jù)我國(guó)《行政訴訟法》規(guī)定，行政賠償案件的管轄同于行政訴訟案件?？偟脑瓌t是：由賠償義務(wù)機(jī)關(guān)所在地的基層人民法院管轄第一審賠償訴訟案件。如果賠償義務(wù)機(jī)關(guān)為國(guó)務(wù)院各部委或省、自治區(qū)、直轄市一級(jí)的機(jī)關(guān)，則由其所在地的中級(jí)人民法院管轄。

75．國(guó)家機(jī)關(guān)行使追償權(quán)，必須具備兩個(gè)條件：㈠賠償義務(wù)機(jī)關(guān)已經(jīng)向受損失的公民、法人和其他組織支付了賠償金，返還了財(cái)產(chǎn)或恢復(fù)了原狀；㈡行政機(jī)關(guān)工作人員及受委托的組織和個(gè)人對(duì)加害行為有故意或重大過(guò)失。

76．我國(guó)《國(guó)家賠償法》第25條規(guī)定：國(guó)家賠償以支付賠償金為主要方式。能夠返還財(cái)產(chǎn)或恢復(fù)原狀的，予以返還財(cái)產(chǎn)或者恢復(fù)原狀。根據(jù)這一規(guī)定，我國(guó)的國(guó)家賠償是以金錢(qián)賠償為主要方式，以返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀為補(bǔ)充，即除特別情形以外，絕大部分的賠償應(yīng)通過(guò)支付貨幣的方式進(jìn)行賠償，只有在返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀為適當(dāng)時(shí)，才可以選擇返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀的方式。除金錢(qián)賠償、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀的方式外，我國(guó)國(guó)家賠償法還規(guī)定了恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉、消除影響等方式。

77．在我國(guó)，行政訴訟案件由以下五個(gè)要件構(gòu)成：⑴原告是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)組織作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。簡(jiǎn)言之，原告只能由公民、法人或者其他組織充當(dāng)，而不能由行使行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)或者法律法規(guī)授權(quán)的組織充當(dāng)。⑵被告是作出被原告認(rèn)為侵犯其合法權(quán)益的具體行政行為的行政機(jī)關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)的組織；⑶原告提起行政訴訟必須是在法律、法規(guī)規(guī)定屬于法院受案范圍內(nèi)及屬于受訴法院管轄的行政爭(zhēng)議；⑷原告必須是在法定期限內(nèi)起訴；⑸法律、法規(guī)規(guī)定起訴前必須經(jīng)過(guò)行政復(fù)議的，已進(jìn)行了行政復(fù)議；自行選擇行政復(fù)議的，復(fù)議機(jī)關(guān)已作出復(fù)議決定或者逾期末作出復(fù)議決定。

78．行政訴訟采用合議制，是由行政訴訟的性質(zhì)所決定的。行政案件技術(shù)性、知識(shí)性較強(qiáng)，而且行政訴訟當(dāng)事人一方為行政機(jī)關(guān)，獨(dú)任審判難以勝任。采用合議制有利于行政案件的公正解決。行政訴訟實(shí)行合議制原則，不存在民事訴訟有獨(dú)任審判的例外。為保證案件的公正審理，行政訴訟同民事、刑事訴訟一樣，堅(jiān)持回避原則。人民法院審理行政案件，除涉及國(guó)家秘密，個(gè)人隱私和法律另有規(guī)定者外，一律公開(kāi)進(jìn)行。公開(kāi)審判原則適用于法庭調(diào)查、法庭辯論和宣判等訴訟的各個(gè)階段。人民法院審理行政案件實(shí)行兩審終審制。

79．行政訴訟應(yīng)予受理的案件：㈠行政處罰案件：⑴申誡罰⑵財(cái)產(chǎn)罰⑶行為罰⑷人身自由罰；㈡行政強(qiáng)制措施案件；㈢侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的案件；㈣行政許可案件；㈤不履行法定職責(zé)案件；㈥撫恤金案件；㈦違法要求履行義務(wù)的案件；㈧其他侵犯人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)案件；㈨法律、法規(guī)規(guī)定可以起訴的其他行政案件。

80．行政訴訟不予受理的案件：㈠國(guó)家行為；㈡抽象行政行為；㈢行政機(jī)關(guān)對(duì)其工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定；㈣法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的行政行為；㈤公安、國(guó)家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為；㈥行政機(jī)關(guān)的調(diào)解和仲裁行為；㈦不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為；㈧駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為；㈨對(duì)公民、法人或其他組織的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。

81．中級(jí)人民法院的管轄三類(lèi)案件：⑴確認(rèn)發(fā)明專(zhuān)利權(quán)的案件和海關(guān)處理的案件；⑵對(duì)國(guó)務(wù)院各部門(mén)或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作出的具體行政行為提起訴訟的案件；⑶本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。有下列情形之一的，屬于“本轄區(qū)重大、復(fù)雜的案件”：被告為縣級(jí)以上人民政府，且基層人民法院不適宜審理的案件；社會(huì)影響重大的共同訴訟、集團(tuán)訴訟案件；重大涉外或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門(mén)特別行政區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)的案件；其他重大、復(fù)雜案件。一般地域管轄又稱“普通地域管轄”，是指按照最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地確定的管轄。根據(jù)行政行政訴訟法的規(guī)定，以下兩種情況下，由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄：⑴凡是未經(jīng)復(fù)議而直接向人民法院起訴的；⑵經(jīng)過(guò)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)維持原決定的。82．公民的訴訟行為能力自年滿18周歲時(shí)開(kāi)始；年滿16周歲，依靠自己的勞動(dòng)收入生活的公民也具有訴訟行為能力。未滿18周歲（上述年滿16周歲的公民除外）和雖年滿18周歲但患有精神病的公民無(wú)訴訟行為能力。法人和其他組織以及行政機(jī)關(guān)的訴訟行為能力和訴訟權(quán)利能力是一致的，即從它們成立時(shí)開(kāi)始，至撤消、解散或者宣告破產(chǎn)時(shí)終止。

83．行政訴訟原告是指對(duì)具體行政行為不服，依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院起訴的利害關(guān)系人。

具備原告資格：㈠必須是行政管理相對(duì)一方的行政相對(duì)人；㈡必須有法律上的利害關(guān)系；㈢必須是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的行政相對(duì)人。

84．行政訴訟的被告，是指因原告認(rèn)為其作出的具體行政行為違法并侵犯了其合法權(quán)益而向人民法院起訴，人民法院受理后通知參加應(yīng)訴，并受人民法院終局裁判拘束的行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。具備被告資格：㈠須是具有行政訴訟權(quán)利能力的行政機(jī)關(guān)和組織；㈡須在具體行政法律關(guān)系中行使行政職權(quán)并作出具體行政行為；㈢必須為原告所指控并經(jīng)過(guò)人民法院通知應(yīng)訴。85．行政訴訟被告應(yīng)按以下原則確定：⑴直接起訴的案件，作出被訴具體行政行為的機(jī)關(guān)是被告；⑵經(jīng)上級(jí)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的具體行政行為，在對(duì)外發(fā)生法律效力的文書(shū)上署名的機(jī)關(guān)為被告；⑶兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)共同作出同一具體行政行為的，各行政機(jī)關(guān)是共同被告；⑷經(jīng)復(fù)議但復(fù)議機(jī)關(guān)維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；⑸經(jīng)復(fù)議且復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告；⑹法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出具體行政行為的，該組織是被告；⑺未取得合法授權(quán)的行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)組建的機(jī)構(gòu)作出具體行政行為的，以該行政機(jī)關(guān)為被告；⑻由行政機(jī)關(guān)委托的組織所作出的具體行政行為，委托的行政機(jī)關(guān)是被告；⑼行政機(jī)關(guān)被撤消的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被告；⑽應(yīng)當(dāng)履行保護(hù)行政相對(duì)人人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)而拒絕履行的行政機(jī)關(guān)是被告。

86．起訴：在行政訴訟中，起訴是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為自己的合法權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)具體行政行為的侵害，而向人民法院提出訴訟請(qǐng)求，要求人民法院通過(guò)行使審判權(quán)，依法保護(hù)自己合法權(quán)益的訴訟行為。行政訴訟中的起訴有兩種類(lèi)型：⑴直接向人民法院起訴；⑵經(jīng)復(fù)議后向人民法院起訴。

87．起訴的條件：㈠原告必須是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織；㈡有明確的被告；㈢有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)；㈣屬于人民法院的受案范圍和受訴人民法院管轄。88．合議庭評(píng)議階段，適用少數(shù)服從多數(shù)的原則。行政案件無(wú)論是否公開(kāi)審理，都應(yīng)當(dāng)公開(kāi)宣判。89．上訴是指當(dāng)事人不服第一審人民法院所作出的末生效的行政裁判，在法定期限內(nèi)聲明不服，提出上訴狀請(qǐng)求上一級(jí)人民法院對(duì)行政案件進(jìn)行第二次審理并撤消或者改變第一審裁判的上訴行為。當(dāng)事人提起上訴，必須依法具備以下條件：⑴上訴人和被上訴人必須適格；⑵存在法律允許提起上訴的對(duì)象，即未生效的第一審行政判決；⑶上訴必須在法定期限內(nèi)提起；⑷上訴必須遞交上訴狀；⑸在遞交上訴狀的同時(shí)交納訴訟費(fèi)用。

90．審判監(jiān)督程序是指人民法院發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定違反法律、法規(guī)規(guī)定，依法對(duì)案件再次進(jìn)行審理的程序。因提起審判監(jiān)督程序的主體不同，分別適用以下三種提起程序：⑴人民法院院長(zhǎng)通過(guò)審判委員會(huì)決定再審；⑵上級(jí)人民法院提審或者指令再審；⑶人民檢察院抗訴。91．行政訴訟證據(jù)的法定種類(lèi)：⑴書(shū)證；⑵物證；⑶視聽(tīng)資料；⑷證人證言；⑸當(dāng)事人陳述；⑹鑒定結(jié)論；⑺勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄。舉證責(zé)任：《行政訴訟法》規(guī)定，被告對(duì)作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，從立法上明確了人微言輕被告的行政機(jī)關(guān)對(duì)具體行政行為負(fù)舉證責(zé)任。92．行政訴訟法律適用的原則㈠法律、法規(guī)是行政審判的依據(jù)；㈡規(guī)章的參照適用；㈢其他規(guī)范性文件在行政訴訟中的地位；㈣人民法院對(duì)司法解釋的援引。93．行政訴訟法律沖突適用的規(guī)則：㈠特別沖突適用規(guī)則；㈡不同等級(jí)沖突的適用原則；㈢同級(jí)沖突適用規(guī)則；㈣新舊法沖突適用規(guī)則；㈤人際沖突適用規(guī)則；㈥區(qū)際沖突適用規(guī)則。

94．行政案件的判決是指人民法院根據(jù)事實(shí)，依據(jù)法律、法規(guī)，參照規(guī)章，對(duì)具體行政行為的合法性作出的實(shí)體裁判。行政訴訟判決按照審級(jí)標(biāo)準(zhǔn)可以分為一審判決、二審判決和再審判決。一審人民法院經(jīng)過(guò)審理，根據(jù)不同情況可以作出五種類(lèi)型的判決，即維持判決、撤消判決、限期履行判決、變更判決、確認(rèn)判決。二審人民法院審理上訴行政案件后，根據(jù)不同情況，可以作出維持判決和依法改判兩種類(lèi)型的判決。

第二篇：行政法與行政訴訟法

期末作業(yè)考核

《行政法與行政訴訟法》

滿分100分

一、簡(jiǎn)答（每題10分，共40分）1.簡(jiǎn)述行政法律關(guān)系的特征。

答：（1）行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體。（2）行政法律關(guān)系具有非對(duì)等性。（3）行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)一般是法定的。行政法律關(guān)系主體的權(quán)利不能自由處分。（4）行政法律關(guān)系引起爭(zhēng)議后，行政機(jī)關(guān)有單方解決、處理權(quán)。2.行政處罰與執(zhí)行罰的區(qū)別。

答：1）行政處罰是行政行為的一種；執(zhí)行罰屬行政強(qiáng)制行為中間接強(qiáng)制的一種。（2）行政處罰是給予違法者以人身的、財(cái)產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁；而執(zhí)行罰是對(duì)違法者科以新的金錢(qián)給付義務(wù)。（3）行政處罰措施只能對(duì)一事適用一次，而執(zhí)行罰可反復(fù)適用。3.簡(jiǎn)述行政訴訟的特殊原則。

答：（1）訴訟不停止執(zhí)行原則。指當(dāng)行政相對(duì)人因不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為，向人民法院提出訴訟，人民法院立案受理后，在訴訟期間，不停止該具體行政行為執(zhí)行。（2）被告負(fù)主要舉證責(zé)任的原則。（3）不調(diào)解原則。在行政訴訟中，不能以調(diào)解為結(jié)案方式。但行政賠償訴訟案件除外。（4）合法性審查原則。行政訴訟中人民法院只審查具體行政行為的合法性。（5）有限變更原則。指人民法院對(duì)行政機(jī)關(guān)的處理決定一般不得變更，只是對(duì)于顯失公正的行政處罰決定，可以判決變更。

4.行政補(bǔ)償與行政賠償?shù)膮^(qū)別。

答：（1）產(chǎn)生的前提不同。行政補(bǔ)償因合法的行政行為引起；行政賠償則以行政違法為前提。（2）是否適用等價(jià)原則不同。行政補(bǔ)償不適用等價(jià)原則；行政賠償適用等價(jià)原則。（3）發(fā)生的時(shí)間不同。行政補(bǔ)償可以在損失發(fā)生前進(jìn)行先行補(bǔ)償；行政賠償必須以損害事實(shí)的發(fā)生為前提。（4）處理的機(jī)關(guān)不同。行政賠償因涉及違法，多數(shù)國(guó)家允許司法審查；行政補(bǔ)償糾紛一般都由行政機(jī)關(guān)解決。

二、論述題（每題15分，共60分）

1.論行政程序法的基本原則及與公正原則相關(guān)的制度。

答：行政程序法的基本原則應(yīng)包括：（1）公正原則。（2）公開(kāi)原則。（3）保障基本人權(quán)原則。（4）效率原則。與公正原則相關(guān)的制度有（1）聽(tīng)證制度。（2）回避制度。（3）合議制度。（4）說(shuō)明理由制度。（5）職能分離制度。（6）不單方接觸制度。（7）記錄備案制度。（8）復(fù)審制度。2.結(jié)合實(shí)際，談?wù)勑姓S可制度的完善。

答：依據(jù)行政法理論，行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù) 個(gè)人或組織的申請(qǐng)，做出決定允許其從事某種活動(dòng)，行使某種特權(quán)、獲得某種資格能力的行為。行政許可從實(shí)質(zhì)上講是以法律禁止為前提條件的。即國(guó)家為了自身利益或社會(huì)安全、將個(gè)人、組織的某些行為或活動(dòng)權(quán)利規(guī)定為普遍，普遍禁止，但同時(shí)又規(guī)定，對(duì)于符合合法條件的，行政機(jī)關(guān)可通過(guò)其許可行為解任禁止。行政許可行為具有以下法律特征：

第一，行政許可是以行政相對(duì)人的申請(qǐng)為前提的，不屬于行政機(jī)關(guān)根據(jù)職權(quán)所主動(dòng)發(fā)出的行政行為。第二，行政許可是一種賦予被許可的相對(duì)人權(quán)利的行政處理行為，不同于行政機(jī)關(guān)所做出的實(shí)質(zhì)在于增加當(dāng)事人義務(wù)的行政處罰、強(qiáng)制執(zhí)行、征稅等義務(wù)性行為。第三，行政許可在性質(zhì)上一種特許，即個(gè)人或組織所申請(qǐng)?jiān)S可的事項(xiàng)，對(duì)一般人是禁止的，但不意味對(duì)任務(wù)人禁止。第四，行政許可是一種要式的行政行為。即必須有正式的法律文件，例如：許可證、執(zhí)照等才能成立。

行政許可作為行政機(jī)關(guān)一種具體行政行為，其本身具有法律效力。這主要表現(xiàn)三個(gè)方面：

1、證明力，2、確定力、3、拘束力。

行政許可制度是現(xiàn)代化社會(huì)各國(guó)普遍使用的對(duì)社會(huì)和經(jīng)濟(jì)進(jìn)行管理的重要制度。它的主要功能作用在于：第一，有利于國(guó)家對(duì)社會(huì)以及其他事務(wù)的宏觀調(diào)控。第二，有利于保障公共利益和社會(huì)安全，體現(xiàn)對(duì)自然資源和社會(huì)資源的合理分配。第三，有利于保護(hù)個(gè)人或組織的合法權(quán)益。

行政許可法確立了行政許可必須遵循的七項(xiàng)原則，即，合法原則、公開(kāi)、公平、公正原則，便民原則，救濟(jì)原則，信賴保護(hù)原則、監(jiān)督原則以及無(wú)償原則。3.試論行政程序法的目標(biāo)模式及其選擇。

答：1.行政程序法的目標(biāo)模式，指行政程序法根據(jù)所要達(dá)到的目標(biāo)而形成的總體特征。行政程序法可發(fā)揮多方面的作用，立法者可按照自己所追求的目標(biāo)進(jìn)行選擇，強(qiáng)化或突出某方面的作用。這種選擇使一國(guó)的行政程序法形成一定的目標(biāo)模式。從目前各國(guó)情況分析，主要分為控制型、權(quán)利型和效率型三種。

(1)．控制型模式表現(xiàn)為以控制下級(jí)行政機(jī)構(gòu)，防止其偏離統(tǒng)治意志為目的。其特點(diǎn)包括設(shè)置多層級(jí)的審批制度，自上而下的監(jiān)察制度、復(fù)雜的控告和抗告制度、秘密的內(nèi)部偵控制度等。

(2)．權(quán)利型模式的突出特征是更多考慮監(jiān)控行政權(quán)的行使。著重防止和控制其濫用，以最大限度的保障行政相對(duì)人的合法權(quán)利（益）不受侵犯。美國(guó)、韓國(guó)、日本的行政程序法屬此種模式。該模式的特點(diǎn)是：

1）規(guī)范重心在于規(guī)范和監(jiān)控涉及行政相對(duì)人權(quán)利、義務(wù)的行政行為。尤其對(duì)行政強(qiáng)制、制裁等程序做出嚴(yán)格、細(xì)致的程序規(guī)定。較少或不規(guī)定內(nèi)部行政程序。

2）重視與行政相對(duì)人權(quán)利行使和保障利益獲得等相關(guān)程序，諸如參與、申請(qǐng)、申辯、告訴等程序的規(guī)定。

3）注意劃分清楚行政權(quán)力與行政相對(duì)人權(quán)利的界限，尤其是后者權(quán)利的全面、完整和可操作性。4）以對(duì)行政相對(duì)人切身利益構(gòu)成重大影響的聽(tīng)政程序?yàn)楹诵膬?nèi)容，對(duì)之具體、詳盡的規(guī)定。有關(guān)聽(tīng)證的規(guī)定與其他內(nèi)容中占比重最大。

5）設(shè)計(jì)程序時(shí)應(yīng)首先考慮達(dá)到結(jié)果的公平、公正性。6）司法化程度高。(3)．效率型模式的明顯體現(xiàn)在于立足行政效率的宗旨，著眼于促進(jìn)行政職權(quán)的有效行使和管理目標(biāo)的迅速實(shí)現(xiàn)，盡可能減少行政機(jī)器運(yùn)轉(zhuǎn)過(guò)程中的阻力。德國(guó)、西班牙、葡萄牙的行政程序法可劃歸此模式。該模式的特點(diǎn)是：

1）職權(quán)主義傾向明顯，賦予行政機(jī)關(guān)較大的行政主導(dǎo)權(quán)和較寬的自由裁量權(quán)。

2）規(guī)定了一些用以提高效率的特別制度和程序。如西班牙行政程序法中的“緊急審理”制度、“兼并程序”。德國(guó)、葡萄牙行政程序法中確立了若干聽(tīng)政排除事項(xiàng)。此外，對(duì)時(shí)效的規(guī)定要求嚴(yán)格，規(guī)定時(shí)附以違反的法律后果。對(duì)有關(guān)行政協(xié)助、申訴不停止執(zhí)行制度的規(guī)定也較為詳盡。

3）在程序的設(shè)計(jì)方面，重視其科學(xué)性、連續(xù)性和靈活性，力圖簡(jiǎn)約易行。尤其給緊急、復(fù)雜情況下行政主體處量事務(wù)，留下必要的空間和余地。

4）對(duì)行政相對(duì)人的參與權(quán)利重視不夠，通常僅作較原則、抽象的規(guī)定，有關(guān)聽(tīng)證制度的內(nèi)容欠詳盡，行政法律救濟(jì)的制度及程序也著墨不多。

5）司法化程度不高。

但從現(xiàn)行的各國(guó)行政程序法看，純粹選擇一種模式的比較少見(jiàn)。大多數(shù)國(guó)家都以一種模式為主兼容其他模式。尤其是第二次世界大戰(zhàn)以后，多數(shù)國(guó)家傾向于選擇權(quán)利與效率兼顧的模式。其特點(diǎn)是，既尊重公民權(quán)利，反對(duì)違法及不當(dāng)行政，又賦予行政官員更大的自由裁量權(quán)；在程序足以體現(xiàn)公平的前提下，盡可能使行政行為過(guò)程步驟緊湊、簡(jiǎn)便易行，注意程序的科學(xué)性；在劃清行政職權(quán)與公民權(quán)利界限的前提下，注意明確行政官員的職權(quán)與職責(zé)等。

2.從行政訴訟與行政復(fù)議的共同點(diǎn)、不同點(diǎn)及行政復(fù)議與行政訴訟的具體銜接關(guān)系論 述。

4.結(jié)合實(shí)際，談?wù)劚壤瓌t在行政法運(yùn)行過(guò)程中的運(yùn)用。

答：行政法基本原則具有普遍性、基礎(chǔ)性、自身的特殊性，它應(yīng)能反應(yīng)出行政法律規(guī)范區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特性。主要表現(xiàn)在：（1）行政法的基本原則是行政法規(guī)范制定的依據(jù)（2）當(dāng)行政法具體規(guī)范不明確或沒(méi)有規(guī)定的情況下，行政機(jī)關(guān)可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。

行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴(yán)格遵守行政法律規(guī)范的要求，不得享有行政法規(guī)范以外的特權(quán)，超越法定權(quán)限的行為無(wú)效；違法行政行為依法應(yīng)受到法律制裁，行政主體應(yīng)對(duì)其行政違法行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。行政合法性原則包括實(shí)體合法和程序合法兩個(gè)方面的內(nèi)容。違反實(shí)體法和違反程序法都是對(duì)行政合法性原則的破壞。實(shí)體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活動(dòng)中的權(quán)利與義務(wù)的行政法律規(guī)范。程序法則通常是為保證行為程序公正，沒(méi)有偏私，從而保障實(shí)體權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的法律規(guī)范。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容：

（一）任何人不能成為審理自己案件的法官。執(zhí)行這一原則的制度是回避制度。

（二）行政機(jī)關(guān)在裁決行政糾紛時(shí)不能偏聽(tīng)偏信，應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人同等的辯論機(jī)會(huì)。

（三）決定對(duì)當(dāng)事人不利的事務(wù)時(shí)，應(yīng)預(yù)先通知當(dāng)事人并給其發(fā)表意見(jiàn)的機(jī)會(huì)。行政合法性原則的具體要求： 行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則通常要求行政權(quán)依法律的規(guī)定存在，行政機(jī)關(guān)依法設(shè)立并應(yīng)依法行使行政職權(quán)。具體講，行政合法性原則應(yīng)包括以下三個(gè)方面的要求：

（一）任何行政職權(quán)都必須基于法律的授權(quán)才能存在

（二）任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權(quán)力不僅應(yīng)遵循實(shí)體法規(guī)范，而且應(yīng)遵循程序法規(guī)范，二者不能偏廢。

（三）任何行政職權(quán)的授權(quán)和委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。行政合法性原則這三個(gè)方面的具體內(nèi)容要求行政主體應(yīng)嚴(yán)格依法辦事，行政管理活動(dòng)應(yīng)有法可依，嚴(yán)格按照法律規(guī)范進(jìn)行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的憲法、法律，還有國(guó)務(wù)院指定的行政法規(guī)，國(guó)務(wù)院各部門(mén)制定的規(guī)章、省級(jí)人大及其常委會(huì)以及較大的室的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級(jí)人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規(guī)章等。行政合理性原則是行政法法治原則的另一個(gè)重要組成部分。它是指行政機(jī)關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類(lèi)和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現(xiàn)全社會(huì)共同遵守的行為準(zhǔn)則的法理。行政合理性原則基于實(shí)際行政活動(dòng)的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是規(guī)范行政活動(dòng)的法律。主要表現(xiàn)在：

（一）法律不可能規(guī)范全部行政活動(dòng)

（二）法律對(duì)行政活動(dòng)的規(guī)范，應(yīng)留出一定的余地，以便使行政機(jī)關(guān)根據(jù)具體情況靈活處理。如果法律對(duì)行政活動(dòng)規(guī)定得面面俱到，毫無(wú)裁量余地，則最終可能導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)束手無(wú)策。行政合理性原則的具體要求：行政合理性原則作為一項(xiàng)普遍適用的行政法的基本原則，其具體要求主要有：

（一）行政行為 的動(dòng)因應(yīng)符合法律的目的

（二）行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)

（三）行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。

總之，行政合理性原則要求行政機(jī)關(guān)行事符合常理。自由裁量權(quán)賦予行政機(jī)關(guān)更多的權(quán)力，因此應(yīng)受到更多的限制。既要防止對(duì)自由裁量限制過(guò)嚴(yán)，使自由裁量變成羈束決定；又要防止對(duì)自由裁量的放任，使之變成專(zhuān)橫行為，破壞行政法治。一般來(lái)說(shuō)，具有不政黨動(dòng)機(jī)、不考慮相關(guān)因素或內(nèi)容不合理的相關(guān)因素內(nèi)容要合理是相互聯(lián)系的，共同形成對(duì)行政自由裁量的實(shí)質(zhì)控制，使行政法治得以完善。在現(xiàn)實(shí)生活中，行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機(jī)關(guān)沒(méi)有職權(quán)的情況下，卻要行使所謂行政權(quán)力。如在現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生這樣的案件：一城管大隊(duì)執(zhí)法人員攔截大貨車(chē)，要求罰款。罰款的理由為，該車(chē)?yán)⒀b建筑廢棄鐵絲，沒(méi)有罩蓬布。違法嫌疑人進(jìn)行申辯，執(zhí)法人員不但不聽(tīng)申辯，并強(qiáng)行扣了大貨車(chē)司機(jī)的機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛證。不交罰款，就不發(fā)還機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛證。很顯然城管大隊(duì)無(wú)權(quán)扣機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛證，但就是這聽(tīng)起來(lái)象個(gè)笑話事情在現(xiàn)實(shí)中的確發(fā)生了。依據(jù)《中華人民共和國(guó)治安管理法》，嫖娼最高被處罰5000元。然而在現(xiàn)實(shí)中，被處罰多少數(shù)額的都有，大多數(shù)被處罰10000元，7000元、6000元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進(jìn)行作出的，并且罰款不出具任何收據(jù)占了不小的比例。事后當(dāng)事人想起訴到法院，卻連個(gè)收條也拿不出來(lái)。嫖娼，不但違法，而且影響家庭，影響工作，影響一個(gè)人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點(diǎn)，不僅僅是罰款，簡(jiǎn)直是有“敲詐”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動(dòng)交納高額罰款。象這樣執(zhí)法，不但執(zhí)法主體不正確，即公安派出所無(wú)權(quán)行使象這樣的大額罰款，而且罰款數(shù)額過(guò)高，直接違反《中華人民共和國(guó)治安管理法》。另外行政行為程序不合法。最基本應(yīng)給違法嫌疑人出具一張收據(jù)，告知違法嫌疑人違反了什么法律，有哪些行政救濟(jì)手段。所以行政合法性原則在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得不夠順利。行政合理性在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生，雙方發(fā)生歐斗，依據(jù)《中華人民共和國(guó)治安管理法》之規(guī)定可以實(shí)施拘留。當(dāng)事人常反映“為什么只拘留我，不拘留對(duì)方？”我們或許常做這樣的解釋?zhuān)芍皇钦f(shuō)“可以”拘留，而沒(méi)有說(shuō)應(yīng)當(dāng)拘留。所以說(shuō)只要拘留合法即可，被拘留的人不能強(qiáng)行要求公安機(jī)關(guān)拘留對(duì)方。這種解釋只是對(duì)行政合法性進(jìn)行的，沒(méi)有解釋行政行為為什么經(jīng)常合法但不合理。拘留斗毆一方，不拘留對(duì)方，顯然不合理，不公平，不能說(shuō)服人。行政機(jī)關(guān)應(yīng)一視同仁，同等情況，應(yīng)給予相同的行政處罰。行政合法性原則，行政合理性原則是非常好，但在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得非常不利。實(shí)現(xiàn)依法行政的夢(mèng)想，還有待時(shí)日，有待于努力

第三篇：行政法與行政訴訟法

期末作業(yè)考核

《行政法與行政訴訟法》

滿分100分

一、簡(jiǎn)答（每題15分，共60分）1.簡(jiǎn)述行政法律關(guān)系的特征。

答（1）行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體。（2）行政法律關(guān)系具有非對(duì)等性。（3）行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)一般是法定的。行政法律關(guān)系主體的權(quán)利不能自由處分。（4）行政法律關(guān)系引起爭(zhēng)議后，行政機(jī)關(guān)有單方解決、處理權(quán)。：

2.行政處罰與執(zhí)行罰的區(qū)別。

答：（1）行政處罰是行政行為的一種；執(zhí)行罰屬行政強(qiáng)制行為中間接強(qiáng)制的一種。（2）行政處罰是給予違法者以人身的、財(cái)產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁；而執(zhí)行罰是對(duì)違法者科以新的金錢(qián)給付義務(wù)。（3）行政處罰措施只能對(duì)一事適用一次，而執(zhí)行罰可反復(fù)適用。

3.簡(jiǎn)述行政訴訟的特殊原則。

答：（1）訴訟不停止執(zhí)行原則。指當(dāng)行政相對(duì)人因不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為，向人民法院提出訴訟，人民法院立案受理后，在訴訟期間，不停止該具體行政行為執(zhí)行。（2）被告負(fù)主要舉證責(zé)任的原則。（3）不調(diào)解原則。在行政訴訟中，不能以調(diào)解為結(jié)案方式。但行政賠償訴訟案件除外。（4）合法性審查原則。行政訴訟中人民法院只審查具體行政行為的合法性。（5）有限變更原則。指人民法院對(duì)行政機(jī)關(guān)的處理決定一般不得變更，只是對(duì)于顯失公正的行政處罰決定，可以判決變更。

4.行政補(bǔ)償與行政賠償?shù)膮^(qū)別。

答：（1）產(chǎn)生的前提不同。行政補(bǔ)償因合法的行政行為引起；行政賠償則以行政違法為前提。（2）是否適用等價(jià)原則不同。行政補(bǔ)償不適用等價(jià)原則；行政賠償適用等價(jià)原則。（3）發(fā)生的時(shí)間不同。行政補(bǔ)償可以在損失發(fā)生前進(jìn)行先行補(bǔ)償；行政賠償必須以損害事實(shí)的發(fā)生為前提。（4）處理的機(jī)關(guān)不同。行政賠償因涉及違法，多數(shù)國(guó)家允許司法審查；行政補(bǔ)償糾紛一般都由行政機(jī)關(guān)解決。

二、論述題（每題20分，共40分）

1.論行政程序法的基本原則及與公正原則相關(guān)的制度。

答：行政程序法的基本原則，是指用以指導(dǎo)行政程序法的制定以及其下一實(shí)施的基本準(zhǔn)則或原理。它是高度地提煉、凝聚行政程序法的精神、涵蓋總結(jié)了行政程序法的內(nèi)容。

行政程序法的基本原則

1、法律正當(dāng)程序原則。法律正當(dāng)程序原則公認(rèn)是程序正義的主要體現(xiàn)。概括行政法上適用法律正當(dāng)程序原則之最核心要求有：一是在行使行政權(quán)力可能相對(duì)人產(chǎn)生不利影響時(shí)，須先聽(tīng)取當(dāng)事人意見(jiàn)。不能片面地認(rèn)定事實(shí)，剝奪對(duì)方的辯護(hù)權(quán)利。概而言之，正當(dāng)程序是要求將對(duì)相對(duì)人能產(chǎn)生或可能產(chǎn)生不利影響的行政行為司法化。

2、自然公正原則。自然公正原則初建于英國(guó)。就自然公正原則內(nèi)容而言，又由兩個(gè)基本的程序原則組成。其一是聽(tīng)取相對(duì)人的意見(jiàn)，其二是不能作為自己案件的法官。吸取相對(duì)人意見(jiàn)原則，是指任何人或團(tuán)體在行使權(quán)力可能使別人受不利影響時(shí)，必須聽(tīng)取相對(duì)人的意見(jiàn)，每一個(gè)人都有為自己辯護(hù)和防衛(wèi)的權(quán)利。該原則的核心要求，是不讓個(gè)人蒙受不利而又沒(méi)有陳述意見(jiàn)的機(jī)會(huì)。這一原則又含三個(gè)構(gòu)成要素：首先，要求保證相對(duì)人在合理時(shí)間以前得到通知。其次，讓相對(duì)人了解行政機(jī)關(guān)的論點(diǎn)和根據(jù)。再次，提供對(duì)相對(duì)人為自己辯護(hù)的權(quán)利。不能作為自己案件法官原則，還被總結(jié)為“任何人不得自斷其案”之法諺。該原則的重要意義是避免偏私。

3、比例原則。所謂比例原則，是指要求實(shí)施行政權(quán)時(shí)，在目的與手段之間要存在一定的比例關(guān)系。

4、透明度原則。程序公開(kāi)實(shí)質(zhì)是現(xiàn)代民主政治向行政權(quán)提出的公開(kāi)行使的要求。堅(jiān)持這一原則的意義在于將行政權(quán)運(yùn)作的基本過(guò)程公開(kāi)于社會(huì)，接受社會(huì)的監(jiān)督，防止行政權(quán)的濫用等。

5、保障基本人權(quán)原則。即是說(shuō)，出于對(duì)基本人權(quán)尊重和保障，在行政行為中盡量減少乃至于消除對(duì)一般公民基本權(quán)利或利益的不利影響或損害。

6、效率原則。行政效率是現(xiàn)代行政管理所追求的目標(biāo)之一。

與法律正當(dāng)程序原則、自然公正原則相關(guān)的制度

（1）聽(tīng)證制度。指行政主體做出的行政行為時(shí)，就有關(guān)問(wèn)題聽(tīng)取當(dāng)事人評(píng)論意見(jiàn)，同時(shí)予以說(shuō)明解釋的制度。聽(tīng)證制度被公認(rèn)為現(xiàn)代行政程序法的核心制度，對(duì)行政公正起根本性的保證作用。

（2）回避制度。指公務(wù)員在代表國(guó)家實(shí)施某一具體行政行為時(shí)，例如：與當(dāng)事人具有親屬、愛(ài)憎、金錢(qián)等方面的利害關(guān)系，就不能參與該行政行為實(shí)施的制度。其基本內(nèi)涵是：任何人不得裁決與自己有關(guān)的案件。公務(wù)員在已知自己與所處理案件存在利害關(guān)系時(shí)，應(yīng)自動(dòng)回避，行政相對(duì)人亦可提出請(qǐng)求，由行政首長(zhǎng)命其回避。

（3）合議制度。指行政機(jī)關(guān)（通常指實(shí)行委員會(huì)集體領(lǐng)導(dǎo)制度的機(jī)關(guān)），對(duì)涉及公民權(quán)利和義務(wù)的事項(xiàng)，采取少數(shù)服從多數(shù)的原則做出決定或裁決的制度，基本內(nèi)容為：合議制機(jī)關(guān)具有獨(dú)立的不受干涉的行政決定與裁決權(quán)；合議機(jī)關(guān)必須由三名以上成員組成。舉行合議之際也應(yīng)三人以上出席。決定或裁決須取得合議組織半數(shù)以上同意方得生效；參加合議的成員對(duì)于自己的投票有陳述或不陳述理由的權(quán)利，有將其理由制度筆錄，并對(duì)這作為要更正的權(quán)利。

（4）說(shuō)明理由制度。指行政機(jī)關(guān)在做出對(duì)行政相對(duì)人不利的決定時(shí)，必須說(shuō)明做出該決定的事實(shí)原因和法律依據(jù)的制度。說(shuō)明理由制度是行政程序法中的較重要的組成部分。其作用是有利于鑒別針對(duì)自己的行政決定、決策是否正當(dāng)合法，理由是否充分，以便在需要時(shí)通過(guò)行使訴權(quán)等手段維護(hù)自己的合法權(quán)益。

（5）職能分離制度。指行政機(jī)關(guān)對(duì)行政相對(duì)人的權(quán)利利益問(wèn)題做出決定，特別是對(duì)行政相對(duì)人實(shí)施行政處罰時(shí)，其調(diào)查控告職能應(yīng)與裁決職能分離的制度。負(fù)責(zé)調(diào)查違法事實(shí)和提起指控的公務(wù)員，不能參與行政處理決定或行政處罰的裁決，負(fù)責(zé)做出行政處理決定或行政處罰的裁決的公務(wù)員，不能與負(fù)責(zé)調(diào)查指控的公務(wù)員事先相互協(xié)商和交換意見(jiàn)。

（6）不單方接觸的制度。指行政機(jī)關(guān)在處理兩個(gè)以上行政相對(duì)人的具有互相排斥利益事項(xiàng)時(shí)，不允許單方接觸的制度。

（7）記錄備案制度。指行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政聽(tīng)證、做出行政處理或處罰、行政裁判等，均須制作記錄，建立案卷，以備查閱的制度。

（8）復(fù)審制度。指行政機(jī)關(guān)做出決定或裁決后，應(yīng)給予行政相對(duì)人一方當(dāng)事人提出復(fù)議、訴訟或申訴的機(jī)會(huì)，當(dāng)相對(duì)一方當(dāng)事人提出申訴或訴訟請(qǐng)求時(shí)，有關(guān)決定或裁決應(yīng)受到法院、上級(jí)行政機(jī)關(guān)或同級(jí)行政機(jī)關(guān)中專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)重新審查的制度。復(fù)審制度應(yīng)包括復(fù)議制度和司法審查制度兩種。

2.結(jié)合實(shí)際，談?wù)勑姓S可制度的完善。

答：依據(jù)行政法理論，行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)個(gè)人或組織的申請(qǐng)，做出決定允許其從事某種活動(dòng)，行使某種特權(quán)、獲得某種資格能力的行為。行政許可從實(shí)質(zhì)上講是以法律禁止為前提條件的。即國(guó)家為了自身利益或社會(huì)安全，將個(gè)人、組織的某些行為或活動(dòng)權(quán)利規(guī)定為普遍，普遍禁止，但同時(shí)又規(guī)定，對(duì)于符合法定條件的，行政機(jī)關(guān)可以通過(guò)其許可行為解除禁止。

行政許可行為具有以下法律特征：第一，行政許可是以行政相對(duì)人的申請(qǐng)為前提的。不屬于行政機(jī)關(guān)根據(jù)職權(quán)所主動(dòng)發(fā)出的行政行為。第二，行政許可是一種賦予被許可的相對(duì)人權(quán)利的行政處理行為，不同于行政機(jī)關(guān)所做出的實(shí)質(zhì)在于增加當(dāng)事人義務(wù)的行政處罰、強(qiáng)制執(zhí)行、征稅等義務(wù)性行為。第三，行政許可在性質(zhì)上是一種特許，即個(gè)人或組織所申請(qǐng)?jiān)S可的事項(xiàng)，對(duì)一般人是禁止的，但不意味對(duì)任何人禁止。第四，行政許可是一種要式的行政行為。即必須有正式的法律文件，例如：許可證、執(zhí)照等才能成立。

行政許可作為行政機(jī)關(guān)的一種具體行政行為，其本身具有法律效力。這主要表現(xiàn)三個(gè)方面：

1、證明力；

2、確定力；

3、拘束力；

行政許可制度是現(xiàn)代社會(huì)各國(guó)普遍使用的對(duì)社會(huì)和經(jīng)濟(jì)進(jìn)行管理的重要制度。它的主要功能作用在于：第一，有利于國(guó)家對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)以及其他事務(wù)的宏觀調(diào)控。第二，有利于保障公共利益和社會(huì)安全，體現(xiàn)對(duì)自然資源和社會(huì)資源的合理分配。第三，有利于保護(hù)個(gè)人或組織的合法權(quán)益。

行政許可法確立了行政許可必須遵循的七項(xiàng)原則，即，合法原則，公開(kāi)、公平、公正原則，便民原則，救濟(jì)原則，信賴保護(hù)原則、監(jiān)督原則以及無(wú)償原則。

行政許可的一般程序包括申請(qǐng)與受理、審查、決定三個(gè)環(huán)節(jié)。

針對(duì)行政許可實(shí)踐中存在的行政許可實(shí)施機(jī)關(guān)重許可、輕監(jiān)管或者只許可、不監(jiān)管，不該準(zhǔn)予許可的亂許可或者該許可的又不許或等問(wèn)題，行政許可法確立了行政許可的監(jiān)督與責(zé)任制度。

（一）關(guān)于監(jiān)督檢查制度。行政許可法規(guī)定，上級(jí)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的監(jiān)督檢查，及時(shí)糾正行政許可實(shí)施中的違法行為。同時(shí)，針對(duì)一些行政機(jī)關(guān)重事前審批、輕事后監(jiān)督的現(xiàn)象，行政許可法著重對(duì)實(shí)施行政許可之后的監(jiān)督檢查作了四個(gè)方面的規(guī)定：1，書(shū)面監(jiān)督檢查制度；2，實(shí)地監(jiān)督檢查制度；3，屬地管轄制度；4，舉報(bào)制度。

（二）關(guān)于法律責(zé)任制度。行政許可法按照權(quán)責(zé)一致的原則，對(duì)行政機(jī)關(guān)違法設(shè)定、實(shí)施行政許可的行為規(guī)定了嚴(yán)格的法律責(zé)任。主要有三個(gè)方面：1，違法設(shè)定行政許可的法律責(zé)任。2，違法實(shí)施行政許可的法律責(zé)任。3，實(shí)施許可后不履行監(jiān)督職責(zé)的法律責(zé)任。

第四篇：行政法與行政訴訟法

1.根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，下列說(shuō)法不正確的是（）。

A.對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的警告、罰款、沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷(xiāo)許可證、暫扣或者吊銷(xiāo)執(zhí)照、行政拘留等行政處罰不服的可以申請(qǐng)行政復(fù)議

B.對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)行政強(qiáng)制措施決定不服的可以申請(qǐng)行政復(fù)議

C.對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)、資格等證書(shū)變更、中止、撤銷(xiāo)的決定不服的可以申請(qǐng)行政復(fù)議

D.對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定不服的可以申請(qǐng)行政復(fù)議

滿分：3 分

2.行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起六十日內(nèi)作出（）。A.行政復(fù)議判決 B.行政復(fù)議決定 C.行政復(fù)議裁定 D.行政復(fù)議仲裁

滿分：3 分

3.賠償請(qǐng)求人請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)?，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、復(fù)議機(jī)關(guān)和人民法院（）。A.可以收取一定的費(fèi)用 B.不得收取超額費(fèi)用

C.不得向賠償請(qǐng)求人收取任何費(fèi)用 D.無(wú)相關(guān)法律規(guī)定

滿分：3 分

4.根據(jù)《國(guó)家賠償法》的規(guī)定，賠償請(qǐng)求人請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)臅r(shí)效為（）。A.1年 B.2年 C.6個(gè)月 D.3個(gè)月

滿分：3 分

5.因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的行政訴訟，其管轄人民法院是()。

A.不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院 B.原告所在地人民法院 C.被告所在地人民法院 D.協(xié)商確定管轄法院

滿分：3 分

6.根據(jù)《行政訴訟法》規(guī)定，行政訴訟案件的管轄一般由（）。A.原告所在地人民法院管轄 B.被告所在地人民法院管轄

C.原告或者被告所在地人民法院管轄

D.最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄

滿分：3 分

7.《行政訴訟法》第54條第4項(xiàng)規(guī)定，行政處罰顯失公正的，可以判決（）。A.變更 B.撤銷(xiāo) C.發(fā)回重審 D.繼續(xù)履行

滿分：3 分

8.行政訴訟中，人民法院審理行政案件，可以參照()。A.法律 B.行政法規(guī) C.地方性法規(guī) D.規(guī)章

滿分：3 分

9.李某是縣辦公室的安全保衛(wèi)干部，被借調(diào)到縣公安局，在借調(diào)的一次執(zhí)行任務(wù)中，違法剝奪某人的人身自由。在這里，（）是行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。A.縣辦公室 B.縣公安局

C.縣人民政府 D.縣人事部門(mén)

滿分：3 分

10.張某和李某是鄰居。在一起行政案件的執(zhí)行中，人民法院執(zhí)行人員將案外人李某的一間房屋當(dāng)作被執(zhí)行人張某的房屋強(qiáng)行拆毀。李某提出賠償請(qǐng)求，該損失應(yīng)由誰(shuí)賠償？（）

A.由張某負(fù)責(zé)賠償

B.由人民法院執(zhí)行人員負(fù)責(zé)賠償 C.由人民法院負(fù)責(zé)賠償

D.屬于意外事件，由李某自己承擔(dān)

滿分：3 分

1.下列屬于行政救濟(jì)特征的是（）。

A.行政救濟(jì)以行政相對(duì)方的請(qǐng)求為前提 B.行政救濟(jì)以行政爭(zhēng)議為基礎(chǔ)

C.行政救濟(jì)的最終目的是保護(hù)行政相對(duì)方的合法權(quán)益 D.行政救濟(jì)的最終目的是保護(hù)行政主體的合法權(quán)益

滿分：5 分

2.根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，下列選項(xiàng)屬于復(fù)議機(jī)構(gòu)的職責(zé)的是（A.向有關(guān)組織人員調(diào)查取證，查閱文件和資料

B.審查申請(qǐng)行政復(fù)議的具體行政行為是否合法與適當(dāng)，擬定行政復(fù)議決定 C.對(duì)行政機(jī)關(guān)違反行政復(fù)議法規(guī)定的行為依照規(guī)定的權(quán)限和程序提出處理建議D.辦理因不服行政復(fù)議決定提起行政訴訟的應(yīng)訴事項(xiàng)

滿分：5 分

3.行政賠償?shù)姆绞接?)。

A.返還財(cái)產(chǎn) B.恢復(fù)名譽(yù) C.恢復(fù)原狀 D.支付賠償金）。滿分：5 分

4.國(guó)家不承擔(dān)行政賠償責(zé)任的有（）。A.國(guó)家行為 B.行政立法行為 C.內(nèi)部行政行為 D.具體行政行為

滿分：5 分

5.根據(jù)我國(guó)《行政訴訟法》的規(guī)定，中級(jí)人民法院對(duì)哪些行政案件擁有一審管轄權(quán)（）？

A.確認(rèn)發(fā)明專(zhuān)利權(quán)案件 B.海關(guān)處理的案件

C.對(duì)國(guó)務(wù)院各部門(mén)具體行政行為提起訴訟的案件

D.對(duì)省、自治區(qū)、直轄市政府具體行政行為提起訴訟的案件

滿分：5 分

6.根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，提起行政訴訟必須符合下列條件（）。A.原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織 B.有明確的被告

C.有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)

D.屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄

滿分：5 分

7.《行政訴訟法》規(guī)定，人民法院審理行政案件的依據(jù)是（）。A.法律 B.行政規(guī)章 C.地方性法規(guī) D.行政法規(guī)

滿分：5 分

8.行政訴訟中,原則上不停止被訴具體行政行為的執(zhí)行,但根據(jù)法律規(guī)定，可以暫停具體行政行為執(zhí)行的情形是()。

A.原告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的

B.人民法院根據(jù)原告的申請(qǐng)或依據(jù)職權(quán)，裁定停止執(zhí)行的 C.有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定可以停止執(zhí)行的 D.被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的滿分：5 分

9.行政訴訟當(dāng)事人包括（）。A.原告 B.被告 C.代理人 D.第三人

滿分：5 分

10.國(guó)家機(jī)關(guān)行使追償權(quán)，必須具備的條件是（）。

A.行政機(jī)關(guān)的工作人員已經(jīng)向受損失的公民、法人或者其他社會(huì)組織支付了賠償金、返還了財(cái)產(chǎn)或恢復(fù)了原狀

B.賠償義務(wù)機(jī)關(guān)已經(jīng)向受損失的公民、法人或者其他社會(huì)組織支付了賠償金、返還了財(cái)產(chǎn)或恢復(fù)了原狀

C.公民、法人或者其他組織已經(jīng)提出行政賠償?shù)恼?qǐng)求

D.行政機(jī)關(guān)工作人員及受委托的組織或個(gè)人對(duì)加害行為有故意或重大過(guò)失 滿分：5 分

三、判斷題（共 10 道試題，共 20 分。）得分：18 1.行政復(fù)議原則上采取書(shū)面審理的辦法。（）A.錯(cuò)誤 B.正確

滿分：2 分

2.國(guó)家賠償僅指金錢(qián)賠償。（）A.錯(cuò)誤 B.正確

滿分：2 分

3.視聽(tīng)資料不能作為行政訴訟的證據(jù)。（）A.錯(cuò)誤 B.正確

滿分：2 分

4.當(dāng)事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中，稱為上訴人和被上訴人。（）A.錯(cuò)誤 B.正確

滿分：2 分

5.根據(jù)《行政訴訟法》規(guī)定，相對(duì)人對(duì)具體行政行為不服直接向人民法院提起訴訟，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起3個(gè)月內(nèi)提起，法律另有規(guī)定的除外。（）A.錯(cuò)誤 B.正確

滿分：2 分

6.公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議。（）A.錯(cuò)誤 B.正確

滿分：2 分

7.行政訴訟案件的起訴應(yīng)以書(shū)面方式，即向人民法院遞交起訴狀，并按被告人數(shù)提出副本。（）A.錯(cuò)誤 B.正確

滿分：2 分

8.經(jīng)審查，人民法院認(rèn)為起訴符合法定條件的，應(yīng)當(dāng)在14日內(nèi)立案，并通知原告。（）A.錯(cuò)誤 B.正確

滿分：2 分

9.行政訴訟法律適用是指人民法院按照法定程序，將法律、法規(guī)具體運(yùn)用于各種行政案件，從而對(duì)行政機(jī)關(guān)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查的專(zhuān)門(mén)活動(dòng)。（）A.錯(cuò)誤

B.正確

滿分：2 分

10.超越職權(quán)是指行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為雖然在其權(quán)限范圍內(nèi)，但背離了法律、法規(guī)的目的和宗旨。（）

A.錯(cuò)誤 B.正確

滿分：2 分

第五篇：行政法與行政訴訟法

二、多項(xiàng)選擇題，每題所給的選項(xiàng)有兩個(gè)或兩個(gè)以上正確答案，少答或多答均不得分。本部分1—20題，每題3分，共60分。

（1）個(gè)體戶朱某因銷(xiāo)售假冒偽劣產(chǎn)品，被工商局發(fā)現(xiàn)后處以吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的處罰。下列關(guān)于該事件的表述不正確的（）

A.工商局應(yīng)及時(shí)告知朱某有要求舉行聽(tīng)證的權(quán)利

B.舉行聽(tīng)證的有關(guān)費(fèi)用由工商局與朱某合理分擔(dān)正確

C.李某既可以自己參加聽(tīng)證，也可以委托1-3名代理人參加聽(tīng)證正確

D.工商局應(yīng)依照聽(tīng)證筆錄作出最終的處罰決定正確

（2）某縣公安局因彭某拒絕交納罰款，將彭某店內(nèi)攪拌機(jī)扣押。一個(gè)月后，該局通知彭某將攪拌機(jī)領(lǐng)回，但該機(jī)器在扣押期間被借用遭到部分損壞。下列哪些說(shuō)法是正確的？

A.某縣公安局的扣押行為是一種行政強(qiáng)制措施正確

B.某縣公安局的扣押行為應(yīng)當(dāng)有法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)的授權(quán)，否則構(gòu)成違法正確

C.某縣公安局退回被扣的機(jī)器即可視為對(duì)扣車(chē)行為違法性的確認(rèn)

D.某縣公安局應(yīng)滿足彭某提出賠償其機(jī)器維修費(fèi)、機(jī)器被扣期間停產(chǎn)的收入損失的要求

（3）根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，下列許可機(jī)關(guān)的哪些行為不符合行政許可實(shí)施程序的有關(guān)規(guī)定？

A.某行政機(jī)關(guān)制作的企業(yè)設(shè)立許可登記文本中，要求申請(qǐng)人填寫(xiě)企業(yè)負(fù)責(zé)人的婚姻、血型和父母的情況正確

B.行政許可申請(qǐng)人提交的材料中將其中的一個(gè)郵政編碼寫(xiě)錯(cuò)，行政機(jī)關(guān)工作人員以工作場(chǎng)所太小為由要求申請(qǐng)人回去改正，第二天再來(lái)遞交申請(qǐng)材料正確

C.某機(jī)關(guān)作出了準(zhǔn)予某公司成立的行政許可，在決定作出后8天才將行政許可證件向申請(qǐng)人頒發(fā)

D.某煤礦企業(yè)主在其采礦許可證有效期屆滿前40日時(shí)，向有關(guān)機(jī)關(guān)辦理了延續(xù)登記手續(xù)，該機(jī)關(guān)在兩個(gè)月以后仍沒(méi)有作出是否延續(xù)的決定正確

（4）下列哪些做法違反《公務(wù)員法》的規(guī)定：

A.某公安局處長(zhǎng)張某因在定期考核中被確定為基本稱職，被降低一個(gè)職務(wù)層次任職正確

B.某市工商局干部王某到該市某國(guó)有企業(yè)中掛職鍛煉一年

C.某市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局與技術(shù)員王某簽訂的公務(wù)員聘任合同，應(yīng)當(dāng)報(bào)該市組織部門(mén)批準(zhǔn)正確

D.某縣商務(wù)局辦事員李某對(duì)在定期考核中被定為基本稱職不服，向有關(guān)部門(mén)提出申訴正確

（5）下列關(guān)于行政行為拘束力的表述正確的（）

A.具體行政行為具有不再爭(zhēng)議性，相對(duì)人不得改變具體行政行為

B.行政主體非經(jīng)法定程序不得任意改變或撤銷(xiāo)具體行政行為正確

C.具體行政行為在行政復(fù)議或行政訴訟期間不停止執(zhí)行

D.相對(duì)人必須遵守和實(shí)際履行具體行政行為規(guī)定的義務(wù)正確

（6）根據(jù)立法法的規(guī)定，下列哪些屬于行政法規(guī)可以規(guī)定的事項(xiàng)？

A.執(zhí)行法律規(guī)定的事項(xiàng)正確

B.屬于國(guó)務(wù)院行政管理職能的事項(xiàng)正確

C.有關(guān)限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰的事項(xiàng)

D.經(jīng)全國(guó)人大及其常委會(huì)的授權(quán)，對(duì)有關(guān)基層群眾自治制度的事項(xiàng)正確

（7）金某寫(xiě)檢舉信而遭到毆打，于案發(fā)當(dāng)日向某區(qū)公安分局某派出所報(bào)案，九天考資但派出所久拖不理。金某向區(qū)公安分局申請(qǐng)復(fù)議，區(qū)公安分局以未成立復(fù)議機(jī)構(gòu)為由拒絕受理，并告知金某向上級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。下列哪些說(shuō)法是正確的？

A.金某可以向某區(qū)人民政府申請(qǐng)復(fù)議正確

B.金某可以以某派出所為被告向法院提起行政訴訟正確

C.金某可以以某區(qū)公安分局為被告向法院提起行政訴訟正確

D.應(yīng)當(dāng)對(duì)某區(qū)公安分局相關(guān)責(zé)任人給予行政處分正確

（8）對(duì)于原告在訴訟中的舉證，下列說(shuō)法不正確的（）

A.原告提供的證明被訴行政行為違法的證據(jù)不成立的，可以認(rèn)定該行政行為合法正確

B.原告逾期不提供證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利

C.原告在一審中沒(méi)有提供而在二審中提供的證據(jù)，法院絕對(duì)不予采納正確

D.對(duì)于起訴被告不作為的案件，原告一律必須證明自己提出過(guò)申請(qǐng)正確

（9）下列關(guān)于行政訴訟原告資格的表述中正確的有：

A.原告資格是充當(dāng)行政訴訟原告所應(yīng)具備的條件正確

B.有原告資格的人一定而且也只能是原告

C.原告資格要求起訴人必須是具備民事主體資格，具有完全的民事權(quán)利能力

D.原告資格要求起訴人必須是其主張權(quán)益的享有主體，我國(guó)行政訴訟不存在他人訴訟和公益訴訟正確

（10）根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定：訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行，但有下列情形的，作為例外處理：

A.被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的正確

B.法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的正確

C.原告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的D.原告申請(qǐng)停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會(huì)公共利益，裁定停止執(zhí)行的正確

（11）被告人經(jīng)審判監(jiān)督程序改判無(wú)罪前的哪些情形，國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任？

A.執(zhí)行刑罰中被依法減刑的，對(duì)于被減刑部分的刑罰正確

B.執(zhí)行刑罰中被保外就醫(yī)的，對(duì)于保外就醫(yī)期間的刑罰

C.被判處有期徒刑緩刑的正確

D.被判處剝奪政治權(quán)利刑罰的正確

（12）對(duì)于下列行政行為，人民法院應(yīng)當(dāng)審查的（）

A.某縣民政局在春節(jié)來(lái)臨之際，根據(jù)生活困難程度不同，按每人100——200元的標(biāo)準(zhǔn)向低保戶發(fā)放過(guò)節(jié)補(bǔ)助。李某一家五口獲得每人100元的補(bǔ)助，但李某認(rèn)為縣民政局的行政不合理，其應(yīng)當(dāng)獲得每人200元的補(bǔ)助，并以此為由提起行政訴訟；

B.張某因擾亂公共秩序情節(jié)較重，被民警依法處以罰款五百元的治安管理處罰。張某認(rèn)為處罰過(guò)重，提起行政訴訟；正確

C.某縣人民政府向全縣經(jīng)銷(xiāo)商發(fā)布一公告，規(guī)定凡經(jīng)銷(xiāo)該縣甲企業(yè)產(chǎn)品的經(jīng)銷(xiāo)商可獲得低息短期貸款的優(yōu)惠政策。該縣甲企業(yè)的唯一競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手乙企業(yè)以該規(guī)定侵犯了其公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)為由提起行政訴訟；正確

D.王某申請(qǐng)行政復(fù)議后，復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不做出復(fù)議決定。王某提起行政訴訟，要求復(fù)議機(jī)關(guān)予以受理。正確

（13）根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》，在二審程序中，對(duì)當(dāng)事人依法提供的新證據(jù)，法庭應(yīng)當(dāng)進(jìn)行質(zhì)證。這里新證據(jù)是指：

A.在一審程序中法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予延期提供而原告未提供的證據(jù)

B.當(dāng)事人在一審程序中依法申請(qǐng)調(diào)取而未獲準(zhǔn)許，人民法院在二審程序中調(diào)取的證據(jù)正確

C.原告或者第三人提供的在舉證期限屆滿后發(fā)現(xiàn)的證據(jù)正確

D.原告或第三人在二審訴訟過(guò)程中提出的其在被告實(shí)施行政行為過(guò)程中所沒(méi)有反駁的證據(jù)

（14）某縣人民政府為嚴(yán)格管理本地人力三輪車(chē)運(yùn)輸市場(chǎng)，成立“非機(jī)動(dòng)車(chē)管理辦公室”，并發(fā)布108號(hào)政府文件，規(guī)定本縣所有人力三輪車(chē)的持有者必須到該辦公室辦理審批申請(qǐng)“三輪車(chē)運(yùn)輸證”方能從事三輪車(chē)運(yùn)輸載客業(yè)務(wù)。個(gè)體戶李某未申請(qǐng)，辦公室以縣政府的名義根據(jù)上述文件對(duì)其作出責(zé)令停業(yè)、罰款500元的行政處罰。下列說(shuō)法正確的（）

A.該縣設(shè)定行政許可應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)

B.該縣人民政府發(fā)布的文件違法，其無(wú)權(quán)設(shè)定行政許可正確

C.有關(guān)機(jī)關(guān)可責(zé)令設(shè)定該行政許可的機(jī)關(guān)改正，或者依法予以撤銷(xiāo)正確

D.李某不服行政處罰決定，向上級(jí)人民政府申請(qǐng)復(fù)議時(shí)，可以一并提出該文件的審查申請(qǐng)正確

（15）關(guān)于行政處罰和行政許可行為，下列哪些說(shuō)法是不正確的？

A.行政處罰和行政許可的設(shè)定機(jī)關(guān)均應(yīng)定期對(duì)其設(shè)定的行政處罰和行政許可進(jìn)行評(píng)價(jià)正確

B.法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，只能行使行政許可權(quán)，而不能行使處罰權(quán)正確

C.行政機(jī)關(guān)委托實(shí)施行政處罰和行政許可的組織應(yīng)當(dāng)是依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織正確

D.行政機(jī)關(guān)依法舉行聽(tīng)證的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)聽(tīng)證筆錄作出行政處罰決定和行政許可決定正確

（16）劉某因使用報(bào)廢車(chē)輛運(yùn)輸被公路管理機(jī)關(guān)執(zhí)法人員李某攔截，李某口頭作出罰款20元的處罰決定，并要求當(dāng)場(chǎng)繳納。劉某要求出具書(shū)面處罰決定和罰款收據(jù)，李某認(rèn)為其要求屬于強(qiáng)詞奪理，拒絕聽(tīng)取其申辯。關(guān)于該處罰決定，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？

A.該處罰決定不成立，劉某可以拒絕

B.該處罰決定違法，劉某繳納罰款后可以申請(qǐng)復(fù)議或者提起訴論正確

C.該處罰決定不成立，劉某繳納罰款后可以申請(qǐng)復(fù)議或者提起訴訟

D.該處罰決定無(wú)效，劉某可以拒絕正確

（17）下列選項(xiàng)中，哪些不屬于必須經(jīng)過(guò)行政復(fù)議程序的？

A.因有關(guān)納稅問(wèn)題與稅務(wù)機(jī)關(guān)、海關(guān)產(chǎn)生的爭(zhēng)議

B.公安局對(duì)中國(guó)公民出境的申請(qǐng)不予批準(zhǔn)正確

C.專(zhuān)利復(fù)審委員會(huì)的復(fù)審決定正確

D.對(duì)省級(jí)政府所作的具體行政行為不服的正確

（18）甲購(gòu)買(mǎi)汽車(chē)從事貨物運(yùn)輸，但未辦理稅務(wù)登記，且一直未繳納稅款。某縣國(guó)稅局要求甲限期繳納稅款2000元并決定罰款1500元。后因甲逾期未繳納稅款和罰款，該國(guó)稅局將甲的汽車(chē)扣押，甲不服。下列說(shuō)法正確的（）

A.對(duì)繳納稅款和罰款決定，甲應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)復(fù)議，再提起訴訟

B.甲對(duì)上述三行為不服申請(qǐng)復(fù)議，應(yīng)向某縣國(guó)稅局的上一級(jí)國(guó)稅局申請(qǐng)正確

C.對(duì)扣押行為不服，甲可以直接向法院提起訴訟正確

D.該國(guó)稅局扣押甲汽車(chē)的措施，可以交由縣交通局采取

（19）上河村、下河村兩村因某一土地所有權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，縣人民政府將該土地確定為上河村所有，下河村在法定期限內(nèi)沒(méi)有向法院起訴，但仍繼續(xù)占有并使用該片土地。下列說(shuō)法不正確的（）

A.上河村無(wú)權(quán)向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行正確

B.縣政府可以向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行

C.上河村可以要求縣政府履行法定職責(zé)

D.上河村可以對(duì)下河村村提起民事訴訟正確

（20）行政機(jī)關(guān)拒絕履行生效判決、裁定的，第一審人民法院可以采取哪些措施：

A.對(duì)應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或者應(yīng)當(dāng)給付的賠償金，通知銀行從該行政機(jī)關(guān)帳戶內(nèi)劃撥正確

B.在規(guī)定期限內(nèi)不履行的，從期滿之日起，對(duì)該行政機(jī)關(guān)按日處100元至200元的罰款

C.向上一級(jí)人民法院提出司法建議，由其按規(guī)定予以處理

D.拒不履行判決、裁定，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任正確