第一篇：掛牌前股改：企業(yè)應(yīng)該怎么樣操作

掛牌前股改：企業(yè)應(yīng)該怎么樣操作

一、股改首先明確的問題

企業(yè)掛牌新三板，主要經(jīng)歷三個階段：掛牌前的股改階段、掛牌階段以及掛牌后的融資階段。其中首要也是很重要的階段便是股改階段，在此階段企業(yè)不僅要對內(nèi)按照《業(yè)務(wù)規(guī)則》、《基本標(biāo)準(zhǔn)指引》等規(guī)定完善治理、整合公司資源，而且要對外做好與中介機構(gòu)的協(xié)調(diào)配合。

本文擬就股改階段，凈資產(chǎn)折股能夠彌補出資不實；繳稅；折股比例為1:0.N時，凈資產(chǎn)剩余部分中的未分配利潤、盈余公積能否先通過劃轉(zhuǎn)為資本公積，而后轉(zhuǎn)增資本三個問題略談。

（一）凈資產(chǎn)折股能否彌補出資不實

1、出資不實有兩種情形及有關(guān)規(guī)定

出資不實包括兩種情形：一是實繳資本與認(rèn)繳資本不一致。在股改時，必須股東出資全部繳納，實收資本=注冊資本；二是以非貨幣財產(chǎn)出資，沒有進行評估或者評估瑕疵?！豆痉ā返诙邨l“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外”。“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定”。

2、通過凈資產(chǎn)折股彌補出資不實

例：某公司注冊資本1000萬，實收資本500萬，后整體變更時，經(jīng)審計凈資產(chǎn)為2000萬，全部折為2000萬股。

嚴(yán)格說通過凈資產(chǎn)折股不能彌補出資不實，普遍認(rèn)為其不合理之處有三：第一、賬面資產(chǎn)反映的是歷史成本，即歷史上的出資必須規(guī)范，資本繳足；第二、凈資產(chǎn)由注冊資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤組成。如果換個角度考慮的話，公司如果當(dāng)初繳足注冊資本，那么審計結(jié)果還會是2000萬嗎。第三、凈資產(chǎn)中的注冊資本少了500萬，這是客觀存在的事實，也就是說500萬的虧空會一直存在，因此理應(yīng)補足。

涉及資產(chǎn)折股的公司法規(guī)定有：第九十五條“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應(yīng)當(dāng)依法辦理”。

第一百六十八條“公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。

法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五”。

（二）改制時資本公積、盈余公積以及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時的稅務(wù)問題

1、資本公積轉(zhuǎn)增資本的稅務(wù)處理

1.1個人所得稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》[國稅發(fā)（1997）198號]規(guī)定：“股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅”?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應(yīng)納個人所得稅的批復(fù)》[國稅函（1998）289號]規(guī)定：“《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)〔1997〕198號）中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)稅所得征收個人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個人所得部分，應(yīng)當(dāng)依法征收個人所得稅”。

從兩份文件可以總結(jié)，資本公積轉(zhuǎn)增股本時并不是必然不征收個人所得稅，只有在資本公積金轉(zhuǎn)增股本時不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配才不征收個人所得稅?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)〔1997〕198號）對此做了充分解釋，只有資本溢價所產(chǎn)生的資本公積在轉(zhuǎn)增資本時不需要繳納個人所得稅，而資本公積產(chǎn)生的方式除了股票溢價還有撥款轉(zhuǎn)入、外幣資本折算差額等，其他這些方式則應(yīng)該按照《個人所得稅法》第二條第（七）項的“利息、股息、紅利所得”規(guī)定，征收個人所得稅。

1.2企業(yè)所得稅 《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》[國稅函（2010）79號]第四條規(guī)定“關(guān)于股息、紅利等權(quán)益性投資收益收入確認(rèn)問題

企業(yè)權(quán)益性投資取得股息、紅利等收入，應(yīng)以被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)。

被投資企業(yè)將股權(quán)（票）溢價所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎(chǔ)”。

可見法人股東資本溢價形成的資本公積轉(zhuǎn)增資本，免繳企業(yè)所得稅。

2、盈余公積金轉(zhuǎn)增股本的稅務(wù)處理

2.1個人所得稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》[國稅發(fā)（1997）198號]規(guī)定“股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅”。

2.2企業(yè)所得稅

《企業(yè)所得稅法》第26條：企業(yè)的下列收入為免稅收入：

（二）符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益； 《企業(yè)所得稅法實施條例》第83條：企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項和第（三）項所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。

重點強調(diào)：《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》[國稅發(fā)（2000）118號]規(guī)定法人股東不需要繳納企業(yè)所得稅；但是如果法人股東適用的所得稅率高于公司所適用的所得稅率時，法人股東需要補繳所得稅的差額部分。關(guān)于此部分規(guī)定已經(jīng)失效，詳細見稅務(wù)總局發(fā)布的《關(guān)于公布全文失效廢止、部分條款失效廢止的稅收規(guī)范性文件目錄的公告》。

3、未分配利潤的稅務(wù)處理

3.1個人所得稅

《國務(wù)院總局關(guān)于進一步加強高收入者個人所得稅征收征收管理的通知》（國稅發(fā)[2010]54號）規(guī)定：“加強股息、紅利所得征收管理。重點加強股份有限公司分配股息、紅利時的扣繳稅款管理，對在境外上市公司分配股息紅利，要嚴(yán)格執(zhí)行現(xiàn)行有關(guān)征免個人所得稅的規(guī)定。加強企業(yè)轉(zhuǎn)增注冊資本和股本管理，對以未分配利潤、盈余公積和除股票溢價發(fā)行外的其他資本公積轉(zhuǎn)增注冊資本和股本的，要按照“利息、股息、紅利所得”項目，依據(jù)現(xiàn)行政策規(guī)定計征個人所得稅”。

3.2企業(yè)所得稅

詳細請見上文《企業(yè)所得稅法實施條例》第83條及《企業(yè)所得稅法實施條例》

（三）折股比例為1:0.N時，凈資產(chǎn)剩余部分中的未分配利潤、盈余公積能否先通過劃轉(zhuǎn)為資本公積而后轉(zhuǎn)增股本。

此問題，具體可以涉及三方面的考慮

1、剩余盈余公積和未分配利潤能否劃轉(zhuǎn)到資本公積；

2、如果能劃轉(zhuǎn)，是否繳稅；

3、繳稅階段是在劃轉(zhuǎn)時還是劃轉(zhuǎn)后成為資本公積進行增資時；

對此，筆者并沒有找到明確的法律法規(guī)以及政策，但是或可以參考《企業(yè)會計制度》第十一條第（二）項規(guī)定，即：“企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照交易或事項的經(jīng)濟實質(zhì)進行會計核算，而不應(yīng)當(dāng)僅僅按照它們的法律形式作為會計核算的依據(jù)”。從這點分析，剩余盈余公積和未分配利潤是否考慮轉(zhuǎn)為資本公積以及能否達到無需繳稅的目的都不會顯得那么重要，因為實質(zhì)大于形式，仍然需要按照前述提到的法律規(guī)定，嚴(yán)格執(zhí)行。

第二篇：新三板掛牌前股改操作實務(wù)

新三板掛牌前股改操作實務(wù)

一、股改首先明確的問題

企業(yè)掛牌新三板，主要經(jīng)歷三個階段：掛牌前的股改階段、掛牌階段以及掛牌后的融資階段。其中首要也是很重要的階段便是股改階段，在此階段企業(yè)不僅要對內(nèi)按照《業(yè)務(wù)規(guī)則》、《基本標(biāo)準(zhǔn)指引》等規(guī)定完善治理、整合公司資源，而且要對外做好與中介機構(gòu)的協(xié)調(diào)配合。本文擬就股改階段，凈資產(chǎn)折股能夠彌補出資不實；繳稅；折股比例為1:0.N時，凈資產(chǎn)剩余部分中的未分配利潤、盈余公積能否先通過劃轉(zhuǎn)為資本公積，而后轉(zhuǎn)增資本三個問題略談。

(一)凈資產(chǎn)折股能否彌補出資不實

1、出資不實有兩種情形及有關(guān)規(guī)定

出資不實包括兩種情形：一是實繳資本與認(rèn)繳資本不一致。在股改時，必須股東出資全部繳納，實收資本=注冊資本;二是以非貨幣財產(chǎn)出資，沒有進行評估或者評估瑕疵?！豆痉ā返诙邨l?股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外?。

?對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定?。

2、通過凈資產(chǎn)折股彌補出資不實

例：某公司注冊資本1000萬，實收資本500萬，后整體變更時，經(jīng)審計凈資產(chǎn)為2000萬，全部折為2000萬股。

嚴(yán)格說通過凈資產(chǎn)折股不能彌補出資不實，普遍認(rèn)為其不合理之處有三：第一、賬面資產(chǎn)反映的是歷史成本，即歷史上的出資必須規(guī)范，資本繳足;第二、凈資產(chǎn)由注冊資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤組成。如果換個角度考慮的話，公司如果當(dāng)初繳足注冊資本，那么審計結(jié)果還會是2000萬嗎。第三、凈資產(chǎn)中的注冊資本少了500萬，這是客觀存在的事實，也就是說500萬的虧空會一直存在，因此理應(yīng)補足。

涉及資產(chǎn)折股的公司法規(guī)定有：第九十五條?有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應(yīng)當(dāng)依法辦理?。

第一百六十八條?公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。

法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五?。

(二)改制時資本公積、盈余公積以及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時的稅務(wù)問題

1、資本公積轉(zhuǎn)增資本的稅務(wù)處理 1.1個人所得稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》[國稅發(fā)(1997)198號]規(guī)定：?股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅??！秶叶悇?wù)總局關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應(yīng)納個人所得稅的批復(fù)》[國稅函(1998)289號]規(guī)定：?《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)〔1997〕198號)中所表述的?資本公積金?是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)稅所得征收個人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個人所得部分，應(yīng)當(dāng)依法征收個人所得稅?。

從兩份文件可以總結(jié)，資本公積轉(zhuǎn)增股本時并不是必然不征收個人所得稅，只有在資本公積金轉(zhuǎn)增股本時不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配才不征收個人所得稅?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)〔1997〕198號)對此做了充分解釋，只有資本溢價所產(chǎn)生的資本公積在轉(zhuǎn)增資本時不需要繳納個人所得稅，而資本公積產(chǎn)生的方式除了股票溢價還有撥款轉(zhuǎn)入、外幣資本折算差額等，其他這些方式則應(yīng)該按照《個人所得稅法》第二條第(七)項的?利息、股息、紅利所得?規(guī)定，征收個人所得稅。

1.2企業(yè)所得稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》[國稅函(2010)79號]第四條規(guī)定?關(guān)于股息、紅利等權(quán)益性投資收益收入確認(rèn)問題。企業(yè)權(quán)益性投資取得股息、紅利等收入，應(yīng)以被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)。

被投資企業(yè)將股權(quán)(票)溢價所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎(chǔ)?。可見法人股東資本溢價形成的資本公積轉(zhuǎn)增資本，免繳企業(yè)所得稅。

2、盈余公積金轉(zhuǎn)增股本的稅務(wù)處理 2.1個人所得稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》[國稅發(fā)(1997)198號]規(guī)定?股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅?。

2.2企業(yè)所得稅

《企業(yè)所得稅法》第26條：企業(yè)的下列收入為免稅收入：(二)符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益;《企業(yè)所得稅法實施條例》第83條：企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項和第(三)項所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。

重點強調(diào)：《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》[國稅發(fā)(2000)118號]規(guī)定法人股東不需要繳納企業(yè)所得稅;但是如果法人股東適用的所得稅率高于公司所適用的所得稅率時，法人股東需要補繳所得稅的差額部分。關(guān)于此部分規(guī)定已經(jīng)失效，詳細見稅務(wù)總局發(fā)布的《關(guān)于公布全文失效廢止、部分條款失效廢止的稅收規(guī)范性文件目錄的公告》。

3、未分配利潤的稅務(wù)處理 3.1個人所得稅

《國務(wù)院總局關(guān)于進一步加強高收入者個人所得稅征收征收管理的通知》(國稅發(fā)[2010]54號)規(guī)定：?加強股息、紅利所得征收管理。重點加強股份有限公司分配股息、紅利時的扣繳稅款管理，對在境外上市公司分配股息紅利，要嚴(yán)格執(zhí)行現(xiàn)行有關(guān)征免個人所得稅的規(guī)定。加強企業(yè)轉(zhuǎn)增注冊資本和股本管理，對以未分配利潤、盈余公積和除股票溢價發(fā)行外的其他資本公積轉(zhuǎn)增注冊資本和股本的，要按照?利息、股息、紅利所得?項目，依據(jù)現(xiàn)行政策規(guī)定計征個人所得稅?。

3.2企業(yè)所得稅

詳細請見上文《企業(yè)所得稅法實施條例》第83條及《企業(yè)所得稅法實施條例》。(三)折股比例為1:0.N時，凈資產(chǎn)剩余部分中的未分配利潤、盈余公積能否先通過劃轉(zhuǎn)為資本公積而后轉(zhuǎn)增股本。

此問題，具體可以涉及三方面的考慮：

1、剩余盈余公積和未分配利潤能否劃轉(zhuǎn)到資本公積;

2、如果能劃轉(zhuǎn)，是否繳稅;

3、繳稅階段是在劃轉(zhuǎn)時還是劃轉(zhuǎn)后成為資本公積進行增資時;對此，筆者并沒有找到明確的法律法規(guī)以及政策，但是或可以參考《企業(yè)會計制度》第十一條第(二)項規(guī)定，即：?企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照交易或事項的經(jīng)濟實質(zhì)進行會計核算，而不應(yīng)當(dāng)僅僅按照它們的法律形式作為會計核算的依據(jù)?。從這點分析，剩余盈余公積和未分配利潤是否考慮轉(zhuǎn)為資本公積以及能否達到無需繳稅的目的都不會顯得那么重要，因為實質(zhì)大于形式，仍然需要按照前述提到的法律規(guī)定，嚴(yán)格執(zhí)行。

二、轉(zhuǎn)制程序

(一)組建工作小組，聘請中介機構(gòu) 企業(yè)確定轉(zhuǎn)制上市后，要在中介機構(gòu)的指導(dǎo)和參與下實施，避免自行轉(zhuǎn)制產(chǎn)生一些上市障礙，畢竟有些工作是不可逆轉(zhuǎn)甚至是不可補救的。中介機構(gòu)包括：保薦機構(gòu)、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機構(gòu)等。

由于中介機構(gòu)要合作一年以上，需要定期和不定期召開工作會議。(二)盡職調(diào)查和方案制定

盡職調(diào)查是中介機構(gòu)進場后的首要工作內(nèi)容。盡職調(diào)查的目的是盡快了解企業(yè)的基本情況，找出企業(yè)存在的問題，為擬定方案奠定基礎(chǔ);同時盡職調(diào)查有助于中介機構(gòu)評估項目風(fēng)險，提高自身的業(yè)務(wù)風(fēng)險防范和風(fēng)險管理水平。

對企業(yè)的盡職調(diào)查范圍包括企業(yè)的控股子公司、對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)績具有重大影響的非控股子公司以及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)。

不同的中介機構(gòu)盡職調(diào)查的范圍和側(cè)重點不盡相同，甚至同一個中介機構(gòu)在不同階段的盡職調(diào)查重點也不相同，不能盲目照搬所謂的范本。

盡職調(diào)查完成后各家中介機構(gòu)應(yīng)該共同協(xié)助企業(yè)完成以下工作：

1、擬定轉(zhuǎn)制方案及上市整體方案;

2、確定發(fā)起人、出資形式、簽訂發(fā)起人協(xié)議，并擬訂公司章程草案;

3、進行審計、評估，并出具審計報告、資產(chǎn)評估報告等相關(guān)報告。資產(chǎn)評估需要立項的，須向國有資產(chǎn)管理部門申請評估立項手續(xù);

4、向工商行政管理部門辦理公司名稱預(yù)核準(zhǔn)，名稱預(yù)核準(zhǔn)有效期為6個月;

5、取得關(guān)于資產(chǎn)評估結(jié)果的核準(zhǔn)及國有股權(quán)管理方案的批復(fù)。(非國有企業(yè)不需要做此項工作)。

(三)發(fā)起人出資

如公司僅以全部凈資產(chǎn)進行折股轉(zhuǎn)制，則由公司原股東共同簽署發(fā)起人協(xié)議書，并由具有證券從業(yè)資格的會計師事務(wù)所驗資，并出具驗資報告;如公司整體轉(zhuǎn)制的同時吸收新的股東增加注冊資本時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立驗資賬戶，新股東在簽署發(fā)起人協(xié)議后，應(yīng)即繳納全部貨幣出資;以實物、知識產(chǎn)權(quán)或者土地使用權(quán)等非貨幣資產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。出資完畢后，由具有證券從業(yè)資格的會計師事務(wù)所驗資，并出具驗資報告。

(四)召開創(chuàng)立大會及第一屆董事會、監(jiān)事會會議 發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由認(rèn)股人組成，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。

董事會、監(jiān)事會成員產(chǎn)生后就可召開股份公司第一屆董事會會議、第一屆監(jiān)事會會議，產(chǎn)生董事長、董事會秘書、監(jiān)事會主席、公司總經(jīng)理等高級管理人員。

(五)申請登記注冊

自公司創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，董事會應(yīng)向公司登記機關(guān)(工商行政管理局)申請辦理設(shè)立登記手續(xù)。申請時應(yīng)報送的文件有：(1)有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)文件;(2)創(chuàng)立大會會議記錄;(3)公司章程;(4)籌辦公司的財務(wù)審計報告;(5)驗資證明;(6)董事會和監(jiān)事會成員姓名及住所;(7)法定代表人的名稱和住所;(8)其他需要補充的材料。

(六)設(shè)立登記及公告

公司登記機關(guān)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請之日起30日內(nèi)做出是否予以登記的決定。對符合《公司法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照;對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。公司成立后.應(yīng)當(dāng)進行公告。

三、轉(zhuǎn)制原則

(一)合法合規(guī)

企業(yè)轉(zhuǎn)制應(yīng)遵守《公司法》、《證券法》、《公司登記管理條例》和中國證監(jiān)會關(guān)于企業(yè)上市的相關(guān)法規(guī)等，以保證轉(zhuǎn)制設(shè)立后的股份公司不存在重大的法律糾紛隱患和發(fā)行上市的法律障礙。

(二)科學(xué)合理

轉(zhuǎn)制設(shè)立后的股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)應(yīng)合理，公司主營業(yè)務(wù)突出，具有完整的經(jīng)營體系和獨立面向市場的經(jīng)營能力，有效避免同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易。

四、轉(zhuǎn)制模式

(一)有限責(zé)任公司整體變更

有限責(zé)任公司整體變更是指有限責(zé)任公司的資產(chǎn)經(jīng)審計后，以其審計基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn)按照等比(100%)折合成股本，整體變更設(shè)立股份有限公司。有限責(zé)任公司的股東成為股份公司的發(fā)起人，有限責(zé)任公司的債權(quán)債務(wù)依法由股份公司承繼。

根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄(2001)第2號規(guī)定：有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司，且變更后運行不足三年申請發(fā)行股票的，需連續(xù)計算原有限責(zé)任公司的經(jīng)營業(yè)績，其資產(chǎn)評估結(jié)果調(diào)賬的合規(guī)性按以下標(biāo)準(zhǔn)掌握：

1、根據(jù)《企業(yè)會計準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第5條和《企業(yè)會計制度》第6條?會計核算應(yīng)當(dāng)以企業(yè)持續(xù)、正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動為前提?及《企業(yè)會計準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第19條?各項財產(chǎn)物資應(yīng)當(dāng)按取得時的實際成本計價?和《企業(yè)會計制度》第11條第(十)款?企業(yè)的各項財產(chǎn)物資在取得時應(yīng)當(dāng)按照實際成本計量?的規(guī)定，有限責(zé)任公司依法變更為股份有限公司后，變更前后雖然企業(yè)性質(zhì)不同.但仍為一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體，適用《企業(yè)會計準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第19條及《企業(yè)會計制度》第11條的規(guī)定，不應(yīng)改變歷史成本計價原則，資產(chǎn)評估結(jié)果不應(yīng)進行賬務(wù)調(diào)整。

2、如果有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進行了賬務(wù)調(diào)整的，則應(yīng)將其視同為新設(shè)股份公司，按《公司法》規(guī)定應(yīng)在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請發(fā)行新股上市。

3、根據(jù)《公司法》第96條規(guī)定：?有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額?。因此應(yīng)以變更基準(zhǔn)日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司的股份。在變更設(shè)立過程中，有限責(zé)任公司審計凈資產(chǎn)折股后的尾數(shù)余額，經(jīng)全體發(fā)起人股東決議同意后可轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積。

注意：是經(jīng)審計的賬面凈資產(chǎn)，而非評估增值，否則要再行連續(xù)運營三年。(二)發(fā)起新設(shè)股份有限公司

發(fā)起新設(shè)是指根據(jù)《公司法》規(guī)定，由二個以上的發(fā)起人以其經(jīng)營性凈資產(chǎn)(貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等)審計評估后以協(xié)商確定后的價值出資，組建新的股份有限公司。這種辦法，要運行三年后才能上市。

(三)分立設(shè)立

公司分立設(shè)立包括派生分立和新設(shè)分立：派生分立指一家公司分立成一家存續(xù)公司和一家派生公司，原公司的法人地位保留，只需變更注冊資本;新設(shè)分立指一個公司分立成兩家新的公司，原公司法人地位依法注銷。

分立的最大好處是在符合特殊重組的情況下可實現(xiàn)免稅分立。但不管是派生分立還是新設(shè)分立，均要運行三年后才能上市。

(四)合并設(shè)立

公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。新設(shè)合并要運行三年后才能上市，吸收合并要根據(jù)資產(chǎn)重組的相關(guān)規(guī)定辦理，要看是否屬于同一控制人下的重組還是非同一控制人下的重組，而且要看重組業(yè)務(wù)所占原業(yè)務(wù)的相關(guān)比重指標(biāo)。

對于同一公司控制權(quán)人下相同、類似或相關(guān)業(yè)務(wù)的重組，中國證監(jiān)會于2008年5月19日專門發(fā)布了《證券期貨法律適用意見第3號———<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化的適用意見》。在該文件中，對不同規(guī)模的同一公司控制權(quán)人下資產(chǎn)重組的處理方法進行了詳細規(guī)定，要點如下：被重組方重組前一個會計末的資產(chǎn)總額或前一個會計的營業(yè)收入或利潤總額達到或超過重組前擬上市相應(yīng)項目20%的，申報財務(wù)報表至少須包含重組完成后的最近一期資產(chǎn)負(fù)債表;達到或超過50%，但不超過100%的，券商和律師應(yīng)按照發(fā)行主體的要求進行盡職調(diào)查、發(fā)表意見，并申報財務(wù)資料等相關(guān)文件;達到或超過100%的，為便于投資者了解重組后的整體運營情況，擬上市公司重組后須運行一個會計后方可申請發(fā)行。

對于非同一公司控制權(quán)人下的資產(chǎn)重組，原則上重組進入擬上市公司凈資產(chǎn)應(yīng)不超過重組前凈資產(chǎn)的20%。否則，擬上市公司將很難被中國證監(jiān)會發(fā)審委認(rèn)定為?最近三年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化?，從而可能對公開發(fā)行股票并上市構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。

五、發(fā)起人問題

(一)資格

1、最低個數(shù)

根據(jù)《公司法》規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

2、自然人

自然人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，但必須可以獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

3、合伙企業(yè)

曾經(jīng)合伙企業(yè)是不能成為股份公司股東的，也就當(dāng)然不能成為發(fā)起人。隨著創(chuàng)投業(yè)務(wù)的發(fā)展，《公司登記管理條例》原來要求公司登記提交法人或自然人的身份證明，2005年修改為提交主體資格證明，實際上掃除了合伙企業(yè)的股東資格障礙。證監(jiān)會修訂《證券登記結(jié)算管理辦法》后也允許合伙企業(yè)開立證券賬戶，合伙企業(yè)成為上市公司股東的障礙也徹底清除了。

4、一般法人

能夠?qū)境鲑Y成為股東的法人一般都可以作為發(fā)起人。農(nóng)村中由集體經(jīng)濟組織發(fā)行集體經(jīng)濟管理職能的，由村集體經(jīng)濟組織作為發(fā)起人。企業(yè)化經(jīng)營的事業(yè)單位只要依法辦理企業(yè)法人登記，取得企業(yè)法人登記證明，就可以作為發(fā)起人。但應(yīng)提供有權(quán)處理相關(guān)資產(chǎn)的有效證明;若事業(yè)單位未辦理企業(yè)法人登記并取得企業(yè)法人登記證明的，應(yīng)提供事業(yè)單位實行企業(yè)化經(jīng)營的依據(jù)。事業(yè)單位企業(yè)化經(jīng)營的含義按國家工商行政管理局的規(guī)定，主要是指?國家不核撥經(jīng)費，實行自收自支、自主經(jīng)營、獨立核算、自負(fù)盈虧?，同時?執(zhí)行企業(yè)的財務(wù)制度和稅收制度?。

5、外商投資企業(yè)

中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)及外資企業(yè)，以及中外合伙企業(yè)(最大的優(yōu)勢是不需要商務(wù)部門審批、直接設(shè)立登記)都可以作為發(fā)起人，這里面要注意的是：如果是外商投資的創(chuàng)投企業(yè)或者外商投資的投資公司，且投資額達到25%以上的，股份公司就需要辦理轉(zhuǎn)外資手續(xù)。

6、不能作為發(fā)起人的單位或機構(gòu)

工會：中國證監(jiān)會不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請。

職工持股會：職工持股會屬于單位內(nèi)部團體，民政部門停止辦理登記。中國證監(jiān)會法律部也明確上市公司股東中不能有職工持股會。如有必須先行清理。

中介機構(gòu)：會計師事務(wù)所、審計事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機構(gòu)不得作為投資主體設(shè)立公司。

(二)發(fā)起人股份的限制

發(fā)起人持有的公司股票，自公司成立之日起一年以內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。(三)控股股東或?qū)嶋H控制人的限制

1、控股股東、實際控制人的界定

控股股東，是指其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東;持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

2、實際控制人三年內(nèi)不得發(fā)生變更

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條明確規(guī)定：?發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。?根據(jù)該規(guī)定要求，擬上市公司近3年內(nèi)實際控制人如發(fā)生變更，將對公開發(fā)行股票并上市構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。

六、公司治理

要符合完整性和獨立性。所謂完整性包括公司的組織架構(gòu)完整、健全，以及擬上市公司自身的產(chǎn)供銷等經(jīng)營管理體系的完整。所謂獨立性則是完整性的另一個方面，主要表現(xiàn)在6個方面：

(一)業(yè)務(wù)獨立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司的業(yè)務(wù)獨立完整，其業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。

(二)資產(chǎn)獨立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司的資產(chǎn)應(yīng)獨立完整，生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)。非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。

(三)人員獨立 轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司人員應(yīng)獨立。其總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪;其財務(wù)人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。

(四)機構(gòu)獨立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司機構(gòu)應(yīng)獨立。股份公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機構(gòu)，獨立行使經(jīng)營管理職權(quán)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構(gòu)混同的情形。

(五)財務(wù)獨立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司財務(wù)應(yīng)獨立。股份公司應(yīng)當(dāng)建立獨立的財務(wù)核算體系，能夠獨立作出財務(wù)決策，具有規(guī)范的財務(wù)會計制度和對分公司、子公司的財務(wù)管理制度;發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。

七、轉(zhuǎn)制過程中必須附帶解決的問題

(一)關(guān)聯(lián)交易

關(guān)聯(lián)交易是中國證監(jiān)會新股發(fā)行審核的重點，因為很多發(fā)行人通過關(guān)聯(lián)交易調(diào)節(jié)或制造利潤，使投資者無法真正判斷發(fā)行人的盈利能力和可持續(xù)發(fā)展能力。對于關(guān)聯(lián)交易，關(guān)鍵詞是?減少?和?規(guī)范?。規(guī)范則體現(xiàn)在自身的關(guān)聯(lián)交易管理制度健全程度、關(guān)聯(lián)交易的信息披露，并且要遵守法律對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制即表決權(quán)限制等。

(二)同業(yè)競爭

同業(yè)競爭是在轉(zhuǎn)制過程中必須要一并解決的問題，現(xiàn)實案例中主要的解決方法包括：

1、收購競爭性業(yè)務(wù)。

2、收購競爭關(guān)聯(lián)公司的股權(quán)或整體吸收合并。

3、剝離競爭業(yè)務(wù)，轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方

4、注銷競爭方

5、簽署市場分割協(xié)議，合理劃分競爭市場范圍

6、將競爭業(yè)務(wù)委托給第三方

7、競爭方書面承諾或與擬發(fā)行人簽訂書面協(xié)議，提出避免同業(yè)競爭和利益沖突的具體可行措施

以上方法需要根據(jù)具體的項目情況判斷，而且有些方法可能是通過中國證監(jiān)會審核的個例，并不具有普適性和推廣性。

八、轉(zhuǎn)制中的稅務(wù)問題

(一)轉(zhuǎn)制中的稅收狀況匯總 稅種;是否需要納稅;依據(jù);增值稅;不繳納

《國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)不征收增值稅問題的批復(fù)》(國稅[2002]420號)營業(yè)稅;不繳納

《國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)不征營業(yè)稅問題的批復(fù)》國稅函[2002]165號 《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知》財稅[2002]191號 個人所得稅

資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤折股，個人股東需要繳納個人所得稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征收個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]198號)企業(yè)所得稅 資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤折股視同分紅，法人股東與轉(zhuǎn)制企業(yè)存在稅率差的需補稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》(國稅發(fā)[2000]118號)契稅;不繳納

《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)制重組若干契稅政策執(zhí)行期限的通知》稅〔2008〕175號：印花稅

新增資本公積和盈余公積、未分配利潤折股部分需按照資本賬簿貼花，其他行為均不繳納

《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)制過程中有關(guān)印花稅政策的通知》財稅〔2003〕183號

(二)轉(zhuǎn)制中的所得稅問題

1、關(guān)于自然人股東(1)資本公積轉(zhuǎn)增股本

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]第198號)文中明確規(guī)定，?股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅?。在《關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應(yīng)納個人所得稅的批復(fù)》(國稅函[1998]289號)中又進一步明確了國稅發(fā)[1997]198號文中所表述的?資本公積金?是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。

有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額，故該部分資產(chǎn)形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本時并未在股票票面價值上使原股東直接受益，即并未取得我國現(xiàn)行《個人所得稅法》上所稱的?所得?，因而不需納稅。

(2)盈余公積(法定公積金和任意公積金)轉(zhuǎn)增股本

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]第198號)除對資本公積金轉(zhuǎn)增股本是否應(yīng)該納稅情況予以規(guī)定外，還規(guī)定?股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅?。該政策在《國家稅務(wù)總局關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個人所得稅的問題的批復(fù)》(國稅函發(fā)[1998]第333號)中得到進一步強調(diào)和說明。國稅函發(fā)[1998]第333號文指出，?青島路邦石油化工有限公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊資本，實際上是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本。因此，依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]198號)精神，對屬于個人股東分得并再投入公司(轉(zhuǎn)增注冊資本)的部分應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項目征收個人所得稅，稅款由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資、公司股東會決議通過后代扣代繳?。

實務(wù)中，各地亦是按照上述政策具體操作的，例如在《山東省地方稅務(wù)局關(guān)于企業(yè)類型變更過程中實收資本變動征免個人所得稅問題的批復(fù)》(魯?shù)囟惡痆2009]97號)中，明確答復(fù)?山東尤洛卡自動化裝備股份有限公司整體轉(zhuǎn)制過程中，用盈余公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增的公司股本1825.77萬元(其中：盈余公積金轉(zhuǎn)增198.91萬元，未分配利潤轉(zhuǎn)增1626.86萬元)部分，應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項目征收個人所得稅?。

故盈余公積(法定公積金和任意公積金)轉(zhuǎn)增股本的，自然人股東需要繳納個人所得稅。

(3)未分配利潤轉(zhuǎn)增股本

該種情況與盈余公積轉(zhuǎn)增股本類似。《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》(國稅發(fā)[2000]118號)規(guī)定，?除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務(wù)中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會計賬務(wù)上實際做利潤分配處理(包括以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本)時，投資方企業(yè)應(yīng)確認(rèn)投資所得的實現(xiàn)?。因此，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時以凈資產(chǎn)中的未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的視同為利潤分配行為。因而自然人股東亦需繳納個人所得稅。

(4)納稅時間

對于整體變更過程中自然人股東需要繳納個人所得稅的，稅款應(yīng)由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資(如有)、公司股東會決議通過后代扣代繳。

2、關(guān)于法人股東

《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)明確規(guī)定，?被投資企業(yè)將股權(quán)(票)溢價所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎(chǔ)?。因此：

① 本公積轉(zhuǎn)增不屬于利潤分配行為，不繳納企業(yè)所得稅。②盈余公積和未分配潤進行轉(zhuǎn)增時視同利潤分配行為。但不同于個人股東，公司制企業(yè)進行分紅時，法人股東是不需要繳納所得稅，而是匯算。但如果法人股東與公司所適用的所得稅率不一致時，法人股東需要補繳所得稅差額部分 關(guān)于收入確認(rèn)時間，《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)中規(guī)定?企業(yè)權(quán)益性投資取得股息、紅利等收入，應(yīng)以被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)?，即被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期為納稅義務(wù)發(fā)生時間。

綜合以上分析，并結(jié)合筆者咨詢財務(wù)機構(gòu)的意見，在有限公司轉(zhuǎn)制時，一般不要按照凈資產(chǎn)1：1折股，因為凈資產(chǎn)中不可能沒有盈余公積和未分配利潤(否則公司業(yè)績不會可觀)，凈資產(chǎn)折股時要扣除全部或部分盈余公積、未分配利潤，剩余的凈資產(chǎn)全部轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積，就可以降低轉(zhuǎn)制稅負(fù)。

九、股改基準(zhǔn)日后股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)實務(wù)

按照現(xiàn)有相關(guān)規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)申請首次公開發(fā)行股票并上市（以下稱?IPO?）或在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓股份（以下稱?新三板掛牌轉(zhuǎn)讓?），應(yīng)當(dāng)滿足持續(xù)經(jīng)營時間的要求?！妒状喂_發(fā)行股票并上市管理辦法》第九條規(guī)定：?發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算?；《 首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》第十一條第（一）項規(guī)定：?發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算?；《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》第2.1條規(guī)定，股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年，有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。

基于前述持續(xù)經(jīng)營時間連續(xù)計算的考慮，境內(nèi)企業(yè)為盡早實現(xiàn)IPO或新三板掛牌轉(zhuǎn)讓，通常采用整體變更設(shè)立的方式，將企業(yè)類型由有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。而在整體變更設(shè)立股份有限公司的過程中，需要確定某一日作為股改、審計基準(zhǔn)日，由會計師對截止基準(zhǔn)日的企業(yè)資產(chǎn)、負(fù)債、進行審計（本文不考慮資產(chǎn)評估問題），以確定折股的凈資產(chǎn)值。在實務(wù)中，經(jīng)常遇到的情況是：在確定股改基準(zhǔn)日后，企業(yè)由于各種原因需要進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓（不涉及實際控制人變化）。問題在于股改基準(zhǔn)日后能否進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓后是否需要調(diào)整股改基準(zhǔn)日對于股改基準(zhǔn)日后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓而股改基準(zhǔn)日不作調(diào)整的做法，專業(yè)機構(gòu)之間的認(rèn)識不一致。

結(jié)合已有案例，由于認(rèn)識的不一致，出現(xiàn)以下三種處理方式：

第一種處理方式：在原定股改基準(zhǔn)日后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓，則把股改基準(zhǔn)日調(diào)整至股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后的時間。這是最常見、最穩(wěn)妥的一種方式。

第二種處理方式：在股改基準(zhǔn)日前較短時間甚或股改基準(zhǔn)日當(dāng)日進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。如實益達的股改基準(zhǔn)日為2005年3月31日。2005年3月30日及2005年3月31日，分別簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并辦理股權(quán)變更手續(xù)。

第三種處理方式：在股改基準(zhǔn)日后進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不調(diào)整股改基準(zhǔn)日。如：

1.怡亞通：股改基準(zhǔn)日為2003年8月31日，2004年2月6日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。2.億緯鋰能：股改基準(zhǔn)日為2007年8月31日，2007年9月22日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。3.川東環(huán)能：股改基準(zhǔn)日為2014年3月31日，2014年4月21日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。4.昆工恒達：股改基準(zhǔn)日為2013年7月31日，2013年9月17日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。5.歐亞股份：股改基準(zhǔn)日為2013年11月30日，2014年1月公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

上述5個案例中的受讓方均作為發(fā)起人，與其他股東共同簽署了股份有限公司發(fā)起協(xié)議和章程，參加了創(chuàng)立大會，共同發(fā)起設(shè)立了股份有限公司。

在實務(wù)中，還有一種比較特殊的情形，即在股改基準(zhǔn)日前進行過股權(quán)轉(zhuǎn)讓，由于某些原因，在股改基準(zhǔn)日后撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓，將股權(quán)轉(zhuǎn)回，恢復(fù)原股權(quán)結(jié)構(gòu)，且不調(diào)整股改基準(zhǔn)日。如某企業(yè)由于新投資者未按約定支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，控股股東向仲裁委員會申請仲裁，請求解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并得到仲裁委員會的支持?？毓晒蓶|在股改基準(zhǔn)日后與新投資者簽訂股權(quán)交割協(xié)議，同意原股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議終止履行并恢復(fù)原狀。通常情況下，對于股權(quán)轉(zhuǎn)回，由當(dāng)事雙方簽訂新的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議即可，但從證明股權(quán)轉(zhuǎn)讓真實性角度出發(fā)，企業(yè)采用仲裁、解除原股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、恢復(fù)原狀、簽訂股權(quán)交割協(xié)議等手段，實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)回。上述處理方式實質(zhì)為第一種處理方式的變種。

股改基準(zhǔn)日后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓本應(yīng)是一件正常不過的事件，為什么會造成專業(yè)機構(gòu)的關(guān)注與困擾？主要是在涉及受讓方作為股份有限公司發(fā)起人的適格性問題方面存在分歧。有一種觀點認(rèn)為股改基準(zhǔn)日后的受讓方于股改基準(zhǔn)日之時并非企業(yè)股東，不擁有截止股改基準(zhǔn)日的公司股東權(quán)益，從而不具備發(fā)起人的資格。筆者認(rèn)為，這種觀點是不成立的，理由如下：

一、現(xiàn)有法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件并不禁止或限制股改基準(zhǔn)日后至設(shè)立股份有限公司之前的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，亦未見審核部門對此予以關(guān)注，且已有相當(dāng)數(shù)量的案例。

二、股改基準(zhǔn)日并非法定概念，是審計基準(zhǔn)日的另一個通俗叫法，原本的作用在于核定企業(yè)某一時點的權(quán)益與經(jīng)營成果，并無以此時點為界確定受讓方是否具備發(fā)起人資格的功能。實際上，正由于被冠以?股改基準(zhǔn)日?之名，該基準(zhǔn)日的含義被不正確地擴大化了。當(dāng)然，審計報告所確認(rèn)的于審計基準(zhǔn)日之時的公司股東與股份公司設(shè)立時的公司股東會因基準(zhǔn)日后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓而有所不同，但并不構(gòu)成工商登記的障礙。會計師在審計實務(wù)中通常會在審計報告的期后事項中予以說明并在驗資報告亦予以說明。

總之，在整體變更設(shè)立股份有限公司的方式下，專業(yè)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)關(guān)注核查的是在股份有限公司發(fā)起人協(xié)議簽署之時的發(fā)起人資格，而非股改基準(zhǔn)日。

十、公司股改未經(jīng)評估可否掛牌新三板？

一、掛牌公司在歷史股改過程中評估是不是必須條件？ 目前法律明確規(guī)定需要評估的情況主要有兩種：

1、以非貨幣資產(chǎn)出資，需要評估作價；

2、國有企業(yè)改制等需要評估。

除上述需要評估的兩項外，將評估作為必要條件的情況并不多見。

對于企業(yè)股改而言，如果不涉及非貨幣資產(chǎn)出資，也不涉及國有資產(chǎn)成分，在沒有特殊要求下，評估并不是必要條件。

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》第2.1條規(guī)定：關(guān)于掛牌企業(yè)的條件要求企業(yè)依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。該項規(guī)定對企業(yè)股改基礎(chǔ)進行的明確的規(guī)定，要求股改以凈資產(chǎn)值折股。換言之，股改并不以評估作為必要條件。

在實務(wù)中，處于程序上更加嚴(yán)謹(jǐn)、保守等諸多因素考慮，有相當(dāng)一部分有限公司在變更為股份公司時進行評估。畢竟評估結(jié)果作為一種參考具有其積極的價值。但是，不能因為評估的重要作用就將評估視為一種必要的程序，這種可能增加企業(yè)負(fù)擔(dān)以及影響股改效率的行為，在法律、法規(guī)等沒有要求必須評估的情形下，企業(yè)不進行評估并不構(gòu)成程序上的瑕疵。而新三板掛牌要求企業(yè)股改也沒要求必須評估。所以，在企業(yè)無必要評估情形時，企業(yè)若未評估，不應(yīng)認(rèn)為構(gòu)成企業(yè)掛牌的實質(zhì)法律障礙。

二、實踐中未經(jīng)股改掛牌的案例

案例一：智信股份(830878)股改未經(jīng)審計、評估

1、反饋意見： 問題：?2013 年 6 月，云南格物致科技發(fā)展有限公司整體變更為股份有限公司，存在不規(guī)范問題，請公司說明，（1）當(dāng)時是否聘請券商或其他中介機構(gòu)參與；（2）2014 年 2 月，公司對股改情況進行了整改和規(guī)范，具體方案設(shè)計和實施過程是怎么樣的；（3）是否符合《公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定，是否符合?依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年?的掛牌條件？請主辦券商和律師補充核查并發(fā)表明確意見。?

2、律師意見：

（1）如實披露：公司股改時存在瑕疵

經(jīng)本所律師核查，格物致有限變更為股份公司時存在瑕疵，不符合《公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定：

1）各發(fā)起人未依法簽署《發(fā)起人協(xié)議》。

2）整體變更時制定的《公司章程》在董事會及監(jiān)事會設(shè)置問題上不符合《公司法》的相關(guān)規(guī)定。

3）未對格物致有限整體變更時的凈資產(chǎn)進行審計和評估確認(rèn)，無法確認(rèn)整體變更事項是否符合《業(yè)務(wù)規(guī)則》、《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，即未依法進行審計、評估。

4）未依法對股份公司設(shè)立時的出資情況進行驗證，即依法進行驗資（2）整改和規(guī)范措施：

針對未經(jīng)審計、評估瑕疵問題，公司的解決方案： 1）公司委托評估公司、會計師事務(wù)所以2013年5月31日為股改基準(zhǔn)日，出具《審計報告》和《評估報告》。

公司委托北京興華湖北分所對有限公司截至審計基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31日的賬面凈資產(chǎn)進行審計。2014 年 1 月 24 日北京興華湖北分所出具了[2014]京會興鄂分審字第 12170002 號《審計報告》。經(jīng)審計，有限公司截至 2013 年 5 月31 日的凈資產(chǎn)值為人民幣 7，013，877.30 元。

公司委托開元評估對有限公司截至評估基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31 日的凈資產(chǎn)進行評估。2014 年 1 月 25 日開元評估出具了開元評報字【2013】192 號《評估報告》。經(jīng)評估，有限公司截至評估基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31 日的凈資產(chǎn)評估值為人民幣 717.45 萬元。

2）召開股東大會，對審計、評估結(jié)果進行確認(rèn)。

2014 年 2 月 10 日，股份公司召開 2014 年第一次臨時股東大會，通過了《關(guān)于確認(rèn)云南格物致科技發(fā)展有限公司整體變更為云南格物致科技發(fā)展股份有限公司的議案》等議案，確認(rèn)公司形式于 2013 年 6 月 17 日由有限公司整體變更為股份有限公司；確認(rèn)以有限公司 2013 年 5 月 31 日為審計和評估基準(zhǔn)日的審計及評估結(jié)果；確認(rèn)以北京興華湖北分所審計的有限公司 2013 年 5 月 31 日為基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn)7，013，877.30 元折合為股份公司的股本總額 500.00 萬股，余額計入股份公司的資本公積金；確認(rèn)有限公司全體股東以其持有的有限公司股權(quán)所對應(yīng)的凈資產(chǎn)認(rèn)購股份公司的股份；確認(rèn)公司第一屆董事會和第一屆監(jiān)事會組成人員；確認(rèn)有限公司的債權(quán)債務(wù)由變更后的股份公司承繼。

3）向工商局提交補充材料進行備案，并取得工商局出具的《說明》

2014 年 2 月 17 日，股份公司向昆明市工商局提交上述材料進行補充備案。同日，昆明市工商局出具《關(guān)于云南智云信息技術(shù)股份有限公司整體變更情況的說明》，內(nèi)容摘要為：?你司在有限公司整體變更為股份公司時雖未履行有關(guān)法定程序，但現(xiàn)已通過聘請中介機構(gòu)對有限公司截至基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31 日的凈資產(chǎn)進行審計、評估，并據(jù)此折合股份公司股本，辦理了驗資手續(xù)，建立健全了公司治理機制，且經(jīng)公司董事會、股東大會予以確認(rèn)，符合公司法及工商登記相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。據(jù)此，我局對上述情況予以認(rèn)可，對整體變更過程中存在的上述問題不予追究，確認(rèn)你司于 2013 年 6 月 17 日整體變更為股份公司，且注冊資本已足額繳納，實收股本真實有效。目前，在我局的登記狀態(tài)為正常。?

（3）律師意見：

2013 年 6 月，格物致有限變更為股份公司時存在瑕疵，但公司已采取措施予以規(guī)范，符合?依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年?的掛牌條件，不構(gòu)成本次掛牌轉(zhuǎn)讓的實質(zhì)性法律障礙。

案例二：萬通液壓（830839）未經(jīng)評估

1、反饋意見

關(guān)于萬通液壓有限整體變更為股份公司時未履行評估手續(xù)對公司本次掛牌的影響問題

2、律師意見：（1）如實披露：

經(jīng)核查，萬通液壓有限 2014 年 3 月在整體變更為股份公司的過程中未履行資產(chǎn)評估手續(xù)。

（2）律師意見：

1）有限公司以凈資產(chǎn)折股方式整體變更股份公司，無需評估； 2）公司股改不存在出資不實情況；

3）評估的凈資產(chǎn)僅為一個參考值，不是折股的依據(jù)；

4）當(dāng)?shù)毓ど叹植块T未要求評估報告，目前公司經(jīng)營狀態(tài)為存續(xù)。

結(jié)論：公司股改的過程中未經(jīng)評估，對本次掛牌均不構(gòu)成實質(zhì)性的法律障礙。法律意見原文： 根據(jù)相關(guān)規(guī)定，非貨幣出資設(shè)立公司需要評估作價，但萬通液壓有限系以凈資產(chǎn)折股的方式整體變更為股份公司，根據(jù) 2014 年 3 月 1 日起實施的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》（工商總局令第 64 號）等規(guī)定，工商部門對有限公司整體變更為股份公司已不再強制要求提交評估報告等類似文件。

經(jīng)核查，在萬通液壓有限以凈資產(chǎn)折股方式整體變更設(shè)立股份公司過程中，當(dāng)?shù)毓ど滩块T亦未要求公司提供評估報告。2014 年 3 月 26 日，日照市工商局核發(fā)了注冊號為 *** 的《營業(yè)執(zhí)照》，核準(zhǔn)萬通液壓有限整體變更設(shè)立股份公司，至今當(dāng)?shù)毓ど滩块T亦無任何異議。目前，股份公司的經(jīng)營狀態(tài)為存續(xù)（在營、開業(yè)、在冊）。

根據(jù)萬通液壓有限發(fā)起人股東簽署的《發(fā)起人協(xié)議》以及股份公司設(shè)立的其他相關(guān)文件，股份公司是以萬通液壓有限經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值 177，331，710.07元（以 2014 年 2 月 28 日為基準(zhǔn)日）折合成股本 60，000，000 股而設(shè)立的股份公司。

經(jīng)核查，萬通液壓有限經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值遠大于股份公司注冊資本，股改前后注冊資本保持不變，不存在股份公司上述凈資產(chǎn)值低于注冊資本的情況，亦不存在出資不實的情況。

萬通液壓有限以凈資產(chǎn)折股方式整體變更設(shè)立股份公司事項已經(jīng)公司全體股東一致同意，全體股東亦同意股份公司的注冊資本及股權(quán)結(jié)構(gòu)，且無任何異議。

綜上，公司是由萬通液壓有限以其經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值折股而整體變更設(shè)立的股份公司，萬通液壓有限經(jīng)評估的凈資產(chǎn)值僅是公司在整體變更為股份公司時的一個參考值，而非萬通液壓有限整體變更為股份公司的折股依據(jù)，萬通液壓有限整體變更設(shè)立股份公司前后的注冊資本一致；萬通液壓有限整體變更設(shè)立股份公司已經(jīng)全體股東一致同意，至今無任何異議；當(dāng)?shù)毓ど滩块T已核準(zhǔn)萬通液壓有限整體變更設(shè)立為股份公司，未要求公司提供評估報告，至今亦未提出任何異議，目前股份公司經(jīng)營狀態(tài)為存續(xù)（在營、開業(yè)、在冊）。因此，本所律師認(rèn)為，萬通液壓有限沒有履行資產(chǎn)評估手續(xù)對股份公司的設(shè)立和公司本次掛牌均不構(gòu)成實質(zhì)性的法律障礙。

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第三篇：新三板掛牌IPO前股改之法律及稅收實務(wù)

法律須知

一、轉(zhuǎn)制程序

（一）組建工作小組，聘請中介機構(gòu)

企業(yè)確定轉(zhuǎn)制上市后，要在中介機構(gòu)的指導(dǎo)和參與下實施，避免自行轉(zhuǎn)制產(chǎn)生一些上市障礙，畢竟有些工作是不可逆轉(zhuǎn)甚至是不可補救的。中介機構(gòu)包括：保薦機構(gòu)、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機構(gòu)等。

由于中介機構(gòu)要合作一年以上，需要定期和不定期召開工作會議。

（二）盡職調(diào)查和方案制定

盡職調(diào)查是中介機構(gòu)進場后的首要工作內(nèi)容。盡職調(diào)查的目的是盡快了解企業(yè)的基本情況，找出企業(yè)存在的問題，為擬定方案奠定基礎(chǔ)；同時盡職調(diào)查有助于中介機構(gòu)評估項目風(fēng)險，提高自身的業(yè)務(wù)風(fēng)險防范和風(fēng)險管理水平。

對企業(yè)的盡職調(diào)查范圍包括企業(yè)的控股子公司、對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)績具有重大影響的非控股子公司以及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)。

不同的中介機構(gòu)盡職調(diào)查的范圍和側(cè)重點不盡相同，甚至同一個中介機構(gòu)在不同階段的盡職調(diào)查重點也不相同，不能盲目照搬所謂的范本。

盡職調(diào)查完成后各家中介機構(gòu)應(yīng)該共同協(xié)助企業(yè)完成以下工作：

1、擬定轉(zhuǎn)制方案及上市整體方案；

2、確定發(fā)起人、出資形式、簽訂發(fā)起人協(xié)議，并擬訂公司章程草案；

3、進行審計、評估，并出具審計報告、資產(chǎn)評估報告等相關(guān)報告。資產(chǎn)評估需要立項的，須向國有資產(chǎn)管理部門申請評估立項手續(xù)；

4、向工商行政管理部門辦理公司名稱預(yù)核準(zhǔn)，名稱預(yù)核準(zhǔn)有效期為6個月；

5、取得關(guān)于資產(chǎn)評估結(jié)果的核準(zhǔn)及國有股權(quán)管理方案的批復(fù)。（非國有企業(yè)不需要做此項工作）。

（三）發(fā)起人出資

如公司僅以全部凈資產(chǎn)進行折股轉(zhuǎn)制，則由公司原股東共同簽署發(fā)起人協(xié)議書，并由具有證券從業(yè)資格的會計師事務(wù)所驗資，并出具驗資報告；如公司整體轉(zhuǎn)制的同時吸收新的股東增加注冊資本時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立驗資賬戶，新股東在簽署發(fā)起人協(xié)議后，應(yīng)即繳納全部貨幣出資；以實物、知識產(chǎn)權(quán)或者土地使用權(quán)等非貨幣資產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。出資完畢后，由具有證券從業(yè)資格的會計師事務(wù)所驗資，并出具驗資報告。

（四）召開創(chuàng)立大會及第一屆董事會、監(jiān)事會會議

發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由認(rèn)股人組成，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。

董事會、監(jiān)事會成員產(chǎn)生后就可召開股份公司第一屆董事會會議、第一屆監(jiān)事會會議，產(chǎn)生董事長、董事會秘書、監(jiān)事會主席、公司總經(jīng)理等高級管理人員。

（五）申請登記注冊

自公司創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，董事會應(yīng)向公司登記機關(guān)（工商行政管理局）申請辦理設(shè)立登記手續(xù)。申請時應(yīng)報送的文件有：（1）有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)文件；（2）創(chuàng)立大會會議記錄；（3）公司章程；（4）籌辦公司的財務(wù)審計報告；（5）驗資證明；（6）董事會和監(jiān)事會成員姓名及住所；（7）法定代表人的名稱和住所；（8）其他需要補充的材料。

（六）設(shè)立登記及公告

公司登記機關(guān)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請之日起30日內(nèi)做出是否予以登記的決定。對符合《公司法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照；對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。公司成立后．應(yīng)當(dāng)進行公告。

二、轉(zhuǎn)制原則

（一）合法合規(guī)

企業(yè)轉(zhuǎn)制應(yīng)遵守《公司法》、《證券法》、《公司登記管理條例》和中國證監(jiān)會關(guān)于企業(yè)上市的相關(guān)法規(guī)等，以保證轉(zhuǎn)制設(shè)立后的股份公司不存在重大的法律糾紛隱患和發(fā)行上市的法律障礙。

（二）科學(xué)合理

轉(zhuǎn)制設(shè)立后的股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)應(yīng)合理，公司主營業(yè)務(wù)突出，具有完整的經(jīng)營體系和獨立面向市場的經(jīng)營能力，有效避免同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易。

三、轉(zhuǎn)制模式

（一）有限責(zé)任公司整體變更

有限責(zé)任公司整體變更是指有限責(zé)任公司的資產(chǎn)經(jīng)審計后，以其審計基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn)按照等比（100％）折合成股本，整體變更設(shè)立股份有限公司。有限責(zé)任公司的股東成為股份公司的發(fā)起人，有限責(zé)任公司的債權(quán)債務(wù)依法由股份公司承繼。

根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄（2001）第2號規(guī)定：有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司，且變更后運行不足三年申請發(fā)行股票的，需連續(xù)計算原有限責(zé)任公司的經(jīng)營業(yè)績，其資產(chǎn)評估結(jié)果調(diào)賬的合規(guī)性按以下標(biāo)準(zhǔn)掌握：

1、根據(jù)《企業(yè)會計準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第5條和《企業(yè)會計制度》第6條“會計核算應(yīng)當(dāng)以企業(yè)持續(xù)、正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動為前提”及《企業(yè)會計準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第19條“各項財產(chǎn)物資應(yīng)當(dāng)按取得時的實際成本計價”和《企業(yè)會計制度》第11條第(十)款“企業(yè)的各項財產(chǎn)物資在取得時應(yīng)當(dāng)按照實際成本計量”的規(guī)定，有限責(zé)任公司依法變更為股份有限公司后，變更前后雖然企業(yè)性質(zhì)不同．但仍為一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體，適用《企業(yè)會計準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第19條及《企業(yè)會計制度》第11條的規(guī)定，不應(yīng)改變歷史成本計價原則，資產(chǎn)評估結(jié)果不應(yīng)進行賬務(wù)調(diào)整。

2、如果有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進行了賬務(wù)調(diào)整的，則應(yīng)將其視同為新設(shè)股份公司，按《公司法》規(guī)定應(yīng)在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請發(fā)行新股上市。

3、根據(jù)《公司法》第96條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。因此應(yīng)以變更基準(zhǔn)日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司的股份。在變更設(shè)立過程中，有限責(zé)任公司審計凈資產(chǎn)折股后的尾數(shù)余額，經(jīng)全體發(fā)起人股東決議同意后可轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積。

注意：是經(jīng)審計的賬面凈資產(chǎn)，而非評估增值，否則要再行連續(xù)運營三年。

（二）發(fā)起新設(shè)股份有限公司

發(fā)起新設(shè)是指根據(jù)《公司法》規(guī)定，由二個以上的發(fā)起人以其經(jīng)營性凈資產(chǎn)（貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等）審計評估后以協(xié)商確定后的價值出資，組建新的股份有限公司。這種辦法，要運行三年后才能上市。

（三）分立設(shè)立

公司分立設(shè)立包括派生分立和新設(shè)分立：

派生分立指一家公司分立成一家存續(xù)公司和一家派生公司，原公司的法人地位保留，只需變更注冊資本。新設(shè)分立指一個公司分立成兩家新的公司，原公司法人地位依法注銷。

分立的最大好處是在符合特殊重組的情況下可實現(xiàn)免稅分立。但不管是派生分立還是新設(shè)分立，均要運行三年后才能上市。

（四）合并設(shè)立

公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。新設(shè)合并要運行三年后才能上市，吸收合并要根據(jù)資產(chǎn)重組的相關(guān)規(guī)定辦理，要看是否屬于同一控制人下的重組還是非同一控制人下的重組，而且要看重組業(yè)務(wù)所占原業(yè)務(wù)的相關(guān)比重指標(biāo)。

對于同一公司控制權(quán)人下相同、類似或相關(guān)業(yè)務(wù)的重組，中國證監(jiān)會于2008年5月19日專門發(fā)布了《證券期貨法律適用意見第3號———<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化的適用意見》。在該文件中，對不同規(guī)模的同一公司控制權(quán)人下資產(chǎn)重組的處理方法進行了詳細規(guī)定，要點如下：被重組方重組前一個會計末的資產(chǎn)總額或前一個會計的營業(yè)收入或利潤總額達到或超過重組前擬上市相應(yīng)項目20%的，申報財務(wù)報表至少須包含重組完成后的最近一期資產(chǎn)負(fù)債表；達到或超過50%，但不超過100%的，券商和律師應(yīng)按照發(fā)行主體的要求進行盡職調(diào)查、發(fā)表意見，并申報財務(wù)資料等相關(guān)文件；達到或超過100%的，為便于投資者了解重組后的整體運營情況，擬上市公司重組后須運行一個會計后方可申請發(fā)行。

對于非同一公司控制權(quán)人下的資產(chǎn)重組，原則上重組進入擬上市公司凈資產(chǎn)應(yīng)不超過重組前凈資產(chǎn)的20%。否則，擬上市公司將很難被中國證監(jiān)會發(fā)審委認(rèn)定為“最近三年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化”，從而可能對公開發(fā)行股票并上市構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。

四、發(fā)起人問題

（一）資格

1、最低個數(shù)

根據(jù)《公司法》規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

2、自然人

自然人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，但必須可以獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

3、合伙企業(yè) 曾經(jīng)合伙企業(yè)是不能成為股份公司股東的，也就當(dāng)然不能成為發(fā)起人。隨著創(chuàng)投業(yè)務(wù)的發(fā)展，《公司登記管理條例》原來要求公司登記提交法人或自然人的身份證明，2005年修改為提交主體資格證明，實際上掃除了合伙企業(yè)的股東資格障礙。證監(jiān)會修訂《證券登記結(jié)算管理辦法》后也允許合伙企業(yè)開立證券賬戶，合伙企業(yè)成為上市公司股東的障礙也徹底清除了。

4、一般法人

能夠?qū)境鲑Y成為股東的法人一般都可以作為發(fā)起人。

農(nóng)村中由集體經(jīng)濟組織發(fā)行集體經(jīng)濟管理職能的，由村集體經(jīng)濟組織作為發(fā)起人。企業(yè)化經(jīng)營的事業(yè)單位只要依法辦理企業(yè)法人登記，取得企業(yè)法人登記證明，就可以作為發(fā)起人。但應(yīng)提供有權(quán)處理相關(guān)資產(chǎn)的有效證明；若事業(yè)單位未辦理企業(yè)法人登記并取得企業(yè)法人登記證明的，應(yīng)提供事業(yè)單位實行企業(yè)化經(jīng)營的依據(jù)。事業(yè)單位企業(yè)化經(jīng)營的含義按國家工商行政管理局的規(guī)定，主要是指“國家不核撥經(jīng)費，實行自收自支、自主經(jīng)營、獨立核算、自負(fù)盈虧”，同時“執(zhí)行企業(yè)的財務(wù)制度和稅收制度”。

5、外商投資企業(yè)

中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)及外資企業(yè)，以及中外合伙企業(yè)（最大的優(yōu)勢是不需要商務(wù)部門審批、直接設(shè)立登記）都可以作為發(fā)起人，這里面要注意的是：

如果是外商投資的創(chuàng)投企業(yè)或者外商投資的投資公司，且投資額達到25%以上的，股份公司就需要辦理轉(zhuǎn)外資手續(xù)。

6、不能作為發(fā)起人的單位或機構(gòu)

工會：中國證監(jiān)會不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請。

職工持股會：職工持股會屬于單位內(nèi)部團體，民政部門停止辦理登記。中國證監(jiān)會法律部也明確上市公司股東中不能有職工持股會。如有必須先行清理。

中介機構(gòu)：會計師事務(wù)所、審計事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機構(gòu)不得作為投資主體設(shè)立公司。

（二）發(fā)起人股份的限制

發(fā)起人持有的公司股票，自公司成立之日起一年以內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

（三）控股股東或?qū)嶋H控制人的限制

1、控股股東、實際控制人的界定

控股股東，是指其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

2、實際控制人三年內(nèi)不得發(fā)生變更

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條明確規(guī)定：“發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更?！备鶕?jù)該規(guī)定要求，擬上市公司近3年內(nèi)實際控制人如發(fā)生變更，將對公開發(fā)行股票并上市構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。

五、公司治理

要符合完整性和獨立性。

所謂完整性包括公司的組織架構(gòu)完整、健全，以及擬上市公司自身的產(chǎn)供銷等經(jīng)營管理體系的完整。所謂獨立性則是完整性的另一個方面，主要表現(xiàn)在6個方面：

（一）業(yè)務(wù)獨立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司的業(yè)務(wù)獨立完整，其業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。

（二）資產(chǎn)獨立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司的資產(chǎn)應(yīng)獨立完整，生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)。非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。

（三）人員獨立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司人員應(yīng)獨立。其總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪；其財務(wù)人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。

（四）機構(gòu)獨立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司機構(gòu)應(yīng)獨立。股份公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機構(gòu)，獨立行使經(jīng)營管理職權(quán)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構(gòu)混同的情形。

（五）財務(wù)獨立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司財務(wù)應(yīng)獨立。股份公司應(yīng)當(dāng)建立獨立的財務(wù)核算體系，能夠獨立作出財務(wù)決策，具有規(guī)范的財務(wù)會計制度和對分公司、子公司的財務(wù)管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。

六、轉(zhuǎn)制過程中必須附帶解決的問題

（一）關(guān)聯(lián)交易

關(guān)聯(lián)交易是中國證監(jiān)會新股發(fā)行審核的重點，因為很多發(fā)行人通過關(guān)聯(lián)交易調(diào)節(jié)或制造利潤，使投資者無法真正判斷發(fā)行人的盈利能力和可持續(xù)發(fā)展能力。

對于關(guān)聯(lián)交易，關(guān)鍵詞是“減少”和“規(guī)范”。規(guī)范則體現(xiàn)在自身的關(guān)聯(lián)交易管理制度健全程度、關(guān)聯(lián)交易的信息披露，并且要遵守法律對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制即表決權(quán)限制等。

（二）同業(yè)競爭

同業(yè)競爭是在轉(zhuǎn)制過程中必須要一并解決的問題，現(xiàn)實案例中主要的解決方法包括：

1、收購競爭性業(yè)務(wù)。

2、收購競爭關(guān)聯(lián)公司的股權(quán)或整體吸收合并。

3、剝離競爭業(yè)務(wù)，轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方

4、注銷競爭方

5、簽署市場分割協(xié)議，合理劃分競爭市場范圍

6、將競爭業(yè)務(wù)委托給第三方

7、競爭方書面承諾或與擬發(fā)行人簽訂書面協(xié)議，提出避免同業(yè)競爭和利益沖突的具體可行措施

以上方法需要根據(jù)具體的項目情況判斷，而且有些方法可能是通過中國證監(jiān)會審核的個例，并不具有普適性和推廣性。

七、轉(zhuǎn)制中的稅務(wù)問題

（一）轉(zhuǎn)制中的稅收狀況匯總

稅種 是否需要納稅

依據(jù)

《國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)不征收增值稅問題增值稅 不繳納 的批復(fù)》(國稅[2002]420號)

《國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)不征營業(yè)稅問題的批復(fù)》國稅函[2002]165號

營業(yè)稅 不繳納

《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知》財稅[2002]191號

資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤個人所得稅

折股，個人股東需要繳納個人所得稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征收個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]198號)

資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤

《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的企業(yè)所得稅 折股視同分紅，法人股東與轉(zhuǎn)制企業(yè)存在稅

通知》(國稅發(fā)[2000]118號)

率差的需補稅

《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)制重組若干契稅政策執(zhí)契稅 不繳納

行期限的通知》稅〔2008〕175號

新增資本公積和盈余公積、未分配利潤折股

《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)制過程中有關(guān)印花稅政印花稅 部分需按照資本賬簿貼花，其他行為均不繳

策的通知》財稅〔2003〕183號

納

（二）轉(zhuǎn)制中的所得稅問題

1、關(guān)于自然人股東（1）資本公積轉(zhuǎn)增股本

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]第198號）文中明確規(guī)定，“股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅”。在《關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應(yīng)納個人所得稅的批復(fù)》（國稅函[1998]289號）中又進一步明確了國稅發(fā)[1997]198號文中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。

有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額，故該部分資產(chǎn)形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本時并未在股票票面價值上使原股東直接受益，即并未取得我國現(xiàn)行《個人所得稅法》上所稱的“所得”，因而不需納稅。

（2）盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]第198號）除對資本公積金轉(zhuǎn)增股本是否應(yīng)該納稅情況予以規(guī)定外，還規(guī)定“股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅”。該政策在《國家稅務(wù)總局關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個人所得稅的問題的批復(fù)》（國稅函發(fā)[1998]第333號）中得到進一步強調(diào)和說明。國稅函發(fā)[1998]第333號文指出，“青島路邦石油化工有限公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊資本，實際上是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本。因此，依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號）精神，對屬于個人股東分得并再投入公司（轉(zhuǎn)增注冊資本）的部分應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項目征收個人所得稅，稅款由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資、公司股東會決議通過后代扣代繳”。

實務(wù)中，各地亦是按照上述政策具體操作的，例如在《山東省地方稅務(wù)局關(guān)于企業(yè)類型變更過程中實收資本變動征免個人所得稅問題的批復(fù)》（魯?shù)囟惡痆2009]97號）中，明確答復(fù)“山東尤洛卡自動化裝備股份有限公司整體轉(zhuǎn)制過程中，用盈余公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增的公司股本1825.77萬元（其中：盈余公積金轉(zhuǎn)增198.91萬元，未分配利潤轉(zhuǎn)增1626.86萬元）部分，應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項目征收個人所得稅”。

故盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本的，自然人股東需要繳納個人所得稅。（3）未分配利潤轉(zhuǎn)增股本

該種情況與盈余公積轉(zhuǎn)增股本類似?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號）規(guī)定，“除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務(wù)中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會計賬務(wù)上實際做利潤分配處理（包括以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本)時，投資方企業(yè)應(yīng)確認(rèn)投資所得的實現(xiàn)”。因此，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時以凈資產(chǎn)中的未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的視同為利潤分配行為。因而自然人股東亦需繳納個人所得稅。

（4）納稅時間

對于整體變更過程中自然人股東需要繳納個人所得稅的，稅款應(yīng)由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資（如有）、公司股東會決議通過后代扣代繳。

2、關(guān)于法人股東

《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函[2010]79號）明確規(guī)定，“被投資企業(yè)將股權(quán)（票）溢價所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎(chǔ)”。

因此：

①資本公積轉(zhuǎn)增不屬于利潤分配行為，不繳納企業(yè)所得稅。

②盈余公積和未分配潤進行轉(zhuǎn)增時視同利潤分配行為。但不同于個人股東，公司制企業(yè)進行分紅時，法人股東是不需要繳納所得稅，而是匯算。但如果法人股東與公司所適用的所得稅率不一致時，法人股東需要補繳所得稅差額部分。

關(guān)于收入確認(rèn)時間，《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函[2010]79號）中規(guī)定“企業(yè)權(quán)益性投資取得股息、紅利等收入，應(yīng)以被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)”，即被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期為納稅義務(wù)發(fā)生時間。

綜合以上分析，并結(jié)合筆者咨詢財務(wù)機構(gòu)的意見，在有限公司轉(zhuǎn)制時，一般不要按照凈資產(chǎn)1：1折股，因為凈資產(chǎn)中不可能沒有盈余公積和未分配利潤（否則公司業(yè)績不會可觀），凈資產(chǎn)折股時要扣除全部或部分盈余公積、未分配利潤，剩余的凈資產(chǎn)全部轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積，就可以降低轉(zhuǎn)制稅負(fù)。

稅收須知

1、實務(wù)操作中的“亂”

有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時，無論是新三板還是IPO往往以公司凈資產(chǎn)整體折股，或是以凈資產(chǎn)中一部分折股，剩余部分納入資本公積。實踐中對法人股東的相關(guān)稅務(wù)處理多無異議，而對自然人股東的個人所得稅情況，業(yè)界暫并未形成統(tǒng)一認(rèn)識。

據(jù)統(tǒng)計，IPO操作中，自重啟以來的100多家公司在整體變更過程中，僅有幾家公司對自然人股東因整體折股而新取得股本收益代扣代繳了個人所得稅并予以披露，如“東方傳動、大立科技”等。通常的處理方式是并未實際代扣代繳相應(yīng)稅款，而是取得當(dāng)?shù)囟悇?wù)主管部門同意緩繳個人所得稅的批復(fù)，并由公司自然人股東或控股股東做出“如被稅務(wù)機關(guān)要求繳納，則以個人資金如實繳納稅款，與公司無關(guān)”等類似表述的承諾，如“天龍光電、藍色光標(biāo)”等。更有一些公司采取比較大膽的做法，認(rèn)為我國現(xiàn)行法律、法規(guī)沒有就有限責(zé)任公司以凈資產(chǎn)整體折股變更為股份有限公司時，其自然人股東是否應(yīng)該交納個人所得稅問題做出明確規(guī)定，故無須繳納個人所得稅，如“士蘭微，天龍光電”。

在新三板的操作中，絕大多數(shù)都是處于行政機關(guān)的證明+承諾這種模式，股轉(zhuǎn)公司的反饋中也經(jīng)常會詢問主辦券商和律師這類問題，大家都很頭疼。

2、先知道到底什么是“凈資產(chǎn)折股”

凈資產(chǎn)是屬企業(yè)所有、并可以自由支配的資產(chǎn)，即所有者權(quán)益。根據(jù)我國2007年1月1日實施的新的《企業(yè)會計準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第26條和27條之規(guī)定，所有者權(quán)益是指企業(yè)資產(chǎn)扣除負(fù)債后由所有者享有的剩余權(quán)益，又稱為股東權(quán)益。其來源包括所有者投入的資本、直接計入所有者權(quán)益的利得和損失、留存收益等，一般由實收資本或者股本、資本公積、盈余公積和未分配利潤等構(gòu)成。

有限責(zé)任公司以凈資產(chǎn)折股整體變更為股份有限公司時，通常分為三種情況，即：

（1）按照1∶1比例整體折股；

（2）凈資產(chǎn)中一部分折股，其余轉(zhuǎn)入資本公積，公司股本大于整體變更前股本；（3）凈資產(chǎn)中一部分折股，其余轉(zhuǎn)入資本公積，公司股本在整體變更前后未發(fā)生變化。

我國現(xiàn)行《公司法》明確規(guī)定了資本公積金可以直接轉(zhuǎn)為公司資本的用途，對于凈資產(chǎn)中的其他構(gòu)成部分折股的情況，其實質(zhì)分別是：

對于情況（1），如果存在公司將未分配利潤或者將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊資本的，實際上是該公司將未分配利潤或盈余公積金以股息、紅利方式向股東進行了分配，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本；

對于情況（2），鑒于其增加了股本總額，如果存在情況（1）中所述情形，則同樣是公司分配股息、紅利、股東再增資的過程； 對于情況（3），鑒于股本總額在整體變更前后為發(fā)生變化，其實際上只是公司將盈余公積和未分配利潤直接轉(zhuǎn)入了資本公積，僅是公司凈資產(chǎn)在不同會計科目間的變動，且并未形成向股東派發(fā)股息、紅利等情況。而對于盈余公積和未分配利潤直接轉(zhuǎn)入了資本公積的情況，也通常只產(chǎn)生于有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的特定條件下。

總之，以凈資產(chǎn)折股不外乎是以下四種實質(zhì)結(jié)果：（1）資本公積轉(zhuǎn)增股本；（2）盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本；（3）未分配利潤轉(zhuǎn)增股本；（4）未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積。下文將對該四種實質(zhì)結(jié)果予以分析。

3、關(guān)于自然人股東是否發(fā)生納稅義務(wù) 1）關(guān)于是否發(fā)生納稅義務(wù) 資本公積轉(zhuǎn)增股本

國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]第198號）文中明確規(guī)定，“股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅”。在《關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應(yīng)納個人所得稅的批復(fù)》（國稅函[1998]289號）中又進一步明確了國稅發(fā)[1997]198號文中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)稅所得征收個人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個人所得部分，應(yīng)當(dāng)依法征收個人所得稅。

由此可知，對于資本（或股本）溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金，轉(zhuǎn)增股本時自然人股東不用繳納個人所得稅。

但資本公積科目在會計處理上一般包括“資本（或股本）溢價”、“接受捐贈非現(xiàn)金資產(chǎn)準(zhǔn)備”、“股權(quán)投資準(zhǔn)備”、“撥款轉(zhuǎn)入”、“外幣資本折算差額”、“關(guān)聯(lián)交易差價”、“其他資本公積”等明細科目。

注意：新的企業(yè)會計準(zhǔn)則實施后，資本公積科目僅保留資本公積和其他資本公積。對于除資本（或股本）溢價發(fā)行收入之外形成的資本公積金，其轉(zhuǎn)作股本時自然人股東是否應(yīng)該繳納個人所得稅目前依然未有明確規(guī)定。

因此，資本（或股本）溢價是原股東以自有資產(chǎn)投入公司而形成的所有權(quán)權(quán)益，而有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額，故該部分資產(chǎn)形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本時并未在股票票面價值上使原股東直接受益，即并未取得我國現(xiàn)行《個人所得稅法》上所稱的“所得”，因而不需納稅。但對于除此以外的原因構(gòu)成的資本公積金，因并非原股東直接投入公司的財產(chǎn)，如果該類資本公積金轉(zhuǎn)增股本，則應(yīng)該被認(rèn)為屬于《個人所得稅法》上所稱的“所得”，應(yīng)該依法繳納個人所得稅。

盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本

國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號）除對資本公積金轉(zhuǎn)增股本是否應(yīng)該納稅情況予以規(guī)定外，還規(guī)定“股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅”。該政策在《國家稅務(wù)總局關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個人所得稅的問題的批復(fù)》（國稅函發(fā)[1998]第333號）中得到進一步強調(diào)和說明。國稅函發(fā)[1998]第333號文指出，“青島路邦石油化工有限公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊資本，實際上是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本。

因此，依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號）精神，對屬于個人股東分得并再投入公司（轉(zhuǎn)增注冊資本）的部分應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項目征收個人所得稅，稅款由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資、公司股東會決議通過后代扣代繳”。

實務(wù)中，各地亦是按照上述政策具體操作的，例如在《山東省地方稅務(wù)局關(guān)于企業(yè)類型變更過程中實收資本變動征免個人所得稅問題的批復(fù)》（魯?shù)囟惡痆2009]97號）中，明確答復(fù)“山東尤洛卡自動化裝備股份有限公司整體改制過程中，用盈余公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增的公司股本1825.77萬元（其中：盈余公積金轉(zhuǎn)增198.91萬元，未分配利潤轉(zhuǎn)增1626.86萬元）部分，應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項目征收個人所得稅”。

故而，對于盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本的情況，自然人股東需要繳納個人所得稅。

未分配利潤轉(zhuǎn)增股本

該種情況與盈余公積轉(zhuǎn)增股本類似?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號）規(guī)定，“除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務(wù)中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會計賬務(wù)上實際做利潤分配處理（包括以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本）時，投資方企業(yè)應(yīng)確認(rèn)投資所得的實現(xiàn)”。因此，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時以凈資產(chǎn)中的未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的視同為利潤分配行為。因而自然人股東亦需繳納個人所得稅。

未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積

按照現(xiàn)行《個人所得稅法》的規(guī)定，自然人是就其“所得”依法納稅。對于未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積的情況，自然人股東并未實際取得相應(yīng)收入，現(xiàn)行的稅收法律、法規(guī)及規(guī)范性文件亦未明確規(guī)定該種情況下個人需繳納稅款，且從我國關(guān)于公司整體變更時自然人股東納稅義務(wù)發(fā)生時間的規(guī)定來看，亦暗含上述意思。因而，筆者認(rèn)為僅僅是發(fā)生未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積，而并未伴隨相應(yīng)的配股等分配行為時，自然人股東無需繳納個人所得稅。

1、實務(wù)操作中的“亂”

有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時，無論是新三板還是IPO往往以公司凈資產(chǎn)整體折股，或是以凈資產(chǎn)中一部分折股，剩余部分納入資本公積。實踐中對法人股東的相關(guān)稅務(wù)處理多無異議，而對自然人股東的個人所得稅情況，業(yè)界暫并未形成統(tǒng)一認(rèn)識。

據(jù)統(tǒng)計，IPO操作中，自重啟以來的100多家公司在整體變更過程中，僅有幾家公司對自然人股東因整體折股而新取得股本收益代扣代繳了個人所得稅并予以披露，如“東方傳動、大立科技”等。通常的處理方式是并未實際代扣代繳相應(yīng)稅款，而是取得當(dāng)?shù)囟悇?wù)主管部門同意緩繳個人所得稅的批復(fù)，并由公司自然人股東或控股股東做出“如被稅務(wù)機關(guān)要求繳納，則以個人資金如實繳納稅款，與公司無關(guān)”等類似表述的承諾，如“天龍光電、藍色光標(biāo)”等。更有一些公司采取比較大膽的做法，認(rèn)為我國現(xiàn)行法律、法規(guī)沒有就有限責(zé)任公司以凈資產(chǎn)整體折股變更為股份有限公司時，其自然人股東是否應(yīng)該交納個人所得稅問題做出明確規(guī)定，故無須繳納個人所得稅，如“士蘭微，天龍光電”。

在新三板的操作中，絕大多數(shù)都是處于行政機關(guān)的證明+承諾這種模式，股轉(zhuǎn)公司的反饋中也經(jīng)常會詢問主辦券商和律師這類問題，大家都很頭疼。

2、先知道到底什么是“凈資產(chǎn)折股”

凈資產(chǎn)是屬企業(yè)所有、并可以自由支配的資產(chǎn)，即所有者權(quán)益。根據(jù)我國2007年1月1日實施的新的《企業(yè)會計準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第26條和27條之規(guī)定，所有者權(quán)益是指企業(yè)資產(chǎn)扣除負(fù)債后由所有者享有的剩余權(quán)益，又稱為股東權(quán)益。其來源包括所有者投入的資本、直接計入所有者權(quán)益的利得和損失、留存收益等，一般由實收資本或者股本、資本公積、盈余公積和未分配利潤等構(gòu)成。

有限責(zé)任公司以凈資產(chǎn)折股整體變更為股份有限公司時，通常分為三種情況，即：

（1）按照1∶1比例整體折股；

（2）凈資產(chǎn)中一部分折股，其余轉(zhuǎn)入資本公積，公司股本大于整體變更前股本；（3）凈資產(chǎn)中一部分折股，其余轉(zhuǎn)入資本公積，公司股本在整體變更前后未發(fā)生變化。

我國現(xiàn)行《公司法》明確規(guī)定了資本公積金可以直接轉(zhuǎn)為公司資本的用途，對于凈資產(chǎn)中的其他構(gòu)成部分折股的情況，其實質(zhì)分別是：

對于情況（1），如果存在公司將未分配利潤或者將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊資本的，實際上是該公司將未分配利潤或盈余公積金以股息、紅利方式向股東進行了分配，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本；

對于情況（2），鑒于其增加了股本總額，如果存在情況（1）中所述情形，則同樣是公司分配股息、紅利、股東再增資的過程； 對于情況（3），鑒于股本總額在整體變更前后為發(fā)生變化，其實際上只是公司將盈余公積和未分配利潤直接轉(zhuǎn)入了資本公積，僅是公司凈資產(chǎn)在不同會計科目間的變動，且并未形成向股東派發(fā)股息、紅利等情況。而對于盈余公積和未分配利潤直接轉(zhuǎn)入了資本公積的情況，也通常只產(chǎn)生于有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的特定條件下。

總之，以凈資產(chǎn)折股不外乎是以下四種實質(zhì)結(jié)果：（1）資本公積轉(zhuǎn)增股本；（2）盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本；（3）未分配利潤轉(zhuǎn)增股本；（4）未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積。下文將對該四種實質(zhì)結(jié)果予以分析。

3、關(guān)于自然人股東是否發(fā)生納稅義務(wù) 1）關(guān)于是否發(fā)生納稅義務(wù) 資本公積轉(zhuǎn)增股本

國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]第198號）文中明確規(guī)定，“股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅”。在《關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應(yīng)納個人所得稅的批復(fù)》（國稅函[1998]289號）中又進一步明確了國稅發(fā)[1997]198號文中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)稅所得征收個人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個人所得部分，應(yīng)當(dāng)依法征收個人所得稅。

由此可知，對于資本（或股本）溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金，轉(zhuǎn)增股本時自然人股東不用繳納個人所得稅。

但資本公積科目在會計處理上一般包括“資本（或股本）溢價”、“接受捐贈非現(xiàn)金資產(chǎn)準(zhǔn)備”、“股權(quán)投資準(zhǔn)備”、“撥款轉(zhuǎn)入”、“外幣資本折算差額”、“關(guān)聯(lián)交易差價”、“其他資本公積”等明細科目。

注意：新的企業(yè)會計準(zhǔn)則實施后，資本公積科目僅保留資本公積和其他資本公積。對于除資本（或股本）溢價發(fā)行收入之外形成的資本公積金，其轉(zhuǎn)作股本時自然人股東是否應(yīng)該繳納個人所得稅目前依然未有明確規(guī)定。

因此，資本（或股本）溢價是原股東以自有資產(chǎn)投入公司而形成的所有權(quán)權(quán)益，而有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額，故該部分資產(chǎn)形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本時并未在股票票面價值上使原股東直接受益，即并未取得我國現(xiàn)行《個人所得稅法》上所稱的“所得”，因而不需納稅。但對于除此以外的原因構(gòu)成的資本公積金，因并非原股東直接投入公司的財產(chǎn)，如果該類資本公積金轉(zhuǎn)增股本，則應(yīng)該被認(rèn)為屬于《個人所得稅法》上所稱的“所得”，應(yīng)該依法繳納個人所得稅。

盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本

國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號）除對資本公積金轉(zhuǎn)增股本是否應(yīng)該納稅情況予以規(guī)定外，還規(guī)定“股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅”。該政策在《國家稅務(wù)總局關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個人所得稅的問題的批復(fù)》（國稅函發(fā)[1998]第333號）中得到進一步強調(diào)和說明。國稅函發(fā)[1998]第333號文指出，“青島路邦石油化工有限公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊資本，實際上是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本。因此，依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號）精神，對屬于個人股東分得并再投入公司（轉(zhuǎn)增注冊資本）的部分應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項目征收個人所得稅，稅款由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資、公司股東會決議通過后代扣代繳”。

實務(wù)中，各地亦是按照上述政策具體操作的，例如在《山東省地方稅務(wù)局關(guān)于企業(yè)類型變更過程中實收資本變動征免個人所得稅問題的批復(fù)》（魯?shù)囟惡痆2009]97號）中，明確答復(fù)“山東尤洛卡自動化裝備股份有限公司整體改制過程中，用盈余公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增的公司股本1825.77萬元（其中：盈余公積金轉(zhuǎn)增198.91萬元，未分配利潤轉(zhuǎn)增1626.86萬元）部分，應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項目征收個人所得稅”。

故而，對于盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本的情況，自然人股東需要繳納個人所得稅。

未分配利潤轉(zhuǎn)增股本

該種情況與盈余公積轉(zhuǎn)增股本類似?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號）規(guī)定，“除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務(wù)中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會計賬務(wù)上實際做利潤分配處理（包括以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本）時，投資方企業(yè)應(yīng)確認(rèn)投資所得的實現(xiàn)”。因此，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時以凈資產(chǎn)中的未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的視同為利潤分配行為。因而自然人股東亦需繳納個人所得稅。

未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積

按照現(xiàn)行《個人所得稅法》的規(guī)定，自然人是就其“所得”依法納稅。對于未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積的情況，自然人股東并未實際取得相應(yīng)收入，現(xiàn)行的稅收法律、法規(guī)及規(guī)范性文件亦未明確規(guī)定該種情況下個人需繳納稅款，且從我國關(guān)于公司整體變更時自然人股東納稅義務(wù)發(fā)生時間的規(guī)定來看，亦暗含上述意思。因而，筆者認(rèn)為僅僅是發(fā)生未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積，而并未伴隨相應(yīng)的配股等分配行為時，自然人股東無需繳納個人所得稅。

文灝

第四篇：青島新三板股改掛牌程序啟動 11家企業(yè)搶鮮

青島新三板股改掛牌程序啟動 11家企

業(yè)搶鮮

2010-06-21 11:09 來源: 半島網(wǎng)-半島都市報

半島都市報6月20日訊(記者 連茂明)6月18日，青島高新區(qū)舉行首批11家新三板試點企業(yè)與券商集中簽約儀式，正式啟動新三板股改掛牌程序，標(biāo)志著島城新三板試點推進工作進入關(guān)鍵發(fā)展階段。在這11家企業(yè)中，青島高科園有7家、青島軟件園有3家、青島科技街有1家，涉及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、新能源設(shè)備、工業(yè)自動化、精密儀器、軟件開發(fā)、動漫游戲等高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域。

“目前，青島大多數(shù)科技型中小企業(yè)受制于規(guī)模小等因素，短期內(nèi)難以進入主板、甚至中小板和創(chuàng)業(yè)板市場。而新三板正是針對大量成長型非上市高技術(shù)企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓、拓展融資渠道的平臺，也被外界理解為‘中國版納斯達克’?！备咝聟^(qū)有關(guān)負(fù)責(zé)人表示，試點三年來，新三板市場取得了良好的成效。截至目前，掛牌企業(yè)已超過60家，一批企業(yè)通過該系統(tǒng)已實現(xiàn)了股份轉(zhuǎn)讓或私募融資。據(jù)悉，如果企業(yè)取得在新三板掛牌的資格，就可以到深交所掛牌，掛牌以后可以引起大量戰(zhàn)略投資者和風(fēng)險投資家的關(guān)注，從而為

企業(yè)帶來注資的良好契機。

首批與券商簽約的11家企業(yè)中，青島高科園有7家、青島軟件園有3家、青島科技街有1家，涉及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、新能源設(shè)備、工業(yè)自動化、精密儀器、軟件開發(fā)、動漫游戲等高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域。這11家試點簽約企業(yè)為：青島阿爾普爾新能源科技有限公司、青島通華自控科技有限公司、青島安華新能源風(fēng)電設(shè)備有限公司、青島盛瀚色譜技術(shù)有限公司、青島金弘測控技術(shù)發(fā)展有限公司、青島匯森能源設(shè)備有限公司、青島中科軟件技術(shù)有限公司、青島愛威天洋自動化科技有限公司、青島浩海網(wǎng)絡(luò)科技有限公司、青島英網(wǎng)資訊股份有限公司、青島四維空間動漫科技有限公司。

■新聞鏈接

企業(yè)上新三板最高補貼70萬

根據(jù)市政府出臺的有關(guān)政策，擬掛牌企業(yè)和已掛牌企業(yè)，投資新建符合國家產(chǎn)業(yè)和供地政策的項目，有關(guān)部門要優(yōu)先安排發(fā)展用地，優(yōu)先辦理立項、轉(zhuǎn)報或核準(zhǔn)手續(xù)。對符合條件的擬掛牌企業(yè)和已掛牌企業(yè)，發(fā)展改革、財政等有關(guān)部門在申報各類政策性資金方面給予優(yōu)先支持。擬掛牌企業(yè)在改制掛牌過程中，應(yīng)對利潤進行規(guī)范，相應(yīng)增加稅收形成的地方財政增收部分，由市財政和企業(yè)所屬區(qū)財政按現(xiàn)行財政體制予

以支持。

同時，對企業(yè)上新三板前期費用給予財政補助。對高新區(qū)管委和市發(fā)展改革委確認(rèn)的進入擬上新三板企業(yè)，按不超過實際發(fā)生費用的70%給予補助，每個企業(yè)最高補助金額不超過70萬元。其中，完成股份制改造并經(jīng)券商審核但尚未獲得推薦進入代辦股份報價轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的企業(yè)，最高補助金額不超過40萬元；已完成改制并通過券商內(nèi)核推薦掛牌的企業(yè)，最高補助金額不超過70萬元。（來源：半島網(wǎng)-半島都市報）[編

輯: 王好]

第五篇：企業(yè)股改詳細操作方法

企業(yè)股改詳細操作方法

員工持股的主要形式：內(nèi)部職工持股；公司職工股；自然人股；職工持股會；專設(shè)職工持股的有限公司，但不能超過50人；協(xié)同經(jīng)營者持股（戲稱“二奶股”，隱姓持股，有風(fēng)險無法律地位）；股份合作制。

①

企業(yè)組織形式的選擇

股份制、公司制改制的類型包括改組為股份合作制或者公司制。有限責(zé)任公司、股份有限公司和股份制改造具有不同的特點，因此，改制企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)自身的性質(zhì)、條件等選擇合適的改制類型。一般而言，由于股份制改造具有勞力和資本雙重結(jié)合的屬性，且隨著社會的發(fā)展，股份合作制最終將退出歷史舞臺。因此，企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)盡量選擇公司制改制，即改組為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。

具體而言，如果股本規(guī)模達不到公司法規(guī)定的設(shè)立股份有限公司條件的，即股本相對小與股本相對大的，一般選擇有限公司；對于股本大于2000萬的，選擇股份有限公司；將來可能達到上市公司條件的，盡量選擇股份有限公司。由于有限責(zé)任公司審批手續(xù)較為簡便，法人治理結(jié)構(gòu)也較為簡單，因此，從這個角度看，選有限公司較為合適。

②

公司制改制后股權(quán)的設(shè)置和選擇

根據(jù)股權(quán)性質(zhì)分為：普通股、優(yōu)先股。普通股股東在公司提列了公積金、公益金以及支付了優(yōu)先股股利后，才能參與盈余分配，其股利具有不確定性。優(yōu)先股由于優(yōu)先于普通股股東分得股利，因此股利確定，清算時，優(yōu)先股優(yōu)于普通股。但是一般不參與管理，而且沒有表決權(quán)?？梢姡靖闹茣r應(yīng)當(dāng)因地制宜選擇股權(quán)類型。

根據(jù)投資主體性質(zhì)分為：國有股、國有法人股、社會法人股、個人股和外資股。對于國有股，股利需要上繳。對于國有法人股，由于有國有資本參股，具有穩(wěn)定 第 1 頁 性，且審批程序簡便，因此，盡可能設(shè)置為此種股權(quán)。對于外資股：如果需要流通的，可以設(shè)置B股、H股，如果不需要流通的，就應(yīng)當(dāng)設(shè)置為一般股。

③ 控股股東

控股股東有絕對控股和相對控股之分。對于絕對控股，股權(quán)大于50%以上；對于相對控股，股權(quán)大于30%以上。包括單獨或與他人合作，持有公司股權(quán)30%以上；單獨或與他人合作，持有公司表決權(quán)30%以上；單獨或與他人合作，能選出半數(shù)以上股東的；事實上控制公司運營的。在實際操作中，公司前五名法人，前十名自然人可以成為控股股東。

④ 關(guān)聯(lián)交易

企業(yè)實施公司制改制，必須控制關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)公司往往是利潤轉(zhuǎn)移和流失的渠道，所以企業(yè)改制要注意到將來可能的問題，注意與控股股東，控股股東相關(guān)的人士，董事、監(jiān)事、高級管理人員，董事、監(jiān)事、高管人員的親屬，董事、監(jiān)事、高管人員的合伙人所形成的關(guān)聯(lián)交易。目前只有上市公司才有關(guān)聯(lián)交易的情形。

一般而言，下列各項關(guān)聯(lián)交易，要絕對注意：提供原材料，包括零部件，供電、供水；提供勞務(wù)；資金的占用和往來（提供貸款、擔(dān)保、股權(quán)質(zhì)押、往來款項）；土地使用權(quán)，廠房、設(shè)備、租賃；重大資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓與出售，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓與出售；生活上提供的服務(wù)（食堂、班車）；對外重大的投資、合作、開發(fā)與結(jié)算；產(chǎn)品的銷售等。

為了防止關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生，公司在改制時應(yīng)當(dāng)制定《關(guān)聯(lián)交易協(xié)議》；制訂關(guān)聯(lián)交易匯總表，以為期限，將每發(fā)生的每筆關(guān)聯(lián)交易的名稱、單位、單價、數(shù)量、金額、方式、付款方式，列表造冊，匯總表提交股東會審議。對于上市公司300萬以上的重大關(guān)聯(lián)交易，要有獨立董事審核、簽字。對于協(xié)議和匯總表 第 2 頁 的內(nèi)容，要嚴(yán)格履行；發(fā)生重大變更要及時提交股東會、董事會重新討論議定；重大的關(guān)聯(lián)交易要公示公告；資產(chǎn)重組或企業(yè)改制時盡可能做到產(chǎn)、供、銷整體裝進公司，減少關(guān)聯(lián)交易，越低越好。

⑤

防止同業(yè)競爭

改制過程中，為了防止控股股東與改制的公司在同類產(chǎn)品和同等服務(wù)上產(chǎn)生競爭，必須明確產(chǎn)品是否構(gòu)成同業(yè)競爭，必須在產(chǎn)品的功能（產(chǎn)品的功能上加以區(qū)別，逐步縮小市場范圍）、銷售范圍（產(chǎn)品的銷售范圍加以區(qū)別，公司與控股股東盡可能不搶占同一個市場）和時間上加以限制，以防止公司利益受到嚴(yán)重?fù)p害。同類產(chǎn)品競爭或同等服務(wù)。

為了防止同業(yè)競爭，企業(yè)改制時應(yīng)當(dāng)在資產(chǎn)重組的過程中要注意資產(chǎn)的完整性，將產(chǎn)、供、銷都裝進去。最好控股股東做出承諾，將來不實施同業(yè)競爭的行為?；蛘邔a(chǎn)生同業(yè)競爭的資產(chǎn)收購，重新裝入改制公司，如果資產(chǎn)的質(zhì)量不好，則轉(zhuǎn)讓出去，采取這樣的措施的目的就是消滅同業(yè)競爭。

⑥ 資產(chǎn)重組

在資產(chǎn)重組的過程中，要合理處置閑置資產(chǎn)和非閑置資產(chǎn)。對于閑置資產(chǎn)，要剔除；對于非閑置資產(chǎn)，要實施資產(chǎn)效益良好運用，使資產(chǎn)真正達到最佳狀態(tài)。重組方式有：

1．資產(chǎn)整體重組。資產(chǎn)要進行整體重組，不做任何分離，即要減少非經(jīng)營性資產(chǎn)的比例，一般不大于公司凈資產(chǎn)的10%；富余、離退休人員較少；資產(chǎn)的盈利質(zhì)量比較好；重組后，還要做到外來的股東對整體重組沒有異議。以資產(chǎn)實施整體重組的形式對企業(yè)實施改制，具有重組方便，改制迅速的優(yōu)點，但是由于原有利益格局沒有變化，這種改制往往難以轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制。

2．實施主輔分離。重組時把優(yōu)良資產(chǎn)分離出來組成新公司，原企業(yè)實行控股，將不良資產(chǎn)留在原企業(yè)。實施主輔分離有利于主業(yè)資產(chǎn)的相對優(yōu)化，并強化了吸 第 3 頁 引外來股東的能力；原企業(yè)對外的利益格局也未發(fā)生變化。不過這種改制，對外債權(quán)債務(wù)關(guān)系并沒有發(fā)生改變，按照最新司法解釋，這不能改變原企業(yè)與以優(yōu)質(zhì)財產(chǎn)分立成立新公司后，分立公司與原企業(yè)對債務(wù)連帶責(zé)任的承擔(dān)，這是優(yōu)良資產(chǎn)沒有真正獨立出來的結(jié)果，而且輔業(yè)資產(chǎn)仍依靠優(yōu)良資產(chǎn)養(yǎng)活。

3．分立分離。將資產(chǎn)分離成兩塊，主、輔，形成兩個獨立的法人，沒有控股關(guān)系，沒有資產(chǎn)紐帶關(guān)系。這種模式使得主業(yè)資產(chǎn)真正獨立，真正激活，而且吸引外來股東投資的能力得到真正強化。但是由于重組打破了原有的對外、對內(nèi)格局，因此改制難度大。有些輔業(yè)資產(chǎn)是主業(yè)資產(chǎn)的配套資產(chǎn)，在主業(yè)資產(chǎn)不能社會化時，有一定難度。加之分立導(dǎo)致的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的連帶責(zé)任，往往也不能改變。企業(yè)實施資產(chǎn)重組時，應(yīng)當(dāng)擬定重組方案，包括：

(1)原企業(yè)改制前的基本經(jīng)營狀況列表(各總資產(chǎn)、負(fù)債、資產(chǎn)效益狀況、凈資產(chǎn)利潤率等)；(2)基本原則的思路；

(3)改制的企業(yè)資產(chǎn)、經(jīng)營狀況；

(4)發(fā)起人的基本情況(發(fā)起人的投資額、投入的資產(chǎn)性質(zhì)等)；

(5)實施股本設(shè)計，其中注意折股率的選擇，對于大型企業(yè)、傳統(tǒng)型行業(yè)企業(yè)要選小，對于中小企業(yè)、高科技企業(yè)要選大；

(6)列表股權(quán)結(jié)構(gòu)(股東名稱、股權(quán)數(shù)、股權(quán)比例、股權(quán)性質(zhì)發(fā)起人：對于國有法人股發(fā)起人、社會法人股發(fā)起人、自然人股發(fā)起人、外資股發(fā)起人、社團法人股、總股本合計)；

(7)股票發(fā)行價格的折算(每股的凈資產(chǎn)、每股的市盈率倍數(shù))；

(8)相關(guān)問題的說明(資產(chǎn)重組的模式及基本原則、剝離資產(chǎn)處置的辦法、債務(wù)重組的基本方法、關(guān)聯(lián)交易的處置辦法、富余、離退人員的安置、知識產(chǎn)權(quán)及專利技術(shù)的處置、土地使用權(quán)的處置、其他相關(guān)的問題)；

第 4 頁(9)組織機構(gòu)設(shè)計(框架：股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層、職能科室、生產(chǎn)主體的最佳結(jié)構(gòu)為子—分公司—孫公司，法人結(jié)構(gòu)：股東人數(shù)、董事會人數(shù)及相應(yīng)機構(gòu)、監(jiān)事會及職能、經(jīng)理層及職能、管理科室及職責(zé))；(10)中介機構(gòu)的聘請(聘請哪些中機構(gòu)、各中介機構(gòu)應(yīng)做的工作)；(11)重組的時間、進度、工作安排。

⑦

輔業(yè)資產(chǎn)改制的基本思路

1．確定主業(yè)的主導(dǎo)產(chǎn)品及其與主導(dǎo)產(chǎn)品相關(guān)的資產(chǎn)范圍。確定主業(yè)資產(chǎn)，輔業(yè)資產(chǎn)亦確定 2．剝離輔業(yè)資產(chǎn)

第一，把企業(yè)集團分成兩大類：主業(yè)資產(chǎn)法人單位、輔業(yè)資產(chǎn)法人單位。第二，把主業(yè)資產(chǎn)法人單位分成：無需現(xiàn)在改制的主業(yè)法人單位；需進一步改制的主業(yè)法人單位。

第三，把需進一步改制的主業(yè)法人單位分成：需改制成規(guī)范的主業(yè)法人單位；剝離部分的輔業(yè)資產(chǎn)法人單位。

第四，把主業(yè)法人單位剝離出來的部分輔業(yè)資產(chǎn)單位加輔業(yè)資產(chǎn)法人單位，確定主業(yè)資產(chǎn)單位的范圍。

3．把原企業(yè)集團的負(fù)擔(dān)進行企業(yè)分?jǐn)偂?/p>

第一，債務(wù)負(fù)擔(dān)：原則上債務(wù)跟著資產(chǎn)走；留下適當(dāng)比例的部分債務(wù)（指輔業(yè)資產(chǎn)的債務(wù)），可以全部由主業(yè)承擔(dān)。

第二，人員負(fù)擔(dān)：對于輔業(yè)資產(chǎn)的全體職工，主業(yè)分流下來的富余人員和主、輔業(yè)改制前的離、退休人員，采取經(jīng)濟補償金的辦法，留給輔業(yè)企業(yè)。4．確定閑置資產(chǎn)（不良資產(chǎn)）。

第一，積壓庫存的產(chǎn)成品、半成品、原材料、加工協(xié)作件、零部件（積壓一年以上的）；

第二，久拖未決的在建工程（形不成生產(chǎn)能力的）； 第三，兩年以上未見效益的長期投資；

第 5 頁 第四，三年以上的應(yīng)收往來帳款；

第五，短期流動資金中的，幾年未處理的短期證券的股本價差； 第六，生產(chǎn)能力過剩的廠房、設(shè)備； 第七，待攤費用（久拖未攤的）。5．對輔業(yè)資產(chǎn)進行合理合法的處置。

第一，對從事社會管理性的資產(chǎn)要無償?shù)慕唤o社會管理；

第二，對從事社會公益性的資產(chǎn)采取逐年補貼、逐年減少（2－3年內(nèi)）的推向社會；

第三，對各類人員支付經(jīng)濟補償金；

第四，把有自負(fù)盈虧能力的輔業(yè)企業(yè)改為非國有控股的公司制企業(yè)，沒有自負(fù)盈虧能力的改為國有控股的公司制企業(yè)。

6．在主、輔業(yè)資產(chǎn)范圍內(nèi)，以市場價格為基礎(chǔ)開展有償服務(wù)。

7．對無自負(fù)盈虧能力的企業(yè)通過讓渡產(chǎn)品、讓渡部分市場、增加適當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)協(xié)作、無償?shù)恼加闷髽I(yè)部分知識產(chǎn)權(quán)（或低價的占用），商標(biāo)、商譽、專利技術(shù)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等，或土地使用權(quán)、資金支持和占用、分紅的貼補等手段進行經(jīng)濟支持（扶持）。最后，不斷強化輔業(yè)資產(chǎn)改革，爭取2-3年內(nèi)走向市場。

⑧ 債務(wù)重組

1．補充資本金。將占用的國有資產(chǎn)、欠款、欠稅、欠電費、財政撥款等變?yōu)閲匈Y本金，增大資本，減少負(fù)債。2．企業(yè)間的債轉(zhuǎn)股。

3．委托中介機構(gòu)托管債權(quán)（委托資產(chǎn)管理公司）。

4．與銀行債權(quán)人商定減輕債務(wù)（降低原已掛帳貸款的貸款利率、掛帳停息、用低利率的新貸款還高利率的老貸款、商定把部分債務(wù)轉(zhuǎn)移控股單位、折扣式的償還債務(wù)）。

第 6 頁 5．募新資還舊債（還公司債：把公司的資產(chǎn)負(fù)債率做大，通過改制增加新股東，新投資還公司債；還股東債：把公司的資產(chǎn)負(fù)債率做適當(dāng)，新股東收購的存量股份，還給因形成公司資產(chǎn)的股東的負(fù)債）。6．股轉(zhuǎn)債。

7．資本運作償還債務(wù)（出售資產(chǎn)、出售股權(quán)、土地使用權(quán)變現(xiàn)、固定資產(chǎn)變現(xiàn)）。

⑨

人員重組（安置、經(jīng)濟補償）

1．需安置的人員范圍包括六類：輔業(yè)資產(chǎn)企業(yè)的全體職工；改制過程中可能出現(xiàn)的破產(chǎn)企業(yè)職工；主業(yè)分流的富余職工；原企業(yè)的離、退人員；需重新安置的工傷及重病員工；需特殊照顧的職工遺屬。

2．安置人員處置方式：以改制為時點，改制前的六類人員進輔業(yè)資產(chǎn)；改制后人隨資產(chǎn)走。改制后有主業(yè)、輔業(yè)，會產(chǎn)生新的退休人員；老人老辦法，新人新辦法。以一定為界限，如某種辦法執(zhí)行截止至2008年；支付各種經(jīng)濟補償金。

3．支付的類別包括：前三類人員支付解除職工勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償金；對離、退人員支付超支的工資補貼、住房補貼、福利超支補貼、超支的勞保補貼、適當(dāng)?shù)臍浽豳M。工傷、重病、遺屬的特殊補貼，除買斷工齡外，支付適當(dāng)補貼。4．支付的標(biāo)準(zhǔn)：前三類：按勞動部的標(biāo)準(zhǔn)支付12個月工資；按破產(chǎn)企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，每工齡年1個月平均工資；每工齡年支付1個月，但不超過12個月的工資標(biāo)準(zhǔn)。離、退人員：月平均工資×10年。工傷、重病、遺屬酌情照顧。5．支付的來源：應(yīng)付工資、應(yīng)付福利費（買補充醫(yī)療保險）；改制企業(yè)的凈資產(chǎn)；控股單位的凈資產(chǎn)；政府補貼；土地使用權(quán)的變現(xiàn)。

6．支付的方式：現(xiàn)金支付；實物資產(chǎn)支付（一般作價入股）；負(fù)債支付。7．解除職工勞動關(guān)系的方法：身份和工齡置換，保留崗位。適用實物資產(chǎn)支付（作價入股）。身份和工齡置換，離崗走人。適用現(xiàn)金支付和負(fù)債支付。

第 7 頁 8．支付經(jīng)濟補償金的帳務(wù)處理：掛資本公積金；掛負(fù)債、應(yīng)付款；轉(zhuǎn)成資本金，入股。

9．對職工經(jīng)濟補償金的一般處置辦法：成立基金，統(tǒng)一管理；由職工個人作價入股；與經(jīng)營者達成協(xié)議，如：企業(yè)支付職工未來20年的哪些費用。

⑩

知識產(chǎn)權(quán)的處置

1．范圍包括：商標(biāo)、商譽；專利技術(shù)；非專利技術(shù)；工業(yè)產(chǎn)權(quán)。2．處置：

(1)商標(biāo)商譽的處置：本企業(yè)改制，不作價入股（已體現(xiàn)在本企業(yè)凈資產(chǎn)中了）；向其他企業(yè)投入，評估作價入股；為輔業(yè)企業(yè)無償使用一段時間，2-3年，逐步轉(zhuǎn)為有償使用（租賃、作價入股），或者待輔業(yè)企業(yè)創(chuàng)造新的商標(biāo)商譽時退出。(2)其他知識產(chǎn)權(quán)：成熟型的知識產(chǎn)權(quán)一般不作價入股；成長型的知識產(chǎn)權(quán)可以適當(dāng)作價入股；新增的知識產(chǎn)權(quán)可以作價入股；新購買的知識產(chǎn)權(quán)可以作價入股。(3)應(yīng)注意的幾個問題：無形資產(chǎn)（不包括土地使用權(quán)）作價入股比例≤20%；高新技術(shù)無形資產(chǎn)作價入股比例≤35%；無形資產(chǎn)作價入股反向性。作價入股比例不是越大越好：評估值大、作價入股股份大；公司股本大，公司稅后利潤??；公司發(fā)行新股，價格小。

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土地使用權(quán)的處置

1．輔業(yè)企業(yè)改制土地使用權(quán)有優(yōu)惠政策。2．土地使用權(quán)有償處置：

(1)評估（土地使用權(quán)評估機構(gòu)）。

第 8 頁(2)處置：

作價入股：國家作價入股，直接持股；國家作價入股，委托控股單位持股；土地使用權(quán)進入控股單位的資產(chǎn)帳戶，再作價入股；進改制公司的控股單位，交出讓金，再作價入股進改制公司。

租賃：國家直接租賃，收租金；國家直接租賃，與企業(yè)控股單位分享租金；使用權(quán)評估進控股單位資產(chǎn)帳戶，再向改制企業(yè)租賃；進控投單位帳戶，交出讓金，再向改制企業(yè)收租金。

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財務(wù)重組（要注意帳務(wù)處理）

1．三年以上的應(yīng)收、應(yīng)付最好不進。

2．在建工程（久拖未決的）或形不成盈利能力的在建工程最好不進。3．計提各項損失準(zhǔn)備。4．保證主營收入占一定比重。

5．剔除各種補貼、補助、罰沒收入等（計算盈利時剔除）。6．資產(chǎn)與負(fù)債要相匹配。

7．要有獨立的財務(wù)核算機構(gòu)，獨立的財務(wù)決策。8．要有獨立的銀行帳戶、納稅帳戶。9．長期投資不見效益的，要剔除。10．核銷閑置資產(chǎn)。

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發(fā)起人資格

1．只能是自然人和法人。2．有一半以上居住在國內(nèi)。

第 9 頁 3．股份在設(shè)立公司后三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

4．投資一般不允許用股權(quán)投資。但實際中有，最好不超過20%。5．投資一般是無形資產(chǎn)與貨幣資金，一般不投實物資產(chǎn)。

6．主發(fā)起人的股權(quán)，一般改制不能≥95%。各地不一，北京90%，上海75%。輔業(yè)資產(chǎn)改制，國有股≤75%。

7．發(fā)起人投資禁止捆綁式（禁止兄弟倆式的資產(chǎn)捆綁上市），加大了管理難度。8．發(fā)起人協(xié)議書應(yīng)關(guān)注的問題：資格；明確投入資產(chǎn)數(shù)量；明確投入資產(chǎn)性質(zhì)；明確發(fā)起失敗后，各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任；明確改制過程中中介機構(gòu)的費用各自承擔(dān)的比例，指的是發(fā)起失敗后的承擔(dān)。

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法人治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范

1．范疇：股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層，對于上市公司，還包括董事會秘書

2．存在問題：

(1)一股獨大。股東會一人控制，中、小股東權(quán)利無法實現(xiàn)。(2)董事長一言堂。內(nèi)部人控制。(3)監(jiān)事會形同虛設(shè)。(4)經(jīng)營者的激勵機制薄弱。(5)關(guān)聯(lián)人士從不回避。(6)兩個關(guān)系理不清（黨委會和董事會搞不清，董事會和經(jīng)理層搞不清）。3．規(guī)范的措施：

(1)建立健全法人治理結(jié)構(gòu)。董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層、財務(wù)負(fù)責(zé)人。發(fā)展趨勢增加營銷負(fù)責(zé)人。

(2)建立健全法人治理結(jié)構(gòu)的運行規(guī)則。即：議事程序、議事規(guī)則、決策程序、工作準(zhǔn)則、工作條例。

第 10 頁(3)公司高管人員的選聘程序合法化。對高管人員的任職考察做在選聘之前；公司董事由股東會選舉產(chǎn)生；監(jiān)事也由股東會選舉產(chǎn)生；董事長由董事會選舉產(chǎn)生；監(jiān)事會召集人（主席）由監(jiān)事會推舉；總經(jīng)理由董事會選聘；副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人要由總經(jīng)理提名，董事會選聘；董事會秘書由董事會聘任；董事會、股東會人員決議是最終決議（國企，不應(yīng)再到主管機關(guān)審批）。

(4)高管人員的任職資格合法化。公司法規(guī)定的六種人不行；市場禁入者不行（違規(guī)人員）；公務(wù)員不行。(5)禁止雙重任職：

a、改制企業(yè)的法定代表人、控股單位的法定代表人，一般不兼改制企業(yè)的法定代表人。

b、董事長和總經(jīng)理要分開任職（企業(yè)規(guī)模達一定程度的時候）。

c、公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人只能在公司獨立任職，不準(zhǔn)在外面兼職兼薪。

d、公司的財務(wù)核算機構(gòu)人員要相對獨立。

e、建立外部董事、外部監(jiān)事制度。外部董事要達到1/2（不在公司拿薪的）；外部監(jiān)事力爭達到1/2。(6)建立獨立董事制度。

a、任職資格：符合公司法規(guī)定的任職資格；不是公司前十名自然人股東；不在前五名法人股東單位任職；在公司無親緣關(guān)系；不是公司的供應(yīng)大戶（關(guān)聯(lián)交易的客戶）；相對的專業(yè)人士，即：法律、財務(wù)、市場方面有一定的經(jīng)驗；每年在公司至少工作15天；不在公司中介機構(gòu)任職；最多任5家獨立董事。b、主要職責(zé)：對公司選聘董事、監(jiān)事有提名建議權(quán)；對股東大會的議案有提案權(quán)和征集股東權(quán)；對公司選、解聘會計師事務(wù)所有表決權(quán)；三分之一的獨立董事有提議召開股東大會的權(quán)利；對公司的重大經(jīng)營決策有表決權(quán)。重大是指：第一，資產(chǎn)管理：公司發(fā)行新股；增資擴股；發(fā)行中長期債券；兼并收購；重大資產(chǎn)重組；重大資產(chǎn)租賃、轉(zhuǎn)讓等。第二，財務(wù)管理：經(jīng)營方針、策略；中長期發(fā)展規(guī)劃；高管人員薪酬計劃（年薪、持股、股票期權(quán)、養(yǎng)老保險）；財務(wù)決算； 第 11 頁 內(nèi)部股設(shè)計；重大關(guān)聯(lián)交易審核。第三，投資管理：重大投資項目（基本建設(shè)、技術(shù)改造）；重大對外投資；重大的新品開發(fā)。

c、國內(nèi)獨立董事現(xiàn)狀：500-600名，上市公司要求至少要有會計人士，按國內(nèi)要求至少要有3000名。非上市公司獨立董事制度正在試點。

d、國內(nèi)、國外的獨立董事作用比較：法人治理結(jié)構(gòu)的組織框架限制了作用；忽視了專業(yè)人員的作用，大多只注重了名人效應(yīng)；獨立董事的報酬，不是薪水，叫“職務(wù)補貼”。獨立董事是否可以持公司股份？國外有，國內(nèi)限制，不超過1%。薪水有高有低，沒有標(biāo)準(zhǔn)。(7)理順兩個關(guān)系：

a、理順董事會與黨委會的關(guān)系。黨委書記、董事長一人兼；機構(gòu)能合并盡量合并，精簡高效。

b、理順董事長與總經(jīng)理的關(guān)系。盡可能總經(jīng)理由董事長選聘；總經(jīng)理盡可能從市場選聘；分開任職要有一定的條件，企業(yè)有了一定的資產(chǎn)、規(guī)模。

(8)加大經(jīng)營者的激勵：推開年薪制；經(jīng)營者持股；股票期權(quán)試點；經(jīng)營者的商業(yè)、補充養(yǎng)老保險。(9)強化經(jīng)營者約束： a、依法辦事，建章建制。

b、建立高管人員誠信勤勉義務(wù)制度。公司董事對公司負(fù)責(zé)，以公司利益率最大化做為自己的出發(fā)點；不準(zhǔn)貪污、行、受賄；不準(zhǔn)侵占；不準(zhǔn)在股東會未知情情況下，與公司簽訂任何關(guān)聯(lián)交易；公平對待公司每一個股東；不能任意泄露公司任何商業(yè)機密；不準(zhǔn)自己的親屬、子女干與公司競爭的事情；代理律師、合伙人也不準(zhǔn)干與公司競爭的事情。

c、建立關(guān)聯(lián)人士的回避制度。經(jīng)營者年薪、薪酬計劃由外部董事、獨立董事制訂。

(10)建立董事會決策失誤的責(zé)任追究制度。

a、追究哪些人：投贊成票的；投棄權(quán)票的；投反對票會議記錄無記載的。

第 12 頁 b、如何追究：建立決策責(zé)任賠償制度；建立董事責(zé)任保險制度。

(11)在董事會下面建立專業(yè)型專家咨詢機構(gòu)、資產(chǎn)管理委員會、財務(wù)管理委員會、投資管理委員會。

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經(jīng)營者持股

1．基本目的：

(1)出資人對企業(yè)資產(chǎn)的保值增值的責(zé)任先到位。(2)綁在一個戰(zhàn)車上。一榮俱榮，一損俱損。

(3)消除58歲現(xiàn)象。讓經(jīng)營者通過持股，加大了收入，免除了退休以后的窘迫現(xiàn)象和養(yǎng)老后顧之憂。人不在，股份在，利益常在。2．基本原則：

(1)形成跳樓機制。要讓經(jīng)營者通過出資持股有風(fēng)險壓力。(2)考核兌現(xiàn)。給經(jīng)營者確定考核目標(biāo)，達到目標(biāo)才能兌現(xiàn)。(3)開始走小步。目前還沒有統(tǒng)一的法規(guī)。(4)防止社會不平衡，員工不平衡。3．入股方式：

(1)存量持股。持有的是原有企業(yè)股份，沒有新的增加。如用控股地位或融資持股，叫做經(jīng)營者收購。經(jīng)營者收購是經(jīng)營者持股的一種方式，要慎重。(2)增量持股。改制后，經(jīng)營者持有的是新增的股份。(3)存量與增量相結(jié)合。4．持股的股權(quán)形式：

(1)崗位股。原有股東拿出一部分股權(quán)，設(shè)置董事長、總經(jīng)理崗股，與崗位掛鉤，在崗則有，不在崗后沒有，每年分紅時兌現(xiàn)。

(2)經(jīng)營者的“才能”作價入股。做為無形資產(chǎn)評估作價入股。

第 13 頁(3)二級市場鎖定股份。股東與經(jīng)營者達成協(xié)議，從本企業(yè)二級市場購一定股份給經(jīng)營者。目的是讓經(jīng)營者跟著跑，規(guī)定在幾年后才能上市。(4)自然人入股。

(5)技術(shù)股。經(jīng)營者本身也是企業(yè)發(fā)明創(chuàng)造的持有者時。(6)虛擬股份。

(7)期股期權(quán)。原有的股東讓渡一部分股份未來的所有權(quán)，獎勵經(jīng)營者，但需經(jīng)營者購買。

(8)股票增值權(quán)。1)凈資產(chǎn)增值權(quán)。如：公司選聘經(jīng)營者時帳面凈資產(chǎn)1.2元/股，要求經(jīng)營者三年后增至1.5元/股，增長后的凈資產(chǎn)數(shù)按一定比例獎勵給經(jīng)營者。2)市值增值權(quán)。如：當(dāng)年發(fā)行時1.47元/股，三年后如果市值增至1.8元/股，拿增值部分乘以一定比例獎勵經(jīng)營者。

(9)股票期權(quán)。公司與經(jīng)營者達成協(xié)議，用現(xiàn)在的股票值購買幾年以后的股票。如：97年400萬，到99年價值2億。

(10)經(jīng)營者散購。通過融資收購公司股份，達到控股的地位。

5．經(jīng)營者持股的資金來源法律規(guī)定：個人工資、個人借款、個人的知識產(chǎn)權(quán)。法律無規(guī)定，實際可操作的：應(yīng)付工資、應(yīng)付福利費、公積金節(jié)余；股東的獎勵：分紅獎勵、股份獎勵、凈資產(chǎn)增值獎勵；經(jīng)濟補償金；企業(yè)代為融資。6．企業(yè)代為融資的方式和渠道：

(1)渠道：1)大股東單位。2)企業(yè)自身（記帳方式：經(jīng)營者個人欠企業(yè)的款）。3)戰(zhàn)略投資者。4)金融部門（包括銀行、信托公司、資產(chǎn)管理公司、各種基金管理公司、證券公司、各種投資公司）5)向外商融資。

(2)方式：1)企業(yè)代為融資，企業(yè)出面擔(dān)保。2)個人融資，股權(quán)質(zhì)押。3)個人融資，大股東單位擔(dān)保。4)以工會的名義融資。5)成立新公司融資。7．經(jīng)營者持股人的范圍：

第 14 頁(1)一企一策，因企而定。

(2)企業(yè)大范圍小，企業(yè)小范圍可以適當(dāng)放寬。(3)主要瞄準(zhǔn)企業(yè)的主要經(jīng)營決策者。

(4)一般企業(yè)選擇的范圍：1)董事長、總經(jīng)理；2)董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人等高管人員；3)所有的高管人員；4)所有的高管人員及部門經(jīng)理；5)經(jīng)營骨干（業(yè)務(wù)骨干）、技術(shù)骨干。

8．經(jīng)營者持股企業(yè)必備的條件：公司制企業(yè)；盈利企業(yè)；有外部董事、獨立董事制訂持股方案及考核；財務(wù)報告真實可靠；制訂相應(yīng)高管人員的職務(wù)消費標(biāo)準(zhǔn)；股東會審議通過。

9．持股比例：一企一策，因企而宜，因地而宜。與當(dāng)?shù)亟?jīng)濟發(fā)展水平和政策許可的范圍銜接。大型企業(yè)經(jīng)營者不能持大股。經(jīng)營層之間不能平均持股，要拉開差距。一般企業(yè)經(jīng)營者持股比例的經(jīng)驗數(shù)據(jù)：1)公司股本500萬以下的，經(jīng)營者持大股；2)公司股本500萬~3000萬左右的，經(jīng)營層持股20~30%；3)公司股本3000萬~1個億左右的，經(jīng)營層持股10~20%；4)公司股本1個億~5個億的，經(jīng)營層持股5~10%；5)董事長、總經(jīng)理在經(jīng)營層持股40~50%。10．出資的比例：經(jīng)營者持股，不出資不行；經(jīng)營者全出資也不行，風(fēng)險太大；出資、融資、獎勵按照一定的比例比較合適，北京市出臺的政策是三三制。11．經(jīng)營目標(biāo)的設(shè)置：

(1)年凈資產(chǎn)收益率。大企業(yè)3~5%，中、小企業(yè)5~7%。(2)年銷售收入總額和利潤總額。(3)折舊定額或定率。

(4)考慮職工的年工資增長水平，至少大于等于通貨膨脹率。(5)下崗分流人員要限制。12．考核：

第 15 頁(1)建立高管人員薪酬委員會；

(2)建立相應(yīng)的經(jīng)營者持股的經(jīng)營目標(biāo)的考核和兌現(xiàn)考核制度；(3)堅持每年一考評，一個任期總考核；(4)制訂公司經(jīng)營者持股的管理制度；

(5)考核結(jié)果向股東會、董事會呈報（考核結(jié)果）。13．兌現(xiàn)：

(1)達到經(jīng)營目標(biāo)：1)獎勵、出資、融資的股份全部兌現(xiàn)；2)獎勵、出資、融資的分紅要兌現(xiàn)；3)經(jīng)營者任職到期離開崗位，所持股份變現(xiàn)。上市公司，最好是上市流通變現(xiàn)；公司回購變現(xiàn)；轉(zhuǎn)讓給其他股東變現(xiàn)。非上市公司采用上述后兩種方式。4)任職期滿愿意繼續(xù)持有公司股份，尊重其意見，繼續(xù)持股分紅。(2)達不到經(jīng)營目標(biāo)：1)客觀原因造成的。（天災(zāi)人禍、身體健康原因、正常的組織調(diào)動、經(jīng)批準(zhǔn)的辭職）。考核：出資的股份要兌現(xiàn)；融資、獎勵已經(jīng)到期的股份要兌現(xiàn)；上述三種的分紅要兌現(xiàn)；未到期的、其他股份取消；是否變現(xiàn)由董事會根據(jù)情況酌定。2)主觀原因造成的。（違規(guī)、違法直至犯罪；編造虛假的財務(wù)報告；強行違反規(guī)定、決策造成公司重大損失；未經(jīng)批準(zhǔn)的私自辭職）?？己耍撼鲑Y的股份不能剝奪，可以持有；其他股份及其今后的分紅取消；適當(dāng)?shù)淖坊厝谫Y和獎勵股份的分紅；給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟制裁；股份不變現(xiàn)。盈利好了可按當(dāng)時的市值變現(xiàn)。14．操作流程：

(1)向管理當(dāng)局提出設(shè)想；

(2)聘請適當(dāng)?shù)膶I(yè)咨詢公司對設(shè)想進行可行性分析；(3)提出經(jīng)營者持股的初步草案；

(4)將初步草案提交公司管理當(dāng)局討論修改，訂立初步方案；

(5)將初步方案與有關(guān)方面進行談判（股東大會、職工代表大會、政府有關(guān)部門）；(6)聘請中介機構(gòu)進行改制工作（評估師、律師）；

第 16 頁(7)在評估確認(rèn)資產(chǎn)的基礎(chǔ)上，擬定經(jīng)營者持股的正式方案；(8)將正式方案送交有關(guān)部門審批；

(9)制訂公司的管理制度、經(jīng)營者持股管理辦法、章程等，繳納出資、驗資；(10)召開公司創(chuàng)立大會，通過上述各種方案、制度、章程，選法定代表人。(11)工商登記。

15．利弊分析好處：早持股、早受益。弊端：經(jīng)營者霸住崗位；有風(fēng)險，弄不好就是侵犯國有資產(chǎn)。

? 員工持股

1．員工持股的主要形式：內(nèi)部職工持股；公司職工股；自然人股；職工持股會；專設(shè)職工持股的有限公司，但不能超過50人；協(xié)同經(jīng)營者持股（戲稱“二奶股”，隱姓持股，有風(fēng)險無法律地位）；股份合作制。

2．購股價格：每股凈資產(chǎn)；社會公眾股為新股發(fā)行價；益價發(fā)行；每股凈資產(chǎn)加一定手續(xù)費。3．操作流程：

(1)公示職工持股人員名單；

(2)其他與經(jīng)營者持股一樣，沒有考核。4．職工持股會：

(1)性質(zhì)：暫定為社團法人。

(2)登記方式：1)以社團法人登記；2)以工會名義登記；3)不登記，掛靠在工會下面。

(3)管理組織：1)職工持股會代表大會權(quán)限：決定持股會增資擴股；每年召開一次會議，選舉產(chǎn)生理事會；委托代表參與公司股東大會，行使公司的股東權(quán)利；相應(yīng)履行股東出資義務(wù)。2)理事會。職代會閉會期間的日常管理機構(gòu)；受職代會 第 17 頁 委托，參加每的股東大會；負(fù)責(zé)持股會的分紅，增資擴股具體事項；負(fù)責(zé)職工之間持股的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

(4)人員范圍：1)公司的董事、監(jiān)事、在職職工；2)派往分、子公司的職工、離退休人員、控股股東單位的職工（變成董事、監(jiān)事）。

(5)增資擴股的形式：1)隨公司增資擴股而增；2)受讓其他股東股份。(6)管理：1)章程；2)管理辦法；3)日常管理機構(gòu)－理事會。

(7)經(jīng)費來源：1)工會經(jīng)費；2)公司成本開支；3)在持股會分紅中先攤銷后再紅。(8)持股會之間的股份轉(zhuǎn)讓：1)基本原則：不轉(zhuǎn)讓，不交易，不流通，不上市。2)公司沒有回購義務(wù)。3)轉(zhuǎn)讓按一定程序。每年按季度或集中辦理；價格一般是上未經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)扣除當(dāng)?shù)姆旨t。5．利弊分析。

(1)好處：早改制、早持股、早上市、早發(fā)財；有利于搞經(jīng)營者持股；中小企業(yè)對職工有好處。第一，每個員工都是骨干，調(diào)動了積極性；第二，盈利速度快，分紅利益大。

(2)弊?。耗旯衫?，沒有年薪；大型企業(yè)有可能造成終身制股東。

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