第一篇：勞動(dòng)合同常見問題風(fēng)險(xiǎn)

勞動(dòng)合同常見問題

1、不簽書面勞動(dòng)合同 風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)：★★★★★

2008年后，不簽書面勞動(dòng)合同的，從用工之日后的第二個(gè)月起，應(yīng)雙倍向員工支付工資。一年未簽定的，將視為無固定期限勞動(dòng)關(guān)系。簽勞動(dòng)合同與繳納社保并無直接關(guān)系，不簽勞動(dòng)合同只要形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，同樣要繳納社保。所以無論如何，簽訂勞動(dòng)合同對(duì)企業(yè)總是有利的。

原勞動(dòng)合同到期后，不續(xù)簽勞動(dòng)合同繼續(xù)留用員工，風(fēng)險(xiǎn)類似。所以要注意勞動(dòng)合同管理，在勞動(dòng)合同到期前就做好續(xù)簽或者終止合同的準(zhǔn)備工作。

2、解雇不規(guī)范 風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)：★★★★

企業(yè)單方解除勞動(dòng)合同必須依照《勞動(dòng)合同法》所規(guī)定的條件和程序。違規(guī)解除，員工可以要求繼續(xù)履行合同，并可能要求賠償在解除勞動(dòng)合同期間的工資，或者要求支付雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。比如企業(yè)在2009年5月非法通知解除勞動(dòng)合同，員工沒有再上班，卻在2010年4月提起訴訟，要求企業(yè)繼續(xù)履行合同，并補(bǔ)發(fā)11個(gè)月的工資，則企業(yè)非常被動(dòng)。所以，企業(yè)應(yīng)該注意：或者嚴(yán)格按法律條件和程序解除勞動(dòng)合同，并留下證據(jù);或者盡量與員工協(xié)商，支付一定的補(bǔ)償金，采取協(xié)議解除勞動(dòng)合同的。

解除或終止勞動(dòng)合同應(yīng)出具“解除勞動(dòng)合同通知書”或者“解除/終止勞動(dòng)合同證明書”，并留下簽收或郵寄的證據(jù)。否則到時(shí)員工仍可主張勞動(dòng)關(guān)系未解除，要求企業(yè)補(bǔ)發(fā)工資，或者要求企業(yè)賠償失業(yè)保險(xiǎn)待遇。

3、具備條件時(shí)不簽訂無固定期限勞動(dòng)合同 風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)：★★★★ 在具備《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的條件時(shí)，企業(yè)應(yīng)與員工簽訂無固定期限勞動(dòng)合同;或者簽訂固定期限勞動(dòng)合同，在合同中或者在談話筆錄中確定員工主動(dòng)提出簽訂固定期限勞動(dòng)合同;或者在談話筆錄或者員工聲明中確定員工無意續(xù)簽勞動(dòng)合同。

4、加班工資未在工資條中體現(xiàn) 風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)：★★★

加班工資包干，或者高薪代替加班費(fèi)都是不行的。加班工資一定要在工資單中單獨(dú)列明。要求員工領(lǐng)工資時(shí)簽收工資確認(rèn)單，表示對(duì)工資計(jì)算無異議。否則到時(shí)員工仍可主張加班費(fèi)。

5、企業(yè)無規(guī)章制度 風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)：★★★

包括企業(yè)有規(guī)章制度，但規(guī)章制度的內(nèi)容或制訂程序有缺陷的情況。缺少規(guī)章制度將使企業(yè)針對(duì)員工的管理行為無所依據(jù)。比如，企業(yè)將無法解雇一個(gè)三天兩頭不來上班的員工，而他仍可要求支付工資。

6、非全日制用工不簽勞動(dòng)合同 風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)：★★★

非全日制用工雖然從法律上說可以不簽訂書面勞動(dòng)合同，但一旦發(fā)生爭(zhēng)議，勞動(dòng)者可能會(huì)主張事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，進(jìn)而要求雙倍支付工資，補(bǔ)足最低工資，辦理社保。

7、與非正規(guī)勞務(wù)派遣公司訂立勞務(wù)派遣關(guān)系 風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)：★★★

一旦有爭(zhēng)議，派遣用工就可能成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，從而要承擔(dān)賠償責(zé)任。

8、在職期間支付保密費(fèi)或競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金 風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)：★★

競(jìng)業(yè)限制必須書面協(xié)議寫明，且競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金必須在離職后按月支付，提前支付基本等于白送了。

9、特殊工時(shí)制度未經(jīng)審批 風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)：★★

對(duì)每天工作可能超過八小時(shí)，每周工作可能超過四十小時(shí)，但綜合來看時(shí)間又并不超過標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間的工種，企業(yè)應(yīng)采取計(jì)件工資制，或者向勞動(dòng)部門申請(qǐng)采用特殊工時(shí)制度，否則員工到時(shí)可主張加班費(fèi)。

10、將勞務(wù)關(guān)系變成勞動(dòng)關(guān)系 風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)：★★

使用勞務(wù)人員時(shí)，要注意簽訂勞務(wù)合同或承攬、承包合同，否則將可能造成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

11、高薪代替社保 風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)：★★

繳納社保是法定要求，當(dāng)事人之間不能以約定排除。所以就算員工同意多拿點(diǎn)工資而不交社保，最后員工仍可主張要求企業(yè)依法繳納社保，多給的工資就算白費(fèi)了。

12、培訓(xùn)無費(fèi)用憑證或報(bào)銷憑證 風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)：★★

簽訂培訓(xùn)協(xié)議，約定服務(wù)期之后，仍應(yīng)保留培訓(xùn)費(fèi)用的憑證，或者員工報(bào)銷培訓(xùn)費(fèi)用的憑證，否則到時(shí)將難以主張違約金。

13、不辦理社保 風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)：★★

中小企業(yè)不辦理社保仍是普遍現(xiàn)象，勞動(dòng)部門主動(dòng)監(jiān)察也不是很有力。但員工一旦起訴要求補(bǔ)交，或者向勞動(dòng)監(jiān)察部門投訴，企業(yè)必?cái)?。屆時(shí)企業(yè)將補(bǔ)交社保，并承擔(dān)滯納金，一般不會(huì)罰款，除非情況嚴(yán)重或經(jīng)責(zé)令改正仍不服從。

14、辭職扣留檔案 風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)：★★

勞動(dòng)者有單方提前解除勞動(dòng)合同的權(quán)利。企業(yè)扣留員工檔案于事無補(bǔ)，并可能引發(fā)賠償。

第二篇：規(guī)避勞動(dòng)合同風(fēng)險(xiǎn)思路

用人單位如何規(guī)避用工風(fēng)險(xiǎn)的思路

勞動(dòng)法講座

2003年：廣州仲裁機(jī)構(gòu)共受理1.6萬多件，涉及經(jīng)濟(jì)標(biāo)的3.63億，廣東本地發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，去年統(tǒng)計(jì)的數(shù)字是將近6萬件，這些數(shù)據(jù)都有快速上升的趨勢(shì)。勞動(dòng)用工方面出現(xiàn)的法律糾紛不容忽視。

對(duì)一些較大的用人單位，如果不注意這方面的問題，可能隨時(shí)陷入一個(gè)標(biāo)的達(dá)幾百萬的訴訟和員工的非法罷工。其后果是不僅影響了公司的正常運(yùn)作，影響了公司的聲譽(yù)，為企業(yè)帶來不必要的損失，更為社會(huì)增添了不安定因素。如果企業(yè)能夠在事前就咨詢相關(guān)專業(yè)人事，合法用工，不僅可以大大降低成本，節(jié)省人力物力，更能樹立起公司的良好形象。

針對(duì)這謝情況，我們準(zhǔn)備了這期勞動(dòng)法講座。初步向企業(yè)展示了勞動(dòng)用工方面的法律，提出經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)糾紛的地方。我們的目的是希望為企業(yè)建立一個(gè)合法的用工環(huán)境。

一、糾紛起因：

從統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)來看，勞動(dòng)合同有關(guān)的糾紛占了數(shù)據(jù)的一半：包括勞動(dòng)合同的訂立、變更、解除及相關(guān)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償賠償問題。

原因：主要是用人單位錄用勞動(dòng)者時(shí)，不簽訂勞動(dòng)合同或簽訂勞動(dòng)合同不規(guī)范甚至無效，或違法解除勞動(dòng)合同，或執(zhí)行勞動(dòng)合同過程中違反法律的規(guī)定。

那么什么是勞動(dòng)合同呢？勞動(dòng)合同和勞務(wù)合同、承包合同有什么區(qū)別？

1、勞動(dòng)合同的概念

勞動(dòng)合同，亦稱勞動(dòng)契約，我國《勞動(dòng)法》規(guī)定，“勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議?！?/p>

勞動(dòng)合同作為一種雙方法律行為，具有特定的法律屬性，主要表現(xiàn)在：（1）它是諾成性合同。只需雙方當(dāng)事人意思表示一致勞動(dòng)合同即成立，法律不要求以勞動(dòng)者提供勞動(dòng)或用人單位支付勞動(dòng)報(bào)酬作為勞動(dòng)合同成立的前提。（2）它是附合性合同。雙方當(dāng)事人就勞動(dòng)合同內(nèi)容意思表示一致的過程，在實(shí)踐中通常表現(xiàn)為由勞動(dòng)者對(duì)用人單位提出的勞動(dòng)合同主要條款附和表示同意的過程。只要用人單位提出的勞動(dòng)合同主要條款不違法，這種附和性合意行為就即為法律所允許。（3）它是雙務(wù)性合同。勞動(dòng)者和用人單位都負(fù)有義務(wù)，并且，各方所負(fù)義務(wù)既是與各自所享權(quán)利對(duì)應(yīng)的代價(jià)，又是實(shí)現(xiàn)對(duì)方相應(yīng)權(quán)利的保證。（4）它是從屬性合同。按照勞動(dòng)合同的約定，勞動(dòng)者在身份上、組織上、經(jīng)濟(jì)上從屬與用人單位，遵照用人單位的要求為用人單位勞動(dòng)，完全納入用人單位的經(jīng)濟(jì)組織和生產(chǎn)結(jié)構(gòu)中。（5）它是有償性合同。依據(jù)勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者一方面向用人單位提供勞動(dòng)，另一方面向用人單位取得勞動(dòng)報(bào)酬等勞動(dòng)力再生產(chǎn)費(fèi)用。（6）它是繼續(xù)性合同。勞動(dòng)合同所約定的權(quán)利義務(wù)在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間繼續(xù)存在，要求勞動(dòng)者和用人單位在此期間內(nèi)繼續(xù)實(shí)現(xiàn)，其中，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)日復(fù)一日、周復(fù)一周、月復(fù)一月地履行其提供勞動(dòng)的義務(wù)，用人單位履行其支付勞動(dòng)報(bào)酬等義務(wù)的行為則應(yīng)與此相伴隨。

2、勞動(dòng)合同與相鄰近法律形式的區(qū)別 勞動(dòng)合同和勞務(wù)合同：

勞務(wù)合同是一種以勞務(wù)為標(biāo)的的合同類型，它包括承攬合同、基本建設(shè)承包合同、運(yùn)輸合同、保管合同、技術(shù)服務(wù)合同、委托合同、信托合同和居間合同等。由于勞務(wù)活動(dòng)也屬于勞動(dòng)，接受勞務(wù)方應(yīng)向提供勞務(wù)方支付報(bào)酬，因而，勞務(wù)合同與勞動(dòng)合同相似。但兩者也有許多區(qū)別，主要是：（1）在勞務(wù)合同中，勞務(wù)提供方可以是自然人也可以是法人或其他組織，提供勞務(wù)方不是勞務(wù)接受方的成員，與勞務(wù)接受方無人格和組織上的從屬關(guān)系；在勞動(dòng)合同中，勞動(dòng)者只能是自然人，他作為用人單位的勞動(dòng)組織成員而與用人單位有人格和組織上的從屬關(guān)系。（2）按照勞務(wù)合同的要求，勞務(wù)提供方應(yīng)當(dāng)向勞務(wù)接受方提供的，是勞務(wù)行為的物化或非物化成果；按照勞動(dòng)合同的要求，勞動(dòng)者只需為單位提供一定的勞動(dòng)即可。（3）依勞務(wù)合同，勞務(wù)提供方需利用自己的生產(chǎn)資料進(jìn)行勞務(wù)活動(dòng)，并自行組織勞務(wù)活動(dòng)和自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；依勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者利用用人單位的生產(chǎn)資料，并在用人單位的組織和指揮下從事勞動(dòng)，同時(shí)，由用人單位承擔(dān)勞動(dòng)過程中的風(fēng)險(xiǎn)（比如工傷）。（4）勞務(wù)合同中的勞動(dòng)報(bào)酬與商品交換的價(jià)款具有同樣性質(zhì)，其數(shù)額確定須遵守商品定價(jià)規(guī)則，即成本（費(fèi)用）加合法利潤，其支付方式為一次性支付或分期支付；勞動(dòng)合同中的勞動(dòng)報(bào)酬是生活消費(fèi)品的一種分配方式，須遵循按勞分配原則。勞動(dòng)合同和承包合同：

勞動(dòng)合同也不同于承包合同。承包合同有企業(yè)外部承包合同和企業(yè)內(nèi)部承包合同之分。

企業(yè)外部承包合同，即企業(yè)經(jīng)營承包合同，它與勞動(dòng)合同的區(qū)別十分明顯。在承包經(jīng)營合同中，當(dāng)事人雙方分別為企業(yè)財(cái)產(chǎn)的所有者和經(jīng)營者，其內(nèi)容以企業(yè)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離為核心；在勞動(dòng)合同中，當(dāng)事人雙方分別為企業(yè)和職工，其內(nèi)容以勞動(dòng)力的所有權(quán)與使用權(quán)分離為核心。

企業(yè)內(nèi)部承包合同，即企業(yè)內(nèi)部責(zé)任制合同。它與勞動(dòng)合同的相似之處在于：（1）承包關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系都屬于企業(yè)內(nèi)部關(guān)系，并且主體資格重合，承包人有的本來就是企業(yè)（發(fā)包人）的職工，有的則是因承包關(guān)系的確立而被企業(yè)（發(fā)包人）聘為職工；（2）承包合同中有的條款是關(guān)于勞動(dòng)權(quán)利和勞動(dòng)義務(wù)的約定，所以在內(nèi)容上與勞動(dòng)合同交叉；（3）遵守企業(yè)規(guī)章制度，接受企業(yè)監(jiān)督，是承包人和職工的共同義務(wù)。同時(shí)，它與勞動(dòng)合同也有區(qū)別。承包合同以經(jīng)營管理責(zé)任制為基本內(nèi)容，勞動(dòng)合同則以勞動(dòng)權(quán)利和勞動(dòng)義務(wù)為內(nèi)容；承包人在其承包范圍內(nèi)是生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的組織者和管理者，而作為職工則在勞動(dòng)過程中只是勞動(dòng)者和被管理者；承包人對(duì)承包項(xiàng)目的經(jīng)營成果負(fù)責(zé)，而僅作為職工則只對(duì)本人承擔(dān)的勞動(dòng)任務(wù)負(fù)責(zé)；承包人的收入兼有經(jīng)營收入和勞動(dòng)報(bào)酬的性質(zhì)，職工收入則只具有勞動(dòng)報(bào)酬的性質(zhì)。

3、不簽訂勞動(dòng)合同有哪些影響？

很多用人單位都認(rèn)為，不簽訂勞動(dòng)合同，用人單位就可以不受勞動(dòng)法的約束，也可以不受限制的隨時(shí)辭退，勞動(dòng)者手中也沒有把柄，投訴無門。加上有些勞動(dòng)者自己也認(rèn)為，不簽合同可以自由來去，不受合同約束。而每次就業(yè)都簽合同，到期了還要重新簽訂，雙方都覺得比較麻煩。

但是，隨著現(xiàn)在勞動(dòng)者的法律意識(shí)越來越強(qiáng)，如果用人單位不簽訂勞動(dòng)合同，隨時(shí)可能被一些勞動(dòng)者推上被告席而帶來一大堆麻煩。

存在勞動(dòng)關(guān)系而無勞動(dòng)合同,在法律上被認(rèn)定為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，結(jié)果，勞動(dòng)者如果在被用人單位辭退時(shí)而提起仲裁和訴訟，將獲得在合同期內(nèi)被用人單位違法辭退一樣的待遇。而且，其舉證很簡(jiǎn)單，只要證明為用人單位在工作，受其管理就可以，（比如，工資單，有個(gè)案例中一婦女生育時(shí)候公司蓋章的產(chǎn)假證明單也起了證明作用）。所以用人單位如果誤認(rèn)為沒有勞動(dòng)合同就不會(huì)受勞動(dòng)法的約束是不對(duì)的，勞動(dòng)法，畢竟是偏向勞動(dòng)者的利益的一部法。不簽訂勞動(dòng)合同會(huì)使公司喪失本來可以擁有的權(quán)利。

相反的是，公司如果能合理的簽訂勞動(dòng)合同，則可以利用合同保護(hù)自己的利益，在后面將具體談到。勞動(dòng)法這部維護(hù)勞動(dòng)者利益的法，在無合同的情況下，對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)是很充分的，而對(duì)用人單位，則是很不利的，所以，在招用勞動(dòng)者的時(shí)候，要及時(shí)簽訂合同。

（1）、合同可以約定適用期，試用期內(nèi)，用人單位可以隨時(shí)辭退，但是，如果沒有勞動(dòng)合同，即使雙方約定了試用期也沒法律效力，雙方從建立勞動(dòng)關(guān)系的第一天起就視為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，用人單位如要立即辭退，就要支付30天的代通知金。

（2）、合同可以約定勞動(dòng)期限。用人單位可以根據(jù)自己的需要，決定簽約多長時(shí)間，時(shí)間到，合同自然終止，雙方不會(huì)產(chǎn)生關(guān)于合同的糾紛。如果沒有合同，雙方就是事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，用人單位要解除勞動(dòng)合同，就一定需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，甚至代通知金。

（3）、合同還可以在雙方發(fā)生爭(zhēng)議的時(shí)候，作為處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的直接證據(jù)和依據(jù)。

二、如何簽訂勞動(dòng)合同？

首先，對(duì)合同的版本，我們建議用勞動(dòng)和社會(huì)保障局的標(biāo)準(zhǔn)版本。用人單位有自己的版本也可以。但標(biāo)準(zhǔn)版本在內(nèi)容上很全面，而且，不需要再浪費(fèi)用人單位的人力去擬定，比較簡(jiǎn)便。而且，勞動(dòng)者也比較容易接受，企業(yè)可以根據(jù)自己的規(guī)章制度來補(bǔ)充合同中沒有的條款。

簽訂勞動(dòng)合同的時(shí)間：法律規(guī)定用人單位招用勞動(dòng)者，應(yīng)在30天內(nèi)簽訂勞動(dòng)合同。下面具體談?wù)剬?duì)合同各條款有什么法律規(guī)定，該怎樣簽訂可以避免一些不必要的損失。

1、勞動(dòng)合同期限：可以約定一個(gè)固定的時(shí)間，也可以根據(jù)需要簽訂沒有固定期限的勞動(dòng)合同：不約定具體時(shí)間，但一定要約定合同終止的條件，否則，用人單位要終止勞動(dòng)合同的時(shí)候，會(huì)很被動(dòng)。但是否可以隨意約定呢？保麗：生產(chǎn)受市場(chǎng)的影響，會(huì)出現(xiàn)很明顯的淡季旺季之分，那么是否可以在合同中約定：當(dāng)企業(yè)生產(chǎn)受市場(chǎng)影響而需要大量降低生產(chǎn)量的時(shí)候，雙方勞動(dòng)合同終止？ 不可以。法律規(guī)定，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生變化，需要終止勞動(dòng)合同的，可以提前通知?jiǎng)趧?dòng)者解除合同，但要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

約定合同終止的條件，有些限制：不能將法律規(guī)定的用人單位可以解除但要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情況作為約定的條件。這種規(guī)避法定義務(wù)的約定不被認(rèn)可。

2、試用期：最長6個(gè)月。合同期限1－2年的，不超過60日，0.5－1年的30日，6月以下15日。用人單位對(duì)工作崗位沒發(fā)生變化的同一勞動(dòng)者只能試用一次。試用期內(nèi)要簽訂正式的勞動(dòng)合同，并且試用期包含在合同的期限內(nèi)。試用期里，用人單位如果證明勞動(dòng)者不符合錄用條件的，可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同。當(dāng)然，勞動(dòng)者也可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同。所以，試用期是法律賦予雙方選擇的時(shí)間。

再實(shí)際操作中，通常有下列幾種問題所在：

1、有些用人單位為降低用人成本，在試用期內(nèi)通常不為勞動(dòng)者繳納社保，等通過了試用期再繳納。而勞動(dòng)者在試用期內(nèi)，通常也不會(huì)為這個(gè)問題而提出異議。

2、有些用人單位再試用期內(nèi)不簽訂勞動(dòng)合同，等通過試用期的檢驗(yàn)，合格的才簽訂勞動(dòng)合同錄用。

3、有的用人單位單獨(dú)就試用期簽訂勞動(dòng)合同。

法律規(guī)定：試用期內(nèi)勞動(dòng)者也同樣享有各種社會(huì)保險(xiǎn)，它是國家為了為員工的生活、醫(yī)療保障而實(shí)行的強(qiáng)制性保險(xiǎn)。用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。即使雙方合同約定試用期可以不繳納，違法的約定無效。

試用期不簽訂勞動(dòng)合同，對(duì)用人單位存在很大的不利。法律規(guī)定，可以在勞動(dòng)合同中約定試用期，這里用可以的意思，是說雙方可以約定也可以不約定試用期，而不是說雙方可以在勞動(dòng)合同之外約定試用期。所以，試用期是根據(jù)勞動(dòng)合同而來的。如果根本就沒有勞動(dòng)合同，雙方就開始所謂的試用期，法律是不承認(rèn)的，但是，雙方的雇傭關(guān)系卻不可否認(rèn)，因此沒有勞動(dòng)合同的“試用期”將作為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系處理。

而單獨(dú)就試用期簽訂的勞動(dòng)合同，則試用期長短對(duì)勞動(dòng)合同長短的一些限制性的規(guī)定，將根本無法實(shí)施。因此沒有勞動(dòng)合同的“試用期”將作為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系處理。

試用期原本就是可以以不符合錄用條件為由隨時(shí)解除勞動(dòng)合同的，可是由于這些不當(dāng)?shù)淖龇▎挝缓芸赡懿坏貌蛔袷卣＝獬齽趧?dòng)合同的程序，造成損失。正常解除勞動(dòng)合同需賠償?shù)捻?xiàng)目將在后面具體談到。所以單位錄用員工需要安排試用期的，必須注意與其簽訂正式的勞動(dòng)合同，以免失去本該有利的條件，否則到頭吃虧的反而會(huì)是單位。

3、工作時(shí)間：法律規(guī)定，勞動(dòng)者正常的工作時(shí)間是：每日8小時(shí)，每周40小時(shí)。但沒有強(qiáng)行要求休息日一定是周六周日。因此用人單位可以靈活安排周休息日。法定休息日是國家明確規(guī)定了勞動(dòng)者享有休息權(quán)利的日期：五一3天，十一3天，元旦1天，春節(jié)3天，法律法規(guī)規(guī)定的其他休假日。

關(guān)于加班：一般勞動(dòng)者，一般每日不得超過1小時(shí)；因特殊原因需要延長工作時(shí)間的在保障勞動(dòng)者身體健康的條件下延長工作時(shí)間每日不得超過3小時(shí)，但是每月不得超過36小時(shí)。但要付工資150％的加班費(fèi)。這是標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)下的制度。

休息日安排勞動(dòng)者加班的，應(yīng)盡量安排補(bǔ)休，不能安排補(bǔ)休的，支付200％的報(bào)酬。全體公民放假，若適逢休息日，在工作日補(bǔ)假，而部分公民放假日適逢休息日，則不補(bǔ)假，而且，對(duì)上班的員工也不支付加班費(fèi)。

因工作限制和生產(chǎn)特點(diǎn)的需要，不能實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)的，可以實(shí)行不定時(shí)工作制或綜合計(jì)算工時(shí)工作制。但要報(bào)勞動(dòng)行政部門批準(zhǔn)。

具體可以實(shí)行不定時(shí)工作制的崗位，包括企業(yè)中的高級(jí)管理人員、外勤人員、推銷人員、部分值班人員等因工作無法按標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間衡量的職工；長途運(yùn)輸人員，出租車司機(jī)、鐵路港口倉庫的部分裝卸人員等因工作性質(zhì)特殊，需機(jī)動(dòng)作業(yè)的職工；及其他職責(zé)特殊無法實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)的人員。對(duì)于需連續(xù)作業(yè)和受季節(jié)和自然條件限制的行業(yè)，可以實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制。

對(duì)于實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制的員工，其在綜合計(jì)算工時(shí)的一個(gè)周期內(nèi)，工作時(shí)間總數(shù)不能超過法定的工作時(shí)間總數(shù)。否則按照加班的補(bǔ)償辦法進(jìn)行補(bǔ)償。而對(duì)于實(shí)行不定時(shí)工作制的崗位，法律沒有明確規(guī)定其加班費(fèi)問題。（案例：酒店值班人員。）

一個(gè)周期內(nèi)，綜合計(jì)算工作時(shí)間超過法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間的部分，應(yīng)視為延長工作時(shí)間，并應(yīng)按工資150％支付勞動(dòng)者延長工作時(shí)間的報(bào)酬。綜合計(jì)算工時(shí)的周期經(jīng)申請(qǐng)批準(zhǔn)。一般不會(huì)超過一年。

實(shí)行不定時(shí)工作制的勞動(dòng)者，不執(zhí)行上述規(guī)定。不過，不管是什么工時(shí)制度，安排勞動(dòng)者法定休假日如春節(jié)五一勞動(dòng)節(jié)的時(shí)候加班，都應(yīng)支付300％的工資報(bào)酬。

4、工作崗位：依法，勞動(dòng)合同簽訂時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化。如企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，可以自主調(diào)整工作崗位。但變更崗位須經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，若不能達(dá)成協(xié)議，則可按法定程序解除勞動(dòng)合同。二是因勞動(dòng)者不能勝任工作，企業(yè)有權(quán)作出調(diào)整工作崗位的決定，行使企業(yè)自主權(quán)。但如果勞動(dòng)者同意，可以在合同中約定多個(gè)工作崗位，這樣方便于公司臨時(shí)調(diào)整員工的工作崗位。

5、工資：組成：工資、有規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的各種獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼、延長工作時(shí)間的工資報(bào)酬以及特殊情況下支付的工資等。不屬于工資范圍：

（1）單位支付給勞動(dòng)者個(gè)人的社會(huì)福利保險(xiǎn)費(fèi)用，如喪葬撫恤救濟(jì)費(fèi)、生活困難補(bǔ)助費(fèi)、計(jì)劃生育補(bǔ)貼等；（2）勞動(dòng)保護(hù)方面的費(fèi)用，如用人單位支付給勞動(dòng)者的工作服、解毒劑、清涼飲料費(fèi)用等；（3）按規(guī)定未列入工資總額的各種勞動(dòng)報(bào)酬及其他勞動(dòng)收入，如根據(jù)國家規(guī)定發(fā)放的創(chuàng)造發(fā)明獎(jiǎng)、國家星火獎(jiǎng)、自然科學(xué)獎(jiǎng)、科學(xué)技術(shù)進(jìn)步獎(jiǎng)、合理化建議和技術(shù)改進(jìn)獎(jiǎng)、中華技能大獎(jiǎng)等，以及稿費(fèi)、講課費(fèi)、翻譯費(fèi)等。（比較偶然性的收入）

工資制度實(shí)行最低工資保障制度，最低工資標(biāo)準(zhǔn)，是指勞動(dòng)者在法定工作時(shí)間或依法簽訂的勞動(dòng)合同約定的工作時(shí)間內(nèi)提供了正常勞動(dòng)的前提下，用人單位依法應(yīng)支付的最低勞動(dòng)報(bào)酬，不包括加班工資，社保費(fèi)用。

本規(guī)定所稱正常勞動(dòng)，是指勞動(dòng)者按依法簽訂的勞動(dòng)合同約定，在法定工作時(shí)間或勞動(dòng)合同約定的工作時(shí)間內(nèi)從事的勞動(dòng)。勞動(dòng)者依法享受帶薪年休假、探親假、婚喪假、生育(產(chǎn))假、節(jié)育手術(shù)假等國家規(guī)定的假期間，以及法定工作時(shí)間內(nèi)依法參加社會(huì)活動(dòng)期間，視為提供了正常勞動(dòng)。

用人單位應(yīng)支付給勞動(dòng)者的工資在剔除下列各項(xiàng)以后，不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)：

（一）延長工作時(shí)間工資；

（二）中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒有害等特殊工作環(huán)境、條件下的津貼；

（三）法律、法規(guī)和國家規(guī)定的勞動(dòng)者福利待遇等。

工資（基本工資、加班工資、各種津貼、獎(jiǎng)金）－個(gè)人保險(xiǎn)－公積金＝實(shí)發(fā) 工資－公積金－加班工資－個(gè)人分擔(dān)的保險(xiǎn)，即：

代扣代繳保險(xiǎn)金后的實(shí)發(fā)工資－加班費(fèi)≥最低工資標(biāo)準(zhǔn)

加班費(fèi)計(jì)算：計(jì)件的，按法定工作時(shí)間計(jì)件單價(jià)為基數(shù)。（20.92天，167.4小時(shí)）基數(shù)的確定：按合同約定的工資，無約定的，按上月實(shí)際工資；實(shí)際工資高于合同約定的，在范圍內(nèi)確定。加點(diǎn)150％休息日加班200％法定假日300％；綜合計(jì)算工時(shí)的平時(shí)加班150％法定休息日加班300％。

雙方也可以約定，但不得低于合同約定的工資折算數(shù)。

6、約定條款：包括競(jìng)業(yè)禁止條款、違約金條款等。

競(jìng)業(yè)禁止條款：權(quán)利人有權(quán)要求與其具有特定關(guān)系的人不為針對(duì)自己的競(jìng)爭(zhēng)行為。具體包括要求義務(wù)人保守權(quán)利人商業(yè)秘密及同業(yè)禁止行為兩個(gè)方面。所謂的同業(yè)禁止，就是對(duì)有關(guān)人員的擇業(yè)權(quán)進(jìn)行一定限制，約定有關(guān)人員在離開本單位后一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系或其他利害關(guān)系的其他單位內(nèi)任職，或自己生產(chǎn)、經(jīng)營與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。

法定競(jìng)業(yè)禁止僅是對(duì)董事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員在職期間的一種限制，而對(duì)于董事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員離職后以及其他因其專業(yè)職務(wù)原因掌握企業(yè)商業(yè)秘密的員工在職期間及離職后，法律沒有規(guī)定其競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。為此，企業(yè)只能通過與其簽訂競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議予以實(shí)現(xiàn)。此協(xié)議一般包括競(jìng)業(yè)禁止的期限、用人單位因限制了勞動(dòng)者的擇業(yè)權(quán)而支付的報(bào)酬。

違約金條款：勞動(dòng)合同規(guī)定了勞動(dòng)者和用人單位在一定期限內(nèi)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。那么是否只要違反合同約定就要支付違約金呢？

實(shí)踐中，很多用人單位在勞動(dòng)者提出辭職后會(huì)要求勞動(dòng)者支付違約金。勞動(dòng)合同不同于一般的合同，法律賦予勞動(dòng)者的辭職權(quán)，那么，用人單位就不得通過勞動(dòng)合同的約定限制勞動(dòng)者法定的權(quán)利。因此，只要?jiǎng)趧?dòng)者提前三十天通知用人單位，即使雙方在合同中就此約定了違約金也是無效的。地方法規(guī)對(duì)違約金問題有不同的處理方式。一般的地方法規(guī)沒有禁止合同中約定違約金，上海市率先對(duì)勞動(dòng)合同約定違約金作了特別規(guī)定?！渡虾l例》規(guī)定在勞動(dòng)合同中設(shè)定違約金的，只限于違反服務(wù)期約定和違反保守商業(yè)秘密約定兩種情況。而約定服務(wù)期，又只限于對(duì)由用人單位出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇如出資購房的勞動(dòng)者。就是說，如果用人單位規(guī)定一般員工提前離職也必須支付違約金，這種約定是無效的。2003年，江浙兩省先后效仿了上海的這一做法，當(dāng)然，企業(yè)在解除勞動(dòng)合同時(shí)也不需要支付違約金。廣東省沒有違約金的限制。所以，如果一個(gè)廣州的公司在上海設(shè)有分公司并招聘勞動(dòng)者，如果由總公司簽訂合同，則可以約定違約金，如果上海的分公司招聘廣州的勞動(dòng)者，只可以有選擇的約定違約金，不符合地方法規(guī)的無效。

三、勞動(dòng)合同到期的處理（自然終止的一種）

勞動(dòng)合同到期，勞動(dòng)關(guān)系自然終止。用人單位如不想續(xù)簽勞動(dòng)合同，應(yīng)盡快為勞動(dòng)者辦理相關(guān)的終止勞動(dòng)關(guān)系手續(xù)。如果用人單位要與勞動(dòng)者續(xù)簽勞動(dòng)合同，也應(yīng)當(dāng)盡快辦理，否則，事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系后，用人單位如果想變更勞動(dòng)合同的內(nèi)容，而雙方就新的合同內(nèi)容不能達(dá)成一致意見，則用人單位比較被動(dòng)，法律會(huì)認(rèn)可按原勞動(dòng)合同的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

四、勞動(dòng)合同的解除和終止

（一）、用人單位單方解除勞動(dòng)合同情況

當(dāng)法律規(guī)定的條件具備時(shí)，用人單位就享有單方解除勞動(dòng)合同權(quán)，無需雙方協(xié)商達(dá)成一致意見，用人單位單方解除勞動(dòng)合同有三種情況：

A、即時(shí)解除，即用人單位無需以任何形式提前告知?jiǎng)趧?dòng)者，可隨時(shí)通知?jiǎng)趧?dòng)者解除合同，并可以不發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

（1）在試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件的；

（2）嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或用人單位依法制定的規(guī)章制度，符合開除、除名、辭退條件的；（3）嚴(yán)重失職，營私舞弊或泄露商業(yè)秘密，對(duì)用人單位利益造成重大損害的；（4）被依法追究刑事責(zé)任的。B、需預(yù)先告知的解除：

下列情況之一的，用人單位有權(quán)解除勞動(dòng)合同，但必須提前三十日以書面形式通知對(duì)方，方可辦理解除勞動(dòng)合同手續(xù)：（1）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同不能履行，經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的；

（2）勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事用人單位另行安排的工作的；

（3）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（4）符合勞動(dòng)合同約定的解除條件的。

用人單位根據(jù)B解除勞動(dòng)合同的應(yīng)當(dāng)按國家有關(guān)規(guī)定給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，用人單位根據(jù)B的第（2）項(xiàng)解除勞動(dòng)合同的還需按照國家有關(guān)規(guī)定支付不低于六個(gè)月工資的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)：重病的額外加不低于50％醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)，絕癥的額外加不低于100％的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。

C、不得解除勞動(dòng)合同的情況

勞動(dòng)者有下列情況之一的，用人單位不得依據(jù)上述B、C的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：（1）患職業(yè)病或因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；（2）患病或負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期限內(nèi)的；（3）女職工在孕期、產(chǎn)期和哺乳期限內(nèi)的；（4）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情況。

（二）、勞動(dòng)者單方解除勞動(dòng)合同的情況

勞動(dòng)者單方解除勞動(dòng)合同的兩種情況：

A、無需預(yù)先告知解除：有下列情況之一的，勞動(dòng)者有權(quán)隨時(shí)通知用人單位 解除勞動(dòng)合同：

（1）在試用期限內(nèi)的；

（2）用人單位不按勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或提供勞動(dòng)條件的；（3）用人單位以暴力、威脅或限制人身自由等非法手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的；（4）克扣或者無故拖欠勞動(dòng)者工資的；（5）拒不支付勞動(dòng)者延長工作時(shí)間工資報(bào)酬的；（6）低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資的。

勞動(dòng)者依據(jù)A項(xiàng)第（2）、（3）、（4）、（5）、（6）項(xiàng)規(guī)定解除勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定支付補(bǔ)償金，造成勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)損失的，還應(yīng)賠償勞動(dòng)者的損失。

B、除上述A項(xiàng)規(guī)定的情況外，勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知用人單位。勞動(dòng)者違反法律規(guī)定沒有提前三十天通知用人單位而給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同的約定和法律的規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任.勞動(dòng)者違法解除勞動(dòng)合同需賠償責(zé)任的范圍包括：（1）用人單位為招收錄用勞動(dòng)者而直接支付的費(fèi)用；（2）用人單位為勞動(dòng)者支付的教育、培訓(xùn)費(fèi)用；

（3）對(duì)用人單位的生產(chǎn)、經(jīng)營和工作所造成的直接經(jīng)濟(jì)損失；（4）勞動(dòng)合同及其附件中約定的其他賠償費(fèi)用。

如果勞動(dòng)者提前三十天通知用人單位，則不需要支付解除勞動(dòng)合同的違約金及上述費(fèi)用，但與用人單位有培訓(xùn)合同的按培訓(xùn)合同處理。

五、對(duì)企業(yè)的特別提醒

1、簽訂勞動(dòng)合同的時(shí)間：法律規(guī)定用人單位招用勞動(dòng)者，應(yīng)在30天內(nèi)簽訂勞動(dòng)合同。對(duì)于勞動(dòng)合同到期后續(xù)簽問題，法律沒有規(guī)定。但是，對(duì)用人單位來講，為避免不必要的糾紛，在合同到期前就完成續(xù)簽的程序比較穩(wěn)妥，如果用人單位不愿續(xù)簽，也要在合同到期時(shí)及時(shí)終止勞動(dòng)關(guān)系。否則，會(huì)埋下糾紛的種子。

2、關(guān)于試用期：法律規(guī)定，試用期內(nèi)雙方在一定的條件下可以隨時(shí)通知對(duì)方解除勞動(dòng)合同。用人單位要注意的是，一定要有證據(jù)證明勞動(dòng)者不符合錄用條件，才可以解除勞動(dòng)合同，否則，勞動(dòng)者如果申請(qǐng)仲裁，而用人單位不能拿出相應(yīng)的證據(jù)，仲裁裁決就會(huì)撤銷用人單位的決定，結(jié)果是要恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，用人單位還要賠償勞動(dòng)者的工資、獎(jiǎng)金、補(bǔ)貼等損失。

另外，關(guān)于試用期內(nèi)不符合錄用條件的證明，一定要在試用期結(jié)束前通知?jiǎng)趧?dòng)者本人。案例：從事電腦動(dòng)畫設(shè)計(jì)的小范被某軟件公司聘用，簽訂了勞動(dòng)合同，約定：合同期限為三年，其中試用期為三個(gè)月。在試用期內(nèi)，小范雖然工作熱情很高，但由于他的能力和水平所限，復(fù)雜一些的設(shè)計(jì)一直搞不好。5月11日，經(jīng)理對(duì)他說：“今天是你試用期的最后一天，公司要對(duì)你的水平進(jìn)行一下考核，我現(xiàn)在給你一個(gè)活兒，你必須在今天搞出完整的動(dòng)畫設(shè)計(jì)。如果你能保質(zhì)保量地完成，就說明你符合公司錄用條件規(guī)定的技術(shù)水平要求；否則，就說明你不符合要求?！毙》墩闪艘惶欤偹忝銖?qiáng)把設(shè)計(jì)搞完了。第二天（5月12日），經(jīng)理召集總設(shè)計(jì)師和其他幾位資深設(shè)計(jì)師一起，對(duì)小范搞出的設(shè)計(jì)進(jìn)行了評(píng)議，結(jié)論是：小范的設(shè)計(jì)不合格，他的技術(shù)水平不符合錄用條件中規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。5月13日（試用期滿后的第二天），公司以小范在試用期間被證明不符合錄用條件為理由，單方解除了小范的勞動(dòng)合同。

事情發(fā)展的過程：公司是在試用期內(nèi)的最后一天，對(duì)小范進(jìn)行的考核，考核結(jié)果是在試用期滿后的第一天得出的，解除勞動(dòng)合同的決定是在試用期滿后的第二天做出的。

小范試用期滿以后，公司是否還有權(quán)對(duì)他以“在試用期間被證明不符合錄用條件”為理由，來解除勞動(dòng)合同？ 公司盡管是在試用期內(nèi)進(jìn)行的考核，但通過考核證明小范不符合錄用條件的結(jié)論，卻是在試用期滿后才得出的。這說明小范不符合錄用條件，不是在試用期間，而是在試用期后。因此，公司此時(shí)已不能以不符合錄用條件為理由，來解除小范的勞動(dòng)合同了。

勞動(dòng)部在有關(guān)文件中也規(guī)定：對(duì)試用期內(nèi)不符合錄用條件的勞動(dòng)者，企業(yè)可以解除勞動(dòng)合同；若超過試用期，則企業(yè)不能以試用期間不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同。

3、關(guān)于工資的約定：

有些用人單位在勞動(dòng)合同中約定工資的時(shí)候會(huì)加上：周六上班的報(bào)酬。由于法律已經(jīng)規(guī)定了關(guān)于加班的報(bào)酬問題，所以，勞動(dòng)合同中不需要如此約定，否則，容易引發(fā)不必要的糾紛。如果用人單位安排勞動(dòng)者周六上班又安排補(bǔ)休的，按照法律規(guī)定是不需要支付加班費(fèi)的，但按照合同約定可能會(huì)被裁決支付周六的加班費(fèi)。

4、員工有未了事務(wù)，公司可拒絕退工？

某銷售人員，現(xiàn)在與公司勞動(dòng)合同到期，由于不想續(xù)約，遂進(jìn)行工作交接，但由于以往業(yè)務(wù)仍有尾款未收回，公司因此拒絕他的離職請(qǐng)求，并要求他協(xié)助公司收回尾款，否則不為他辦理離職手續(xù)。公司以以往業(yè)務(wù)仍有尾款沒有收回為由，拒絕他的離職請(qǐng)求，這是當(dāng)前許多單位的習(xí)慣做法。員工可以在法定期限內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求用人單位為其辦理退工手續(xù)并賠償因此而遭受的損失。

5、員工支付單位一個(gè)月工資可立即辭職嗎？可以給予用人單位一個(gè)月工資來代替30天的提前通知期？ 勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，解除勞動(dòng)合同，無需征得用人單位的同意。同時(shí)：勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，既是解除勞動(dòng)合同的程序，也是解除勞動(dòng)合同的條件。

《違反〈勞動(dòng)法〉有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》第四條的規(guī)定要求他賠償損失：“勞動(dòng)者違反規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定解除勞動(dòng)合同，對(duì)用人單位造成損失的，勞動(dòng)者應(yīng)賠償用人單位下列損失：

（一）招收錄用費(fèi)；

（二）培訓(xùn)費(fèi)；

（三）對(duì)生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟(jì)損失；

（四）合同約定的其他賠償費(fèi)用?！蔽刺崆?0天通知用人單位就辭職的話，單位出了要求其賠償上述損失外，還可不予辦理退工手續(xù)。

6、用人單位解除勞動(dòng)合同，要保留證據(jù)。尤其是勞動(dòng)者違反公司的規(guī)章制度被辭退的情況。

7、產(chǎn)假：生育就能享受產(chǎn)假待遇？

勞動(dòng)法規(guī)定女職工生育享受產(chǎn)假待遇：產(chǎn)假期間的生育津貼。這是不是說，只要女職工生育了，不管什么情況，都應(yīng)該享受產(chǎn)假待遇呢?不，不是這樣。女職工享受產(chǎn)假是生育保險(xiǎn)待遇中的一部分，它是以建立合法婚姻關(guān)系、符合婚姻法和計(jì)劃生育政策為前提的?！杜毠趧?dòng)保護(hù)規(guī)定》第十五條規(guī)定：“女職工違反國家有關(guān)計(jì)劃生育規(guī)定的，其勞動(dòng)保護(hù)應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)計(jì)劃生育規(guī)定辦理，不適用本規(guī)定?！比鐩]有建立合法婚姻的前提下生育子女，計(jì)劃外第二胎。

8、出現(xiàn)糾紛后企業(yè)要注意的問題（簡(jiǎn)單介紹）

在征求法律專業(yè)人士的意見前，不要隨意和勞動(dòng)者談判和解，更不要留下和解的相關(guān)書面證明，否則，一旦勞動(dòng)者提起仲裁，雙方的和解可能會(huì)成為有力的證據(jù)，也會(huì)影響時(shí)效的計(jì)算，使已經(jīng)過時(shí)效的賠償補(bǔ)償重新計(jì)算時(shí)效。

第三篇：勞動(dòng)合同六大隱形風(fēng)險(xiǎn)

HR必知的勞動(dòng)合同六大隱形風(fēng)險(xiǎn)

如何規(guī)范企業(yè)用工行為，全面加強(qiáng)各類企業(yè)勞動(dòng)合同管理，規(guī)范勞動(dòng)合同簽訂、履行、變更、解除、終止的行為，預(yù)防和減少勞動(dòng)爭(zhēng)議的發(fā)生，維護(hù)勞動(dòng)關(guān)系雙方的合法權(quán)益。是當(dāng)前勞動(dòng)合同管理中的重點(diǎn)，要認(rèn)真加以研究和解決。

《勞動(dòng)合同法》有效促進(jìn)了用工制度的完善，與此同時(shí)，用人單位和勞動(dòng)者在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)還存在一些誤區(qū)，這些問題有可能損害勞資雙方的切身利益。結(jié)合已經(jīng)處理的相關(guān)案例，提醒勞動(dòng)者和用人單位簽訂勞動(dòng)合同時(shí)應(yīng)規(guī)避可能存在的六大風(fēng)險(xiǎn)。

一、玩伎倆胡亂簽名蓋章

孫某、李某在A公司工作一年后向法院起訴，要求A公司支付其未簽勞動(dòng)合同雙倍工資。A公司稱已與孫某、李某二人簽訂了勞動(dòng)合同，向法院提交了兩份勞動(dòng)合同書，并稱二人未與公司當(dāng)面簽訂勞動(dòng)合同，李某在合同書上僅蓋有個(gè)人印章（未備案）。孫某、李某二人均否認(rèn)該簽章的真實(shí)性，并要求進(jìn)行鑒定。

風(fēng)險(xiǎn)：為督促用人單位與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定了未簽勞動(dòng)合同二倍工資制度。A公司如無法證明該合同系二人簽署，則要承擔(dān)敗訴的法律后果。

提示：用人單位應(yīng)該規(guī)范合同簽訂制度，確保所簽合同為雙方真實(shí)意思表示，可采取現(xiàn)場(chǎng)簽訂或按手印等方式，以避免張冠李戴，因工作需要向勞動(dòng)者刻制手章的，應(yīng)當(dāng)在有關(guān)部門登記備案，并在發(fā)放時(shí)做好簽字確認(rèn)工作。

二、為避稅簽訂陰陽合同

出于避稅等因素的考慮，劉某與B公司在勞動(dòng)合同上寫明的月工資為1400元，但劉某實(shí)際月工資為5000元，其中1400元通過銀行發(fā)放，剩余3600元現(xiàn)金發(fā)放。合同到期后，B公司要求以月實(shí)際工資1400元的標(biāo)準(zhǔn)“繼續(xù)履行合同”，劉某不同意續(xù)簽，遂產(chǎn)生糾紛。

風(fēng)險(xiǎn)：工資數(shù)額直接關(guān)系到勞動(dòng)者的社會(huì)保險(xiǎn)待遇及在解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)能夠獲得的補(bǔ)償，在本案中劉某如無法提供另外3600元收入的證據(jù)，則只能按照

1400元的工資標(biāo)準(zhǔn)享受相應(yīng)的社會(huì)保險(xiǎn)待遇，并且無法獲得解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

提示：簽訂勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)實(shí)事求是，遵循誠實(shí)信用原則，并符合國家的有關(guān)規(guī)定。如勞動(dòng)者已經(jīng)不慎簽訂了“陰陽合同”，則應(yīng)利用錄音筆、手機(jī)等工具收集相應(yīng)的證據(jù)，并與用人單位及時(shí)協(xié)商變更合同條款。

三、繳社保不依實(shí)際工資

張某為C公司辦公室文員，勞動(dòng)合同約定實(shí)行不定時(shí)工作制，月工資為6000元，C公司按照最低標(biāo)準(zhǔn)為張某繳納社會(huì)保險(xiǎn)。張某發(fā)生工傷后，社保部門告知其僅能享受最低標(biāo)準(zhǔn)的工傷保險(xiǎn)待遇。

風(fēng)險(xiǎn)：不定時(shí)工作制應(yīng)當(dāng)經(jīng)過勞動(dòng)行政部門審批，勞動(dòng)者的工作時(shí)間不能受固定時(shí)數(shù)限制。

雙方約定不定時(shí)工作制后，張某可能無法享受正常休假及加班工資。如用人單位未足額為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)，則勞動(dòng)者可能承擔(dān)實(shí)際工資與繳費(fèi)基數(shù)之間的差額損失。

提示：如工作崗位不適合非標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制，勞動(dòng)者可向勞動(dòng)行政部門投訴。對(duì)于用人單位未足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)的情形，非農(nóng)業(yè)戶口人員可向社保部門投訴，農(nóng)業(yè)戶口人員可向法院起訴要求社會(huì)保險(xiǎn)補(bǔ)償金。

四、顧關(guān)系亂開收入證明

王某持D公司的一紙收入證明申請(qǐng)仲裁，該收入證明顯示王某的年薪為10萬元，據(jù)此，仲裁委員會(huì)裁決D公司支付王某未簽勞動(dòng)合同二倍工資差額等共計(jì)20余萬元。D公司稱該收入證明只是為了方便王某辦理信用卡，故向法院起訴。

風(fēng)險(xiǎn)：勞動(dòng)者在完成存在勞動(dòng)關(guān)系的舉證后，關(guān)于工資發(fā)放記錄、社會(huì)保險(xiǎn)繳納、簽訂勞動(dòng)合同等事項(xiàng)由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。在王某提交工資發(fā)放及收入證明的前提下，如D公司無法提出足以反駁該收入證明的事實(shí)及理由，則需要承擔(dān)不利的法律后果。

提示：該案的處理需結(jié)合具體情況綜合認(rèn)定。用人單位在出具收入證明時(shí)應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持實(shí)事求是的原則，確因工作原因需要做出例外的，建議用人單位與勞動(dòng)者簽訂相應(yīng)的補(bǔ)充合同。

五、簽約后拒發(fā)合同文本

錢某是一位外地來京務(wù)工人員，去年，他應(yīng)聘到E公司工作，今年6月份，他工作已經(jīng)整一年了?？芍钡?月初，該公司也始終沒提過簽訂勞動(dòng)合同的事兒，與他同時(shí)到公司的還有幾位同事。前不久，在員工們的要求下，公司答應(yīng)簽合同，但簽完之后，一直未向錢某等人提供合同文本。

風(fēng)險(xiǎn)：用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，否則應(yīng)按月支付勞動(dòng)者未簽勞動(dòng)合同二倍工資。如公司扣押錢某的勞動(dòng)合同文本超過一年，則錢某主張未簽勞動(dòng)合同二倍工資的請(qǐng)求可能超過仲裁申請(qǐng)時(shí)效，進(jìn)而喪失勝訴權(quán)。

提示：用人單位不得扣押勞動(dòng)合同。針對(duì)用人單位扣押勞動(dòng)合同的情況，建議勞動(dòng)者向勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)舉報(bào)，勞動(dòng)監(jiān)察部門調(diào)查取證可有效緩解仲裁、訴訟過程中的舉證難題。

六、未續(xù)約仍然繼續(xù)用工

張小姐與F公司簽訂了2009年至2011年的兩年期書面勞動(dòng)合同，合同到期后，張小姐繼續(xù)在F公司工作兩個(gè)月后離職。此后，張小姐向勞動(dòng)仲裁委申請(qǐng)仲裁，要求F公司支付合同到期后兩月工作期間未簽訂勞動(dòng)合同的二倍工資。

風(fēng)險(xiǎn)：《勞動(dòng)合同法》明確規(guī)定，建立勞動(dòng)關(guān)系后，超過一個(gè)月不與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同，應(yīng)向勞動(dòng)者支付雙倍工資。本案中，雙方曾簽訂書面勞動(dòng)合同，合同到期后，繼續(xù)用工期間，F(xiàn)公司未與張小姐簽訂書面勞動(dòng)合同，從合同到期之日起的次日起，至簽訂書面勞動(dòng)合同時(shí)止，應(yīng)支付勞動(dòng)者二倍工資，但最長支付12個(gè)月

第四篇：保險(xiǎn)索賠和風(fēng)險(xiǎn)常見問題

意外保險(xiǎn)常見問題

1、被保險(xiǎn)人死亡后，其醫(yī)療保險(xiǎn)的保險(xiǎn)金該給身故受益人還是作為被保險(xiǎn)人的遺產(chǎn)？ 答：醫(yī)療保險(xiǎn)的保險(xiǎn)金受益人一般要求是被保險(xiǎn)人本人，由于被保險(xiǎn)人已經(jīng)身故，所以該部分保險(xiǎn)金應(yīng)該作為被保險(xiǎn)人的遺產(chǎn)進(jìn)行繼承。

2、如果丈夫作為投保人投保，離婚后來辦理退保手續(xù)，現(xiàn)金價(jià)值能否為夫妻的共同財(cái)產(chǎn)來分割？ 答：

①首先明確一個(gè)概念：婚姻法律關(guān)系和保險(xiǎn)法律是兩個(gè)不同的法律關(guān)系，所以同一件事情，在兩個(gè)不同的法律關(guān)系中所作方法也會(huì)有不同。

②如果夫妻一方在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，以個(gè)人名義為另一方投保，只要交的保費(fèi)是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，那么不管退保發(fā)生在什么階段（存續(xù)期間或者已經(jīng)離婚），所退的費(fèi)用（不管是退保費(fèi)還是退現(xiàn)金價(jià)值）都應(yīng)該算作是夫妻共同，而不應(yīng)該是投保人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，否則就容易產(chǎn)生這樣一種情況：夫妻一方用夫妻共同財(cái)產(chǎn)來投保，然后再申請(qǐng)退保，這樣就用合法的手段非法的將夫妻共同財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移為個(gè)人財(cái)產(chǎn)，從而嚴(yán)重侵害了另一方的利益。但如果是已經(jīng)發(fā)生了保險(xiǎn)事故而取得的保險(xiǎn)金，則保險(xiǎn)金應(yīng)該算作是被保險(xiǎn)人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，不再應(yīng)該算作夫妻共同財(cái)產(chǎn)。理由是，保險(xiǎn)金具有法律所承認(rèn)的身份特征。

③以上分析是以婚姻法律關(guān)系為前提的，對(duì)保險(xiǎn)公司而言，只要符合《保險(xiǎn)法》就可以了?！侗ｋU(xiǎn)法》規(guī)定了退保于投保人。雖然所退費(fèi)用的確屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但是在相關(guān)司法解釋沒有出來之前，保險(xiǎn)公司按照現(xiàn)有法律只能將錢退還給投保人。至于夫妻財(cái)產(chǎn)的分割問題，必須由權(quán)利人自己向?qū)Ψ交蛘叻ㄔ禾岢觯鲝埛指罘蚱薰餐?cái)產(chǎn)的權(quán)利，保險(xiǎn)公司沒有這個(gè)義務(wù)去分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。3.如何報(bào)案？

根據(jù)條款約定：保險(xiǎn)事故發(fā)生后，您應(yīng)在條款約定的時(shí)間內(nèi)通知保險(xiǎn)公司，否則，依據(jù)條款約定，您應(yīng)承擔(dān)由于延遲通知致使保險(xiǎn)公司增加的勘察，檢驗(yàn)等項(xiàng)費(fèi)用。但因不可抗力導(dǎo)致的延遲除外。我公司接受您或您的代理人（委托人）通過以下方式報(bào)案：

1、電話報(bào)案：全國客戶服務(wù)熱線***** 24小時(shí)為您提供熱誠的服務(wù)（推薦度***）

2、上門報(bào)案：您可以到我們的各網(wǎng)點(diǎn)的客戶服務(wù)柜面，或委托您的代理人到業(yè)務(wù)員服務(wù)柜面辦理理賠報(bào)案（推薦度*）

3、郵件報(bào)案：您也可以以郵件形式發(fā)送您的報(bào)案信息到各分公司兩核管理部理賠室

4、其他方式：您也可以采取如傳真、EMAIL等方式進(jìn)行理賠報(bào)案。4.意外受傷后應(yīng)該選擇哪些醫(yī)院就診？

如果您的保單有附加醫(yī)療險(xiǎn)：為了您的傷情能得到最佳的診治，同時(shí)也為了保障您應(yīng)得的保險(xiǎn)利益，意外受傷后原則應(yīng)就近在縣區(qū)級(jí)以上醫(yī)院就診，同時(shí)需要及時(shí)通知我公司，并得到我公司理賠部門的同意—一般情況下只負(fù)責(zé)社保范圍內(nèi)的用藥。否則將有可能給您的索賠帶來不便和損失。

財(cái)產(chǎn)險(xiǎn)、家財(cái)險(xiǎn)、貨運(yùn)險(xiǎn)等理賠常見問題

1.發(fā)生事故后如何報(bào)案？

答:發(fā)生保險(xiǎn)事故后應(yīng)及時(shí)撥打相應(yīng)保險(xiǎn)公司的客服熱線。及時(shí)報(bào)案可讓保險(xiǎn)公司及早掌握保險(xiǎn)事故的真實(shí)情況，提高理賠速度。根據(jù)條款規(guī)定，投保人或受益人應(yīng)于知道或應(yīng)當(dāng)知道保險(xiǎn)事故發(fā)生之日起五日內(nèi)通知保險(xiǎn)公司。否則，投保人或受益人應(yīng)承擔(dān)由于通知延遲致使保險(xiǎn)公司增加的勘察、檢驗(yàn)等費(fèi)用，但因不可抗力導(dǎo)致的延遲除外。

2.多?？梢远噘r嗎？

答：財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同與人壽保險(xiǎn)合同的一個(gè)重要區(qū)別在于，財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同是補(bǔ)償性合同，即保險(xiǎn)合同生效后，當(dāng)保險(xiǎn)標(biāo)的發(fā)生保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)的損失時(shí)，通過賠償，使被保險(xiǎn)人恢復(fù)到受損前的經(jīng)濟(jì)原狀，被保險(xiǎn)人不能因損失而得到額外收益。損失補(bǔ)償原則可通過現(xiàn)金賠付、修理、更換或重置的方式實(shí)現(xiàn)。在具體賠償時(shí)，有三個(gè)限度：（1）以實(shí)際損失為限；（2）以保險(xiǎn)金額為限；

（3）以被保險(xiǎn)人對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的的保險(xiǎn)利益為限。

3.外地客戶出險(xiǎn)后如何辦理理賠事宜？

答：出險(xiǎn)后客戶應(yīng)及時(shí)通知我司，我司將根據(jù)實(shí)際情況作出安排：

（1）我司遵循國際慣例，理賠服務(wù)引入公估人制度，對(duì)于損失較大、技術(shù)性較強(qiáng)或疑難案件，將委托公估人查勘定損，保證理賠服務(wù)的及時(shí)、準(zhǔn)確、專業(yè)、公正。目前同我司建立業(yè)務(wù)合作關(guān)系的公估公司有20多家，查勘網(wǎng)點(diǎn)遍及國內(nèi)主要省市。專家網(wǎng)絡(luò)涉及核電、電力、工程、建筑、運(yùn)輸、法律、化學(xué)、能源等各個(gè)領(lǐng)域，能確保為客戶提供專業(yè)、準(zhǔn)確、公證的理賠服務(wù)；

（2）小額賠案免查勘制度，對(duì)于損失在一定金額（根據(jù)保險(xiǎn)項(xiàng)目的具體情況確定具體的金額）以內(nèi)的保險(xiǎn)事故，異地客戶在及時(shí)向我司報(bào)案的前提下，如責(zé)任明確、損失清楚，我司無須現(xiàn)場(chǎng)查勘，客戶只需在我司指導(dǎo)下提供相關(guān)索賠資料，即可辦理理賠。

4.財(cái)產(chǎn)險(xiǎn)中火災(zāi)的定義？

答：是指在時(shí)間或空間上失去控制的燃燒所造成的災(zāi)害。構(gòu)成本保險(xiǎn)的火災(zāi)責(zé)任必須同時(shí)具備以下三個(gè)條件：（1）有燃燒現(xiàn)象，即有熱有光有火焰；（2）偶然、意外發(fā)生的燃燒；

（3）燃燒失去控制并有蔓延擴(kuò)大的趨勢(shì)。電機(jī)、電器、電氣設(shè)備因使用過度、超電壓、碰線、弧花、漏電、自身發(fā)熱所造成的本身損毀，不屬于火災(zāi)責(zé)任；但如果發(fā)生了燃燒并失去控制蔓延擴(kuò)大，才構(gòu)成火災(zāi)責(zé)任，并對(duì)電機(jī)、電器、電氣設(shè)備本身的損失負(fù)責(zé)賠償。

5.發(fā)生火災(zāi)后在搶救受災(zāi)物資過程中，將房屋的墻壁、門窗拆毀等損失，保險(xiǎn)公司是否也負(fù)責(zé)？

答：發(fā)生損失后，被保險(xiǎn)人為減少損失而采取必要措施所產(chǎn)生的合理施救費(fèi)用在保險(xiǎn)標(biāo)的損失以外另行計(jì)算，但本項(xiàng)費(fèi)用以保險(xiǎn)財(cái)產(chǎn)的保險(xiǎn)金額為限；若受損保險(xiǎn)標(biāo)的按比例賠償時(shí)，則該項(xiàng)費(fèi)用也按與財(cái)產(chǎn)損失賠款相同的比例賠償。

6.是否刮風(fēng)下雨致使財(cái)物受損都可獲得賠償？ 答：否，在日常生活中所遇到的刮大風(fēng)、下大雨，并非全屬財(cái)產(chǎn)險(xiǎn)中自然災(zāi)害（暴風(fēng)、暴雨等）的承保責(zé)任，條款中對(duì)自然災(zāi)害都有一個(gè)等級(jí)限制，只有達(dá)到等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)才構(gòu)成責(zé)任；如刮大風(fēng)只有風(fēng)力等級(jí)達(dá)到8級(jí)或以上，即風(fēng)速達(dá)到17.2米/秒以上時(shí)，才構(gòu)成暴風(fēng)責(zé)任；下大雨只有在每小時(shí)降雨量達(dá)16毫米以上，或連續(xù)12小時(shí)降雨量達(dá)30毫米以上，或連續(xù)24小時(shí)降雨量達(dá)50毫米以上才構(gòu)成暴雨責(zé)任等。

7.家庭防損的檢查事項(xiàng)？

答：外出度假之前請(qǐng)您務(wù)必要進(jìn)行以下幾項(xiàng)檢查：

（1）檢查家里的存折、債券及其他貴重物品是否收藏在安全可靠的地方；（2）檢查液化氣罐上的閥門是否關(guān)死，爐灶上的閥門是否關(guān)嚴(yán)；

（3）檢查天燃?xì)馊霊艨偣苌系拈y門是否關(guān)死，爐灶上的閥門是否關(guān)嚴(yán)；（4）檢查室內(nèi)各種電源插頭是否拔掉，最好拉閘停電；（5）檢查各處水龍頭是否關(guān)嚴(yán)；（6）檢查門窗是否關(guān)好；

（7）檢查室內(nèi)可能的引燃物是否清掃干凈。經(jīng)過檢查無誤后，方可鎖門外出度假。

8.雇員受傷后醫(yī)療費(fèi)用是否可重復(fù)獲得賠償？

答：雇主責(zé)任險(xiǎn)的醫(yī)療費(fèi)賠償同樣要遵守?fù)p失補(bǔ)償原則；同時(shí)擁有社會(huì)醫(yī)療保險(xiǎn)和商業(yè)醫(yī)療保險(xiǎn)，根據(jù)社會(huì)保險(xiǎn)優(yōu)先于商業(yè)保險(xiǎn)的原則，應(yīng)該由社會(huì)醫(yī)療保險(xiǎn)支付后，再由保險(xiǎn)公司對(duì)剩余部分醫(yī)療費(fèi)進(jìn)行給付，且申請(qǐng)時(shí)需提供醫(yī)療費(fèi)用的原始發(fā)票；傷殘和死亡可重復(fù)獲得賠償，按條款約定一次給付傷殘和死亡賠償金。

9.哪些是貨物自身的缺陷？

答：貨物本身的缺陷，指貨物內(nèi)在原有的缺陷，如發(fā)霉、生銹、腐爛、變味、褪色、冷爆，以及如玻璃或陶瓷等制品的瑕疵、裂紋。有缺陷的貨物在運(yùn)輸過程中發(fā)生的損失屬于正常的內(nèi)在損失。即使投保了貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)，對(duì)此類損失保險(xiǎn)公司也不負(fù)責(zé)賠償。因此，貨主應(yīng)根據(jù)貨物的不同品質(zhì)，選擇不同的包裝方式和運(yùn)輸方式，以減少不必要的損失。

10.貨物運(yùn)輸險(xiǎn)索賠時(shí)的注意事項(xiàng)？

答：（1）一旦發(fā)現(xiàn)貨物受損，應(yīng)立即通知保險(xiǎn)人或保單上寫明的保險(xiǎn)公司在貨物目的地（港）的檢驗(yàn)理賠代理人，并申請(qǐng)對(duì)貨損的檢驗(yàn)；

（2）在提貨時(shí)發(fā)現(xiàn)貨物的包裝有明顯受損痕跡，或整件短少，除向保險(xiǎn)公司報(bào)損外，還應(yīng)該立即向承運(yùn)方、托運(yùn)人以及海關(guān)、港務(wù)當(dāng)局等索取貨損貨差證明或提出索賠，并保留追償權(quán)利；

（3）貨物受損后，作為貨方的被保險(xiǎn)人應(yīng)對(duì)受損貨物采取施救、整理措施，以防止或減少貨物損失擴(kuò)大；

（4）向保險(xiǎn)公司提供索賠手續(xù)后，在等待保險(xiǎn)公司最后審定責(zé)任、領(lǐng)取賠款的過程中，保險(xiǎn)公司如發(fā)現(xiàn)情況不清需要被保險(xiǎn)人提供補(bǔ)充證明的，被保險(xiǎn)人應(yīng)及時(shí)辦理，以免延遲審理的時(shí)間。

如果發(fā)生賠案，索賠期限有多長？

按照《中華人民共和國保險(xiǎn)法》第26條的規(guī)定，“人壽保險(xiǎn)以外的其他保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人或者受益人，對(duì)保險(xiǎn)人請(qǐng)求賠償或者給付保險(xiǎn)金的權(quán)利，自其知道保險(xiǎn)事故發(fā)生之日起二年不行使而消滅?！奔幢颈ｋU(xiǎn)的索賠期限是兩年

第五篇：企業(yè)如何規(guī)避勞動(dòng)合同風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)如何規(guī)避勞動(dòng)合同風(fēng)險(xiǎn)？

(2013-05-09 13:25:39)轉(zhuǎn)載▼

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分類： 法律大講堂 財(cái)經(jīng)

近年來，隨著《勞動(dòng)合同法》、《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》的實(shí)施，勞動(dòng)糾紛案件不斷增加，勞動(dòng)者的維權(quán)意識(shí)逐漸提高，越來越多的勞動(dòng)者申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁、提出民事訴訟，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。加之在現(xiàn)有的法律框架下，法律優(yōu)先保護(hù)勞動(dòng)者的利益，可以說，企業(yè)所面臨的勞動(dòng)合同風(fēng)險(xiǎn)已成為企業(yè)經(jīng)營中必須面對(duì)的重要風(fēng)險(xiǎn)之一。如何避免發(fā)生勞動(dòng)糾紛，應(yīng)該是企業(yè)經(jīng)營中必須考慮的問題。

本文擬在勞動(dòng)爭(zhēng)議容易出現(xiàn)的環(huán)節(jié)就企業(yè)存在的風(fēng)險(xiǎn)作初步論述，以便企業(yè)在勞動(dòng)合同履行、管理上做好風(fēng)險(xiǎn)防控。

一、簽訂勞動(dòng)合同如何規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)

1、及時(shí)簽訂書面勞動(dòng)合同

在實(shí)踐中，很多企業(yè)不注重與勞動(dòng)者及時(shí)簽訂勞動(dòng)合同，大部分勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛都與不及時(shí)簽訂書面勞動(dòng)合同有關(guān)。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第10條規(guī)定：“建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立”。本條規(guī)定包括三方面內(nèi)容，一是企業(yè)與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系必須簽訂書面勞動(dòng)合同；二是簽訂書面勞動(dòng)合同的時(shí)間必須是在用工之日起一個(gè)月內(nèi)；三是勞動(dòng)關(guān)系的建立時(shí)間是自用工之日起建立，而不必定是簽訂勞動(dòng)合同之日。

如果企業(yè)不按照《勞動(dòng)合同法》上述第10條規(guī)定及時(shí)簽訂勞動(dòng)合同有什么風(fēng)險(xiǎn)呢？風(fēng)險(xiǎn)在《勞動(dòng)合同法》第82條“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資”和第14條“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同”。上述兩條的意思即用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同，則用人單位承擔(dān)兩方面風(fēng)險(xiǎn)，一是用人單位與勞動(dòng)者不簽訂書面勞動(dòng)合同不滿一年的，應(yīng)按超過的時(shí)間按月向勞動(dòng)者支付雙倍工資，雙倍工資的支付時(shí)間最高不超過11個(gè)月；二是用人單位與勞動(dòng)者不簽訂書面勞動(dòng)合同滿一年的，則視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同，無固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。

如果是勞動(dòng)者不愿意及時(shí)簽訂勞動(dòng)合同，企業(yè)該怎么辦？很多用人單位沒辦法只能讓勞動(dòng)者簽一個(gè)自愿不簽訂勞動(dòng)合同，并放棄因不簽訂勞動(dòng)合同所享有的所有權(quán)利的承諾書。但在司法實(shí)踐中，勞動(dòng)者簽的承諾書一般被認(rèn)作無效，因?yàn)楹炗唲趧?dòng)合同，依法繳交社保費(fèi)等是用人單位的法定義務(wù)，具有強(qiáng)制性，不是勞資雙方可以協(xié)商的范圍，用人單位不能規(guī)避，勞動(dòng)者也不能承諾放棄。此種辦法無法規(guī)避上述風(fēng)險(xiǎn)。用人單位只能與拒絕簽訂勞動(dòng)合同但仍要求保持勞動(dòng)關(guān)系的職工解除勞動(dòng)關(guān)系并辦理有關(guān)手續(xù)。

二、試用期如何規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)

1、試用期的期限約定要符合法律規(guī)定

在實(shí)踐中，很多企業(yè)不論勞動(dòng)合同期限是多長都喜歡約定三個(gè)月或者六個(gè)月的試用期。但根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第19條規(guī)定試用期的期限分以下幾種情況：⑴勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；⑵勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；⑶三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月；⑷以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。另外同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限”。如果企業(yè)違反上述第19條規(guī)定試用期的期限，則應(yīng)承擔(dān)《勞動(dòng)合同法》第83條規(guī)定的風(fēng)險(xiǎn)，即“用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金”。

2、用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同需法定理由

目前很多企業(yè)的認(rèn)為，試用期是試用員工的期限，只要企業(yè)覺得不滿意，企業(yè)就可以解除與員工的勞動(dòng)合同，但這有可能會(huì)導(dǎo)致企業(yè)違法解除勞動(dòng)合同。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第21條規(guī)定“在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由”。根據(jù)該條規(guī)定，在試用期內(nèi)如果企業(yè)要與員工解除勞動(dòng)合同，必須要符合《勞動(dòng)合同法》第39條和第40條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)的規(guī)定并提供員工不符合上述條件的證據(jù)，否則即構(gòu)成違法解除，員工有權(quán)要求繼續(xù)履行合同或者要求支付賠償金（《勞動(dòng)合同法》第48條規(guī)定“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金”；第87條“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金”）。

三、解除勞動(dòng)合同時(shí)如何規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)

1、勞動(dòng)合同解除的方式

勞動(dòng)合同的解除，有以下兩種方式：一是協(xié)商解除，《勞動(dòng)合同法》第36條規(guī)定“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同”。二是單方解除，單方解除又分勞動(dòng)者的單方解除和用人單位的單方解除兩種。由于篇幅原因，這里暫時(shí)只討論用人單位的單方解除。用人單位單方解除分兩種情況，一種是不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第39條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，同時(shí)不需要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：“

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；

（六）被依法追究刑事責(zé)任的”。需要注意的是，當(dāng)勞動(dòng)者出現(xiàn)上述事由時(shí)企業(yè)并不是當(dāng)然的就可以解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同，上述規(guī)定雖然是賦予了用人單位法定解除權(quán)以保障其自主權(quán)及企業(yè)利益，但從本條的內(nèi)容上看，本條還重在防范用人單位濫用解除權(quán)，隨意與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。因此用人單位要適用上述條款還必須符合一定的條件，如對(duì)于試用期解除，須用人單位證明勞動(dòng)者不符合錄用條件；對(duì)于嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度，須用人單位證明其規(guī)章制度內(nèi)容及制訂程序合法，同時(shí)還須證明勞動(dòng)者有嚴(yán)重違反規(guī)章制度的行為；對(duì)于勞動(dòng)者是否可以“兼職”？《勞動(dòng)合同法》將該權(quán)利賦予用人單位，目的是維護(hù)用人單位的用工自主權(quán)。如果勞動(dòng)者有兼職行為，需要用人單位明確告知其不得兼職，且勞動(dòng)者收到通知后拒不改正的，用人單位才有權(quán)利解除勞動(dòng)合同。

一種是要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第40條“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。對(duì)于本條的適用，用人單位須注意的是,用人單位行使該權(quán)利前須做到：一是提前30日通知?jiǎng)趧?dòng)者，二是書面通知；或是用人單位以額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資為條件。本條規(guī)定的醫(yī)療期須依照《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》的規(guī)定執(zhí)行，醫(yī)療期滿后勞動(dòng)者不能從事原工作，也不能從事用人單位另行安排的工作的，說明雙方訂立的勞動(dòng)合同已履行不能，用人單位有權(quán)解除勞動(dòng)合同;不能勝任工作，是指不能按要求完成勞動(dòng)合同中約定的任務(wù)或者同工種、同崗位人員的工作量。勞動(dòng)者不能勝任工作時(shí)，要求用人單位履行培訓(xùn)義務(wù)或者把勞動(dòng)者調(diào)整到可以勝任的崗位工作，這是用人單位法定的協(xié)助勞動(dòng)者適應(yīng)崗位的義務(wù)。用人單位履行了該義務(wù)后，勞動(dòng)者仍不能勝任的，用人單位才可解除勞動(dòng)合同。

2、用人單位單方解除勞動(dòng)合同的限制

《勞動(dòng)合同法》第40條除明確規(guī)定了用人單位單方解除勞動(dòng)合同的適用情形，同時(shí)也明確規(guī)定了不得使用單方解除的情形，即《勞動(dòng)合同法》第42條“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：

（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；

（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；

（三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形”。本條規(guī)定的六類情形，用于約束用人單位依照《勞動(dòng)合同法》第40條、41條之規(guī)定單方解除勞動(dòng)合同。需注意的是本條并不禁止勞動(dòng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同；也不禁止用人單位依照本法第三十九條之規(guī)定解除勞動(dòng)合同。

3、解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是非因勞動(dòng)者主動(dòng)同意或者過錯(cuò)，用人單位或者勞動(dòng)者解除或者終止勞動(dòng)合同的，用人單位須向勞動(dòng)者支付的報(bào)酬。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第46條的規(guī)定，用人單位有違法違約時(shí)，勞動(dòng)者可以隨時(shí)或立即解除勞動(dòng)合同，并有權(quán)取得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償（勞動(dòng)者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的）；用人單位主動(dòng)提出解除勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者有權(quán)獲取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償（用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的）；在客觀情況發(fā)生變化或用人單位經(jīng)濟(jì)性裁員，勞動(dòng)合同解除的，勞動(dòng)者有權(quán)獲取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償（用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的）；勞動(dòng)合同期滿，用人單位同意續(xù)訂勞動(dòng)合同，且維持或者提高了原勞動(dòng)合同約定條件的，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的，勞動(dòng)合同終止，用人單位不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。否則，用人單位仍須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。如果用人單位違反《勞動(dòng)合同法》規(guī)定（第三十六條、第三十九條、第四十條、第四十一條、第四十二條、第四十三條、第四十四條、第四十五條之規(guī)定。具體情形包括但不限于不符合法定條件用人單位單方解除勞動(dòng)合同、解除勞動(dòng)合同時(shí)用人單位沒有履行法定義務(wù)、不符合法定條件用人單位終止勞動(dòng)合同等。）解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照《勞動(dòng)合同法》第八十七條規(guī)定支付賠償金。

作者：中豪律師集團(tuán)（四川）事務(wù)所

姜璟俊律師