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      根據(jù)我國公司法論述我國的公司資本制度

      時間:2019-05-14 22:33:33下載本文作者:會員上傳
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      第一篇:根據(jù)我國公司法論述我國的公司資本制度

      從公司法的角度,淺議我國公司資本制度 我國公司資本制度概述

      公司資本是公司運作的物質(zhì)基礎(chǔ),是公司對外承擔(dān)法律責(zé)任的物質(zhì)保障。而公司資本制度貫穿于公司法整個體系中,起到了核心的引導(dǎo)性作用,暨支撐著公司法律體系,也決定著資本在公司中的地位和作用。我國在以資本信用為核心的基礎(chǔ)上構(gòu)建本身的法律體系,在資本形成制度中采用了法定資本制度,確定最低資本額、出資形式和資本變化嚴(yán)格限制。這些制度的確立旨在維護(hù)社會交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序。

      我國公司資本制度存在的問題

      在《公司法》頒布的這十多年來,不可否認(rèn),它對于穩(wěn)定我國社會經(jīng)濟(jì)秩序,防止投機(jī)、欺詐等不法行為的發(fā)生及保護(hù)債權(quán)人的利益等方面發(fā)揮了巨大作用。但是隨著我國經(jīng)濟(jì)體制的改革不斷深入,及市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展,市場機(jī)制的不斷完善,傳統(tǒng)的公司資本制度的弊端越來越明顯,我認(rèn)為只有有以下幾點:

      .1 我國《公司法》實行的是最為嚴(yán)格的法定資本制,但債權(quán)人的利益并未得到有效保護(hù)

      例如 A、資本確定原則,即公司成立時,公司章程中需記載公司資本總額,且需由發(fā)起人認(rèn)足或募足,否則公司不能成立。B資本維持原則,即在公司存續(xù)過程中,應(yīng)保持與其注冊資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。為保證公司資本充實,C、資本不變原則,即公司資本一經(jīng)確立,即不得隨意改變,增、減公司資本需要履行嚴(yán)格的法定程序。其主要目的是為了防止公司資本的任意減少而損害債權(quán)人的利益。其實資本不變原則是資本維持原則的延伸和發(fā)展,它是從形式上保證公司資本真實。

      由上可見我國公司法試圖建立一種事先防范機(jī)制,以確保公司資本真實和充實。但是公司一旦成立,公司資本投入運營后,公司實際資產(chǎn)就處于不斷變化之中,公司資本難以真實反映公司實有財產(chǎn)狀況,故這種事先預(yù)防機(jī)制在一定程度上難以擔(dān)當(dāng)保護(hù)債權(quán)人利益的重任。其實,對于公司資本的三原則,立法者確立此種制度初衷是為了平衡因股東的有限責(zé)任和公司人格獨立給債權(quán)人所帶來的利益失衡。但從《公司法》運行的實際來看,債權(quán)人利益并未得到切實有效保護(hù),公司設(shè)立過程中,股東虛假出資、抽逃出資現(xiàn)象仍然很普遍,驗資機(jī)構(gòu)提供虛假驗資證明大量存在,公司資本制度陷入一個令人窘迫的境地。

      此外,我國公司資本制度過分迷信和依賴資本的擔(dān)保功能,公司資本功能定位過高。事實上,以資本為核心所構(gòu)筑的整個公司信用體系不可能完全勝任對債權(quán)人利益和社會交易安全保護(hù)的使命。決定公司信用的不只是公司資本,公司資產(chǎn)對此起作更重要的作用。[15]在實際運作過程中,這種嚴(yán)格的公司資本制度不利于公司營運,公司開始運作時將隨時根據(jù)市場行情調(diào)整投資計劃、增加投入,法定資本制所規(guī)定的修改章程、召開股東會、變更登記等煩瑣程序無法適應(yīng)市場的瞬息變化。因此,唾手可得的商機(jī)也可能失之東隅。[16]諸多不足導(dǎo)致債權(quán)人利益并沒有得到有效的保護(hù),而且該制度也阻礙了公司的發(fā)展。

      2、我國《公司法》所確立的最低資本限額過高

      從世界范圍來看,大陸法系公司法一般都有最低資本限額規(guī)定。例如我國《公司法》第23條及第78條第2款等相關(guān)規(guī)定,都能看出最低資本額過高的現(xiàn)象。與大陸法系國家相比,英美法系國家公司法大多沒有最低限額的規(guī)定。美國公司法及部分洲已取消了公司資本最低限額的規(guī)定。因為任何關(guān)于公司最低資本限額的規(guī)定都是武斷的,它并不能為投資者提供任何實質(zhì)意義的保護(hù)

      所以我認(rèn)為限定最低資本限額具有一些弊端,比如(1)公司設(shè)立門檻過高,阻礙了競爭,不利于新公司進(jìn)入市場和落后地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。(2)公司資本最低限額過高不利于吸引外資,與現(xiàn)代國際競爭環(huán)境不相適應(yīng)。(3)造成公司資本閑置和浪費。嚴(yán)格的資本制度將迫使公司設(shè)立之初籌集超過企業(yè)所需之巨額資金,大量的“冷凍”資金閑置,既不利于社會資本的合理配置,又不利于公司自身的財政,公司可能因此背負(fù)沉重的財政負(fù)擔(dān)。[19](4)過高的最低資本限額可能導(dǎo)致公司設(shè)立過程中的虛假出資和抽逃出資;(5)不利于科技人才創(chuàng)立公司。由于我國公司資本最低限額過高,許多科技人才雖身懷絕技,并希望從事實業(yè)活動,但卻因缺乏資金而無法創(chuàng)立公司,無疑是人才資源的浪費。

      3、《公司法》對股東出資財產(chǎn)類型及出資比例規(guī)定過于嚴(yán)格

      我國《公司法》第24條及《關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定,以高新技術(shù)成果出資入股,作價金額可以超過公司注冊資本的20%,但不得超過35%,可見,我國《公司法》嚴(yán)格限制無形財產(chǎn)出資比例。

      此種立法模式在確立之初,對于確保公司資本真實,降低公司設(shè)立難度,起到了積極作用,但在現(xiàn)代社會,科技發(fā)展迅速,公司對其他無形財產(chǎn)出資需求強(qiáng)烈,故這種立法規(guī)定的弊端逐漸顯現(xiàn):(1)列舉立法方式不能周延其他出資方式。一方面社會經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展對新型財產(chǎn)的出資要求,而法律又具有相對滯后性,導(dǎo)致新型財產(chǎn)閑置浪費,難以滿足市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。(2)無形財產(chǎn)出資比例過低,不利于科技創(chuàng)新成果的轉(zhuǎn)化以及我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展?,F(xiàn)代社會以知識經(jīng)濟(jì)為主導(dǎo),如果無形財產(chǎn)出資比例過低不僅不利于公司自身的發(fā)展,同時對我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展也會起阻礙作用。

      4.4 驗資制度不健全,缺乏嚴(yán)密的預(yù)防和處罰措施

      為保證公司資本真實和充實,我國《公司法》對驗資制度也作了相應(yīng)規(guī)定。但在實際操作過程中,驗資機(jī)構(gòu)提供虛假驗資證明現(xiàn)象時有發(fā)生,有些會計事務(wù)所等中介組織為了牟取暴利,求得生存與發(fā)展,排擠競爭對手,與公司相互串通,出具虛假的驗資證明,從而使公司得以設(shè)立,使得法律希望通過驗資制度確保公司資本真實,進(jìn)而保護(hù)債權(quán)人利益的目的落空,債權(quán)人的利益遭受嚴(yán)重?fù)p害。此外,我國《公司法》還缺乏嚴(yán)密的預(yù)防和處罰措施。例如,現(xiàn)金出資低于公司章程規(guī)定,公司設(shè)立過程中發(fā)起人或股東虛假出資或在公司成立后抽逃出資的,對發(fā)起人或股東的責(zé)任規(guī)定還不夠明確?!豆痉ā穼蓶|與公司之間的交易基本上未作限制性規(guī)定等等。諸多缺陷難以保證公司資本充實,從而也就很難保護(hù)債權(quán)人的利益和社會交易安全,因而應(yīng)盡快加以完善,為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展鋪平道路。

      三、公司資本制度的合理選擇

      1、在我國采用混合資本制

      目前,我國公司法中的注冊資本制度不利于貫徹市場經(jīng)濟(jì)自由、平等、競爭和追求資本利潤最大化的理念。這是一種低效率的制度設(shè)計,而且在近10多年的實踐也證明它并未達(dá)到它的最初設(shè)計目的。因此,我建議采用混合資本制,即普遍的折中資本制和局部的授權(quán)資本制,對于小公司,我們用授權(quán)資本制,讓其限制少一些,鼓勵人們創(chuàng)業(yè),其指導(dǎo)思想是:減少限制,激發(fā)民智;廣開財源,啟動民資。對于中型、大型企業(yè),我們可以嚴(yán)格一點,采折中資本制。此外,我們還可以對公司類型做一些細(xì)分,對某些類型的公司,要求嚴(yán)格一點,對另外一些類型的,就可以緩和點;最后,我們可以根據(jù)各省的發(fā)展?fàn)顩r,分階段的實施。我們總體思路就是:按規(guī)模、看類型、分階段。

      2、加強(qiáng)和完善資本充實

      完善我國公司的資本制度,就可以通過充實資本來實現(xiàn)。措施主要有:(1)進(jìn)一步強(qiáng)化資本信息的公開,特別是資本變動的動態(tài)信息公開,在放松設(shè)立方面的資本管制后,可以要求非上市公司向管理機(jī)關(guān)提交必要的財務(wù)報告,并且保證第三人、債權(quán)人或評估機(jī)構(gòu)可以以低廉的成本獲得這些信息;(2)加強(qiáng)對股東取得公司財產(chǎn)的監(jiān)控,增加對關(guān)聯(lián)交易控制的條款,規(guī)定大股東對公司資本實質(zhì)性減少的責(zé)任;(3)加強(qiáng)對公司利潤分配和剩余財產(chǎn)分配的監(jiān)控;(4)從公司治理的角度,規(guī)定公司董事、經(jīng)理對公司實質(zhì)性資本減少的責(zé)任。

      3、降低最低資本限額標(biāo)準(zhǔn)

      我國公司法所確立的公司資本最低限額過高,不符合我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展實際,與我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不相適應(yīng),不利于我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,應(yīng)予以適當(dāng)降低。對此可借鑒大陸法系國家的立法經(jīng)驗,確定一個科學(xué)合理的標(biāo)準(zhǔn)。例如,有限責(zé)任公司的此種最低資本限額為5萬元,股份有限公司的此種最低資本限額為50萬元,這里的最低資本并非公司注冊資本,而是指公司股東第一次所繳付的股份資本總額所應(yīng)達(dá)到的要求。[25]此外,我國是發(fā)展中國家,我國市場經(jīng)濟(jì)尚處于起步階段,相關(guān)市場機(jī)制不健全,為防止公司濫設(shè),保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益,目前還不適宜完全取消最低資本限額規(guī)定,規(guī)定最低資本限額是非常必要的。設(shè)置法定最低資本額規(guī)則的目的就是設(shè)置一個“門檻”,以防止缺少對自己的風(fēng)險經(jīng)營承擔(dān)責(zé)任的最基本財產(chǎn)的人進(jìn)入,防止沒有基本擔(dān)保財產(chǎn)的公司設(shè)立。這個“門檻”是保護(hù)債權(quán)人利益的底線,是公司設(shè)立者以公司方式從事風(fēng)險經(jīng)營時所必須支付的代價。[26]因此,在今后一段時期內(nèi),仍應(yīng)保留最低資本限額的規(guī)定,在公司資本制度的配套機(jī)制尚未健全之前,貿(mào)然取消這類規(guī)定,勢必會加大債權(quán)人的風(fēng)險,故可在將來時機(jī)成熟后,可以取消這類規(guī)定。

      4、建立健全預(yù)防和處罰措施,完善驗資制度。

      結(jié)束語:

      我國現(xiàn)在已經(jīng)進(jìn)入了世界某一組織,為了能夠很好的適應(yīng),當(dāng)代國際競爭的環(huán)境,不斷完善我國公司資本制度勢在必行。因為先進(jìn)合理的公司資本制度,有利于營造良好的投資市場環(huán)境,有利于投資主體創(chuàng)造更為廣闊的投資空間。特別是在中國成功入世的今天,公司資本制度的改革有利于加快中國市場經(jīng)濟(jì)與世界接軌的進(jìn)程。

      第二篇:我國國家公務(wù)員制度是根據(jù)我國的國情建立的

      我國國家公務(wù)員制度是根據(jù)我國的國情建立的,同時又改革了傳統(tǒng)的人事制度的弊端,因此它既不同于西方文官制度,也不同于我國傳統(tǒng)的人事管理制度。與西方文官制度比較,有以下幾點不同:

      1.我國公務(wù)員制度堅持和體現(xiàn)了黨的基本路線,而西方文官制度則標(biāo)榜“政治中立”。在《國家公務(wù)員暫行條例》的總則中,明確規(guī)定“國家公務(wù)員制度貫徹以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心,堅持四項基本原則,堅持改革開放的基本路線。”這說明我國公務(wù)員制度是黨的組織路線,而西方文官不得參加黨派活動,不得帶有政治傾向。

      2.我國公務(wù)員制度堅持黨管干部的原則,而西方文官制度要求公務(wù)員與“黨派脫鉤”。我國公務(wù)員制度根據(jù)黨的組織人事路線、方針、政策制定,堅持黨對人事工作的領(lǐng)導(dǎo)。各級政府組成人員的國家公務(wù)員是由各級常委及其組織部門負(fù)責(zé)考察,依法由各級人民代表大會及其常務(wù)委員會選舉或決定任免。西方文官制

      度對公務(wù)員的管理強(qiáng)調(diào)“與黨派脫鉤”,公務(wù)員職務(wù)晉升不受政黨干預(yù)。

      3.我國公務(wù)員制度強(qiáng)調(diào)德才兼?zhèn)洌鞣轿墓僦贫热狈y(tǒng)一的,全面的用人標(biāo)準(zhǔn)。國家公務(wù)員在錄用中采用公開考試、嚴(yán)格考核、對思想政治方面要求嚴(yán)格。在晉升中注重思想政治表現(xiàn)和工作實績。因此堅持德才兼?zhèn)錁?biāo)準(zhǔn)是國家公務(wù)員制度的重要特色。

      4.我國公務(wù)員制度強(qiáng)調(diào)全心全意為人民服務(wù)的宗旨,國家公務(wù)員不是一個獨立利益集團(tuán),而西方文官是一個單獨的利益集團(tuán)。全心全意為人民服務(wù)是我們黨的根本宗旨,我國公務(wù)員的考核、獎懲、晉升等都要考察其為人民服務(wù)的精神。西方文官制度中的公務(wù)員,可以通過自己的工會等組織同政府談判,最大限度維護(hù)自己的利益。國家公務(wù)員制度與傳統(tǒng)的人事制度比較,也是有差別的:

      1、國家公務(wù)員制度在科學(xué)化、法制化上比傳統(tǒng)的人事制度有很大的提高。國家公務(wù)員制度是分類管理的一種制度,是行政機(jī)關(guān)工作人員管理的一整套規(guī)范。它除了有總法規(guī),還有若干個配套的單項法規(guī)及其實施細(xì)則、實施方案,從而形成一個健全的法規(guī)體系。

      2、國家公務(wù)員制度在管理機(jī)制上比傳統(tǒng)人事制度進(jìn)一步健全和強(qiáng)化。

      (1)國家公務(wù)員制度有競爭擇優(yōu)機(jī)制。在公務(wù)員考試、考核、晉升、任免等方面都體現(xiàn)了優(yōu)勝劣汰機(jī)制,保證每個職位都有最優(yōu)秀的人員來擔(dān)任。

      (2)國家公務(wù)員制度有廉政勤政保障機(jī)制?!秶夜珓?wù)員暫行條例》中對公務(wù)員的義務(wù)、紀(jì)律、考核、獎勵、回避等方面都加以嚴(yán)格約束,并通過監(jiān)督來加以保障。

      (3)國家公務(wù)員具有能上能下、新陳代謝機(jī)制。國家公務(wù)員制度對公務(wù)員進(jìn)行考核,如不能勝任工作要免職。并實行不同職務(wù)的最高任職限制、年齡及部分職務(wù)的聘任制度。公務(wù)員在錄用和調(diào)任上嚴(yán)格把關(guān),提高公務(wù)員的素質(zhì)。另外,還實行人員交流、競爭上崗、職位輪換、和職務(wù)聘任制,打破終身制,增強(qiáng)行政機(jī)關(guān)的活力。

      3、國家公務(wù)員制度在隊伍優(yōu)化上比傳統(tǒng)的人事制度有新的突破。

      (1)國家公務(wù)員制度是在行政管理體制和機(jī)構(gòu)改革的基礎(chǔ)上推行的。

      (2)國家公務(wù)員制度是在人員精簡基礎(chǔ)上建立的。

      4、國家公務(wù)員制度在工資、福利、保險上比傳統(tǒng)人事制度科學(xué)合理。公務(wù)員實行新的職級工資制,按不同的職能分為職務(wù)工資、級別工資、基礎(chǔ)工資、工齡工資四個組成部分。

      第三篇:我國公司資本制度的特點和存在的問題

      我國公司資本制度的特點

      (一)我國《公司法》采用的是大陸法系普遍適用的法定資本制度,其目的是為了確保公司

      資本的足額到位,公司資本的充實和維持,抑制公司股東虛假出資、騙取公司登記,減少公司在經(jīng)營中出現(xiàn)債權(quán)糾紛后公司無力承擔(dān)責(zé)任現(xiàn)象的出現(xiàn)。

      其主要內(nèi)容包括:

      1、嚴(yán)格的注冊資本最低限額制度。《公司法》分別在第二十三條第二款、第七十八條第二款規(guī)定,有限責(zé)任公司視其公司主營業(yè)務(wù)的不同,注冊資本的最低限額分別為人民幣50萬元、30萬元或10萬元;股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元,公司注冊資本最低限額需高于上述規(guī)定時,由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。

      2、嚴(yán)格的法定資本制。第一,《公司法》規(guī)定,公司設(shè)立時必須在章程中規(guī)定注冊資本,公司注冊資本必須由全體股東在公司設(shè)立時全部繳足,并在公司登記機(jī)關(guān)登記。第二,注重公司資本的充實,公司累計轉(zhuǎn)投資額不得超過公司凈資產(chǎn)額的50%;有限責(zé)任公司的初始股東對現(xiàn)金以外的出資負(fù)保證責(zé)任;股份有限公司不得以低于股票面額的價格發(fā)行股份;除《公司法》規(guī)定的特殊情形外,公司不得收購其發(fā)行在外的股票;公司在彌補(bǔ)虧損,提取公積金、公益金之前,不得向股東分配利潤。此外,《公司法》對股東實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)督和控制,規(guī)定上述出資必須依法評估作價后折合股份。以工業(yè)產(chǎn)權(quán),非專利技術(shù)作價出資時其作價金額一般不得超過公司注冊資本的20%。第三,規(guī)定公司不得任意增、減資本;公司增、減資本必須經(jīng)股東大會決議通過。在減資時,公司還應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表、財產(chǎn)清單,向債權(quán)人發(fā)出通知、公告,債權(quán)人有權(quán)要求公司提供擔(dān)保或要求公司清償債務(wù),公司增、減資本時必須依法申請辦理變更登記。

      3、驗資制度?!豆痉ā返诙鶙l規(guī)定,股東全部繳納了出資后,必須經(jīng)法定的驗資機(jī)構(gòu)以驗資,并出具驗資證明。

      (二)我國外商投資企業(yè)法對外商投資有限公司資本的規(guī)定類似于目前在大多數(shù)歐洲國家通行的折中授權(quán)資本制,外商投資有限公司實行注冊資本制度。中華人民共和國國家工商管理局的規(guī)定,這類公司注冊資本的法定最低限額,在確定投資總額的前提下,根據(jù)其投資總額的規(guī)定比例計算。關(guān)于各股東的出資方式、出資轉(zhuǎn)讓,公司經(jīng)營期間注冊資本的增減等,外商投資有限公司同一般有限責(zé)任公司基本相同。但在注冊資本繳納問題上有較大的差異。

      1、中華人民共和國對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部及工商行政管理局規(guī)定,中外合資或合作的有限責(zé)任公司,其合營或合作各方在合同中可以采用兩種方式約定繳納出資的期限:一次繳清或分期繳清。合同約定一次繳清出資的,合營或合作各方應(yīng)從企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月繳清各自的出資。合同約定分期繳付出資的,合營或合作各方第一期出資不得低于各自的繳出資額的15%,并且應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

      2、根據(jù)《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細(xì)則》的有關(guān)規(guī)定,采用有限責(zé)任公司形式的外資企業(yè),其外國投資者可以于公司設(shè)立時一次繳清出資,也可以分期繳付出資,但繳付期限應(yīng)在《設(shè)立外資企業(yè)申請書》和外資企業(yè)章程中載明,第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳出資額的15%,并應(yīng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳清。

      鑒于在實踐中一些公司注冊資本不多,但分期繳納出資的期限過長,影響經(jīng)營并損害債權(quán)人的利益,國家工商行政管理局,對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部,1994年發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批和登記管理的有關(guān)問題的通知》,對外商投資有限責(zé)任公司注冊資本的最后繳納期按注冊資本數(shù)額不同作出了限制:注冊資本在50萬美元(含50萬美元)以下的公司,其注冊資本自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)全部繳齊;注冊資本在50萬美元以上、100萬美元以下(含100萬美元)的公司,其注冊資本自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年半內(nèi)全部繳齊;注冊資本在100萬美元以上、300萬美元以下(含300萬美元)的公司,其注冊資本自營業(yè)執(zhí)照核

      發(fā)之日起兩年內(nèi)全部繳齊;注冊資本在300萬美元以上、1000萬美元以下(含1000萬美元)的公司,其注冊資金自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起三年內(nèi)繳齊;注冊資本在1000萬美元以上的公司,出資期限由審批機(jī)關(guān)根據(jù)實際情況審定。

      我國公司資本制度存在的問題

      我國公司法立法時,對公司資本制度也作出了上述比較明確的規(guī)定,但是《公司法》出臺后,仍不斷有股東虛假出資、虛假注冊資本、抽逃資金、逃避債務(wù)。甚至利用公司登記詐騙等行為出現(xiàn)。筆者認(rèn)為,其中固然存在多種因素,但從立法的角度看,《公司法》本身存在的缺陷也是一個不容忽視的原因。我國現(xiàn)行《公司法》缺乏一套嚴(yán)實的防范和處罰措施來保證其立法意圖的實現(xiàn)。具體表現(xiàn)在:

      (一)僅在《公司法》第二十八條規(guī)定在有限公司成立后,發(fā)現(xiàn)非現(xiàn)金出資的實際價額顯著低于章程所定價額時,應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額,公司設(shè)立時的其他股東對此承擔(dān)連帶責(zé)任。但對以現(xiàn)金出資的實際價格顯著低于章程所定價格時,沒有規(guī)定相應(yīng)的處罰。實際上,此類情況較為普遍。造成這種情況的主要原因是在辦理設(shè)立登記虛報注冊資本,公司股東虛假出資或在公司成立后抽出資金。如某報所載,某人原有一家資產(chǎn)不小的公司,為達(dá)到擴(kuò)張地盤,擴(kuò)張資本的目的,以自己原有的公司的名義向某銀行抵押貸款1000萬元,轉(zhuǎn)入另一個銀行,該銀行為其出具了1000萬元的資金證明,此人拿到這1000萬元又向工商部門申請注冊一家新的公司。不久1000萬元還了銀行,這家新成立的公司卻仍在運行,后因涉嫌其他犯罪被查處,其虛假注冊及抽逃資金的行為才一并被查處,被判以虛報注冊資本罪。這只是企業(yè)或個人虛報注冊資本。抽逃資金受刑事處罰的極少數(shù)之一。如果不是此人因其他犯罪被查處,他虛假注冊的問題可能仍不會發(fā)現(xiàn),而現(xiàn)實中此類現(xiàn)象卻不為少數(shù)。

      (二)《公司法》規(guī)定,辦理設(shè)立登記時,虛報注冊資本騙取公司登記的,公司發(fā)起人或股東虛假出資或在公司成立后抽逃其出資的,發(fā)起人或股東承擔(dān)補(bǔ)交注冊資本的責(zé)任。但此種責(zé)任是否是連帶責(zé)任,《公司法》規(guī)定的不明確。

      (三)在公司不能清償債務(wù)時,同時又存在股東虛假出資或抽逃出資的,債權(quán)人能否直接向該股東請求清償,清償?shù)姆秶卸啻?,《公司法》均沒有規(guī)定。

      (四)對股東抽逃出資的預(yù)防措施不夠。《公司法》對股東與公司之間的交易限制性規(guī)定過于簡單,存在疏漏。

      完善我國公司資本制度的立法思考

      由于上述規(guī)定的不明確,導(dǎo)致了實踐中人們認(rèn)識上的偏差,相關(guān)部門在處理此類糾紛時標(biāo)準(zhǔn)不一,處理結(jié)果也就大相徑庭。因此有必要對現(xiàn)行的《公司法》作必要的修改,以完善我國的公司資本制度。

      (一)關(guān)于發(fā)起人和股東對公司資本不足的補(bǔ)繳責(zé)任

      1、有限責(zé)任公司股東和董事對公司資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東對公司資本不足額承擔(dān)補(bǔ)繳責(zé)任的立法依據(jù)是股東不履行出資義務(wù)。出資種類的不同以及是否設(shè)立時的出資不影響對這種責(zé)任的追究。股東間對公司資本不足額承擔(dān)連帶責(zé)任是由于有限責(zé)任公司設(shè)立時股東之間的特殊關(guān)系,同時也為了加強(qiáng)股東之間的相互監(jiān)督。公司董事承擔(dān)連帶責(zé)任是由于公司董事在公司經(jīng)營管理中的地位和作用。公司成立后,因公司的虛假出資或抽逃出資造成股東出資顯著低于章程所定數(shù)額的,負(fù)有責(zé)任的公司董事應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此,建議我國《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東以非貨幣出資的造成公司資本不足時的連帶補(bǔ)繳責(zé)任應(yīng)擴(kuò)展適用于股東以貨幣出資的情形。同時此種連帶責(zé)任應(yīng)實用于公司減資時的資本繳納,此時連帶責(zé)任的主體應(yīng)當(dāng)包括負(fù)有責(zé)任的董事。

      2、股份有限公司的發(fā)起人對公司資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任。由于發(fā)起人在股份有限公司中的特殊地位,通過加重發(fā)起人的責(zé)任,使其在公司設(shè)立過程中依法履行義務(wù),防止公司資產(chǎn)不足。另外,即便發(fā)生公司資本不足的情況,公司也能通過法定程序及時填補(bǔ)資本空額。

      (二)對股東與公司之間交易的限制問題我國《公司法》僅僅限制公司股份的購回這種特殊情況下的股東與公司的交易,而股東與公司之間的其他不正常交易不作限制,不公不足以有效抑制股東與公司這間的不正常交易,反而為股東通過與公司交易的方式轉(zhuǎn)移資本提供了方便,這對保護(hù)股東和公司利益極為不利。因此,建議《公司法》借鑒國外立法,對股東與公司之間的交易作出進(jìn)一步的限制。

      (三)公司高級管理人員對公司實質(zhì)性減資的責(zé)任由于股份有限公司中實際存在的管理層對公司經(jīng)營管理的控制,因此,公司高級管理人員的行為往往是造成公司實質(zhì)性減資的原因。在國際上,各國法律都有對公司董事經(jīng)理等高級管理人員因自己的故意或重大過失行為造成公司損失承擔(dān)賠償責(zé)任作出了相應(yīng)的規(guī)定。我國《公司法》對以董事、經(jīng)理為核心的公司高級管理人員在職權(quán)范圍內(nèi)的行為造成公司減資,導(dǎo)致公司和債權(quán)人損失的情形及責(zé)任未作規(guī)定。因此建議《公司法》應(yīng)當(dāng)規(guī)定,在因公司違法減資造成公司及債權(quán)人損失時,有故意或重大過失的董事和經(jīng)理應(yīng)當(dāng)對此承擔(dān)責(zé)任。

      (四)股東虛假出資或抽逃出資對公司債以人承擔(dān)的責(zé)任問題當(dāng)公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時,發(fā)現(xiàn)股東虛假出資或抽逃出資,債權(quán)人能否直接股東追償,追償范圍有多大?這是一個值得研究的問題。一些國有的公司法或?qū)徟袑嵺`中,采用了“公司人格否定原則”予以解決。所謂公司人格否認(rèn)原則是指在處理上述情況時,不考慮公司獨立法人的特性,追究被公司法律特殊性所掩蓋的經(jīng)濟(jì)實情,從而責(zé)令特定的公司成員直接承擔(dān)公司的義務(wù)和責(zé)任。這一原則雖然沒有在我國《公司法》中體現(xiàn),但是在司法實踐上,已有不同程度的適用。例如:1994年最高人民法院在《關(guān)于企業(yè)開辦的企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)》中就適用了該原則。但是,我國是成文法系的國家,公司人格否定這樣的一個原則究竟應(yīng)當(dāng)如何體現(xiàn)為具體的法律規(guī)定,是一個仍然在探討中的問題。而作為特殊情況下適用的原則,公司人格否定原則實際上是對有限責(zé)任公司法人制度的完善,也是對公司資本制度的完善,因此在適當(dāng)時機(jī),應(yīng)將公司人格否定原則體現(xiàn)在我國的《公司法》之中。

      (五)對注冊資本驗證制度的規(guī)定為保證公司資本的真實,在采用法定資本制的國家均規(guī)定了嚴(yán)格的出資檢查制度。我國《公司法》亦規(guī)定,“公司成立或增資時的股東出資必須經(jīng)法定的驗資機(jī)構(gòu)驗資,并出具驗資證明。”同時公司法對資產(chǎn)評估、驗資機(jī)構(gòu)出具虛假證明文件,因過失提供有重大遺漏的報告等不同情形,分別規(guī)定了行政、民事、刑事責(zé)任。但在實踐中,由于法律對驗資機(jī)構(gòu)的地位、權(quán)利、義務(wù)及責(zé)任規(guī)定不夠細(xì)致,同時,處于驗資法律關(guān)系中的公司登記機(jī)關(guān)、驗資機(jī)構(gòu)及公司之間缺乏相應(yīng)的制約機(jī)制。公司登記機(jī)關(guān)通常對提交的驗資報告不進(jìn)行實質(zhì)性的審查,導(dǎo)致資產(chǎn)評估、驗資機(jī)構(gòu)提供虛假證明文件的情況時有發(fā)生。因此,驗資制度的完善對公司資本的維護(hù)具有非常重要的意義。為防止上述情況發(fā)生,國外一些國家建立了專門的審計機(jī)構(gòu),對驗資報告在內(nèi)的有關(guān)事項進(jìn)行審查,起到了很好的制約作用。因此建議,《公司法》應(yīng)進(jìn)一步完善對公司注冊資本的驗證制度,借鑒外國的資本審查制,建立相應(yīng)的審計機(jī)構(gòu),對驗資機(jī)構(gòu)進(jìn)行制約。

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      第四篇:論述我國風(fēng)險投資

      論述我國風(fēng)險投資發(fā)展的現(xiàn)狀,以及在國民經(jīng)濟(jì)中的地位與作用

      自1985年,我國第一家具有風(fēng)險投資性質(zhì)的投資公司──中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司成立以來,風(fēng)險投資已逐漸為社會各界所接受,越來越多的社會資金集中到風(fēng)險投資領(lǐng)域。但是風(fēng)險投資規(guī)模不大、政策法規(guī)不夠完善、操作尚欠規(guī)范等問題依舊在一定程度上制約著我國風(fēng)險投資的發(fā)展。而與此同時,IT精英們對風(fēng)險投資的厚望,各類媒體的炒作,甚至一些政府官員的呼喚,卻使得一切能促進(jìn)風(fēng)險投資發(fā)展的因素提前催生、加速發(fā)展,使得人們熱情代替了理智。

      總之,我國的風(fēng)險投資具有以下特點:

      1.我國本土已經(jīng)形成了一定規(guī)模的風(fēng)險投資公司群體。中創(chuàng)公司成立以后,一些較為發(fā)達(dá)的省、市等地區(qū)也開始試著成立各種風(fēng)險投資公司,其資產(chǎn)金也大多由當(dāng)?shù)卣畽C(jī)關(guān)提供。

      2.風(fēng)險投資在我國部分地區(qū)迅速發(fā)展。由于經(jīng)濟(jì)實力和科技基礎(chǔ)的差異,風(fēng)險投資在我國的發(fā)展也是極為不平衡的。據(jù)統(tǒng)計,我國的風(fēng)險投資公司、投資項目以及投資額都主要集中在上海、深圳和北京等沿海開放地區(qū)。

      3.包括香港特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)在內(nèi)的大量海外風(fēng)險資本快速進(jìn)入我國。隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展。對外開放步伐的不斷擴(kuò)大,包括香港特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)在內(nèi)的大量海外風(fēng)險資本正大量進(jìn)入我國。

      風(fēng)險投資促進(jìn)了那些具有市場潛力的高科技企業(yè)的生存與發(fā)展,它通過加速高科技成果向?qū)嶋H生產(chǎn)力轉(zhuǎn)化,推動高科技企業(yè)從小到大,從弱到強(qiáng),從而促進(jìn)整個經(jīng)濟(jì)的蓬勃與興旺。所以說,風(fēng)險投資的形成與運用日益成為經(jīng)濟(jì)增長的決定性因素,它在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展中起著越來越重要的作用。

      一、風(fēng)險投資在促進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新和增強(qiáng)國際競爭力方面的作用

      風(fēng)險投資是促進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新和推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展和增強(qiáng)國際競爭力的重要因素,即生產(chǎn)的實際需要刺激了技術(shù)的發(fā)展,生產(chǎn)和技術(shù)的實踐為科學(xué)理論的形成奠定基礎(chǔ)。

      二、風(fēng)險投資在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長中的作用

      實踐表明,風(fēng)險投資在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長、提高就業(yè)方面起到了重要作用。

      三、風(fēng)險投資為高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)提供了資金支持

      風(fēng)險投資是和高科技產(chǎn)業(yè)緊密聯(lián)系在一起的,發(fā)展風(fēng)險投資,促進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新,已成為當(dāng)今時代的主流。

      四、風(fēng)險資本促進(jìn)了中小企業(yè)的發(fā)展

      1.為中小企業(yè)提供發(fā)展所需資金。

      2.推動了中小企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新與產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級。

      3.促進(jìn)中小企業(yè)建立現(xiàn)代經(jīng)營管理體制。

      4.有利于中小企業(yè)優(yōu)化資源配置,提高資金使用率。

      第五篇:論述我國金融體系

      論述我國金融體系

      我國金融體系經(jīng)歷了六十多年的循序發(fā)展,尤其是近三十年的改革與探索之后,已經(jīng)基本建成了與社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制相適應(yīng)的金融體制和金融運行機(jī)制,金融制度、金融調(diào)控以及金融監(jiān)管和金融服務(wù)體系更加完善,開創(chuàng)了有中國特色的社會主義金融制度新格局。

      一、我國金融體制改革歷程的回顧

      大致分為兩個階段:

      第一階段是從1978到2003年,在這個時間段里,以上世紀(jì)90年代為分界線,之前的金融體系中,監(jiān)管系統(tǒng)是中國人民銀行;銀行系統(tǒng)包括國家專業(yè)銀行、股份制銀行、區(qū)域性銀行和信用合作社;非銀行金融中介主要有保險公司、信托投資、租賃公司以及各大企業(yè)集團(tuán)財務(wù)公司;可以說90年代前我國金融體系的最大特點就是有機(jī)構(gòu)無市場,金融市場在當(dāng)時不存在更沒有發(fā)展起來。90年代后我國的金融體系發(fā)生了較大的變化。在明確分業(yè)經(jīng)營分業(yè)監(jiān)管原則后,90年代后的銀行系統(tǒng)呈現(xiàn)出多層次的金融市場活動主體。非銀行金融中介也得到空前發(fā)展。同時,隨著股票市場、債券市場、資金市場、外匯市場、金融衍生品市場(期貨)等市場的建立,我國金融體系改變了之前有機(jī)構(gòu)無市場的窘境。

      第二階段金融體制改革從2003年開始,進(jìn)入金融結(jié)構(gòu)市場化取向的企業(yè)化改造,目的在于除金融機(jī)構(gòu)自身經(jīng)營需要外,更要提高資源配置的效率。2004年開始的金融機(jī)構(gòu)企業(yè)化改造這個總目標(biāo)被分解為三個目標(biāo),首先,實現(xiàn)財政與銀行的關(guān)系以出資額為限的有限責(zé)任機(jī)制(公司制)。其次,完善銀行的內(nèi)在運行機(jī)制,建立良好的公司治理結(jié)構(gòu)。最后,強(qiáng)化外部監(jiān)管,建立獨立于政府的第三方專業(yè)監(jiān)管。這三個目標(biāo)的實現(xiàn)標(biāo)志著金融機(jī)構(gòu)企業(yè)化改造的成功和金融體制改革第二項基本任務(wù)的完成。中國銀行和中國建設(shè)銀行的股份制改造是這一任務(wù)完成過程中具有里程碑式的事件。

      二、我國現(xiàn)行的金融體系包括以下機(jī)構(gòu)

      一、中央銀行———中國人民銀行

      二、政策性銀行:

      1、國家開發(fā)銀行 2、中國進(jìn)出口銀行 3、中國農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行

      三、國有獨資商業(yè)銀行:

      1、中國工商銀行 2、中國農(nóng)業(yè)銀行3、中國銀行 4、中國建設(shè)銀行

      四、股份制商業(yè)銀行:

      1、交通銀行 2、中信實業(yè)銀行 3、中國光大銀行 4、深圳發(fā)展銀行 5、上海浦東發(fā)展銀行 6、招商銀行 7、民生銀行、福建興業(yè)銀行、廣東發(fā)展銀行、華夏銀行等

      五、主要的非銀行金融機(jī)構(gòu):

      1、中國人民保險公司 2、信用合作社和合作銀行 3、中國國際信托投資公司 4、國家外匯管理局

      六、外資銀行和涉外金融機(jī)構(gòu)。

      三、現(xiàn)行金融體制面臨的問題和挑戰(zhàn)

      雖然相比以前來說,我國的金融體系有了很大的完善,但缺點還是存在的。我認(rèn)為當(dāng)前我國金融體制主要有以下幾方面問題:

      1.央行分支機(jī)構(gòu)按行政區(qū)域劃分,造成了機(jī)構(gòu)的臃腫,冗員過多,降低了央行的工作效率;2.國有商業(yè)銀行作為我國金融體系中的重要部門,其自我約束和自主經(jīng)營的能力未能真正體現(xiàn)出來,在內(nèi)部控制和經(jīng)營管理等方面還存在很多急需解決的問題; 3.隨著我國對外開放程度的提高,涉外資產(chǎn)的風(fēng)險也顯著提高;

      4.金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)力度不夠,金融市場準(zhǔn)入和退出機(jī)制不完善,準(zhǔn)入不嚴(yán),退出缺乏有效的控制手段,使得社會上非法集資現(xiàn)象比較嚴(yán)重;

      5.在金融創(chuàng)新過程中,新技術(shù)應(yīng)用不規(guī)范,以致于有人利用這些違法犯罪,破壞金融市場秩序。

      四、改革的方向與解決措施

      1.中央銀行調(diào)控職能獨立化

      中央銀行調(diào)控職能獨立化的內(nèi)容包括:第一,貨幣發(fā)行職能獨立化。第二,政策職能獨立化。第三,管理職能獨立化。2.專業(yè)銀行商業(yè)化

      主要應(yīng)從以下兩個方面著手:

      1、分離專業(yè)銀行混合經(jīng)營的政策性業(yè)務(wù)。

      2、改造專業(yè)銀行的組織形式。3.金融市場健全化

      第一,完善市場結(jié)構(gòu),使整個市場體系協(xié)調(diào)發(fā)展。第二,加強(qiáng)金融市場的管理和監(jiān)督。第三,理順市場價格體系,充分發(fā)揮價格體系的調(diào)節(jié)作用,金融市場價格是調(diào)節(jié)資金供求的主要杠桿,是市場運行的中樞,金融市場價格體系是否合理、協(xié)調(diào),直接影響市場上的資金供求總量和結(jié)構(gòu),最終影響引導(dǎo)社會資源在社會各經(jīng)濟(jì)部門的合理配置。4.金融行為準(zhǔn)則法律化

      第一,加速金融基本法的制定和實施進(jìn)程,并依此制定配套的法律、法規(guī)和實施細(xì)則,同時要清理現(xiàn)行的金融法規(guī),對已經(jīng)過時的法律條文要廢除。第二,金融基本法必須反映市場經(jīng)濟(jì)中公平自由、平等競爭、等價交換等方面的要求,使行為主體在法律上一律平等。第三,金融立法要具有國際規(guī)范性,對國際金融中各國共同遵守的慣例、規(guī)定和要求,要有明確和具體的反映,以保證我國金融業(yè)能夠順利進(jìn)入國際市場參與競爭。^

      五、總結(jié)

      我國金融體制改革已經(jīng)走過了20多年的歲月歷程,這期間,在取得了眾多成績的同時也面臨著許多需要克服的困難。無論道路多么艱辛,我國金融行業(yè)都要貫徹金融一體化和金融自由化方針,直到達(dá)到國際金融的規(guī)范化要求。

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        公司資本制度改革解讀

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