第一篇：用工單位退回勞動者后,勞務(wù)派遣單位如何處理？

勞務(wù)派遣中的退回與解除

根據(jù)《勞動合同法》和《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》相關(guān)法律規(guī)定，用工單位可以退回員工的情形大致分為以下三類：

一、按照《勞動合同法》第三十九條的規(guī)定，勞動者存在以下情形的：

1、在試用期間被證明不符合錄用條件的；

2、嚴(yán)重違反用工單位的規(guī)章制度的；

3、嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用工單位造成重大損害的；

4、同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成用工單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用工單位提出，拒不改正的；

5、以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用工單位在違背真實(shí)意思的情況下建立或者變更與其的使用關(guān)系的；

6、被依法追究刑事責(zé)任的。

二、按照《勞動合同法》第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)的規(guī)定：

1、勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用工單位另行安排的工作的；

2、勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。

三、《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第十二條規(guī)定的情形：

1、用工單位依據(jù)《勞動合同法》第四十條第三項(xiàng)、第四十一條的；

2、用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的；

3、勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。

當(dāng)用工單位按照以上情形將勞動者退回至勞務(wù)派遣單位的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)該按照具體退回類型進(jìn)行處理：

一、用工單位按照《勞動合同法》第三十九條將勞動者退回的，勞務(wù)派遣單位可以直接與勞動者解除勞動合同，此時(shí)不用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金。

二、用工單位按照《勞動合同法》第四十條第一項(xiàng)或第二項(xiàng)的規(guī)定將勞動者退回的，勞務(wù)派遣單位提前一個(gè)月通知?jiǎng)趧诱呋蛘哳~外支付相當(dāng)于一個(gè)月的工資后可以解除勞動合同，此時(shí)需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)按照一年一個(gè)月，不滿六個(gè)月的按半個(gè)月計(jì)算。

三、用工單位按《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第十二條規(guī)定的情形將勞動者退回至勞務(wù)派遣單位的，勞務(wù)派遣單位不可以直接解除勞動合同。

按照《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第十二條的規(guī)定被派遣勞動者退回后在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。

被派遣勞動者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位重新派遣時(shí)維持或者提高勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位可以解除勞動合同。勞務(wù)派遣單位重新派遣時(shí)降低勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位不得解除勞動合同。

第二篇：用工單位如何合法退回勞務(wù)派遣員工

用工單位如何合法退回勞務(wù)派遣員工？

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》已于2013年12月20日經(jīng)人力資源社會保障部第21次部務(wù)會審議通過，自2014年3月1日起施行。此前，雖然《勞動合同法》第65條第2款規(guī)定了用人單位因被派遣勞動者有第39條和第40條第1項(xiàng)、第2項(xiàng)規(guī)定的情形可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位，但該條的目的是明確勞務(wù)派遣單位可以與被派遣勞動者解除勞動合同的情形，并沒有專門規(guī)定被派遣勞動者退回情形。實(shí)踐中，由于法律規(guī)定的缺失，導(dǎo)致被派遣勞動者退回機(jī)制的混亂，一方面由于缺乏法律規(guī)定而導(dǎo)致用工單位無法退回被派遣勞動者，另一方面也正是由于缺乏法律規(guī)定而導(dǎo)致勞務(wù)派遣單位與用工單位隨意確定退回被派遣牙弓情形，這兩種結(jié)果實(shí)際上都不利于勞務(wù)派遣市場的健康的發(fā)展以及被派遣勞動者權(quán)益的保護(hù)。

對此，《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第12條進(jìn)一步完善了勞務(wù)派遣用工中的退回機(jī)制，明確了在哪些情況下用工單位可將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位，并且還規(guī)定了在被派遣勞動者被退回后不能解除勞動合同的情形下，勞務(wù)派遣單位如何安置被退回勞動者的問題。我們認(rèn)為，《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》分別對被派遣勞動者可以被退回、不得被退回的情形以及被退回后的安置做出了明確的規(guī)定，不僅保證了被派遣勞動者不會隨意被退回，而且被派遣勞動者被退回后的生活有了明確的保障。

一、勞務(wù)派遣員工退回的定義

所謂勞務(wù)派遣員工退回，是指用工單位無權(quán)行使解除或者終止權(quán)，但因發(fā)生法定解除或終止的情形，而由用工單位將被派遣勞動者返回給勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)，由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)來處理被派遣勞動者的一種做法。

二、勞務(wù)派遣員工能否隨時(shí)被退回

很多用工單位認(rèn)為，勞務(wù)派遣的好處是可以讓用工單位靈活用工，有工作時(shí)使用，沒工作時(shí)隨時(shí)退回。那么，是不是可以隨時(shí)退回勞務(wù)派遣員工呢？答案當(dāng)然是否定的，因?yàn)榕汕矄挝缓团汕矄T工簽訂的勞動合同中有被派單位和派遣期限的規(guī)定，如果用工單位將派遣員工退回，對派遣單位來講，是變更與派遣員工的勞動合同的行為，而勞動合同是不能單方面變更的。因此，退回本身就是派遣單位的違約行為，是不被許可的。其次，如果被派遣員工可以隨時(shí)被退回，再由派遣單位支付大部分人都無法長期接受的最低工資，則法律規(guī)定的解雇保護(hù)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金制度將被變相架空，派遣將成為規(guī)避法律、變相侵犯勞動者權(quán)利的便利渠道。

三、合法退回勞務(wù)派遣員工的情形

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》實(shí)施以前，《勞動合同法》第65條第2款對勞務(wù)派遣員工退回進(jìn)行了規(guī)定，《勞動合同法》第65條第2款規(guī)定：“被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。”從《勞動合同法》第65條規(guī)定來看，用工單位在適用“退回機(jī)制”退回勞動者是有限制的，只限于被派遣勞動者有勞動合同法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形，即：

(1)被派遣勞動者在試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件的；

(2)被派遣勞動者嚴(yán)重違反用工單位的規(guī)章制度的；

(3)被派遣勞動者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用工單位的利益造成重大損害的；

(4)被派遣勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用工單位提出，拒不改正的；

(5)被派遣勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合同無效的；

(6)被派遣勞動者被依法追究刑事責(zé)任的；

(7)被派遣勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用工單位另行安排的工作的；

(8)被派遣勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。

由上述規(guī)定可以獲悉，用人單位退回派遣員工的法定理由比解除正式員工勞動合同的理由還要少，難度還要高。因?yàn)榻獬絾T工勞動合同尚且有協(xié)商解除、過失性解除、無過失解除、裁員等四種，但在以上退回理由的規(guī)定中，不但沒有協(xié)商解除和裁員，并且連無過失解除中的情勢變更也排除了。就此而言，對用工單位非常不利，加大了用工單位合理退回派遣員工的難度。為此，在制定《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》時(shí)，相關(guān)部門著重研究了合理退回勞務(wù)派遣員工的其他情形，并以法律條文形式體現(xiàn)出來。

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第12條：有下列情形之一的，用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位：

(一)用工單位有勞動合同法第四十條第三項(xiàng)、第四十一條規(guī)定情形的；

(二)用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的；

(三)勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。

被派遣勞動者退回后在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第12條實(shí)際上是對《勞動合同法》第65條的一種補(bǔ)充，進(jìn)一步完善了勞務(wù)派遣用工中的退回機(jī)制，明確了在企業(yè)進(jìn)行重整、生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難、企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員、因勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行等情形下，用工單位可以將被派遣員工退回勞務(wù)派遣單位。同時(shí)，本條規(guī)定了在本條規(guī)定的情形下被退回的，勞務(wù)派遣單位不得依據(jù)該退回情形解除勞動合同，且規(guī)定被派遣員工退回后在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。

四、不得退回勞務(wù)派遣員工的情形。

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第十三條：被派遣勞動者有勞動合同法第四十二條規(guī)定情形的，在派遣期限屆滿前，用工單位不得依據(jù)本規(guī)定第十二條第一款第一項(xiàng)規(guī)定將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位；派遣期限屆滿的，應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)情形消失時(shí)方可退回。

依據(jù)上述規(guī)定，如派遣員工出現(xiàn)《勞動合同法》第42條規(guī)定的工傷、懷孕、患病在醫(yī)療期內(nèi)等情形的，用工單位不得依據(jù)企業(yè)進(jìn)行重整、生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難、企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員、因勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行等情形退回勞務(wù)派遣員工。

五、違法退回勞務(wù)派遣員工的法律責(zé)任

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第24條規(guī)定，用工單位違反本規(guī)定退回被派遣勞動者的，按照勞動合同法第九十二條第二款規(guī)定執(zhí)行。

目前，《勞動合同法》第65條第2款及《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第12條已明確規(guī)定用工單位可將被派遣員工退回勞務(wù)派遣單位的法定情形，如用工單位違反上述規(guī)定退回派遣員工，均屬違法退回。根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第24條的規(guī)定，用工單位和勞務(wù)派遣單位需要按照勞動合同法第92條第2款的規(guī)定承擔(dān)法律責(zé)任，即由勞動行政部門責(zé)令限期改正，逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

關(guān)聯(lián)法規(guī)

【法定情形】

《勞動合同法》第六十五條第二款：被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。

《勞動合同法》第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的；

(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

(三)嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

(四)勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

(五)因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；

(六)被依法追究刑事責(zé)任的。

《勞動合同法》第四十條有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧诱弑救嘶蛘哳~外支付勞動者一個(gè)月工資后，可以解除勞動合同：

(一)勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

(二)勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

(三)勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

【法定情形】

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第12條：有下列情形之一的，用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位：

(一)用工單位有勞動合同法第四十條第三項(xiàng)、第四十一條規(guī)定情形的；

(二)用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的；

(三)勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。

被派遣勞動者退回后在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。

《勞動合同法》第四十一條：有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報(bào)告，可以裁減人員：

(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；

(二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；

(三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；

(四)其他因勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：

(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；

(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的；

(三)家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。

用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員，在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

《勞動合同法》第四十二條勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：

(一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；

(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；

(三)患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

【法律責(zé)任】

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第24條規(guī)定，用工單位違反本規(guī)定退回被派遣勞動者的，按照勞動合同法第九十二條第二款規(guī)定執(zhí)行。

《勞動合同法》第九十二條第二款：勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第三篇：勞務(wù)派遣單位、用工單位及勞動者的權(quán)利義務(wù)

勞務(wù)派遣單位、用工單位及勞動者的權(quán)利義務(wù)

來源：勞動爭議調(diào)解仲裁法網(wǎng)作者：

1、勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者的權(quán)利和義務(wù)

勞務(wù)派遣單位與勞動者之間系勞動合同關(guān)系，這種勞動合同與傳統(tǒng)的勞動合同有所不同，主要體現(xiàn)在派遣勞動合同中雇傭與使用是相分離的，但從本質(zhì)上說，派遣勞動合同仍屬于勞動合同關(guān)系的范疇，勞務(wù)派遣單位也就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)勞動法規(guī)定的用人單位的全部義務(wù)，其主要義務(wù)為向被派遣勞動者支付勞動報(bào)酬以及對被派遣勞動者負(fù)有保護(hù)照顧、辦理社會保險(xiǎn)等義務(wù)。

2、勞務(wù)派遣單位與用工單位的權(quán)利和義務(wù)

勞務(wù)派遣單位與用工單位之間依據(jù)派遣協(xié)議成立民事合同關(guān)系，雙方的權(quán)利義務(wù)應(yīng)遵循私法自治的原則，由雙方在合同中自行協(xié)商確定。無論勞務(wù)派遣單位與用工單位在派遣協(xié)議中如何分配其權(quán)利義務(wù)，該約定只對勞務(wù)派遣單位與用工單位有效，而對于被派遣勞動者并不生效，被派遣勞動者仍可基于其與勞務(wù)派遣單位、用工單位分別形成的法律關(guān)系主張權(quán)利。例如在上述案例中，即使勞務(wù)派遣單位與用工單位在派遣協(xié)議中約定“工傷事故用工單位概不負(fù)責(zé)”，該約定對勞動者亦不生效，一旦發(fā)生工傷事故，勞動者依然可以主張勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶

責(zé)任。

3、用工單位與被派遣勞動者的權(quán)利和義務(wù)

盡管被派遣勞動者與用工單位之間并不存在勞動關(guān)系，但由于被派遣勞動者是向用工單位實(shí)際提供勞動，用工單位享有對勞動者的指揮監(jiān)督權(quán)，雙方實(shí)際上存在著隸屬關(guān)系與人身關(guān)系的結(jié)合，故而為了保護(hù)勞動者，將用工單位依據(jù)私法上的利他契約而負(fù)有的對被派遣勞動者的附隨義務(wù)通過勞動法而上升為其對勞動者負(fù)有的特殊保護(hù)照顧義務(wù)。這種保護(hù)照顧義務(wù)的內(nèi)容主要包括：用工單位應(yīng)當(dāng)向被派遣勞動者提供安全衛(wèi)生的工作環(huán)境和條件；應(yīng)當(dāng)保證被派遣勞動者的工資報(bào)酬不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)及與其他正式職工同工同酬；應(yīng)當(dāng)保護(hù)被派遣勞動者的一般人格權(quán)不

受侵害等。

第五十八條 勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項(xiàng)外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報(bào)酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。

本條是關(guān)于勞務(wù)派遣單位、被派遣單位以及被派遣勞動者在訂立勞動合同方面權(quán)利義務(wù)的規(guī)定。

本條主要有三個(gè)方面的內(nèi)容：

第一，勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的全部義務(wù)。這一規(guī)定，明確了勞務(wù)派遣單位與勞動者形成本法規(guī)定的正式勞動關(guān)系。勞務(wù)派遣單位要承擔(dān)用人單位的全部權(quán)利和義務(wù)。這些權(quán)利義務(wù)在本法已經(jīng)有明確的規(guī)定。例如，派遣單位承擔(dān)依法招用勞動者、簽訂勞動合同以及解除勞動合同時(shí)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、支付工資、參加社會保險(xiǎn)并依法繳費(fèi)等義務(wù)；用人單位應(yīng)依法允許勞動者參加或組織工會等義務(wù)，并對派遣單位承擔(dān)的解除勞動合同時(shí)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、支付工資、參加社會保險(xiǎn)并依法繳費(fèi)等義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第二，勞務(wù)派遣單位要與被派遣勞動者訂立書面勞動合同。這一規(guī)定也就是再次明確了勞務(wù)派遣單位與勞動者之間形成的勞動關(guān)系，勞動合同除了要有一般勞動合同的必備條款外，還要明確約定被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

第三，勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者至少要訂立二年以上的固定期限的勞動合同。勞動合同的期限本應(yīng)當(dāng)是由勞動合同雙方約定。可以是固定期限的勞動合同，也可以是無固定期限的勞動合同，還可以是以完成一定工作為期限的勞動合同。固定期限的勞動合同，也是雙方約定期限。但是本法就勞務(wù)派遣中的勞動合同的期限做出了強(qiáng)制規(guī)定，即不得少于二年，可以多于二年。在實(shí)際工作中，有些勞務(wù)派遣單位為了逃避用人單位的責(zé)任，故意在勞動合同中不約定具體的合同期限，而是規(guī)定以勞務(wù)派遣單位與接受單位之間簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議中約定的工作時(shí)間或者勞務(wù)派遣工為接受單位提供勞動的實(shí)際時(shí)間為準(zhǔn)。如果勞務(wù)派遣協(xié)議中約定期限為一年，勞動合同的期限也為一年。如果勞務(wù)派遣工在接受單位提供勞動提前結(jié)束，勞動合同也同時(shí)結(jié)束。對此有些同志建議，勞務(wù)派遣單位不是中介，勞務(wù)派遣工是勞務(wù)派遣單位的正式員工，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人單位的相應(yīng)責(zé)任，建議在勞動合同中明確約定期限，且該期限不得少于勞務(wù)派遣協(xié)議中約定的期限。為解決這個(gè)問題，本條規(guī)定勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同。對這一規(guī)定，在征求意見過程中，有的勞務(wù)派遣單位認(rèn)為，實(shí)踐中將接受單位的用工期限作為勞務(wù)派遣合同的期限的做法確是不合適的，但是本條規(guī)定勞務(wù)派遣單位與勞動者訂立的是勞動合同，而勞動合同法對一般的勞動合同沒有最低期限的規(guī)定，如果僅對勞務(wù)派遣合同規(guī)定最低二年期限，必將導(dǎo)致法律前后不一致，也加重了勞務(wù)派遣單位的負(fù)擔(dān)，造成不公平。有的用人單位提出，勞務(wù)派遣單位必然會將最低二年期限的負(fù)擔(dān)或多或少地轉(zhuǎn)嫁給用工單位，這樣將會使得用工單位的成本大大提高，不利于就業(yè)。還有的提出，規(guī)定勞務(wù)派遣合同的最低期限為二年與有關(guān)勞務(wù)派遣應(yīng)當(dāng)在臨時(shí)性、輔助性與替代性的工作崗位上實(shí)施的規(guī)定相矛盾。經(jīng)過反復(fù)研究考慮，我們認(rèn)為，為杜絕勞務(wù)派遣中用人單位故意在勞動合同中不約定具體的合同期限，而是規(guī)定以勞務(wù)派遣單位與接受單位之間簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議中約定的工作時(shí)間或者勞務(wù)派遣工為接受單位提供勞動的實(shí)際時(shí)間為準(zhǔn)，如果勞務(wù)派遣工在接受單位提供勞動提前結(jié)束的，勞動合同也同時(shí)結(jié)束這一做法，法律對勞務(wù)派遣的勞動合同期限做出最低期限的規(guī)定是必要的。這不僅可以解決勞動合同期限的問題，同時(shí)規(guī)定，勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位要支付不得低于勞動派遣單位所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)的勞動報(bào)酬，這也是限制勞務(wù)派遣這種用工形式不正常發(fā)展的有效的經(jīng)濟(jì)手段之一。

（三）勞務(wù)派遣三方權(quán)利義務(wù)規(guī)定

1、勞務(wù)派遣單位對被派遣勞動者的義務(wù)?！秳趧雍贤ā返谖迨藯l、第六十條、第六十一條分別就勞務(wù)派遣單位對被派遣勞動者應(yīng)履行的義務(wù)進(jìn)行了明確規(guī)定。

第五十八條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。這一規(guī)定明確了勞務(wù)派遣單位與勞動者形成《勞動合同法》規(guī)定的正式勞動合同關(guān)系，勞務(wù)派遣單位要承擔(dān)用人單位的全部權(quán)利和義務(wù)。這些權(quán)利和義務(wù)在《勞動合同法》中已有明確的規(guī)定，如派遣單位承擔(dān)依法招用勞動者、簽訂勞動合同以及解除勞動合同時(shí)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、支付工資、參加社會保險(xiǎn)并依法繳費(fèi)等義務(wù)。

第六十條規(guī)定了勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報(bào)酬。勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費(fèi)用。此條規(guī)定了勞務(wù)派遣單位的告知義務(wù)、工資支付義務(wù)、禁止收費(fèi)義務(wù)。

2、用工單位應(yīng)當(dāng)對被派遣勞動者履行的義務(wù)。用工單位不是勞動法意義上的用人單位，但由于被派遣勞動者實(shí)際在用工單位提供勞動，接受用工單位的管理，因此，用工單位同樣需對被派遣勞動者負(fù)有相應(yīng)的義務(wù)?！秳趧雍贤ā返诹l規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：

（一）執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)；

（二）告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報(bào)酬；(三)支付加班費(fèi)、績效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；(四)對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；(五)連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。另外，第五十九條第二款還規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議?！秳趧雍贤ā穼τ霉挝坏牧x務(wù)進(jìn)行了明確，使得在出現(xiàn)勞動爭議時(shí)有法可依，避免產(chǎn)生責(zé)任推諉現(xiàn)象，從而保護(hù)了勞動者的合法勞動權(quán)益。

3、被派遣勞動者的權(quán)利?！秳趧雍贤ā返诹龡l、第六十四條對被派遣勞動者的同工同酬權(quán)、民主權(quán)利作出了明確規(guī)定：被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利，用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報(bào)酬確定。被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護(hù)自身的合法權(quán)益。

（四）勞務(wù)派遣單位與用工單位的責(zé)任劃分?！秳趧雍贤ā返诰攀l規(guī)定：勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重，以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。由此，勞務(wù)派遣單位違反勞動合同法規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任包括行政責(zé)任和民事責(zé)任。在民事責(zé)任承擔(dān)方面，《勞動合同法》規(guī)定了承擔(dān)賠償責(zé)任的主體包括勞務(wù)派遣單位，還包括用工單位。由于勞務(wù)派遣具有“有關(guān)系沒勞動，有勞動沒關(guān)系”的特征，勞務(wù)派遣過程中出現(xiàn)了一些問題，損害了勞動者的合法權(quán)益，如同工不同酬、責(zé)任分擔(dān)不清等。因此，為防止對被派遣勞動者權(quán)益造成損害后，勞務(wù)派遣單位和用工單位間的相互推諉，或者勞務(wù)派遣單位沒有能力承擔(dān)賠償責(zé)任，本法規(guī)定被派遣勞動者利益受到損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。這對于制止用工單位不實(shí)際承擔(dān)用工責(zé)任，勞務(wù)派遣單位實(shí)際承擔(dān)不了用工責(zé)任，以最大限度的保障被派遣勞動者受損的權(quán)益得到賠償，都具有重要的意義。

第四篇：用工單位派遣單位勞動者法律關(guān)系

勞務(wù)派遣，是指具有法定經(jīng)營資質(zhì)的人才派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)與勞動者個(gè)人建立勞動關(guān)系從而擁有人才的勞動力使用權(quán)并承擔(dān)雇主責(zé)任，將簽約人員外派至使用單位提供的工作場所從事相關(guān)工作,并向被外派的位收取相關(guān)費(fèi)用的盈利性經(jīng)營行為。派遣服務(wù)單位與勞動者之間構(gòu)成了勞動合同關(guān)系，派遣服務(wù)單位與用工單位之間形成了合作關(guān)系，由此，三方共同構(gòu)成一個(gè)完整的勞動法律關(guān)系。勞務(wù)派遣作為一種特殊用工方式，對于擴(kuò)大就業(yè)、節(jié)約企業(yè)用人成本和管理成本具有雙重意義。本文僅從用工單位角度出發(fā)，就勞務(wù)派遣單位與用工單位的追償權(quán)談一點(diǎn)見解，以期拋磚引玉。

一、勞務(wù)派遣法律關(guān)系的性質(zhì)

勞務(wù)派遣所形成的其與勞動者之間的勞動關(guān)系，不同于一般的民事合同關(guān)系，而是涉及勞務(wù)派遣單位、實(shí)際用工單位和被派遣勞動者三方，包含勞務(wù)派遣單位和實(shí)際用工單位之間的勞務(wù)派遣合同關(guān)系、勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者之間的勞動合同關(guān)系及實(shí)際用工單位與被派遣勞動者之間的勞務(wù)關(guān)系這三個(gè)法律關(guān)系。

《勞動合同法》規(guī)定，勞務(wù)派遣期間給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但對被派遣勞動者因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的侵權(quán)責(zé)任沒有作出規(guī)定。

《侵權(quán)責(zé)任法》增加了勞務(wù)派遣職務(wù)侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)的內(nèi)容，規(guī)定被派遣勞動者因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，實(shí)際用工單位應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，勞務(wù)派遣單位承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。

勞務(wù)派遣是指勞務(wù)派遣單位受特定實(shí)際用工單位委托招聘勞動者，并與之簽訂勞動合同，將勞動者派遣到實(shí)際用工單位工作，其勞動過程由該單位管理，其工資、福利、社會保險(xiǎn)費(fèi)等由該單位提供給派遣單位，再由派遣單位支付給勞動者，并為勞動者辦理社會保險(xiǎn)登記和繳費(fèi)等事務(wù)的一種特殊用工形式。實(shí)行勞務(wù)派遣，勞務(wù)派遣單位與實(shí)際用工單位簽訂《勞務(wù)派遣合同》，與勞動者簽訂《勞動合同》，實(shí)際用工單位與勞動者簽訂《勞務(wù)協(xié)議》，實(shí)際用工單位與勞動者雙方之間只有使用關(guān)系，沒有聘用合同關(guān)系，勞務(wù)派遣單位已經(jīng)不同于一般職業(yè)中介機(jī)構(gòu)，它成為與勞動者簽訂勞動合同的一方當(dāng)事人。勞務(wù)派遣的這種用工方式明顯有別于傳統(tǒng)的用工方式，因?yàn)閭鹘y(tǒng)的用工方式只涉及雙方主體，即用人單位與勞動者，而勞務(wù)派遣卻不同，它存在三方主體，包括勞務(wù)派遣單位、實(shí)際用工單位和被派遣勞動者。

《勞動合同法》第五十八條規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項(xiàng)外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報(bào)酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。”第五十九條規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報(bào)酬和社會保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任?！鄙鲜鲆?guī)定確定勞務(wù)派遣單位為“用人單位”，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的全部義務(wù)，承擔(dān)依法招用勞動者、簽訂勞動合同以及解除勞動合同時(shí)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、支付工資、參加社會保險(xiǎn)并依法繳費(fèi)等義務(wù)；接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位為“用工單位”，依法承擔(dān)安排勞動者休息休假、提供勞動保護(hù)、允許勞動者參加或組織工會等義務(wù)。

二、勞務(wù)派遣中權(quán)利義務(wù)的分配

勞務(wù)派遣涉及三個(gè)法律關(guān)系，即勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者之間的勞動合同關(guān)系、勞務(wù)派遣單位與用工單位之間的派遣協(xié)議關(guān)系、用工單位與被派遣勞動者之間的勞動指揮管理關(guān)系。對不同的法律關(guān)系進(jìn)行權(quán)利義務(wù)分配的方法也有所不同。

1、勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者的權(quán)利和義務(wù)

勞務(wù)派遣單位與勞動者之間系勞動合同關(guān)系，這種勞動合同與傳統(tǒng)的勞動合同有所不同，主要體現(xiàn)在派遣勞動合同中雇傭與使用是相分離的，但從本質(zhì)上說，派遣勞動合同仍屬于勞動合同關(guān)系的范疇，勞務(wù)派遣單位也就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)勞動法規(guī)定的用人單位的全部義務(wù)，其主要義務(wù)為向被派遣勞動者支付勞動報(bào)酬以及對被派遣勞動者負(fù)有保護(hù)照顧、辦理社會保險(xiǎn)等義務(wù)。

2、勞務(wù)派遣單位與用工單位的權(quán)利和義務(wù)

勞務(wù)派遣單位與用工單位之間依據(jù)派遣協(xié)議成立民事合同關(guān)系，雙方的權(quán)利義務(wù)應(yīng)遵循私法自治的原則，由雙方在合同中自行協(xié)商確定。無論勞務(wù)派遣單位與用工單位在派遣協(xié)議中如何分配其權(quán)利義務(wù)，該約定只對勞務(wù)派遣單位與用工單位有效，而對于被派遣勞動者并不生效，被派遣勞動者仍可基于其與勞務(wù)派遣單位、用工單位分別形成的法律關(guān)系主張權(quán)利。例如在上述案例中，即使勞務(wù)派遣單位與用工單位在派遣協(xié)議中約定“工傷事故用工單位概不負(fù)責(zé)”，該約定對勞動者亦不生效，一旦發(fā)生工傷事故，勞動者依然可以主張勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

3、用工單位與被派遣勞動者的權(quán)利和義務(wù)

盡管被派遣勞動者與用工單位之間并不存在勞動關(guān)系，但由于被派遣勞動者是向用工單位實(shí)際提供勞動，用工單位享有對勞動者的指揮監(jiān)督權(quán)，雙方實(shí)際上存在著隸屬關(guān)系與人身關(guān)系的結(jié)合，故而為了保護(hù)勞動者，將用工單位依據(jù)私法上的利他契約而負(fù)有的對被派遣勞動者的附隨義務(wù)通過勞動法而上升為其對勞動者負(fù)有的特殊保護(hù)照顧義務(wù)。這種保護(hù)照顧義務(wù)的內(nèi)容主要包括：用工單位應(yīng)當(dāng)向被派遣勞動者提供安全衛(wèi)生的工作環(huán)境和條件；應(yīng)當(dāng)保證被派遣勞動者的工資報(bào)酬不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)及與其他正式職工同工同酬；應(yīng)當(dāng)保護(hù)被派遣勞動者的一般人格權(quán)不受侵害等。

三、勞務(wù)派遣單位與用工單位的追償權(quán)

《侵權(quán)責(zé)任法》對于勞務(wù)派遣用工糾紛中的追償問題未作出明確規(guī)定，但根據(jù)該法關(guān)于勞務(wù)派遣中規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的實(shí)質(zhì)來看，勞務(wù)派遣單位和用工單位肯定享有追償?shù)臋?quán)利，至于在什么情況下可以追償，情況比較復(fù)雜，不同行業(yè)，不同工種，不同安全條件，其追償條件應(yīng)有所不同。實(shí)踐中應(yīng)注意兩點(diǎn)：一是對于勞務(wù)派遣單位和用工單位因勞動者侵權(quán)已承擔(dān)賠償責(zé)任后，能否向勞動者進(jìn)行追償？如上述單位能夠證明侵權(quán)是由于勞動者的故意或者重大過失造成的，且該行為超出了法律賦予的職權(quán)或單位的授權(quán)范圍，其應(yīng)享有追償權(quán)。但不能將經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給勞動者，也不能在用人單位有監(jiān)督管理之過失的情況下，讓勞動者承擔(dān)大部分責(zé)任。二是對于用工單位因勞動者侵權(quán)已承擔(dān)賠償責(zé)任后，能否向有過錯(cuò)的勞務(wù)派遣單位追償？對于這個(gè)問題，在用工單位對外承擔(dān)全部賠償責(zé)任的情況下，對于有過錯(cuò)的勞務(wù)派遣單位來說，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》關(guān)于勞務(wù)派遣中規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的實(shí)質(zhì)來看，用工單位享有對勞務(wù)派遣單位進(jìn)行追償?shù)臋?quán)利，讓勞務(wù)派遣單位承擔(dān)起與其過錯(cuò)相應(yīng)的責(zé)任。當(dāng)然，如果勞務(wù)派遣單位已經(jīng)對被派遣勞動者承擔(dān)了與其過錯(cuò)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任，那么，在這種情況下用工單位就不能再對勞務(wù)派遣單位行使追償權(quán)。

關(guān)于追償權(quán)的問題，一些國家和地區(qū)法律中做出過規(guī)定，比如，日本民法規(guī)定，雇用他人者，對受雇人因執(zhí)行其職務(wù)而加于第三人的損害，負(fù)賠償責(zé)任。不妨礙雇用人對受雇人行使求償權(quán)。臺灣地區(qū)“民法”規(guī)定，對于為侵權(quán)行為的受雇人，雇用人有求償權(quán)。但是，目前對追償權(quán)規(guī)定的國家和地區(qū)不多，從規(guī)定追償權(quán)的規(guī)定看，也較為原則。據(jù)了解，從目前發(fā)展趨勢看，不少國家越來越限制雇主行使追償權(quán)的或者不允許雇主進(jìn)行追償，認(rèn)為雇主可以通過企業(yè)保險(xiǎn)等方式來解決賠償費(fèi)用的問題。我國現(xiàn)行法律對追償權(quán)的問題做出過規(guī)定，比如，物權(quán)法第二十一條規(guī)定：“因登記錯(cuò)誤，給他人造成損害的，登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。登記機(jī)構(gòu)賠償后，可以向造成登記錯(cuò)誤的人追償?！甭蓭煼ǖ谖迨臈l規(guī)定：“律師違法執(zhí)業(yè)或者因過錯(cuò)給當(dāng)事人造成損失的，由其所在的律師事務(wù)所承擔(dān)賠償責(zé)任。律師事務(wù)所賠償后，可以向有故意或者重大過失行為的律師追償?！惫C法第四十三條規(guī)定：“公證機(jī)構(gòu)及其公證員因過錯(cuò)給當(dāng)事人、公證事項(xiàng)的利害關(guān)系人造成損失的，由公證機(jī)構(gòu)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任;公證機(jī)構(gòu)賠償后，可以向有故意或者重大過失的公證員追償?！?/p>

勞動者如果因過錯(cuò)損害到用工單位的合法權(quán)益且造成了經(jīng)濟(jì)損失，須承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，勞動者的經(jīng)濟(jì)承受能力有限，因此，用工單位的經(jīng)濟(jì)損失往往很難得到完全的彌補(bǔ)。用工單位如想保護(hù)自身的權(quán)益，就應(yīng)當(dāng)把這種員工的侵權(quán)責(zé)任轉(zhuǎn)化為派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)的違約責(zé)任。具體來說，就是在派遣協(xié)議中約定：派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)教育自己的員工遵守用工單位的規(guī)章制度。勞動者違反用工單位的規(guī)章制度造成用工單位損失的，視為勞務(wù)派遣單位違反約定，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。派遣單位對用工單位承擔(dān)違約責(zé)任后，可適當(dāng)追究勞動者的責(zé)任。這樣，既避免了侵權(quán)責(zé)任的難以認(rèn)定，也強(qiáng)化了派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)的雇主責(zé)任，還可以最大程度的彌補(bǔ)用工單位的經(jīng)濟(jì)損失。

四、規(guī)定追償權(quán)的利與弊

在侵權(quán)責(zé)任法中規(guī)定追償權(quán)可以說是一把雙刃劍，其有利的一面體現(xiàn)在：首先，可以促使工作人員在工作中謹(jǐn)慎行事，認(rèn)真對待自己的工作，減少侵權(quán)行為的發(fā)生；其次，可以明確界定追償?shù)姆秶?，防止用人單位濫用追償權(quán)，在某種程度上可能更有利于對工作人員的保護(hù)；此外，可以通過對主觀惡意較大的工作人員進(jìn)行追償以起到制裁的作用，并在一定程度上彌補(bǔ)用人單位的損失。但是，規(guī)定追償權(quán)也有其不利的因素，主要表現(xiàn)在：

1、侵權(quán)責(zé)任法主要解決對外責(zé)任的問題，用人單位和工作人員的內(nèi)部責(zé)任可以通過協(xié)議等方式來約定。對于違反相關(guān)法律規(guī)定或者顯失公平的約定，工作人員可以依法要求撤銷或者確認(rèn)該約定為無效。

2、如何確定用人單位追償權(quán)的條件比較困難。如果規(guī)定在工作人員有故意的情形下可以追償，那么是否意味著工作人員出現(xiàn)了重大過失就不能追償，容易引發(fā)歧義；如果將追償條件限制為工作人員“故意或者重大過失”，那么在一些情況下，可能范圍又過寬，同時(shí)又排除了一般過失，使范圍變窄。因?yàn)椴煌袠I(yè)、工種的工作環(huán)境不同，有的行業(yè)具有一定的危險(xiǎn)性或者與公眾接觸較多，容易引發(fā)事故;有的行業(yè)則安全性較強(qiáng)，或者具有封閉性，不易造成對他人的損害?？傊F(xiàn)實(shí)中的情況錯(cuò)綜復(fù)雜，很難以一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)來確定追償權(quán)的條件。

3、目前我國職工工資水平還不太高，和用人單位相比，工作人員在勞動關(guān)系中屬于弱者，在經(jīng)濟(jì)上處于劣勢地位。如果對追償權(quán)作出明確規(guī)定，有的用人單位可能利用該條規(guī)定，將本應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給工作人員?？紤]到追償權(quán)的問題比較復(fù)雜，追償條件規(guī)定過嚴(yán)，對廣大勞動者不利；追償條件規(guī)定過寬，也不利于工作人員謹(jǐn)慎工作，減少事故的發(fā)生。不同行業(yè)、不同工種和不同勞動安全條件，其追償條件應(yīng)有所不同。因此，本法對于追償權(quán)的問題沒有作出規(guī)定。但是，本法未作規(guī)定，不影響用人單位依照法律規(guī)定，或者根據(jù)雙方的約定來行使追償權(quán)，如果用人單位和工作人員對于能否追償或者追償多少有爭議的，可以向人民法院提起訴訟，由人民法院根據(jù)具體情況公平解決。

第五篇：勞務(wù)派遣單位用工檢查

臨安市勞動和社會保障局文件

臨勞社〔2011〕57號

關(guān)于開展勞務(wù)派遣用工情況專項(xiàng)

檢查的通知

各鎮(zhèn)（街道）勞動保障監(jiān)察中隊(duì)、經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)勞動保障監(jiān)察中隊(duì)：

根據(jù)杭州市人力資源和社會保障局《關(guān)于開展勞務(wù)派遣用工情況檢查的通知〉（杭人社發(fā)〔2011〕20號）要求，結(jié)合我市實(shí)際，決定自2011年9月1日至9月28日，在全市范圍內(nèi)組織開展勞務(wù)派遣用工情況專項(xiàng)檢查，現(xiàn)就有關(guān)事項(xiàng)通知如下：

一、專項(xiàng)行動內(nèi)容

1、本轄區(qū)內(nèi)勞務(wù)勞務(wù)派遣單位戶數(shù)，其中外地勞務(wù)派遣單位戶數(shù)和本地勞務(wù)派遣單位戶數(shù)；

2、本轄區(qū)內(nèi)被派遣勞動者人數(shù)，從事的主要崗位；

3、派遣勞動者的工資水平與同崗位職工的工資水平對比情況；

4、被派遣勞動者的勞動合同簽訂及社會保險(xiǎn)繳納情況；

5、勞務(wù)派遣的行業(yè)分布情況；

6、勞務(wù)派遣單位或被派遣勞動者發(fā)生勞動爭議和投訴情況；

7、勞務(wù)派遣單位是否參加勞動保障書面審查（年檢）。

二、專項(xiàng)行動方法和步驟

（一）宣傳發(fā)動和統(tǒng)計(jì)階段（2011年9月5日至9月11日）。各中隊(duì)要采用多種形式開展宣傳，普及《勞動法》、《勞動合同法》、《社會保險(xiǎn)法》、《浙江省勞動力市場管理?xiàng)l例》和《就業(yè)服務(wù)與就業(yè)管理?xiàng)l例》等勞動保障法律法規(guī)知識，增強(qiáng)勞務(wù)派遣單位依法用工的意識，提高廣大勞動者運(yùn)用法律手段維護(hù)自身合法權(quán)益的能力。在此階段，督促勞務(wù)派遣單位對2011年1月以來勞動用工和參加社會保險(xiǎn)情況開展自查，主動糾正存在的問題，各中隊(duì)統(tǒng)計(jì)上報(bào)本轄區(qū)勞務(wù)派遣單位的基本情況（見附件）。

（二）執(zhí)法檢查階段（2011年9月12日至9月25日）。市局將組成執(zhí)法檢查組，集中力量對各轄區(qū)勞務(wù)派遣單位進(jìn)行逐戶檢查，對違法派遣勞動的勞務(wù)派遣單位依法進(jìn)行查處。

（三）分析總結(jié)階段（2011年9月26日至9月28日）。各中隊(duì)要對本轄區(qū)專項(xiàng)行動情況進(jìn)行匯總分析，梳理存在的問題，提出解決問題的對策及相關(guān)政策建議，并及時(shí)上報(bào)專項(xiàng)行動書面總結(jié)。

三、專項(xiàng)行動工作要求

（一）要切實(shí)加強(qiáng)組織領(lǐng)導(dǎo)。各中隊(duì)要充分認(rèn)清對勞務(wù)派

遣單位監(jiān)管的重要意義，切實(shí)加強(qiáng)對專項(xiàng)行動的組織領(lǐng)導(dǎo)，認(rèn)真籌劃工作，落實(shí)工作責(zé)任,確保專項(xiàng)行動順利開展并取得實(shí)效。

（二）要認(rèn)真開展執(zhí)法檢查。市局將組織檢查組，在第二階段對勞務(wù)派遣單位逐一進(jìn)行檢查，依法查處違法勞動保障法律法規(guī)行為。違法行為嚴(yán)重的，要通過媒體予以曝光。

（三）要及時(shí)報(bào)送書面材料。各中隊(duì)于2011年9月9日下午4點(diǎn)前傳真報(bào)送本地區(qū)專項(xiàng)行動有關(guān)數(shù)據(jù)（附件）并于2011年9月28日下午4點(diǎn)前書面總結(jié)材料（電子檔的形式發(fā)送至747013837@qq.com）。

附件：勞務(wù)派遣單位情況統(tǒng)計(jì)表

聯(lián) 系 人：鈄衛(wèi)星聯(lián)系電話/傳真：61061200

二〇一一年九月五日

抄送：杭州市人力資源和社會保障局。