第一篇：我們組案例分析 模擬仲裁表演

電解銅買賣合同爭(zhēng)議仲裁案裁決書

地點(diǎn)：A市B區(qū)人民法院民事審判庭 時(shí)間：xx年5月26日 首席仲裁員：陽(yáng)科 仲裁員：覃玉婷 書記員：楊水麗

原告：金屬國(guó)際有限公司；所在地：A市B區(qū)法人代表：陳世連 原告代理人：陳世連

被告：實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司；所在地：英國(guó)倫敦 法人代表：李冬連 被告代理人：李冬連 證人：

案由：國(guó)際貨物買賣糾紛案

案情簡(jiǎn)介：本案是由于為開立信用證而產(chǎn)生的合同履行爭(zhēng)議案件。2005年2月，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂電解銅買賣合同，被申請(qǐng)人（買方），從2005年3月到12月在有艙位的情況下每月向申請(qǐng)人（賣方）購(gòu)買 “A”級(jí)電解銅10l000噸;合同簽訂后，在履行該合同7、8、9、10月份的交易中雙方發(fā)生了糾紛。申請(qǐng)人以被申請(qǐng)人不依約履行開立信用證義務(wù)等為由請(qǐng)求損害賠償并終止執(zhí)行七至十月份期限內(nèi)的交貨。仲裁庭經(jīng)庭審查明:被申請(qǐng)人在履行2005年7、8月份合同義務(wù)時(shí)未能按合同的約定開立信用證，后申請(qǐng)人多次請(qǐng)求被申請(qǐng)人開立信用證，但被申請(qǐng)人均未履行其開證義務(wù);另外，7、8月份貨物的港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用，分別為7月份人民幣87l916.76元，8月份為人民幣83l343.94元，與被申請(qǐng)人點(diǎn)價(jià)比較，差價(jià)損失分別為7月份267l250美元，8月份為500l000美元。仲裁庭認(rèn)為:關(guān)于違約責(zé)任的認(rèn)定，被申請(qǐng)人到期不開立信用證的行為已違反了涉案合同的規(guī)定，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。關(guān)于違約損失賠償，除7、8月份差價(jià)損失應(yīng)當(dāng)予以賠償外，由于被申請(qǐng)人未開立信用證，致使該兩

批貨滯留在港口，必然會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用，該費(fèi)用的支出應(yīng)是合理的、真實(shí)的，亦應(yīng)予確認(rèn)，申請(qǐng)人應(yīng)向被申請(qǐng)人支付的金額為人民幣6l222l397.5元;對(duì)于申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人承擔(dān)開立信用證的利息的請(qǐng)求，鑒于上述貨物差價(jià)損失賠償中包含了對(duì)申請(qǐng)人銷售利潤(rùn)的賠償，而在確定賠償權(quán)之前一般也不應(yīng)再計(jì)利息損失，故對(duì)申請(qǐng)人此項(xiàng)請(qǐng)求不予支持;對(duì)于申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償9、10月份貨物的BACK和PREMIUM損失，因合同已解除等原因，故不予支持。

（一、法庭準(zhǔn)備階段）

書記員：楊水麗

（一）查點(diǎn)當(dāng)事人及其訴訟參加人到庭情況并請(qǐng)入席 請(qǐng)安靜，中國(guó)金屬國(guó)際有限公司訴英國(guó)倫敦實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司一案即將開庭，現(xiàn)在查點(diǎn)當(dāng)事人及其訴訟參加人到庭情況。

（二）現(xiàn)在宣布法庭紀(jì)律：

1、到庭所有人員應(yīng)聽(tīng)從首席仲裁員統(tǒng)一指揮，一律關(guān)閉通訊工具，遵守法庭秩序，不準(zhǔn)吸煙。

2、旁聽(tīng)人員必須保持肅靜，不得喧嘩、鼓掌、插話，不得進(jìn)入審判區(qū)，有意見(jiàn)可以在閉庭后提出。

3、當(dāng)事人及其訴訟參與人不得中途退庭，如擅自退庭，是原告的作撤訴處理；是被告的則依法缺席判決。

4、仲裁人員或法警有權(quán)制止違反法庭紀(jì)律，妨礙民事訴訟活動(dòng)的行為，對(duì)不聽(tīng)制止的，可依法予以訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭或者予以罰款、拘留；對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的依法追究其刑事責(zé)任。

（三）全體起立，請(qǐng)審判長(zhǎng)、審判員入庭。

（四）報(bào)告審判員，當(dāng)事人均已到庭，請(qǐng)開庭。

首席仲裁員：謝謝書記員，全體座下。

仲裁員：現(xiàn)在開庭，首先核對(duì)當(dāng)事人身份。由原告向法庭報(bào)告你的姓名、年齡、民族、出生年月日、工作單位、職務(wù)及家庭住址

原告：我叫陳世連，1990年10月生，在本市圖書館工作，住本市寧安苑3區(qū)4幢306室。

仲裁員：請(qǐng)問(wèn)原告是否有代理人？

仲裁員：由原告委托代理人（分別）向法庭報(bào)告你們的姓名，說(shuō)明你們的工作單位、職務(wù)及代理權(quán)限。

仲裁員：現(xiàn)在由被告向法庭報(bào)告你的姓名、年齡、民族、出生年月日、工作單位、職務(wù)及家庭住址

被告：我叫李冬連，1990年5月生，經(jīng)營(yíng)本市天達(dá)家私廣場(chǎng)，住本市通江路28號(hào)203室。

仲裁員：請(qǐng)問(wèn)被告是否有代理人？

仲裁員：由被告委托代理人（分別）向法庭報(bào)告你們的姓名，說(shuō)明你們的工作單位、職務(wù)及代理權(quán)限。經(jīng)過(guò)審查，上述當(dāng)事人及訴訟代理人的身份及委托權(quán)限與庭審前辦理的手續(xù)一致，當(dāng)事人之間未提出異議，出庭資格有效，準(zhǔn)許參加訴訟，現(xiàn)在開庭。（敲法槌）

仲裁員：依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第40條第1款、第120條的規(guī)定，ХХХХ人民法院今天依法公開開庭審理原告陳世連訴被告李冬連??一案。下面宣布合議庭組成人員，本案由 組成合議庭，書記員楊水麗擔(dān)任法庭記錄。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第45、46條的規(guī)定，當(dāng)事人有申請(qǐng)回避的權(quán)利。仲裁人員有以下三種情況，可能影響案件公正審理的，當(dāng)事人有權(quán)口頭或書面申請(qǐng)他們回避：

1、是本案當(dāng)事人或者是當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；

2、與本案有利害關(guān)系；

3、與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件的公正審理的。提出回避申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)在開庭前提出；在開庭過(guò)程中得知需要回避事項(xiàng)的應(yīng)當(dāng)在法庭辯論終結(jié)前提出，并且向法庭說(shuō)明正當(dāng)理由。

仲裁員：原告，對(duì)于本合議庭組成人員及書記員是否提出回避請(qǐng)求？ 原告：不申請(qǐng)。

仲裁員：被告是否申請(qǐng)回避？ 被告：不申請(qǐng)。

仲裁員：之前本院的立案流程機(jī)構(gòu)已經(jīng)向當(dāng)事人送達(dá)了開庭須知，須知中已經(jīng)載明了法庭審理過(guò)程中當(dāng)事人享有的訴訟權(quán)利和必須履行的訴訟義務(wù)。對(duì)此，原告方是否已經(jīng)明確：

原告：明確 仲裁員：被告方？ 被告：明確

二、法庭調(diào)查階段

首席：下面進(jìn)行法庭事實(shí)調(diào)查，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)，反駁對(duì)方的主張應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由。先由原告陳述事實(shí)、訴訟請(qǐng)求及理由。

原告：2005年2月21日，我公司金屬國(guó)際有限公司與被申請(qǐng)人的實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司簽訂了××電解銅買賣合同。合同約定:被申請(qǐng)人（買方）向申請(qǐng)人（賣方）購(gòu)買倫敦或上海金屬交易所注冊(cè)的“A”級(jí)電解銅10l000噸，從2005年3月到12月在有艙位的情況下每月1l000噸;交付條件為成本、保險(xiǎn)加運(yùn)費(fèi)（CIF）班輪條件（LT）和/或成本、保險(xiǎn)加運(yùn)費(fèi)（CIF）中國(guó)上海集裝箱堆場(chǎng)（CY），由賣方選擇;定價(jià)期為買方有權(quán)從賣方收到定金或可接受的信用證起至裝船月最后一個(gè)工作日期間對(duì)未知市場(chǎng)定價(jià)，但需得到賣方同意;買方須告知賣方關(guān)于已定價(jià)的貨物數(shù)量，以后的結(jié)算就以該定價(jià)或相互約定的價(jià)格為基準(zhǔn);每1l000噸電解銅的價(jià)格為倫敦金屬交易所的現(xiàn)貨結(jié)算價(jià)，或按買賣雙方相互約定的銅價(jià)調(diào)整期至裝船月第三個(gè)星期三的價(jià)格，或交割日至裝船月最后一個(gè)工作日的現(xiàn)貨價(jià)加每噸115美元升水。如果市場(chǎng)價(jià)與臨時(shí)付款金額或信用證金額加上買方預(yù)付的定金持平或超出，則買方應(yīng)在收到賣方通知后二個(gè)工作日內(nèi)修改信用證以增加該信用證金額或追加（匯付）定金以補(bǔ)足該差額。

否則，賣方有權(quán)在任何時(shí)候?qū)贤浳锒▋r(jià);但賣方在運(yùn)用酌處權(quán)對(duì)合同貨物定價(jià)時(shí)，應(yīng)盡可能使該價(jià)格與（基于信用證金額的）臨時(shí)付

款金額加上任何定金后的金額相近;定金條款約定，每月1l000噸電

解銅定金為人民幣1l200l000.00元，該定金在賣方收到信用證或收到足額貨款前的任何時(shí)間應(yīng)能覆蓋倫敦金屬交易所三個(gè)月銅價(jià)調(diào)整期至現(xiàn)貨價(jià)和買方定價(jià)之間的差額。如果該初始定金不能充分覆蓋

上述差額，則賣方有權(quán)要求買方在一個(gè)工作日內(nèi)匯付追加定金補(bǔ)足該差額，否則，買方將承擔(dān)所有損失，且賣方保留向買方提起由此產(chǎn)

生的額外損失的索賠權(quán)。支付條款約定，付款方式由買方選擇，但需

經(jīng)賣方同意，信用證最遲須在承運(yùn)船預(yù)抵卸貨港前15天開具等。合同還約定了貨幣、重量、產(chǎn)權(quán)、質(zhì)量爭(zhēng)議、重量爭(zhēng)議、不可抗力條款。

在履行7、8月份的電解銅交易中，由于市場(chǎng)價(jià)格變化，進(jìn)口出現(xiàn)嚴(yán)重虧損等原因，被申請(qǐng)人不依約履行開立信用證義務(wù)。涉案合同項(xiàng)下2005年9月份的貨物由于艙位原因推遲在10月份執(zhí)行，2005年10月17日，申請(qǐng)人安排了9月份貨物并通知被申請(qǐng)人開立信用證。2005年10月26日，申請(qǐng)人安排了10月份貨物后將船期通知被申請(qǐng)人，并要求其按合同規(guī)定開立信用證。2005年11月18日，申請(qǐng)人安排了11月份貨物后將船期通知被申請(qǐng)人，并要求其按合同規(guī)定開立信用證。但被申請(qǐng)人仍不依約履行開立信用證義務(wù)。2005年10月12日，被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人表示:涉案合同剩余的執(zhí)行批次貨物的點(diǎn)價(jià)期，將以貴司交付七、八月批次貨物的下一個(gè)月開始，逐月順延。”被申請(qǐng)人這個(gè)意見(jiàn)即無(wú)視合同的約定，又無(wú)視其不依約開立七、八月批次貨物的信用證及因此給申請(qǐng)人造成巨大經(jīng)濟(jì)損失的基本事實(shí)，其目的是要將此作為拒開九、十月及以后批次貨物的的信用證的“理由”。

為此，申請(qǐng)人依據(jù)買賣合同中的仲裁條款，向仲裁委員會(huì)提起仲裁申請(qǐng)。

申請(qǐng)人仲裁請(qǐng)求如下:

1.請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人應(yīng)賠償因違約給申請(qǐng)人造成的損害人民幣8l718l766.41元。

2.請(qǐng)求裁決終止執(zhí)行七至十月份期限內(nèi)的交貨。

3.請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人承擔(dān)本案全部仲裁費(fèi)。

首席：下面由被告針對(duì)原告的起訴發(fā)表你們的答辯意見(jiàn)。

被告委托代理人：申請(qǐng)人主張被申請(qǐng)人違約不成立，經(jīng)濟(jì)損失事實(shí)不清楚，損失的具體內(nèi)容及計(jì)算依據(jù)不明確，被申請(qǐng)人無(wú)法進(jìn)行針對(duì)性的答辯。此外，申請(qǐng)人聲稱2005年9月份和10月份均遭受了BACK損失和PREMIUM損失，但卻沒(méi)有明確闡述該兩

種損失的性質(zhì)及其計(jì)算依據(jù)。申請(qǐng)人對(duì)于其主張的損失，未能提供任何證據(jù)予以證明。因此，申請(qǐng)人的主張不應(yīng)得到支持，請(qǐng)仲裁庭駁回申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求。

申請(qǐng)人拒絕交付7、8月份貨物構(gòu)成違約，應(yīng)賠償被申請(qǐng)人因此遭受的損失。申請(qǐng)人屢次嚴(yán)重違反涉案合同的約定，導(dǎo)致被申請(qǐng)人無(wú)法實(shí)現(xiàn)簽署該合同的目的，被申請(qǐng)人已通知解除涉案合同。申請(qǐng)人拒絕交付7、8月份貨物構(gòu)成重大違約。申請(qǐng)人在履行涉案合同項(xiàng)下9、10月份交易時(shí)繼續(xù)存在重大違約行為，導(dǎo)致被申請(qǐng)人無(wú)法實(shí)現(xiàn)涉案合同項(xiàng)下目的，故被申請(qǐng)人有權(quán)自行解除合同，且無(wú)需向申請(qǐng)人承擔(dān)任。申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償經(jīng)濟(jì)損失沒(méi)有合同及事實(shí)依據(jù)。

據(jù)此，被申請(qǐng)人提出了如下反請(qǐng)求:

1.申請(qǐng)人應(yīng)賠償因違約給被申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失人民幣6l391l809.09元。

2.確認(rèn)解除涉案合同項(xiàng)下2005年9月、10月、11月、12月份交易。

3.申請(qǐng)人返還被申請(qǐng)人交付的點(diǎn)價(jià)保證金人民幣125萬(wàn)元。

4.申請(qǐng)人承擔(dān)被申請(qǐng)人為參加仲裁所支付的律師費(fèi)。

??

首席：經(jīng)審查雙方提交證據(jù)，本庭認(rèn)為雙方對(duì)案件事實(shí)基本認(rèn)定一致。存在的爭(zhēng)議事實(shí)是??，鑒于此，雙方當(dāng)事人將就此問(wèn)題進(jìn)行質(zhì)證。原告對(duì)本庭總結(jié)的爭(zhēng)議事實(shí)有無(wú)補(bǔ)充？

原告：沒(méi)有補(bǔ)充 被告：沒(méi)有補(bǔ)充

仲裁員：下面就這一事實(shí)進(jìn)行證據(jù)審查，由于在庭審前本院的立案的流程機(jī)構(gòu)已經(jīng)組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換，并且送達(dá)了證據(jù)清單，因此在質(zhì)證的過(guò)程中，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照庭前所提交的證據(jù)清單的載明的序號(hào)說(shuō)明證據(jù)的名稱以及證據(jù)所要證明的對(duì)象，其他訴訟參與人在發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性、有無(wú)證據(jù)效力以及證明效力大小發(fā)表。首先由本案的原告出示證據(jù)。

原告：??

首席：被告，你方的質(zhì)證意見(jiàn)。被告：??

首席：原告對(duì)被告提供的證據(jù)及要證明的內(nèi)容有何意見(jiàn)。原告：??

仲裁員：原、被告在事實(shí)方面有無(wú)補(bǔ)充？ 原告：沒(méi)有。被告：沒(méi)有。

首席：經(jīng)過(guò)剛才的法庭調(diào)查，各方已經(jīng)對(duì)爭(zhēng)議的事實(shí)發(fā)表了充分的意見(jiàn)，各方當(dāng)事人是否還有新的證據(jù)向法庭提供？

原告：沒(méi)有 被告：沒(méi)有

仲裁員：法庭調(diào)查結(jié)束，下面進(jìn)入法庭辯論階段。根據(jù)雙方向法庭提交的起訴狀、答辯狀以及相關(guān)的證據(jù)材料，本庭總結(jié)本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)如下：

??

對(duì)此，原告有無(wú)異議？ 原告：沒(méi)有異議 仲裁員：被告？ 被告：沒(méi)有

仲裁員：由于各方都無(wú)異議，就請(qǐng)圍繞辯論焦點(diǎn)發(fā)表辯論意見(jiàn)。首先，法庭辯論階段給各方當(dāng)事人確立幾個(gè)共同的辯論原則：第一，不許進(jìn)行人身攻擊；第二，在辯論的時(shí)候不得重復(fù)發(fā)表意見(jiàn)，包括不再重復(fù)事實(shí)、不再重復(fù)證據(jù)以及質(zhì)證意見(jiàn)。下面進(jìn)行法庭辯論，首先由原告針對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)發(fā)表辯論意見(jiàn)。

三、法庭辯論階段

首席：下面進(jìn)行法庭辯論，首先由原告針對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)發(fā)表辯論意見(jiàn)。原告：??

審判長(zhǎng)：下面由被告作辯論發(fā)言。被告委托代理人：??

審判長(zhǎng)：雙方互相辯論。原告：??

審判長(zhǎng)：圍繞爭(zhēng)議焦點(diǎn)，雙方當(dāng)事人進(jìn)行了充分的法庭辯論，雙方無(wú)新的辯論，辯論結(jié)束?，F(xiàn)在雙方當(dāng)事人進(jìn)行最后陳述，在最后陳述階段雙方當(dāng)事人可以簡(jiǎn)單明確的表明對(duì)于本案的處理意見(jiàn)和各自是否堅(jiān)持訴訟主張的意愿。首先，由原告發(fā)表你方的最后陳述意見(jiàn)。

原告：??

審判長(zhǎng)：下面由被告發(fā)表最后陳述意見(jiàn)。被告：??

四、法庭調(diào)解判決階段

仲裁員：下面依據(jù)法律有關(guān)規(guī)定，對(duì)本案進(jìn)行調(diào)解。原告，是否同意調(diào)解？ 原告：不同意調(diào)解

審判長(zhǎng)：被告，是否同意調(diào)解？ 被告：不同意調(diào)解

首席：由于原被告不同意調(diào)解，本庭不再組織調(diào)解，合議庭需要對(duì)本案休庭十分鐘進(jìn)行評(píng)議。

審判長(zhǎng)：下面宣布休庭十分鐘，合議庭進(jìn)行評(píng)議。請(qǐng)雙方當(dāng)事人查閱庭審筆錄，并且在庭審筆錄上簽字，如果認(rèn)為庭審筆錄有錯(cuò)誤或者有遺漏，征得書記員許可后，可以申請(qǐng)另頁(yè)補(bǔ)正。

五、合議庭評(píng)議階段（十分鐘后）

書記員：休庭時(shí)間到，請(qǐng)全體起立，請(qǐng)合議庭人員到庭。審判長(zhǎng)（坐定后）：請(qǐng)坐下。

六、宣布判決階段

首席：現(xiàn)在繼續(xù)開庭，經(jīng)過(guò)開庭審理，經(jīng)合議庭評(píng)議認(rèn)為，經(jīng)過(guò)剛才的法庭調(diào)查和法庭辯論，本法庭就本案的開庭審理已經(jīng)完畢，現(xiàn)在進(jìn)行宣判。

??。綜上，依照《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第三十五條第一款、第四十九條的規(guī)定、判決如下：

首席：（1）被申請(qǐng)人應(yīng)向申請(qǐng)人償付港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用人民幣171l260.70元;

（2）被申請(qǐng)人應(yīng)向申請(qǐng)人償付貨物處理?yè)p失767l250美元，折合人民幣6l222l397.5元;

（3）確認(rèn)解除涉案合同項(xiàng)下2005年7、8、9、10、11、12月份交易;

（4）申請(qǐng)人應(yīng)返還被申請(qǐng)人交付的保證金人民幣125萬(wàn)元;

（5）本案仲裁費(fèi)由申請(qǐng)人承擔(dān)30%，被申請(qǐng)人承擔(dān)70%;

（6）本案反請(qǐng)求仲裁費(fèi)由申請(qǐng)人承擔(dān)10%，被申請(qǐng)人承擔(dān)90%;

（7）駁回申請(qǐng)人其他仲裁請(qǐng)求;

（8）駁回被申請(qǐng)人其他仲裁反請(qǐng)求。

本裁決為終局裁決，自作出之日起生效。如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀正本一份、副本兩份，上訴于上海市中級(jí)人民法院。

首席：閉 庭。當(dāng)事人在閉庭后五日內(nèi)至本院閱讀筆錄簽字。

（2006年8月18日）

【提要】本案是由于為開立信用證而產(chǎn)生的合同履行爭(zhēng)議案件。2005年2月，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂電解銅買賣合同，被申請(qǐng)人（買方），從2005年3月到12月在有艙位的情況下每月向申請(qǐng)人（賣方）購(gòu)買 “A”級(jí)電解銅10l000噸;合同簽訂后，在履行該合同7、8、9、10月份的交易中雙方發(fā)生了糾紛。申請(qǐng)人以被申請(qǐng)人不依約履行開立信用證義務(wù)等為由請(qǐng)求損害賠償并終止執(zhí)行七至十月份期限內(nèi)的交貨。仲裁庭經(jīng)庭審查明:被申請(qǐng)人在履行2005年7、8月份合同義務(wù)時(shí)未能按合同的約定開立信用證，后申請(qǐng)人多次請(qǐng)求被申請(qǐng)人開立信用證，但被申請(qǐng)人均未履行其開證義務(wù);另外，7、8月份貨物的港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用，分別為7月份人民幣87l916.76元，8月份為人民幣83l343.94元，與被申請(qǐng)人點(diǎn)價(jià)比較，差價(jià)損失分別為7月份267l250美元，8月份為500l000美元。仲裁庭認(rèn)為:關(guān)于違約責(zé)任的認(rèn)定，被申請(qǐng)人到期不開立信用證的行為已違反了涉案合同的規(guī)定，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。關(guān)于違約損失賠償，除7、8月份差價(jià)損失應(yīng)當(dāng)予以賠償外，由于被申請(qǐng)人未開立信用證，致使該兩

批貨滯留在港口，必然會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用，該費(fèi)用的支出應(yīng)是合理的、真實(shí)的，亦應(yīng)予確認(rèn)，申請(qǐng)人應(yīng)向被申請(qǐng)人支付的金額為人民幣6l222l397.5元;對(duì)于申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人承擔(dān)開立信用證的利息的請(qǐng)求，鑒于上述貨物差價(jià)損失賠償中包含了對(duì)申請(qǐng)人銷售利潤(rùn)的賠償，而在確定賠償權(quán)之前一般也不應(yīng)再計(jì)利息損失，故對(duì)申請(qǐng)人此項(xiàng)請(qǐng)求不予支持;對(duì)于申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償9、10月份貨物的BACK和PREMIUM損失，因合同已解除等原因，故不予支持。

【關(guān)鍵詞】

貨物買賣 信用證開立

中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱仲裁委員會(huì)）上海分會(huì)根據(jù)申請(qǐng)人××金屬國(guó)際有限公司（被反請(qǐng)求人，以下簡(jiǎn)稱申請(qǐng)人）與被申請(qǐng)人××實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司（反請(qǐng)求人，以下簡(jiǎn)稱被申請(qǐng)人），于2005年2月21日簽訂的電解銅買賣合同（以下簡(jiǎn)稱合同）中的仲裁條款，以及申請(qǐng)人于2005年11月提交的書面仲裁申請(qǐng)，受理了上述合同項(xiàng)下的電解銅買賣合同爭(zhēng)議仲裁案。

仲裁委員會(huì)根據(jù)《仲裁規(guī)則》規(guī)定成立以××為首席仲裁員，××和××為仲裁員的仲裁庭，審理本案。仲裁庭于2006年3月20日在上海開庭審理本案。申請(qǐng)人與被

申請(qǐng)人均委派仲裁代理人參加了庭審。庭審中，雙方均就本案事實(shí)

和法律問(wèn)題作了口頭陳述和辯論，就所提交的所有證據(jù)材料進(jìn)行了質(zhì)證，回答了仲裁庭的庭審調(diào)查提問(wèn)，并進(jìn)行了最終陳述。

庭審后，雙方提交了最后陳述，仲裁委員會(huì)進(jìn)行了轉(zhuǎn)交。

仲裁庭于2006年8月18日作出本裁決書。

現(xiàn)將本案案情、仲裁庭意見(jiàn)以及裁決內(nèi)容分述如下:

一、案

情

2005年2月21日，申請(qǐng)人××金屬國(guó)際有限公司與被申請(qǐng)人××實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司簽訂了××電解銅買賣合同。合同約定:被申請(qǐng)人（買方）向申請(qǐng)人（賣方）購(gòu)買倫敦或上海金屬交易所注冊(cè)的“A”級(jí)電解銅10l000噸，從2005年3月到12月在有艙位的情況下每月1l000噸;交付條件為成本、保險(xiǎn)加運(yùn)費(fèi)（CIF）班輪條件（LT）和/或成本、保險(xiǎn)加運(yùn)費(fèi)（CIF）中國(guó)上海集裝箱堆場(chǎng)（CY），由賣方選擇;定價(jià)期為買方有權(quán)從賣方收到定金或可接受的信用證起至裝船月最后一個(gè)工作日期間對(duì)未知市場(chǎng)定價(jià)，但需得到賣方同意;買方須告知賣方關(guān)于已定價(jià)的貨物數(shù)量，以后的結(jié)算就以該定價(jià)或相互約定的價(jià)格為基準(zhǔn);每1l000噸電解銅的價(jià)格為倫敦金屬交易所的現(xiàn)貨結(jié)算價(jià)，或按買賣雙方相互約定的銅價(jià)調(diào)整期至裝船月第三個(gè)星期三的價(jià)格，或交割日至裝船月最后一個(gè)工作日的現(xiàn)貨價(jià)加每噸115美元升水。如果市場(chǎng)價(jià)與臨時(shí)付款金額或信用證金額加上買方預(yù)付的定金持平或超出，則買方應(yīng)在收到賣方通知后二個(gè)工作日內(nèi)修改信用證以增加該信用證金額或追加（匯付）定金以補(bǔ)足該差額。

否則，賣方有權(quán)在任何時(shí)候?qū)贤浳锒▋r(jià);但賣方在運(yùn)用酌處權(quán)對(duì)合同貨物定價(jià)時(shí)，應(yīng)盡可能使該價(jià)格與（基于信用證金額的）臨時(shí)付

款金額加上任何定金后的金額相近;定金條款約定，每月1l000噸電

解銅定金為人民幣1l200l000.00元，該定金在賣方收到信用證或收到足額貨款前的任何時(shí)間應(yīng)能覆蓋倫敦金屬交易所三個(gè)月銅價(jià)調(diào)整期至現(xiàn)貨價(jià)和買方定價(jià)之間的差額。如果該初始定金不能充分覆蓋

上述差額，則賣方有權(quán)要求買方在一個(gè)工作日內(nèi)匯付追加定金補(bǔ)足該差額，否則，買方將承擔(dān)所有損失，且賣方保留向買方提起由此產(chǎn)

生的額外損失的索賠權(quán)。支付條款約定，付款方式由買方選擇，但需

經(jīng)賣方同意，信用證最遲須在承運(yùn)船預(yù)抵卸貨港前15天開具等。合同還約定了貨幣、重量、產(chǎn)權(quán)、質(zhì)量爭(zhēng)議、重量爭(zhēng)議、不可抗力條款。

在履行7、8月份的電解銅交易中，由于市場(chǎng)價(jià)格變化，進(jìn)口出現(xiàn)嚴(yán)重虧損等原因，被申請(qǐng)人不依約履行開立信用證義務(wù)。涉案合同項(xiàng)下2005年9月份的貨物由于艙位原因推遲在10月份執(zhí)行，2005年10月17日，申請(qǐng)人安排了9月份貨物并通知被申請(qǐng)人開立信用證。2005年10月26日，申請(qǐng)人安排了10月份貨物后將船期通知被申請(qǐng)人，并要求其按合同規(guī)定開立信用證。2005年11月18日，申請(qǐng)人安排了11月份貨物后將船期通知被申請(qǐng)人，并要求其按合同規(guī)定開立信用證。但被申請(qǐng)人仍不依約履行開立信用證義務(wù)。2005年10月12日，被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人表示:涉案合同剩余的執(zhí)行批次貨物的點(diǎn)價(jià)期，將以貴司交付七、八月批次貨物的下一個(gè)月開始，逐月順延。”被申請(qǐng)人這個(gè)意見(jiàn)即無(wú)視合同的約定，又無(wú)視其不依約開立七、八月批次貨物的信用證及因此給申請(qǐng)人造成巨大經(jīng)濟(jì)損失的基本事實(shí)，其目的是要將此作為拒開九、十月及以后批次貨物的的信用證的“理由”。

為此，申請(qǐng)人依據(jù)買賣合同中的仲裁條款，向仲裁委員會(huì)提起仲裁申請(qǐng)。

申請(qǐng)人仲裁請(qǐng)求如下:

1.請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人應(yīng)賠償因違約給申請(qǐng)人造成的損害人民幣8l718l766.41元。

2.請(qǐng)求裁決終止執(zhí)行七至十月份期限內(nèi)的交貨。

3.請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人承擔(dān)本案全部仲裁費(fèi)。

被申請(qǐng)人提出答辯意見(jiàn)如下:申請(qǐng)人主張被申請(qǐng)人違約不成立，經(jīng)濟(jì)損失事實(shí)不清楚，損失的具體內(nèi)容及計(jì)算依據(jù)不明確，被申請(qǐng)人無(wú)法進(jìn)行針對(duì)性的答辯。此外，申請(qǐng)人聲稱2005年9月份和10月份均遭受了BACK損失和PREMIUM損失，但卻沒(méi)有明確闡述該兩

種損失的性質(zhì)及其計(jì)算依據(jù)。申請(qǐng)人對(duì)于其主張的損失，未能提供任何證據(jù)予以證明。因此，申請(qǐng)人的主張不應(yīng)得到支持，請(qǐng)仲裁庭駁回申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求。

申請(qǐng)人拒絕交付7、8月份貨物構(gòu)成違約，應(yīng)賠償被申請(qǐng)人因此遭受的損失。申請(qǐng)人屢次嚴(yán)重違反涉案合同的約定，導(dǎo)致被申請(qǐng)人無(wú)法實(shí)現(xiàn)簽署該合同的目的，被申請(qǐng)人已通知解除涉案合同。申請(qǐng)人拒絕交付7、8月份貨物構(gòu)成重大違約。申請(qǐng)人在履行涉案合同項(xiàng)下9、10月份交易時(shí)繼續(xù)存在重大違約行為，導(dǎo)致被申請(qǐng)人無(wú)法實(shí)現(xiàn)涉案合同項(xiàng)下目的，故被申請(qǐng)人有權(quán)自行解除合同，且無(wú)需向申請(qǐng)人承擔(dān)任。申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償經(jīng)濟(jì)損失沒(méi)有合同及事實(shí)依據(jù)。

據(jù)此，被申請(qǐng)人提出了如下反請(qǐng)求:

1.申請(qǐng)人應(yīng)賠償因違約給被申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失人民幣6l391l809.09元。

2.確認(rèn)解除涉案合同項(xiàng)下2005年9月、10月、11月、12月份交易。

3.申請(qǐng)人返還被申請(qǐng)人交付的點(diǎn)價(jià)保證金人民幣125萬(wàn)元。

4.申請(qǐng)人承擔(dān)被申請(qǐng)人為參加仲裁所支付的律師費(fèi)。

5.申請(qǐng)人承擔(dān)本案仲裁費(fèi)。

針對(duì)被申請(qǐng)人的仲裁反請(qǐng)求，申請(qǐng)人提出答辯意見(jiàn)如下:被申請(qǐng)人提出申請(qǐng)人拒絕履行涉案合同項(xiàng)下7、8月份交貨義務(wù)的主張沒(méi)有事實(shí)根據(jù)，被申請(qǐng)人未依約開立7、8月份貨物的信用證是其不能受領(lǐng)7、8月份貨物的根本原因;被申請(qǐng)人要求申請(qǐng)人賠償經(jīng)濟(jì)損失的理由不成立。被申請(qǐng)人要求確認(rèn)解除合同項(xiàng)下2005年9月至12月份交易的理由不成立，其行為違反了合同約定和法律規(guī)定。由于被申請(qǐng)人不依約履行開證義務(wù)，應(yīng)賠償因其違約行為給申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失。故被申請(qǐng)人以沒(méi)有已點(diǎn)價(jià)的交易為由，要求申請(qǐng)人返還保證金人民幣125萬(wàn)元的理由不成立。被申請(qǐng)人支付的律師費(fèi)和仲裁費(fèi)應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)。雙方履行涉案合同項(xiàng)下7月份的交易開始的時(shí)間在7月初，履行8月份交易開始的時(shí)間在8月份。被申請(qǐng)人主張2005年9月2日申請(qǐng)人才通知7、8月份貨物到港日期的說(shuō)法不實(shí);7、8月份貨物經(jīng)雙方協(xié)商同意，已經(jīng)由申請(qǐng)人于9月2日重新指定貨物，據(jù)此認(rèn)為雙方應(yīng)從2005年9月2日開始履行各自義務(wù)的說(shuō)法同樣亦不符合事實(shí)。

二、仲裁庭意見(jiàn)

（一）關(guān)于本案的適用法律

雙方在本案的銷售合同中明確約定，除非另有約定，《2000年國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則》適用于本合同及買賣雙方的任何爭(zhēng)端或索賠。在本案仲裁程序進(jìn)行中，雙方又分別引用《合同法》來(lái)闡述自己的觀點(diǎn)，并據(jù)以支持自己的仲裁請(qǐng)求，主張合同權(quán)利。仲裁庭有理由相信，雙方對(duì)以上兩項(xiàng)法律適用事項(xiàng)的意見(jiàn)是一致的，沒(méi)有分歧。因此，根據(jù)當(dāng)事人意思自治的原則，仲裁庭認(rèn)為，本案除了應(yīng)當(dāng)適用《2000年國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則》外，還應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國(guó)法律。

（二）本案的違約責(zé)任的認(rèn)定

涉案合同系由雙方當(dāng)事人自主協(xié)商簽訂，雙方均應(yīng)按合同的約定履行合同義務(wù)，行使合同權(quán)利。該合同也是分清和認(rèn)定當(dāng)事人違約責(zé)任的重要依據(jù)。

仲裁庭經(jīng)過(guò)開庭審理，認(rèn)定申請(qǐng)人所主張的下述事實(shí)，即被申請(qǐng)人在履行2005年7、8月份合同義務(wù)時(shí)未能按合同的約定開立信用證。根據(jù)涉案合同約定，為進(jìn)行7月份1l000噸電解銅交易，被申請(qǐng)人最遲應(yīng)在8月13日前開立信用證，但其未開立。此后申請(qǐng)人又先后于8月17日、8月30日、9月2日、9月7日、9月8日發(fā)傳真要求被申請(qǐng)人開立信用證，其仍未開立。為進(jìn)行8月份1l000噸電解銅交易，被申請(qǐng)人最遲應(yīng)在9月3日前開立信用證，但其也未開立。此后，申請(qǐng)人先后于8月30日、8月31日、9月2日、9月7日發(fā)傳真要求被申請(qǐng)人開立信用證。但是被申請(qǐng)人均未按約履行開立信用證的義務(wù)。據(jù)此，仲裁庭認(rèn)為，被申請(qǐng)人到期不開立信用證的行為已違反了涉案合同的規(guī)定。

仲裁庭還查明，由于被申請(qǐng)人一直未開立信用證，并且又沒(méi)有在近期付款的表示，于是雙方就處置該2l000噸電解銅進(jìn)行了協(xié)商。申請(qǐng)人為此于9月9日傳真通知被申請(qǐng)人于9月9日北京時(shí)間17: 00前支付美元20萬(wàn)或等額人民幣，由申請(qǐng)人代辦2l000噸貨物L(fēng)ME交倉(cāng)手續(xù)，并提出如在9月9日申請(qǐng)人仍未收到上述款項(xiàng)，申請(qǐng)人視同被申請(qǐng)人單方面違約，申請(qǐng)人保留進(jìn)一步追索的權(quán)利。但是，被申請(qǐng)人到時(shí)并未按此辦理。申請(qǐng)人在收款和交倉(cāng)不能，又遇LME銅價(jià)在9月12日出現(xiàn)下跌的情況下，于9月16日對(duì)該批貨物進(jìn)行了賣出保值。

仲裁庭注意到，在9月9日之前，對(duì)于被申請(qǐng)人未能按約開立信用證，申請(qǐng)人尚未提出違約追究的主張，而在9月9日提出追究違約主張后，被申請(qǐng)人仍不及時(shí)補(bǔ)救———或者按申請(qǐng)人要求支付交倉(cāng)費(fèi)，或者立即支付貨款，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被申請(qǐng)人已構(gòu)成違約。由于被申請(qǐng)人的不支付行為，喪失了市場(chǎng)價(jià)格下跌前避免風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)機(jī)。申請(qǐng)人此后處理該批貨物的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是被申請(qǐng)人違約后，申請(qǐng)人為防止損失擴(kuò)大而采取的措施。由此造成的損失應(yīng)當(dāng)由違約方被申請(qǐng)人承擔(dān)。被申請(qǐng)人在申請(qǐng)人已表示要追究其違約責(zé)任后，提出雙方要按涉案合同的約定履行義務(wù)。仲裁庭認(rèn)為，在被申請(qǐng)人既不可能恢復(fù)按合同約定期限付款，又不同意賠償申請(qǐng)人處理貨物造成損失的情

況下，提出此項(xiàng)要求沒(méi)有法律依據(jù)，而且并不表明其有履約誠(chéng)意，也不能減輕其違約應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

關(guān)于本案合同解除問(wèn)題。仲裁庭查明，雖然合同項(xiàng)下7、8月份部分未履行，但雙方均認(rèn)為余下的9、10月份等部分仍應(yīng)履行。為此，申請(qǐng)人先后安排了9、10月份貨物并通知被申請(qǐng)人開立信用證，而被申請(qǐng)人仍借故不予開立，故被申請(qǐng)人又構(gòu)成違約。但是，被申請(qǐng)人卻于2005年11月8日書面通知申請(qǐng)人，以申請(qǐng)人存在違約行為為由解除合同。仲裁庭認(rèn)為，被申請(qǐng)人解除合同是缺乏事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)的，鑒于申請(qǐng)人并未依法律規(guī)定行使確認(rèn)該解除行為無(wú)效，且申請(qǐng)人也在仲裁申請(qǐng)中請(qǐng)求裁決終止執(zhí)行原7至9月份的交貨，也即解除合同，因此宜確定本案合同已自申請(qǐng)人收到被申請(qǐng)人通知時(shí)起被解除。據(jù)此，對(duì)申請(qǐng)人要求終止執(zhí)行7至10月份期限內(nèi)的交貨的仲裁請(qǐng)求以及被申請(qǐng)人要求確認(rèn)解除合同項(xiàng)下9至12月份交易的仲裁反請(qǐng)求均予認(rèn)可。鑒于涉案合同已經(jīng)解除，且申請(qǐng)人在其仲裁請(qǐng)求中亦主張?jiān)谄湟蟮膿p失賠償中扣除人民幣125萬(wàn)元，故被申請(qǐng)人要求申請(qǐng)人返還其已交付的點(diǎn)價(jià)保證金人民幣125萬(wàn)元的仲裁反請(qǐng)求予以支持。但是被申請(qǐng)人以申請(qǐng)人拒絕交貨為由，要求

申請(qǐng)人承擔(dān)違約責(zé)任，賠償經(jīng)濟(jì)損失，基于前文的分析，仲裁庭認(rèn)為，被申請(qǐng)人的理由不能成立，仲裁庭不予支持。

（三）關(guān)于違約損失賠償

仲裁庭對(duì)申請(qǐng)人所主張的損失賠償經(jīng)逐項(xiàng)審查，結(jié)論如下:

1.7、8月份貨物的港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用，分別為7月份人民幣87l916.76元，8月份為人民幣83l343.94元。由于被申請(qǐng)人未開立信用證，致使該兩批貨滯留在港口，必然會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用，該費(fèi)用的支出應(yīng)是合理的、真實(shí)的，應(yīng)予確認(rèn)。

2.7、8月份貨物賣出保值，與被申請(qǐng)人點(diǎn)價(jià)比較，差價(jià)損失分別為7月份267l250美元，8月份為500l000美元。仲裁庭認(rèn)為，合同一方因?qū)Ψ竭`約，采取積極的措施防止損失擴(kuò)大，并不限于某種特定的方式，且合同也未約定何種方式，只要按常理判斷是合理的，正當(dāng)?shù)木蛻?yīng)予認(rèn)可。就本案實(shí)際情況看，申請(qǐng)人采用期貨賣空保值的方法并無(wú)不妥，應(yīng)予確認(rèn)。且申請(qǐng)人提供的相應(yīng)的期貨信息材料與期

貨成交單證，已能夠起到證明損失的作用，也應(yīng)予確認(rèn)。鑒于申請(qǐng)人仲裁請(qǐng)求是按照匯率8.11，折算為人民幣的價(jià)格，仲裁庭對(duì)此予以確認(rèn)，申請(qǐng)人應(yīng)向被申請(qǐng)人支付的金額為767l250美元×8.11=人民幣6l222l397.5元。

3.7、8月份貨物申請(qǐng)人進(jìn)口時(shí)開立信用證承擔(dān)的利息。鑒于上述貨物差價(jià)損失賠償中包含了對(duì)申請(qǐng)人銷售利潤(rùn)的賠償，而在確定賠償權(quán)之前一般也不應(yīng)再計(jì)利息損失，故對(duì)申請(qǐng)人此項(xiàng)請(qǐng)求不予支持。

4.9、10月份貨物的BACK和PREMIUM損失，考慮到7、8月份貨物的處理后，合同處于實(shí)際被解除的狀況，且被申請(qǐng)人于11月8日提出合同解除后，申請(qǐng)人也未表示異議，也能反過(guò)來(lái)證明前述實(shí)際解除狀況。故，在此種情形下，申請(qǐng)人有充裕的時(shí)間預(yù)作準(zhǔn)備，對(duì)擬履行的9、10月份交貨適當(dāng)處理，防止損失甚至獲利。因此對(duì)申請(qǐng)人的此項(xiàng)仲裁請(qǐng)求，仲裁庭不予支持。

5.關(guān)于被申請(qǐng)人的律師費(fèi)損失以及仲裁費(fèi)用的承擔(dān)?？紤]本

案的實(shí)際情況以及申請(qǐng)人提出的仲裁請(qǐng)求和被申請(qǐng)人提出的仲裁反

請(qǐng)求的支持情況，仲裁庭認(rèn)為，本案被申請(qǐng)人的律師費(fèi)應(yīng)由其自行承

擔(dān);仲裁請(qǐng)求部分的仲裁費(fèi)，由申請(qǐng)人承擔(dān)30%，被申請(qǐng)人承擔(dān)70%;仲裁反請(qǐng)求部分仲裁費(fèi)由被申請(qǐng)人承擔(dān)90%，申請(qǐng)人承擔(dān)10%。

三、裁

決

（1）被申請(qǐng)人應(yīng)向申請(qǐng)人償付港口費(fèi)用和入庫(kù)費(fèi)用人民幣171l260.70元;

（2）被申請(qǐng)人應(yīng)向申請(qǐng)人償付貨物處理?yè)p失767l250美元，折合人民幣6l222l397.5元;

（3）確認(rèn)解除涉案合同項(xiàng)下2005年7、8、9、10、11、12月份交易;

（4）申請(qǐng)人應(yīng)返還被申請(qǐng)人交付的保證金人民幣125萬(wàn)元;

（5）本案仲裁費(fèi)由申請(qǐng)人承擔(dān)30%，被申請(qǐng)人承擔(dān)70%;

（6）本案反請(qǐng)求仲裁費(fèi)由申請(qǐng)人承擔(dān)10%，被申請(qǐng)人承擔(dān)90%;

（7）駁回申請(qǐng)人其他仲裁請(qǐng)求;

（8）駁回被申請(qǐng)人其他仲裁反請(qǐng)求。

本裁決為終局裁決，自作出之日起生效。

《2000年國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則》

貿(mào)易術(shù)語(yǔ)的使用:從2005年3月到12月在有艙位的情況下每月1l000噸;交付條件為成本、保險(xiǎn)加運(yùn)費(fèi)（CIF）班輪條件（LT）和/或成本、保險(xiǎn)加運(yùn)費(fèi)（CIF）中國(guó)上海集裝箱堆場(chǎng)（CY）。CIF：成本、保險(xiǎn)費(fèi)加運(yùn)費(fèi)(cost,insurence,freight)（??指定目的港）

“成本、保險(xiǎn)費(fèi)加運(yùn)費(fèi)”是指在裝運(yùn)港當(dāng)貨物越過(guò)船舷時(shí)賣方即完成交貨。

賣方必須支付將貨物運(yùn)至指定的目的港所需的運(yùn)費(fèi)和費(fèi)用，但交貨后貨物滅失或損壞的風(fēng)險(xiǎn)及由于各種事件造成的任何額外費(fèi)用即由賣方轉(zhuǎn)移到買方。但是，在CIF條件下，賣方還必須辦理買方貨物在運(yùn)輸途中滅失或損壞風(fēng)險(xiǎn)的海運(yùn)保險(xiǎn)。

因此，由賣方訂立保險(xiǎn)合同并支付保險(xiǎn)費(fèi)。買方應(yīng)注意到，CIF術(shù)語(yǔ)只要求賣方投保最低限度的保險(xiǎn)險(xiǎn)別。如買方需要更高的保險(xiǎn)險(xiǎn)別，則需要與賣方明確地達(dá)成協(xié)議，或者自行作出額外的保險(xiǎn)安排。

CIF術(shù)語(yǔ)要求賣方辦理貨物出口清關(guān)手續(xù)。

第二篇：勞動(dòng)調(diào)解、仲裁案例分析

案例一：案由：拖欠勞動(dòng)報(bào)酬糾紛（2010年裁決）申請(qǐng)人：**耐火陶瓷材料總廠，企業(yè)住所：**市**區(qū)彩北路63號(hào)。法定代表人：閆紹文,**耐火陶瓷材料總廠廠長(zhǎng)。委托代理人：劉忠明，**耐火陶瓷材料總廠工作人員；馮守君，**耐火陶瓷材料總廠書記。被申請(qǐng)人：**丙貴，男，1966年3月9日出生，漢族，身份證號(hào)：***112，現(xiàn)住遼寧省**市**區(qū)彩富路29棟2－1－3。委托代理人：王德順，男，1956年7月14日出生，滿族，身份證號(hào)：***119，無(wú)業(yè)。申訴請(qǐng)求事項(xiàng)：申請(qǐng)人請(qǐng)求依法裁決應(yīng)支付給申請(qǐng)人1995年至2009年12月的工資。申請(qǐng)人訴稱：被申請(qǐng)人于1984年10月25日參加工作，在申請(qǐng)人的粉碎車間工作，工種是成型工。申請(qǐng)人在1994年11月各車間進(jìn)行人員優(yōu)化組合，被申請(qǐng)人于1994年12月份被放假回家。1995年10月份起申請(qǐng)人停產(chǎn)，是我市的特困企業(yè)。停產(chǎn)后無(wú)法確定被申請(qǐng)人的工資標(biāo)準(zhǔn)，申請(qǐng)人爭(zhēng)取不低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)來(lái)支付被申請(qǐng)人1995年至2009年12月份的工資。請(qǐng)貴委支持申請(qǐng)人的申訴請(qǐng)求。被申請(qǐng)人辯稱：被申請(qǐng)人1984年10月25日在申請(qǐng)人處參加工作，1995年因公受傷致殘。現(xiàn)有殘疾證及被**市勞動(dòng)鑒定委員會(huì)鑒定為肆級(jí)。如今申請(qǐng)人匯集各方資金，已有能力解決被申請(qǐng)人多年的工資待遇問(wèn)題，請(qǐng)求**市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)依法裁決。本仲裁庭組織調(diào)解無(wú)效。經(jīng)合議庭合議，依據(jù)《**市歷年最低工資標(biāo)準(zhǔn)》，作如下裁決：

一、申請(qǐng)人從1995年1月份起到2010年3月份止應(yīng)支付給被申請(qǐng)人生活費(fèi)共計(jì)：人民幣61,980.00元。

二、申請(qǐng)人從2010年4月份起依據(jù)**市最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)支付被申請(qǐng)人生活費(fèi)并隨國(guó)家政策的調(diào)整而調(diào)整。當(dāng)事人任何一方，如不服本裁決，可從收到裁決書之日起15日內(nèi)，向所在地人民法院起訴，逾期本裁決即發(fā)生法律效力。案例二：案由：勞動(dòng)合同競(jìng)業(yè)限制（2009年裁決）申請(qǐng)人:**市人力資源服務(wù)中心,法定代表人:李懷眾,企業(yè)住所:**市**區(qū)勝利路68號(hào)；中國(guó)人壽保險(xiǎn)股份有限公司**分公司,法定代表人:王順成,企業(yè)住所:**市**區(qū)勝利路40號(hào)。被申請(qǐng)人：張軍,女,漢族,1968年6月28日出生,身份證號(hào):***,住址:遼寧省**市**區(qū)高新街9組。委托代理人:林松,遼寧華義律師事務(wù)所律師。第三人:中國(guó)人民人壽保險(xiǎn)股份有限公司**中心支公司。法定代表人:禚志強(qiáng),中國(guó)人民人壽保險(xiǎn)股份有限公司**中心支公司總經(jīng)理。委托代理人:林松,遼寧華義律師事務(wù)所律師;王紀(jì)鳳,中國(guó)人民人壽保險(xiǎn)股份有限公司**中心支公司銀代部經(jīng)理。申訴請(qǐng)求事項(xiàng)：被申請(qǐng)人2002年至2009年在申請(qǐng)人處工作,2009年2月被申請(qǐng)人不辭而別到第三人處工作,申請(qǐng)人認(rèn)為被申請(qǐng)人與第三人嚴(yán)重侵害申請(qǐng)人的合法利益，要求被申請(qǐng)人和第三人：

1、被申請(qǐng)人停止在第三人單位違法從業(yè)行為；

2、被申請(qǐng)人賠償中國(guó)人壽保險(xiǎn)股份有限公司**分公司違約金66,042.08元；

3、被申請(qǐng)人賠償中國(guó)人壽保險(xiǎn)股份有限公司**分公司提供的培訓(xùn)考察費(fèi)用5,600.00元；

4、被申請(qǐng)人返還2009年2～4月已發(fā)的工資2,844.03元及頂替被申請(qǐng)人的工作所需的人力成本3,792.04；

5、被申請(qǐng)人承擔(dān)中國(guó)人壽保險(xiǎn)股份有限公司**分公司經(jīng)濟(jì)損失120,428.11元；

6、第三人賠償中國(guó)人壽保險(xiǎn)股份有限公司**分公司53.82萬(wàn)元。申請(qǐng)人訴稱：被申請(qǐng)人于2007年1月1日與申請(qǐng)人簽訂《勞動(dòng)派遣合同書》和《競(jìng)業(yè)避止協(xié)議》。中國(guó)人壽保險(xiǎn)股份有限公司**分公司為其進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)教育,多次為被申請(qǐng)人提供國(guó)內(nèi)及國(guó)外學(xué)習(xí)考察機(jī)會(huì),使其成為一名業(yè)務(wù)骨干,破格簽訂勞動(dòng)合同,并對(duì)其提供培訓(xùn)考察。2009年2月,被申請(qǐng)人以母親病重為由請(qǐng)長(zhǎng)假,為此,公司正常為其發(fā)工資及繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。2009年4月中旬,公司要求被申請(qǐng)人回公司上班,卻發(fā)現(xiàn)被申請(qǐng)人以第三人的銀行保險(xiǎn)部客戶經(jīng)理的身份出現(xiàn)在**的各銀行網(wǎng)點(diǎn)開展工作,公司馬海濤給其打電話不接,并給馬海濤回短信說(shuō):“實(shí)在對(duì)不起,我不干了,我去人民人壽（即第三人）”。綜上所述,被申請(qǐng)人在未與申請(qǐng)人解除勞動(dòng)合同的情況下,到與中國(guó)人壽保險(xiǎn)股份有限公司**分公司同類行業(yè)從事相同的工作,嚴(yán)重違反雙方簽訂的勞動(dòng)合同和競(jìng)業(yè)避止協(xié)議。第三人明知被申請(qǐng)人在未解除勞動(dòng)合同而故意聘用被申請(qǐng)人,嚴(yán)重侵犯了申請(qǐng)人的合法權(quán)益,應(yīng)對(duì)違約損失承擔(dān)連帶責(zé)任。為了維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益,請(qǐng)求**市勞動(dòng)仲裁委員會(huì)依法支持申請(qǐng)人的訴求。被申請(qǐng)人辨稱：

1、申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間的關(guān)系問(wèn)題，從本案的證據(jù)來(lái)看，被申請(qǐng)人與**市人力資源服務(wù)中心存在勞動(dòng)關(guān)系，之后人力資源服務(wù)中心將被申請(qǐng)人派遣到人壽保險(xiǎn)公司出勞務(wù)，那么被申請(qǐng)人與人壽保險(xiǎn)公司之間只是一種勞務(wù)關(guān)系或者是保險(xiǎn)代理關(guān)系，而不是勞動(dòng)關(guān)系。申請(qǐng)人在人民人壽保險(xiǎn)公司所從事的業(yè)務(wù)也只是保險(xiǎn)代理業(yè)務(wù)，也就是說(shuō)張軍同人民人壽之間也只是保險(xiǎn)代理關(guān)系，不是勞動(dòng)關(guān)系。

2、關(guān)于競(jìng)業(yè)避止協(xié)議的效力問(wèn)題。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十四條的規(guī)定：競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。申請(qǐng)人在人壽保險(xiǎn)公司既不是高級(jí)管理人員，也不是高級(jí)技術(shù)人員，更不是負(fù)有保密義務(wù)的人員，只是一名普通的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員，根本不符合簽訂競(jìng)業(yè)避止協(xié)議的條件，也就是說(shuō)申請(qǐng)人沒(méi)有義務(wù)受到競(jìng)業(yè)限制。其次，“競(jìng)業(yè)避止協(xié)議”的內(nèi)容中的商業(yè)秘密，由于申請(qǐng)人根本不掌握商業(yè)秘密，因此，這份協(xié)議是無(wú)效的，另外從協(xié)議上約定的違約金數(shù)額上來(lái)看，明顯是加重了被申請(qǐng)人的義務(wù)，減輕了人壽保險(xiǎn)公司的責(zé)任，是一個(gè)不平等的協(xié)議，因此該協(xié)議也是無(wú)效的。從競(jìng)業(yè)避止協(xié)議的形式上來(lái)看，由于申請(qǐng)人在競(jìng)業(yè)避止協(xié)議上沒(méi)有法人簽字和單位的公章，此協(xié)議也是無(wú)效的。

3、關(guān)于辭職問(wèn)題。有證據(jù)證明被申請(qǐng)人是在2009年2月1日向申請(qǐng)人提出了辭職，人壽保險(xiǎn)公司在2009年2月10日委派公司正式員工唐俊接替被申請(qǐng)人的全部工作，而且人壽保險(xiǎn)公司也向仲裁庭提交了被申請(qǐng)人所說(shuō)的接替被申請(qǐng)人工作的唐俊的工資，即人壽保險(xiǎn)公司是承認(rèn)唐俊在2月份已經(jīng)接替了被申請(qǐng)人的工作，也就是接受了被申請(qǐng)人的辭職，那么從唐俊接替被申請(qǐng)人工作時(shí)開始，人壽保險(xiǎn)公司和被申請(qǐng)人之間事實(shí)上已經(jīng)不存在任何關(guān)系了，而被申請(qǐng)人2009年4月28日向申請(qǐng)人遞交辭職申請(qǐng)，完全是按照申請(qǐng)人的要求，為履行手續(xù)而為的，不應(yīng)認(rèn)定為被申請(qǐng)人辭職的時(shí)間。

4、關(guān)于申請(qǐng)人提出的賠償數(shù)額沒(méi)有任何根據(jù)。5，600.00元的培訓(xùn)考察費(fèi)用，實(shí)際上是省公司對(duì)被申請(qǐng)人的獎(jiǎng)勵(lì)，而不是培訓(xùn)費(fèi)用。接替張軍工作的是人壽保險(xiǎn)公司的唐俊，此人原來(lái)既是公司的員工，其接替張軍前公司即給其正常開資，接替張軍后唐俊的原工資也沒(méi)有增加(因保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的績(jī)效工資除外)，何來(lái)人力成本，相反到是節(jié)省了公司的成本開資。被申請(qǐng)人的2009年2、3、4月份的工資問(wèn)題，從被申請(qǐng)人的工資卡上可以看出申請(qǐng)人只是向張軍的工資卡上打入了2、3月份每月483．04元的工資，4月份根本就沒(méi)有給，就是前兩個(gè)月的工資也是申請(qǐng)人單方的行為，而被申請(qǐng)人根本就沒(méi)有領(lǐng)取。

4、賠償53．82萬(wàn)的損失問(wèn)題，這一數(shù)額是人壽保險(xiǎn)根據(jù)2008年2、3、4、5月份的保費(fèi)收入來(lái)計(jì)算的，那么誰(shuí)能保證2009年的同期就一定能收入同上年”一樣多的保費(fèi)，被申請(qǐng)人辭職后的2、3、4、5月份，人壽保險(xiǎn)公司在**地區(qū)的保費(fèi)也并非一分沒(méi)有收到，另外收到或是未收到的保費(fèi)在人壽保險(xiǎn)公司到底是有利潤(rùn)還是會(huì)虧損如何證明?

5、關(guān)于人民人壽保險(xiǎn)公司的連帶責(zé)任問(wèn)題,人民人壽保險(xiǎn)公司在錄用張軍作為保險(xiǎn)代理人時(shí)，己經(jīng)盡到了注意的義務(wù)，并有被申請(qǐng)人的聲明：其與人民人壽保險(xiǎn)公司沒(méi)有任何關(guān)系，因此人民人壽保險(xiǎn)公司并沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。而且被申請(qǐng)人同申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系的行為并不違約更不違法，申請(qǐng)人所主張的“競(jìng)業(yè)避止協(xié)議”系偽造的無(wú)效協(xié)議，因此人民人壽保險(xiǎn)公司及被申請(qǐng)人無(wú)需賠償。本仲裁庭經(jīng)合議庭合議，依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第二十三條、第六十五條、第九十一條作如下裁決：

一、第三人從本裁決之日起解聘被申請(qǐng)人,被申請(qǐng)人從2009年4月28日至2010年的4月28日不能在任何保險(xiǎn)企業(yè)從事保險(xiǎn)工作。

二、依據(jù)申請(qǐng)人提供2008年被申請(qǐng)人領(lǐng)取工資的有效憑證和2008年2月至5月被申請(qǐng)人上繳保費(fèi)憑證：

1、被申請(qǐng)人支付競(jìng)業(yè)避止違約金56,862.00元（上年收入的50%）。

2、第三人支付中國(guó)人壽保險(xiǎn)股份有限公司**分公司間接損失賠償金64.58萬(wàn)元（2008年2月至5月14日上繳保費(fèi)的利潤(rùn)）。

三、申請(qǐng)人的其它請(qǐng)求事項(xiàng)本委不予支持。當(dāng)事人任何一方，如不服本裁決，可從收到裁決書之日起15日內(nèi)，向所在地人民法院起訴，逾期本裁決即發(fā)生法律效力。案例三：案由：勞動(dòng)合同競(jìng)業(yè)限制（2010年裁決）申請(qǐng)人：本鋼浦項(xiàng)冷軋薄板有限責(zé)任公司。企業(yè)住所：**市**區(qū)本鋼冶金廠區(qū)軋鋼路。法定代表人：胡光遠(yuǎn)，本鋼浦項(xiàng)冷軋薄板有限責(zé)任公司總經(jīng)理。委托代理人：劉淑玲，本鋼浦項(xiàng)冷軋薄板有限責(zé)任公司副部長(zhǎng)；許玉慶，本鋼浦項(xiàng)冷軋薄板有限責(zé)任公司人事管理。被申請(qǐng)人：張明亞,男,1982年3月12日出生,漢族,身份證號(hào)：***418，住址:**省**市**縣**集鎮(zhèn)高家村**莊。申訴請(qǐng)求事項(xiàng)：被申請(qǐng)人系申請(qǐng)人的職工，被申請(qǐng)人在勞動(dòng)合同期和服務(wù)期內(nèi)違約解除勞動(dòng)合同，現(xiàn)要求被申請(qǐng)人：

1、支付申請(qǐng)人安家費(fèi)10,000.00元；

2、支付出國(guó)培訓(xùn)費(fèi)74,338.60元；

3、支付委托培養(yǎng)研究生工資及社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)62,571.00元；

4、支付違約金95,000.00元。申請(qǐng)人訴稱：被申請(qǐng)人于2004年7月大學(xué)畢業(yè)后被分配到申請(qǐng)人從事軋鋼工藝技術(shù)工作，雙方簽訂了從2005年8月26日至2010年8月26日為期5年的勞動(dòng)合同。2006年5月被申請(qǐng)人私自考取了**工業(yè)大學(xué)材料加工專業(yè)碩士研究生，經(jīng)被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人協(xié)商后，申請(qǐng)人同意被申請(qǐng)人以委托培養(yǎng)的形式攻讀碩士研究生。申請(qǐng)人與校方、被申請(qǐng)人簽訂了一份三方協(xié)議《定向培養(yǎng)攻讀碩士學(xué)位研究生協(xié)議書》，協(xié)議規(guī)定被申請(qǐng)人學(xué)業(yè)完成后即回申請(qǐng)人工作，申請(qǐng)人并與被申請(qǐng)人簽訂了《委托培養(yǎng)研究生協(xié)議》，學(xué)業(yè)完成后回到申請(qǐng)人服務(wù)10年?，F(xiàn)被申請(qǐng)人于2009年5月碩士研究生畢業(yè)后未經(jīng)申請(qǐng)人同意，擅自攻讀東北大學(xué)博士學(xué)位，申請(qǐng)人多次通知被申請(qǐng)人回單位工作，遭到被申請(qǐng)人的拒絕。被申請(qǐng)人在申請(qǐng)人工作期間，申請(qǐng)人發(fā)放了10,000.00元的安家費(fèi),派送被申請(qǐng)人到日本、奧地利進(jìn)行酸軋機(jī)組工藝技術(shù)培訓(xùn)和鍍鋅機(jī)組工藝技術(shù)培訓(xùn),并簽訂了《出國(guó)工作人員協(xié)議書》。根據(jù)本鋼發(fā)人字[2002]120號(hào)文件第6條規(guī)定，被申請(qǐng)人應(yīng)全額返還安家費(fèi)；根據(jù)《勞動(dòng)合同書》第10款第1條，被申請(qǐng)人應(yīng)交納違約金5000.00元;根據(jù)《出國(guó)工作人員協(xié)議書》第13條規(guī)定,被申請(qǐng)人應(yīng)賠償培訓(xùn)費(fèi)及違約金114,338.60元;根據(jù)《委托培養(yǎng)研究生協(xié)議》第8條規(guī)定,被申請(qǐng)人應(yīng)返還發(fā)放的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)為62,571.00元和違約金50,000.00元。為了維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益,請(qǐng)求**市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)支持申請(qǐng)人的請(qǐng)求。被申請(qǐng)人沒(méi)有在法定時(shí)效內(nèi)遞交答辯。本仲裁庭組織調(diào)解無(wú)效，經(jīng)合議庭合議，依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》及《違反〈勞動(dòng)法〉有關(guān)勞動(dòng)合同的賠償辦法》（勞部發(fā)[1995]223號(hào)）之規(guī)定作如下裁決：

1、被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人安家費(fèi)10,000.00元。

2、被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人出國(guó)培訓(xùn)費(fèi)74,338.60元。

3、被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人工資及社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)62,571.00元。

4、被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人違約金95,000.00元。當(dāng)事人任何一方，如不服本裁決，可從收到裁決書之日起15日內(nèi)，向所在地人民法院起訴，逾期本裁決即發(fā)生法律效力。案例四：案由：勞動(dòng)合同競(jìng)業(yè)限制（2010年調(diào)解）申請(qǐng)人：**鋼鐵（集團(tuán)）礦業(yè)有限責(zé)任公司，企業(yè)地址：**區(qū)**路15號(hào)。法定代表人：高烈，**鋼鐵（集團(tuán)）礦業(yè)有限責(zé)任公司總經(jīng)理。委托代理人:劉春生，本鋼礦業(yè)公司石灰石礦辦公室主任；劉長(zhǎng)蛟，本鋼礦業(yè)公司石灰石礦辦公室秘書。被申請(qǐng)人：劉書銀，男，1971年8月20日出生，漢族，身份證號(hào)：***116，現(xiàn)住址：遼寧省**市**區(qū)湖東路5號(hào)4－7－14。委托代理人：楊玉春，遼寧平正律師事務(wù)所律師；金桂玲，本鋼礦業(yè)公司石灰石礦技術(shù)員。調(diào)解參加人：劉長(zhǎng)蛟、金桂玲。申訴請(qǐng)求事項(xiàng)：被申請(qǐng)人在申請(qǐng)人處工作，在未提出書面申請(qǐng)的前提下，擅自離開工作崗位，申請(qǐng)人認(rèn)為被申請(qǐng)人侵犯了申請(qǐng)人的合法權(quán)益，請(qǐng)求被申請(qǐng)人賠償申請(qǐng)人經(jīng)濟(jì)損失及違約金，合計(jì)人民幣293,340.00元。經(jīng)**市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)組織調(diào)解，雙方達(dá)成如下協(xié)議：被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人人民幣五萬(wàn)元整。本調(diào)解書自送達(dá)之日起生效。

第三篇：勞動(dòng)仲裁典型案例分析

勞動(dòng)仲裁典型案例分析

案情簡(jiǎn)介：

劉某于7月25日到某冶金公司工作，雙方簽訂有期限自月7月25日起至7月24日止的《勞動(dòng)合同書》。劉某入職時(shí)擔(dān)任行政助理工作，后兼職市場(chǎng)助理工作。雙方約定劉某的月工資標(biāo)準(zhǔn)為元。某冶金公司以劉某在工作期間不服從工作安排、與上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)沖突、影響公司工作為由，于1月22日作出了因劉某違紀(jì)與其解除勞動(dòng)合同的書面決定。劉某認(rèn)為，其在工作中盡心盡力，不存在公司所述的不服從工作安排、與上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)沖突、影響公司工作等違紀(jì)行為。故此，劉某以要求該公司支付其解除勞動(dòng)合同相當(dāng)于1.5個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金為請(qǐng)求，向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出書面仲裁申請(qǐng)。

仲裁結(jié)果：

仲裁委員會(huì)審理后認(rèn)定，該冶金公司應(yīng)支付劉某解除勞動(dòng)合同相當(dāng)于1.5個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

評(píng)析：

本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于劉某在工作中是否存在不服從工作安排、與上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)沖突、影響公司工作等違紀(jì)行為，以及劉某所訴的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的金額是否符合新的勞動(dòng)合同法規(guī)定的金額。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條規(guī)定：在勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào) 酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。因公司未就其主張的解除勞動(dòng)合同的原因提交充分的證據(jù)予以證明，故對(duì)其主張無(wú)法采信，即公司以劉某違紀(jì)解除勞動(dòng)合同的決定不成立，鑒于雙方均無(wú)存續(xù)勞動(dòng)關(guān)系的意愿，視為雙方協(xié)商一致，由公司提出解除勞動(dòng)合同。劉某于7月25日到該冶金公司工作，雙方于1月22日解除勞動(dòng)合同。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第九十七條第三款規(guī)定：“本法施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自本法施行之日起計(jì)算;本法施行前按照當(dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模凑债?dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！?。劉某于以前在公司工作時(shí)間，根據(jù)《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》的第五條規(guī)定：工作時(shí)間不滿一年的按一年的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。劉某于以后在公司工作時(shí)間，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十七條的規(guī)定：不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。故被訴人應(yīng)向申訴人支付解除勞動(dòng)合同相當(dāng)于1.5個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

勞動(dòng)仲裁案例案情：

范某原系某廣告公司職工，雙方簽有《員工聘用合同書》一份，期限為2004年8月1日至2007年8月1日，并在該合同中約定“乙方(范某)在合同期內(nèi)和以后，不得向任何人泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密。乙方在職期間不得從事與本企業(yè)無(wú)關(guān)的業(yè)務(wù)，否則給甲方(某廣告公司)造成損失，完全由乙方承擔(dān)賠償責(zé)任，直至法律責(zé)任。乙方合同終止或其他原因離職時(shí)，應(yīng)向部門主管人員交回所有與經(jīng)營(yíng)有關(guān)的文件資料，包括通信、備忘錄、客戶資料、專業(yè)文件、圖表資料及培訓(xùn)材料等。離職后五年內(nèi)不得從事與本行業(yè)有關(guān)的工作，及與本公司客戶有任何業(yè)務(wù)聯(lián)系”。某廣告公司主張范某在離職后泄露了該公司客戶名單等商業(yè)秘密，應(yīng)賠償違約金60000元，但在庭審中，某廣告公司承認(rèn)該公司對(duì)客戶名單等資料并未采取保密措施。

仲裁結(jié)果：

勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)駁回了廣告公司的仲裁請(qǐng)求。

案情分析：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第二十二條“勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)”、《違反<勞動(dòng)法>有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》第四條“勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同中約定的保密事項(xiàng)，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，按《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二十條的規(guī)定支付用人單位賠償費(fèi)用”、《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第二條“本規(guī)定所稱技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息包括：設(shè)計(jì)、策略、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方式、管理訣竅、客戶名單、產(chǎn)銷策略、招標(biāo)投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息”的規(guī)定，勞動(dòng)者與用人單位可以就工作中商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行保密約定，如果勞動(dòng)者違反了保密約定，用人單位可以追究勞動(dòng)者的責(zé)任，如客戶名單等資料都可以納入商業(yè)秘密的范疇。

在本案中，范某與廣告公司簽訂的《員工聘用合同書》具備勞動(dòng)合同條款，屬于雙方簽訂的勞動(dòng)合同，對(duì)保密事項(xiàng)雙方也作出了相應(yīng)的約定，如范某泄露了廣告公司客戶名單等商業(yè)秘密，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。但在庭審中廣告公司承認(rèn)該公司對(duì)客戶名單等資料并未采取保密措施，參照《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條“……本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息”的規(guī)定，廣告公司對(duì)客戶名單等資料未采取保密措施，上述資料并不屬于商業(yè)秘密，故廣告公司主張范某泄露商業(yè)秘密的事實(shí)不能成立，仲裁委員會(huì)駁回了廣告公司的仲裁請(qǐng)求。

第四篇：模擬仲裁心得

模擬仲裁心得體會(huì)

大學(xué)一年半期間，我們法律專業(yè)的學(xué)生學(xué)習(xí)了《刑法》﹑《刑事訴訟法》﹑《行政法和行政訴訟法》和《民法》等一系列的實(shí)體法與程序法。為了使同學(xué)們能加夠深入，更進(jìn)一步的理解這些法律，根據(jù)學(xué)校的組織安排，在老師的耐心指導(dǎo)下，我們進(jìn)行了一次模擬法庭活動(dòng)。這一次模擬法庭讓我收獲良多，在這里我談?wù)勎覅⒓颖敬文M仲裁的心得體會(huì)。

我們小組由11人組成。本次模擬仲裁我擔(dān)任仲裁員。在徐江萍老師的耐心指導(dǎo)下，我們知道要想做好模擬仲裁首先就要學(xué)會(huì)撰寫各種法律文書，于是我們就開始在網(wǎng)上查閱大量案件事實(shí)和各種資料，撰寫各自的法律文書。

模擬仲裁是我們學(xué)院第一次舉辦的實(shí)踐課，是我院實(shí)踐教學(xué)的一項(xiàng)很有意義的內(nèi)容。我是第一次參加這樣的模擬仲裁活動(dòng)，以前也從未進(jìn)行過(guò)旁聽(tīng)，這次親身體驗(yàn)一番，才領(lǐng)會(huì)到他的真正的益處。在這次活動(dòng)中，我作為仲裁員，在開庭的過(guò)程中，體會(huì)了整個(gè)開庭審理的經(jīng)過(guò)，在辯論階段對(duì)案件焦點(diǎn)進(jìn)行了激烈的辯論。雖然我們的程序還是有所欠缺，但是我認(rèn)為我們的準(zhǔn)備還是很完全的，在我們的能力范圍內(nèi)，我們都做了精心的準(zhǔn)備。通過(guò)這次實(shí)踐教學(xué)，我了解了仲裁案件審理的基本過(guò)程，覺(jué)得關(guān)于仲裁案件方面的法律文書的格式和內(nèi)容都記憶深刻。把理論付諸實(shí)踐才能真正地理解所學(xué)的知識(shí)，并且融會(huì)貫通。這樣的學(xué)習(xí)方法是很有效的。

模擬演練的時(shí)候，所有的同學(xué)都很認(rèn)真，我感覺(jué)不是因?yàn)檫@個(gè)活動(dòng)是個(gè)表演，真正吸引大家的地方是我們體會(huì)了一次自己喜歡的知識(shí)如何發(fā)揮實(shí)際的作用。自己學(xué)過(guò)的、了解過(guò)的東西相關(guān)的活動(dòng)，總是調(diào)動(dòng)大家不自覺(jué)地去向更深層次挖掘和研究

另外，模擬仲裁結(jié)束后，我再看教材就有不同的感覺(jué)?，F(xiàn)在再看教材，覺(jué)得以前看書看得很死板，甚至根本就沒(méi)有理解，有的是生硬的記憶，有的不知道之所以這樣規(guī)定到底蘊(yùn)涵怎樣一個(gè)實(shí)際意義，現(xiàn)在看來(lái)這些問(wèn)題是值得思考的。通過(guò)這次活動(dòng)，學(xué)以致用是我最大的收獲，同時(shí)也在一定程度上促進(jìn)我改進(jìn)自己的學(xué)習(xí)方法。我希望能有更多的機(jī)會(huì)參加類似的實(shí)踐活動(dòng)，雖然付出了很多的時(shí)間和精力，但是收獲是很大的。

我們常常說(shuō)要學(xué)以致用，在現(xiàn)在這個(gè)階段最直接有效、鍛煉實(shí)踐我們知識(shí)技能的方式就是參加實(shí)踐活動(dòng)。在活動(dòng)中我們需要充分發(fā)揮自身能力，自己找案子，自己寫訴狀，自己找證據(jù)，自己練程序等等，這所有的自己做，絲毫不是我們?cè)谡n堂學(xué)習(xí)上停留在書中的那些理論知識(shí)所能簡(jiǎn)單闡述的。通過(guò)這次模擬仲裁的活動(dòng)，我深刻感受到了自己法律知識(shí)的欠缺，它更加使我明確了自己要努力的方向。

總的說(shuō)來(lái)，我們這次模擬法庭活動(dòng)不僅僅培養(yǎng)了我們的個(gè)人能力，還增強(qiáng)了我們的團(tuán)隊(duì)精神。整個(gè)活動(dòng)重提問(wèn)、重交流、重討論。而這正是我們將來(lái)工作中不可缺少的素質(zhì)?；顒?dòng)中每個(gè)同學(xué)都有自己的定位，切實(shí)做好了自己的任務(wù)，所有的這些體會(huì)都將成為我生命中最寶貴的財(cái)富，它使我懂得了個(gè)人能力與團(tuán)隊(duì)合作的重要性！

第五篇：模擬仲裁觀后感

模擬仲裁庭觀后感

在幾次準(zhǔn)備解說(shuō)之后，繼上學(xué)期刑事與民事兼具的模擬法庭，這學(xué)期在老師組織下的周三下午的模擬法庭中，我們嘗試了新的法庭類型——仲裁庭的案件。

首先，我們通過(guò)學(xué)習(xí)知道民事?tīng)?zhēng)議通?？梢圆扇∠蚍ㄔ浩鹪V和申請(qǐng)仲裁機(jī)構(gòu)審理兩種方法。通過(guò)此次模擬法庭我們對(duì)仲裁這一裁決方式有了較深入的了解，仲裁是指糾紛當(dāng)事人在自愿基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議，將糾紛提交非司法機(jī)構(gòu)的第三者審理，由第三者作出對(duì)爭(zhēng)議各方均有約束力的裁決的一種解決糾紛的制度和方式?？梢钥闯?，仲裁機(jī)構(gòu)和法院有很大不同，法院行使國(guó)家所賦予的審判權(quán)，向法院起訴不需要雙方當(dāng)事人在訴訟前達(dá)成協(xié)議，只要一方當(dāng)事人向有審判管轄權(quán)的法院起訴即可，經(jīng)法院受理后，另一方必須應(yīng)訴。而仲裁機(jī)構(gòu)通常是民間團(tuán)體的性質(zhì)，其受理案件的管轄權(quán)來(lái)自雙方協(xié)議，沒(méi)有協(xié)議就無(wú)權(quán)受理。但是，這并不影響仲裁裁決的效力，仲裁裁決是終局性的，對(duì)雙方都有約束力，雙方必須執(zhí)行。

案情是申請(qǐng)人于被申請(qǐng)人簽訂了租船合同，約定由申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人租用船舶，合同中約定了運(yùn)費(fèi)、滯期費(fèi)等，并支付了定金。申請(qǐng)人因貨物未備妥，依合同出租人有權(quán)解除合同，被申請(qǐng)人收到申請(qǐng)人預(yù)支的滯期費(fèi)并無(wú)異議。后被申請(qǐng)人主動(dòng)解除合同，申請(qǐng)人要求其繼續(xù)履行。又因案外人C海運(yùn)有限公司的參與等，導(dǎo)致申請(qǐng)人一再改變裝運(yùn)計(jì)劃，申請(qǐng)人無(wú)法申報(bào)貨物裝運(yùn)計(jì)劃，最后合同繼續(xù)履行，由申請(qǐng)人支付運(yùn)費(fèi)與滯期費(fèi)。

通過(guò)案情簡(jiǎn)介我們了解到，此次是一起與海商法中船舶租賃有關(guān)的的事件，但其主要性質(zhì)還是屬于民商事范圍。在整場(chǎng)模擬仲裁庭中，雙方就誰(shuí)先違約、合同是否構(gòu)成締約過(guò)失、實(shí)際滯期費(fèi)應(yīng)為多少等問(wèn)題進(jìn)行了激烈的辯論與闡述，但是雙方對(duì)事實(shí)問(wèn)題認(rèn)識(shí)不清，申請(qǐng)事項(xiàng)不周全、仲裁焦點(diǎn)問(wèn)題有偏頗，以及被申請(qǐng)方代理律師一直糾纏于法律邏輯的理清上，導(dǎo)致法庭現(xiàn)場(chǎng)比較混亂，直至被迫中止。

在此次仲裁庭中我們還發(fā)現(xiàn)，雙方代理律師代理權(quán)限不一樣，邊裁在仲裁中起著非常重要的作用，邊裁可以引導(dǎo)申請(qǐng)人或被申請(qǐng)人的發(fā)言內(nèi)容，從而在法庭中占據(jù)上風(fēng)，爭(zhēng)取最大的利益。此時(shí)作為首重就需要對(duì)案情和現(xiàn)場(chǎng)有清醒的認(rèn)識(shí)，才能盡可能的實(shí)現(xiàn)最大的公平，保障雙方的權(quán)益。開庭中同樣暴露了我們?cè)趯I(yè)知識(shí)的學(xué)習(xí)中存在的問(wèn)題，對(duì)專業(yè)知識(shí)研究不深入，實(shí)務(wù)方面還需要更多的探究而不僅僅停留在知道卻不會(huì)用的層面，對(duì)核心問(wèn)題不夠敏感，抓不住重點(diǎn)等是通病，希望在以后的學(xué)習(xí)中盡量彌補(bǔ)這些不足，對(duì)學(xué)到的知識(shí)能夠真正掌握并熟練運(yùn)用。