第一篇：淺議法官任職回避

淺議法官任職回避

摘 要：2011年初，最高院出臺了關于法官任職回避的規(guī)定，將我國司法反腐倡廉的問題推向高潮。本文從回避制度的基本法理出發(fā)，結合我國回避制度的現狀，提出了貫徹實施該規(guī)定所需注意的若干問題，以期對該規(guī)定的施行有所幫助。

關鍵詞：司法廉政 回避制度 任職回避

2011年2月10日，最高人民法院發(fā)布了《關于對配偶子女從事律師職業(yè)的法院領導干部和審判執(zhí)行崗位法官實行任職回避的規(guī)定(試行)》(以下簡稱《規(guī)定》),并從發(fā)布之日起在全國各級人民法院統(tǒng)一施行?！兑?guī)定》要求:凡人民法院領導干部和在人民法院審判、執(zhí)行、立案、審判監(jiān)督、國家賠償等業(yè)務崗位工作的法官,其配偶子女在其任職法院轄區(qū)內開辦律師事務所、以律師身份為案件當事人提供訴訟代理或者其他有償法律服務的,應當實行任職回避;人民法院在選拔任用領導干部和補充審判、執(zhí)行、立案、審判監(jiān)督、國家賠償等業(yè)務崗位工作人員時,也不得將具備上述任職回避條件的人員作為擬任人選。為了確保此項制度能夠不折不扣地落到實處，《規(guī)定》還明確了對違反任職回避人員的懲戒措施。這項規(guī)定的出臺備受關注，并將司法廉政問題再次推向風口浪尖。

一、理論依據--回避制度及其價值理念

（一）回避與任職回避

回避制度是指審判人員具有法定情形，必須回避，不得參與案件審理的制度。

“任何人都不能成為自己案件的法官”,正是回避制度最樸素的表達。任職回避是一種任用關系的限制，不允許規(guī)定范圍內具有某種特殊關系的人在同一或相近部門、單位任職。任職回避是回避的一種特殊形式，是司法領域準入的限制，即任用時就規(guī)避了可能出現影響案件公正審判的情形，相比一般回避更嚴厲、更徹底。

（二）回避制度的價值理念

訴訟制度永恒的生命基礎在于它的公正性?；乇苤贫茸鳛樵V訟制度的一種，自然也以公正性作為其追求的目標。具體而言，回避制度的價值理念主要體現在：

1.確保裁判者中立及司法公正

在審判中，擁有自由裁量權的法官無疑充當著極為重要的角色。法律現實主義的代表人物杰羅姆?弗蘭克指出:“法律規(guī)則并不是美國法官判決的基礎,因為司法判決是由情緒、直覺的預感、偏見、脾氣以及其他非理性因素決定的?！惫P者不敢茍同弗蘭克略顯絕對的觀點，但法官在裁判中的確會受到社會關系、偏好、傳統(tǒng)習俗的影響，完全理性、完全客觀似乎是一個過于理想化的要求，這是由人的社會屬性決定的。

另外,傳統(tǒng)中國更是一個熟人社會,法官在審理與自己有某種人倫關系的案件時常處于尷尬境地。為保證法官依法履行職責,免受人倫親情與司法公正理念的雙重壓力,回避制度作為一種訴訟理念和制度設計是非常必要的。

2.節(jié)約司法成本，提高訴訟效益

訴訟效益就是要以盡可能少的訴訟投入獲得盡可能多的案件解決。由于健全的回避制度將有偏私之心的司法人員及其他有關人員事先排除在案件的審理過程之外,就能在相當程度上避免冤假錯案的發(fā)生,減少因違反回避制度而發(fā)回重審的幾率,從而節(jié)約司法資源。因此,回避制度的設立,看似為一審程序設置障礙,實則符合訴訟程序的效益原則。

二、現實需求--法官任職回避的必要性與合理性

在上述價值理念的指引下，我國頒布了一系列法律及司法解釋來確?；乇苤贫鹊膶嵤缛笤V訟法、《法官法》《關于審判人員嚴格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定》《關于規(guī)范法官和律師相互關系維護司法公正的若干規(guī)定》。但是在司法實踐中，法律的制定與執(zhí)行層面發(fā)生脫節(jié)，社會效果不盡如人意。訴訟過程中認人情、認金錢的案例屢見不鮮。這可歸結為以下幾個原因：

1.回避事由不明確

根據現行法律規(guī)定，申請回避的事由可以概括為“具有一定利害關系，可能影響案件公正審判”。對于這句話，有兩處疑問：① 如何評斷某種關系屬于利害關系？這個范圍不明確，很籠統(tǒng)。② 利害關系和影響案件公正審判之間的因果關系的判斷標準是什么？由誰判斷，是否含有相應的主觀色彩？正因為這樣的疑問存在，使得實踐中法院裁量的難度加大，部分法官鉆了其中的空子。

2.回避申請權缺少保障

我國法律規(guī)定了法定回避事由和需要提供證據的酌定回避事由。即使在法律有明文規(guī)定的情況下，當事人申請回避仍存在諸多現實困難。首先，信息不公開。他人與法官疏通的關系通常都是所謂的“暗箱操作”，通過各種不公開的渠道進行疏通。這其中千絲萬縷的關系，當事人很難知曉。其次，法律規(guī)定當事人提出回避必須有正當的理由。即使當事人努力了解到了這層不公開的關系，搜集相關證據也非易事。當事人成功申請回避必須越過這兩道坎，使得回避申請權有被架空的嫌疑。

3.沒有明確法官違反回避規(guī)定的責任

我國古代立法曾經明確了法官違反回避規(guī)定的責任。如《明律?刑律?訴訟》中規(guī)定:“凡官吏于訴訟人有服親及婚姻之家,若得授業(yè)師及舊有仇嫌之人,并聽移文回避,違者笞四十,若罪有增減者,以出入罪論”。但是綜觀現行立法，僅有刑事訴訟法第191條的規(guī)定:二審法院在審理過程中如果發(fā)現一審過程中審判人員應該回避而沒有回避的情況應該撤銷原判、發(fā)回重審。并且，該法條只是制約了案件本身，并沒有明確審判人員的責任。從某種程度上說，這放任了“關系案”的發(fā)生，阻礙了回避制度目的的實現。

現行回避制度的缺陷提醒我們，為了有效改變現狀，必須從制度層面去完善、創(chuàng)新?！胺ü偃温毣乇堋北闶且粋€不錯的嘗試。它轉換了大眾思考問題的角度，從“法官如何盡可能公正裁判”到“先挑選最大可能公正裁判的法官”。這兩個角度的終極目標都是一樣的，但是后者從司法準入領域這個源頭進行限制，能夠避免上述提及的諸多問題，可以說是為回避制度注入了新鮮的血液。

三、政策考量--貫徹實施《規(guī)定》的若干問題

為了響應反腐倡廉的號召，針對目前回避制度的缺陷，及時出臺的《規(guī)定》讓人們看到了回避制度積極的變化。最高院說，“絕非一時的心血來潮或者突發(fā)奇想”，這是有根據的。此前上海、重慶、江蘇等地已先試行“單方退出”辦法。但是，理論與實踐總是有所差別，積極的變化最終是否是可喜的變化，仍要看實施的成果。在貫徹實施《規(guī)定》的過程中，一些問題必須解決。

1.對爭議之處予以解釋說明

《規(guī)定》出臺之后，各界議論紛紛?！盀槭裁粗惶岱ü俚呐渑甲优改?、兄弟姐妹當律師的也不少見，而且更多時候是同學、師生關系在起作用?！薄叭绻环绞欠ü伲硪环绞菣z察官，那么要不要回避呢？畢竟在刑事訴訟中，律師和檢察官的地位是平等的?！?針對此類問題，最高院最好能作出相應的解釋說明，以便化解人們心中的障礙，使得《規(guī)定》能夠更深入地實施。

2.明確現任法官“任職回避”后的保障與救濟。

《規(guī)定》第八條是關于現任法官“任職回避”后重新安排工作的內容，但是只是籠統(tǒng)的條款，并沒有規(guī)定在未妥善重新安排工作的情形下的歸責。這將導致在實施過程中個別法院單純追求回避的成果，而忽略了被回避人員的生計問題。只有解決了后顧之憂，“任職回避”才會深入人心。這也是“以人為本”的基本要求。

四、結語

立法與司法分別從制度與實踐兩個層面體現了我國回避制度的長與短。最高院出臺的《規(guī)定》綜合考慮了這兩個層面的內容。雖然各界對其褒貶不一，但值得肯定的是我們透過程序正義對實質正義的追求。這必將增強人們對法律的信仰，給我國司法界帶來一股清新之氣。

參考文獻：

[1] 柴發(fā)邦.體制改革與完善訴訟機制.北京:中國人民公安大學出版社.19911391

[2] 翁彤彥.訴訟回避制度研究.南京師范大學法學院.20063, 75: 6, 71

作者簡介：丁渡，女，江蘇常州人，1989年10月生，中南財經政法大學法學院08級本科生。

第二篇：法官任職回避

法官之間有夫妻關系、直系血親關系、三代以內旁系血親以及近姻親關系的，不得同時擔任下列職務：

（一）同一人民法院的院長、副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長；

（二）同一人民法院的院長、副院長和審判員、助理審判員；

（三）同一審判庭的庭長、副庭長、審判員、助理審判員；

（四）上下相鄰兩級人民法院的院長、副院長。

法官從人民法院離任后二年內，不得以律師身份擔任訴訟代理人或者辯護人。

法官從人民法院離任后，不得擔任原任職法院辦理案件的訴訟代理人或者辯護人。

法官的配偶、子女不得擔任該法官所任職法院辦理案件的訴訟代理人或者辯護人。

第三篇：法官子女任職回避

法官子女回避

最高人民法院關于對配偶子女從事律師職業(yè)的法院領導干部和審判執(zhí)行崗位法官實行任職回避的規(guī)定（試行）

法發(fā)〔2011〕5號 最高人民法院印發(fā)《關于對配偶子女從事律師職業(yè)的法院領導干部和審判執(zhí)行崗位法官實行任職回避的規(guī)定（試行）》的通知各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院，解放軍軍事法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產建設兵團分院：現將最高人民法院《關于對配偶子女從事律師職業(yè)的法院領導干部和審判執(zhí)行崗位法官實行任職回避的規(guī)定（試行）》印發(fā)給你們，請認真執(zhí)行。

二○一一年二月十日 為維護司法公正和司法廉潔，防止法院領導干部及法官私人利益與公共利益發(fā)生沖突，依照《中華人民共和國公務員法》、《中華人民共和國法官法》和《中國共產黨黨員領導干部廉潔從政若干準則》，制定本規(guī)定。

第一條 人民法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官，其配偶、子女在其任職法院轄區(qū)內從事律師職業(yè)的，應當實行任職回避。

本規(guī)定所稱法院領導干部，是指各級人民法院的領導班子成員及審判委員會專職委員。

本規(guī)定所稱審判、執(zhí)行崗位法官，是指各級人民法院未擔任院級領導職務的審判委員會委員以及在立案、審判、執(zhí)行、審判監(jiān)督、國家賠償等部門從事審判、執(zhí)行工作的法官和執(zhí)行員。

本規(guī)定所稱從事律師職業(yè)，是指開辦律師事務所、以律師身份為案件當事人提供訴訟代理或者其他有償法律服務。

第二條 人民法院在選拔任用干部時，不得將具備任職回避條件的人員作為法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官的擬任人選。

第三條 人民法院在補充審判、執(zhí)行崗位工作人員時，不得補充具備任職回避條件的人員。

人民法院在補充非審判、執(zhí)行崗位工作人員時，應當向擬補充的人員釋明本規(guī)定的相關內容。

第四條 在本規(guī)定施行前具備任職回避條件的法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官，應當自本規(guī)定施行之日起六個月內主動提出任職回避申請；相關人民法院應當自本規(guī)定施行之日起十二個月內，按照有關程序為其辦理職務變動或者崗位調整的手續(xù)。

第五條 在本規(guī)定施行前不具備任職回避條件，但在本規(guī)定施行后具備任職回避條件的法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官，應當自任職回避條件具備之日起一

法官子女回避

個月內主動提出任職回避申請；相關人民法院應當自申請期限屆滿之日起六個月內，按照有關程序為其辦理職務變動或者崗位調整的手續(xù)。

第六條 具備任職回避條件的法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官在前述規(guī)定期限內沒有主動提出任職回避申請的，相關人民法院應當自申請期限屆滿之日起六個月內，按照有關程序免去其所任領導職務或者將其調離審判執(zhí)行崗位。

第七條 應當實行任職回避的法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官的任免權限不在人民法院的，相關人民法院可向具有干部任免權的機關提出為其辦理職務調動或者免職手續(xù)的建議。

第八條 因配偶、子女從事律師職業(yè)而辭去現任職務或者退出審判、執(zhí)行崗位的法院領導干部和法官，應當盡可能按原職級待遇重新安排工作崗位，但在重新安排工作時，不得違反本規(guī)定第二條、第三條的要求。

第九條 具備任職回避條件的法院領導干部及審判、執(zhí)行崗位法官具有下列情形之一的，應當酌情給予批評教育、組織處理或者紀律處分：

（一）隱瞞配偶、子女從事律師職業(yè)情況的；

（二）采取弄虛作假手段規(guī)避任職回避的；

（三）拒不服從組織調整或者拒不辦理公務交接的；

（四）具有其他違反任職回避規(guī)定行為的。

第十條 法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官的配偶、子女不在本規(guī)定所限地域范圍內從事律師職業(yè)的，該法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官不實行任職回避，但其配偶、子女采取暗中代理等方式在本規(guī)定所限地域范圍內從事律師職業(yè)的，應當責令其辭去領導職務或者將其調離審判、執(zhí)行崗位；其本人知情的，還應當同時給予其相應的紀律處分。

第十一條 本規(guī)定由最高人民法院負責解釋。

第十二條 本規(guī)定自發(fā)布之日起施行。

第四篇：人民法院法官任職回避制度實施方案--最高人民法院

最高人民法院有關部門負責人

就出臺任職回避制度實施方案答記者問

日前，最高人民法院印發(fā)了《關于落實任職回避制度的實施方案》。最高人民法院有關部門負責人就相關問題回答了記者的提問。

問：制定實施方案的背景和過程如何？

答：自最高人民法院《關于對配偶子女從事律師職業(yè)的法院領導干部和審判執(zhí)行崗位法官實行任職回避的規(guī)定（試行）》頒布施行后，各級人民法院積極響應，已在本院及轄區(qū)法院陸續(xù)開展了思想動員和需任職回避人員的情況摸排工作，一些符合任職回避條件的法官也已經做好了隨時轉崗的準備工作。為了確保任職回避制度在各級人民法院規(guī)范、有序、平穩(wěn)、順利地落實到位，最高人民法院一方面密切關注各級人民法院貫徹落實此項制度的工作動態(tài)及思想動向，一方面多次召開不同類型人員的座談會，廣泛聽取法院領導干部、任職回避人員以及有關單位和部門的意見，并在此基礎上形成了《關于落實任職回避制度的實施方案》。與此同時，為進一步統(tǒng)一各級人民法院對落實這一制度的思想認識，幫助部分干警消除對落實這一制度的思想顧慮，最高人民法院相關部門還研究編撰了《法院領導干部及審判執(zhí)行崗位法官任職回避指導手冊》，目前也已經同時印發(fā)各高級人民法院。

問：實施方案對落實任職回避制度的方法步驟是怎樣規(guī)定的？

答：落實任職回避制度的工作共分六步推進：第一步是宣傳動員，要求各級人民法院通過開會動員、座談討論及個別談心等形式，組織動員干警認真學習任職回避規(guī)定原文及實施方案和指導手冊。第二步是個人申報，要求各級人民法院的所有在編人員都要在填報《法院工作人員配偶子女從事律師業(yè)務情況申報表》。第三步是審核公示，要求各級人民法院對個人申報情況進行初步審核并在本院范圍內進行公示。第四步是匯總上報，要求各級人民法院組織人事部門列出本院應回避人員名冊并逐級層報至最高人民法院。第五步是提出申請，要求配偶子女從事律師職業(yè)的法院領導干部和審判執(zhí)行崗位法官統(tǒng)一填報《任職回避申請書》。第六步是崗位調整，要求各級人民法院結合干部下派、崗位交流等工作，分期分批地對符合任職回避條件的人員辦理職務變動或崗位調整手續(xù)。

問：實施方案對落實任職回避的工作提出了哪些要求？

答：實施方案對各級人民法院落實任職回避制度的工作提出了五點要求：一是加強組織領導，要求各級人民法院（沒有任職回避人員或任職回避人員極少的基層人民法院除外）都要成立任職回避制度落實工作領導小組和領導小組辦公室，并具體承擔組織推動任職回避制度的落實工作。二是做好思想工作，要求各級人民法院認真做好任職回避人員及其親屬的思想工作，爭取他們對實施任職回避制度的理解和支持；符合任職回避條件的法院領導干部要本著身教重于言教的原則，在落實任職回避制度工作中率先垂范。三是妥善安排崗位，要求各級人民法院的主要領導和組織人事部門要盡力為任職回避人員重新上崗作出妥善安排，并在客觀條件允許的情況下盡量做到組織安排與個人意愿相統(tǒng)一。四是確保工作進度，要求各級人民法院在今年年底前至少應將本院80％以上的任職回避人員調整安排到位。五是嚴肅組織紀律，要求各級人民法院要將任職回避制度的落實情況作為年終考核的重要內容和評先評優(yōu)的重要依據。對于工作不力、敷衍塞責、無故拖延的法院要進行通報批評；對采取隱瞞不報、弄虛作假、規(guī)避任職回避行為的人員要嚴肅查處。

問：指導手冊的主要內容有哪些？

答：指導手冊共分四個部分：第一部分為任職回避制度的相關文件，主要登載了任職回避規(guī)定及實施方案原文。第二部分為任職回避制度的制定情況，主要介紹了最高人民法院制定任職回避規(guī)定的經過、意義及法律政策依據。第三部分為任職回避制度的相關問題解答，主要針對任職回避制度頒布前后一些同志提出的疑問和任職回避制度執(zhí)行中可能遇到的問題進行了解答和闡釋。第四部分為部分地方人民法院的經驗材料，主要采擷了上海市高級人民法院、重慶市高級人民法院及江蘇省常州市中級人民法院探索推行法官與律師互為親屬的一方退出機制的成功經驗，供各級人民法院在貫徹落實任職回避規(guī)定的工作中引為借鑒。

第五篇：法官任職回避的規(guī)定

最高人民法院關于對配偶子女從事律師職業(yè)的法院領導干部和審判執(zhí)行崗位法

官實行任職回避的規(guī)定(試行)

(法發(fā)〔2011〕5號)最高人民法院印發(fā)《關于對配偶子女從事律師職業(yè)的法院領導干部和審判執(zhí)行崗位法官實行任職回避的規(guī)定(試行)》的通知

各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院，解放軍軍事法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產建設兵團分院：

現將最高人民法院《關于對配偶子女從事律師職業(yè)的法院領導干部和審判執(zhí)行崗位法官實行任職回避的規(guī)定(試行)》印發(fā)給你們，請認真執(zhí)行。

二○一一年二月十日

為維護司法公正和司法廉潔，防止法院領導干部及法官私人利益與公共利益發(fā)生沖突，依照《中華人民共和國公務員法》、《中華人民共和國法官法》和《中國共產黨黨員領導干部廉潔從政若干準則》，制定本規(guī)定。

第一條 人民法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官，其配偶、子女在其任職法院轄區(qū)內從事律師職業(yè)的，應當實行任職回避。

本規(guī)定所稱法院領導干部，是指各級人民法院的領導班子成員及審判委員會專職委員。

本規(guī)定所稱審判、執(zhí)行崗位法官，是指各級人民法院未擔任院級領導職務的審判委員會委員以及在立案、審判、執(zhí)行、審判監(jiān)督、國家賠償等部門從事審判、執(zhí)行工作的法官和執(zhí)行員。

本規(guī)定所稱從事律師職業(yè)，是指開辦律師事務所、以律師身份為案件當事人提供訴訟代理或者其他有償法律服務。

第二條 人民法院在選拔任用干部時，不得將具備任職回避條件的人員作為法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官的擬任人選。

第三條 人民法院在補充審判、執(zhí)行崗位工作人員時，不得補充具備任職回避條件的人員。

人民法院在補充非審判、執(zhí)行崗位工作人員時，應當向擬補充的人員釋明本規(guī)定的相關內容。

第四條 在本規(guī)定施行前具備任職回避條件的法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官，應當自本規(guī)定施行之日起六個月內主動提出任職回避申請;相關人民法院應當自本規(guī)定施行之日起十二個月內，按照有關程序為其辦理職務變動或者崗位調整的手續(xù)。

第五條 在本規(guī)定施行前不具備任職回避條件，但在本規(guī)定施行后具備任職回避條件的法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官，應當自任職回避條件具備之日起一個月內主動提出任職回避申請;相關人民法院應當自申請期限屆滿之日起六個月內，按照有關程序為其辦理職務變動或者崗位調整的手續(xù)。

第六條 具備任職回避條件的法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官在前述規(guī)定期限內沒有主動提出任職回避申請的，相關人民法院應當自申請期限屆滿之日起六個月內，按照有關程序免去其所任領導職務或者將其調離審判執(zhí)行崗位。

第七條 應當實行任職回避的法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官的任免權限不在人民法院的，相關人民法院可向具有干部任免權的機關提出為其辦理職務調動或者免職手續(xù)的建議。

第八條 因配偶、子女從事律師職業(yè)而辭去現任職務或者退出審判、執(zhí)行崗位的法院領導干部和法官，應當盡可能按原職級待遇重新安排工作崗位，但在重新安排工作時，不得違反本規(guī)定第二條、第三條的要求。

第九條 具備任職回避條件的法院領導干部及審判、執(zhí)行崗位法官具有下列情形之一的，應當酌情給予批評教育、組織處理或者紀律處分：

(一)隱瞞配偶、子女從事律師職業(yè)情況的;(二)采取弄虛作假手段規(guī)避任職回避的;(三)拒不服從組織調整或者拒不辦理公務交接的;(四)具有其他違反任職回避規(guī)定行為的。

第十條 法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官的配偶、子女不在本規(guī)定所限地域范圍內從事律師職業(yè)的，該法院領導干部和審判、執(zhí)行崗位法官不實行任職回避，但其配偶、子女采取暗中代理等方式在本規(guī)定所限地域范圍內從事律師職業(yè)的，應當責令其辭去領導職務或者將其調離審判、執(zhí)行崗位;其本人知情的，還應當同時給予其相應的紀律處分。

第十一條 本規(guī)定由最高人民法院負責解釋。第十二條 本規(guī)定自發(fā)布之日起施行。延伸閱讀：

法官法全文

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