第一篇：李根科-2014年工作總結(jié)

技術(shù)中心個(gè)人工作總結(jié)的內(nèi)容要求

1、基本信息 我是李根科，12年畢業(yè)后進(jìn)入東方威思頓單相表軟件組，從事單相表軟件開發(fā)工作至今，本年度全年在職。

2、本年度主要工作內(nèi)容回顧

14年1月，配合完成四川君羊建設(shè)集團(tuán)1228臺(tái)、天津長(zhǎng)蘆100臺(tái)居民單相卡表的生產(chǎn)及維護(hù)。

14年3月，完成龍口嘉元學(xué)城二期項(xiàng)目1000臺(tái)，以及后續(xù)增補(bǔ)688臺(tái)單相遠(yuǎn)程預(yù)付費(fèi)電表的生產(chǎn)及維護(hù)；配合中國(guó)電科院完成新一代掌機(jī)加密模塊的軟件研發(fā)及硬件測(cè)試。

14年4月，完成山東省電科院高壓試驗(yàn)工裝的軟件開發(fā)及測(cè)試；配合完成電科院3020臺(tái)老掌機(jī)加密模塊的測(cè)試及生產(chǎn)。

14年5月，完成山東工商學(xué)院340臺(tái)單相遠(yuǎn)程預(yù)付費(fèi)電能表的研發(fā)、生產(chǎn)及維護(hù)；配合完成四川成都博恒數(shù)碼130臺(tái)單相卡表的生產(chǎn)；配合完成四川會(huì)理4320臺(tái)單相卡表的生產(chǎn)；完成電科院1020臺(tái)新掌機(jī)加密模塊的測(cè)試及生產(chǎn)；完成電科院15600臺(tái)老掌機(jī)加密模塊的測(cè)試及生產(chǎn)。

14年6月，完成電科院2000塊老掌機(jī)加密模塊的測(cè)試及生產(chǎn)；完成河南登封項(xiàng)目65臺(tái)單相卡表以及北京供華城電111臺(tái)單相卡表的研發(fā)及生產(chǎn)。

14年7月，完成青島鐵路局項(xiàng)目300臺(tái)單相卡表的研發(fā)及生產(chǎn)；出差嘉興，完成浙江省計(jì)量中心自動(dòng)檢表流水線紅外頭工裝的研發(fā)及測(cè)試，經(jīng)過近7個(gè)月運(yùn)行，基本穩(wěn)定。

14年8月，完成電科院掌機(jī)加密模塊 SPI功能的調(diào)試；完成電科院自動(dòng)下載程序工裝的研發(fā)及測(cè)試。

14年9月，在四川檢表現(xiàn)場(chǎng)配合處理不合格電表；重慶配合完成新規(guī)范樣機(jī)的檢定；在北京電科院完成安徽新規(guī)范程序比對(duì)；

14年10月，完成電科院14580塊新掌機(jī)加密模塊的測(cè)試及生產(chǎn)；出差內(nèi)蒙，初步制定滿足地方要求的遠(yuǎn)程費(fèi)控及量控方案。

14年11月，配合完成預(yù)備役76師計(jì)劃單相預(yù)付費(fèi)電能表的生產(chǎn)；初步完成內(nèi)蒙古遠(yuǎn)程費(fèi)控及量控電表的研發(fā)及測(cè)試。

14年12月，完成煙臺(tái)東岳科技578臺(tái)單相卡表的研發(fā)及生產(chǎn)；配合完成山東順源新增100臺(tái)單相遠(yuǎn)程預(yù)付費(fèi)電能表的生產(chǎn)；

全年出差十多次，積極主動(dòng)解決現(xiàn)場(chǎng)、研發(fā)過程、生產(chǎn)過程中遇到的問題，為公司的業(yè)績(jī)提高貢獻(xiàn)自己的一份力量。

3、工作中的亮點(diǎn)

在浙江紅外頭工裝的項(xiàng)目中，由于時(shí)間緊迫，與硬件相關(guān)工作人員一起，連續(xù)奮戰(zhàn)36個(gè)小時(shí)，順利調(diào)通工裝的基本功能，保證了任務(wù)的進(jìn)度。

在北京電科院，與其它研發(fā)人員一起配合，利用周末休息時(shí)間，工作到晚上10點(diǎn)半，完成演示版手持售電終端的軟件研發(fā)及測(cè)試，超額完成用戶交代的任務(wù)。

4、目前業(yè)務(wù)能力水平自我評(píng)價(jià)

經(jīng)過將近3年的鍛煉，現(xiàn)在熟悉單相表的功能，特別是預(yù)付費(fèi)卡表，基本上能夠獨(dú)立解決預(yù)付費(fèi)卡表的常見問題，能夠分析單相表出現(xiàn)的常規(guī)現(xiàn)象并解決相應(yīng)的問題。

熟悉電表的生產(chǎn)流程，能夠配合解決生產(chǎn)過程中出現(xiàn)的系列問題，盡力保證生產(chǎn)流水線的高效運(yùn)行。

經(jīng)過多次的現(xiàn)場(chǎng)維護(hù)，了解現(xiàn)場(chǎng)的異常情況，能夠很好與用戶進(jìn)行溝通交流，了解問題現(xiàn)狀，對(duì)用戶的疑問能及時(shí)作出分析和解答。

5、明年個(gè)人規(guī)劃

接下來的日子，我希望能夠更加擴(kuò)展自己的技能范圍，盡量提高自己新產(chǎn)品的開發(fā)能力，以及對(duì)新技術(shù)、新設(shè)備的學(xué)習(xí)及適應(yīng)能力。

充分利用自己的業(yè)余時(shí)間，適當(dāng)提升一下硬件技術(shù)，能夠力所能及地解決所遇到的常規(guī)硬件問題。

6、對(duì)公司及技術(shù)中心的建議

在威思頓這個(gè)大集體中生活、工作了快3年了，感受到了大家團(tuán)結(jié)一致、拼搏向上的友情和熱情。我希望公司能夠適當(dāng)豐富一下員工工作之余的生活，讓大家能夠以更高更好的精神狀態(tài)投入到新一輪的工作中去。

第二篇：李根家訪日記

用心去傾聽花開的聲音

10月21日星期一晴

走訪人：李根

夕陽的余輝斜照在我們的身上，我和副班主任在沒有濃蔭的柏油路上尋找著學(xué)生的住址。李子恒是個(gè)普通的孩子，普通得連他的媽媽都沒有足夠的自信。

他媽媽問我們：“是不是我兒子在學(xué)校出了什么事情了？”我馬上解釋說：“你不要誤會(huì)，我們來家訪并不是因?yàn)槟愕暮⒆映隽耸裁词虑椋俏覀冃枰私庖幌聦W(xué)生的家庭環(huán)境和生活環(huán)境。”聽到這里，他爸爸媽媽才露出笑容。

然后，我們談了孩子在學(xué)校里的表現(xiàn)：這是個(gè)基礎(chǔ)比較差的孩子，貪玩，上課總是魂不守舍，下課卻精神煥發(fā)。盡管近期有所好轉(zhuǎn)，但是，家庭作業(yè)只要有一點(diǎn)難度就不做。希望家長(zhǎng)能夠督促孩子完成好作業(yè)，培養(yǎng)孩子良好的學(xué)習(xí)習(xí)慣。

家長(zhǎng)表示十分愿意與老師配合，但也說出了自己的困難：孩子爸爸的工作性質(zhì)決定了他沒有時(shí)間照顧孩子，媽媽在孩子的心目中威信不高，兒子的學(xué)習(xí)習(xí)慣又不是太好，每天回到家里，第一件事情不是完成當(dāng)天的作業(yè)，而是與小朋友一起玩耍，直到天黑才回家吃晚飯，吃完了又開始看電視，直到睡覺。因此，他的家庭作業(yè)總要打折扣。家長(zhǎng)盼望老師對(duì)他的孩子嚴(yán)加管教。望著家長(zhǎng)帶著歉意又滿懷期待的目光，我明白，工作有一定的難度。但我們?nèi)愿械绞中牢?，畢竟我們的家訪是有收獲的，收獲了老師與家長(zhǎng)的溝通，收獲了家庭的理解。我們明白，孩子是家長(zhǎng)的希望，而教師又是希望的助推器。對(duì)于孩子，我們需要了解的確實(shí)很多，對(duì)于李子恒這樣的家庭，我們應(yīng)給予他更多的關(guān)愛。夜色漸濃，我們結(jié)束了這次家訪，但是留給我們的不僅是對(duì)孩子的了解，與家長(zhǎng)的溝通，更多的是對(duì)如何幫助學(xué)生健康成長(zhǎng)的思考。

學(xué)生是稚嫩的，是需要呵護(hù)的。在學(xué)校，我們面對(duì)幾十個(gè)孩子，可能顧及不到每一個(gè)孩子。而家訪恰恰可以彌補(bǔ)我們工作的不足，可以讓我們跟學(xué)生走得更近，讓學(xué)生感覺到老師在關(guān)心他，老師是愛他的。

古人說：“師者，所以傳道授業(yè)解惑也?！闭苋苏f：“教師是太陽底下最光輝的職業(yè)?！痹娙苏f：“教師是無私的蠟燭和辛勤的園丁?！睆倪@些話語中，我懂得了作為一名教師的責(zé)任，也找到了作為一名教師的心理坐標(biāo)。然而，要回答怎樣做教師，我以為還應(yīng)賦予更為深厚的內(nèi)涵，那就是，教師必須有博大的胸懷和深沉的愛，對(duì)學(xué)生要有滿腔熱情的期待和細(xì)致入微的關(guān)愛，要用情、用心去傾聽花開的聲音。我相信，只要用心去傾聽那花開的聲音，我們面前一定是一片姹紫嫣紅的花海。

第三篇：李潤(rùn)根談判總結(jié)

中國(guó)政法大學(xué)商學(xué)院與L’OREAL贊助合作

商務(wù)談判

談判時(shí)間：2013年4月24日下午2點(diǎn)

談判地點(diǎn)：巴黎歐萊雅官方旗艦店

乙方：商學(xué)院外聯(lián)部

甲方：巴黎歐萊雅官方旗艦店

一、前言

中國(guó)政法大學(xué)籃球賽即將來臨，為了成功舉辦此次轟動(dòng)全校的籃球賽事，我校商學(xué)院（甲方）一直在尋求企業(yè)贊助合作。經(jīng)過初步的接觸，目前已經(jīng)有一家比較合適的商店(乙方：巴黎歐萊雅化妝品專店（虛擬的）)有合作意向。甲方（我方）在和乙方的初次接觸中介紹了關(guān)于商學(xué)院籃球比賽的策劃及組織情況，乙方表示希望雙方能進(jìn)一步深談并要求我方在當(dāng)天提交給乙方一份贊助合作策劃書。雙方預(yù)定在第二天下午2:00進(jìn)行談判，地點(diǎn)乙方經(jīng)理辦公室。

二、談判主題

關(guān)于籃球比賽的贊助談判

三、談判動(dòng)機(jī)

拉取贊助,建立友好合作關(guān)系,實(shí)現(xiàn)雙贏!

四、談判目標(biāo)

最高目標(biāo):人民幣 ￥5000元贊助金(冠名費(fèi),活動(dòng)經(jīng)費(fèi)等)

可接受目標(biāo):人民幣 ￥3500元贊助金(冠名費(fèi),活動(dòng)經(jīng)費(fèi)等)

最低目標(biāo):人民幣 ￥3200元贊助金(活動(dòng)經(jīng)費(fèi))

(在談判過程，可進(jìn)行調(diào)整。)

六、談判主體及團(tuán)隊(duì)成員小組任務(wù)分配分工：

李潤(rùn)根：擔(dān)任組長(zhǎng)，負(fù)責(zé)撰稿；談判中擔(dān)任李總，甲方主談

車哲：負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)工作；在談判中擔(dān)任副談，甲方副談

許凌浩：負(fù)責(zé)語言組織；在談判中擔(dān)任店主，乙方副談

張?zhí)煺埽贺?fù)責(zé)查資料；在談判中擔(dān)任乙方主談，學(xué)生代表

第一幕：接觸

許首先以試探的方式進(jìn)入店內(nèi)進(jìn)行接觸，以了解合作意向

車喆：歡迎觀臨！請(qǐng)問有什么需要幫助的？

許凌浩：我隨便看看，聽說你們店男士護(hù)膚系列最近推出了新品，請(qǐng)問有適合我們學(xué)生的產(chǎn)品嗎？

車喆：有啊，這邊這個(gè)系列是屬于價(jià)格適中的，產(chǎn)品性能也很適合你們年齡階段，性價(jià)比較高。你可以看看。

許：哦，感覺還不錯(cuò)！其實(shí)我今天來的主要目的是想與你們商談，贊助我們的一個(gè)活動(dòng)，不知道你們有沒有意向呢。

車：哦，這幾年你們學(xué)校有很多活動(dòng)找我們合作，但是我們就感覺合作后你們給出的宣傳效果都達(dá)不到所預(yù)期的，沒有給我們帶來實(shí)質(zhì)性的幫助，這讓我們覺得有些為難。

許：這樣啊，對(duì)于這次活動(dòng)你大可放心，我們會(huì)對(duì)你們的店和產(chǎn)品都會(huì)進(jìn)行大范圍的宣傳，持續(xù)時(shí)間也比較長(zhǎng)。由于這次活動(dòng)是我們學(xué)院傳承下來的主打活動(dòng)——籃球比賽，自從開創(chuàng)此活動(dòng)以來一年比一年火爆，參觀場(chǎng)地也是供不應(yīng)求，尤其是今年的籃球比賽我們學(xué)校各院系和學(xué)生會(huì)都給予高度重視和支持，我們專業(yè)會(huì)盡全力把它辦好。而且它基本覆蓋我們?nèi)珜W(xué)校的學(xué)生，比如說剛進(jìn)學(xué)?？赡軐?duì)你們店還不熟悉的大一新生，通過我們這次的籃球比賽宣傳就可以增加潛在顧客。其次就是對(duì)于大三，大四的學(xué)生由于工作需要，他們可能會(huì)對(duì)化妝產(chǎn)品感興趣些，趁著此次活動(dòng)可以幫你們宣傳化妝品。你看這樣既可以起到宣傳作用，又可以增加收益。這是我們此次活動(dòng)的一個(gè)初步策劃方案，你覺得怎么樣？

車：（接過策劃瀏覽了一遍）你們這個(gè)策劃的確有吸引我們的地方，但是對(duì)于是否接受你們的方案，尤其是資金方面的問題不能做主。由于我們負(fù)責(zé)人現(xiàn)在不在店內(nèi)，下午等他回來我再把策劃方案給他看，看他是否有意向贊助你們的活動(dòng)，我晚上7點(diǎn)后再給你答復(fù)。

許：好的，策劃方案后有我的具體聯(lián)系方式，到時(shí)候再聯(lián)系羅。

車：（上前遞來她的名片）這是我們的名片，如果你們有事可以打這個(gè)電話。

許：好的，那打擾了，謝謝哦

第二幕:

車喆打電話給了許凌浩同學(xué)

車喆：喂，你好，是許同學(xué)嗎？

許凌浩：你好，是的。

車：關(guān)于你們今天的贊助可行性分析，我們負(fù)責(zé)人認(rèn)為可以考慮合作，但是策劃太過籠統(tǒng)，缺乏針對(duì)性。你們是不是可以寫一份更具體，更有針對(duì)性的方案。明天下午2點(diǎn)后，如果方便的話可以過來跟我們負(fù)責(zé)人具體商談。

許：好，那到時(shí)見

車：恩，拜拜

許：拜拜

第三幕：協(xié)商合作

許：店長(zhǎng)你好！

車：哦，你好！我們經(jīng)理在這邊，跟我來吧！

車：這是我們李總，這是許同學(xué)

許：李總，你好，這是我們活動(dòng)負(fù)責(zé)人張，今天主要由他針對(duì)你們店以及你們的產(chǎn)品講解我們的宣傳方式。

張：李總，你好

李：你好，坐、坐！

李：在談之前，我首先想要了解一下你們的活動(dòng)方式。

張：昨天許同學(xué)已經(jīng)給了你們一份贊助可行性分析，那上面也已經(jīng)提及了我們活

動(dòng)的一些相關(guān)事宜。我們這個(gè)校級(jí)籃球比賽是面向全校各學(xué)院的，主要就是建立一個(gè)交流競(jìng)爭(zhēng)的平臺(tái)，讓參與者更有團(tuán)隊(duì)凝聚力，參與人數(shù)眾多，所以在宣傳上也能夠?yàn)橘F店和貴店的產(chǎn)品起到很好的宣傳效果。

李：你也知道我們贊助你們，最主要的就是想要獲得最好的宣傳效果，以讓更多的學(xué)生了解和購買我們店的產(chǎn)品，既然你說到了宣傳，那你就給我說說你們是怎樣宣傳的吧？

張：恩，李總那你就看看我們帶給你們的驚喜吧！

張：針對(duì)你們的主打產(chǎn)品，我們還是要有原有的一些宣傳方式，如發(fā)放傳單、張貼海報(bào)。

李：發(fā)放傳單，你們?cè)趺幢ＷC效果，我們也會(huì)經(jīng)常發(fā)放傳單的，效果很一般。你們能不能保證宣傳效果？

張：這點(diǎn)你不用擔(dān)心，我們的宣傳單會(huì)直接發(fā)放到宿舍，會(huì)起到一個(gè)較好的宣傳

作用，你也知道，學(xué)生對(duì)學(xué)生說一些東西，大家會(huì)比較相信，而且，關(guān)于這種打折的促銷相信大家的興趣會(huì)更高。

李：說的也是，但是我無法確保你們的落實(shí)情況！以前我們也贊助過一些活動(dòng)，你們往往開始發(fā)一些傳單，且也沒落實(shí)到每一個(gè)寢室，僅僅只是對(duì)我們這個(gè)宣傳活動(dòng)敷衍了事。

張：這個(gè)你放心，我們已經(jīng)拉過很多贊助，而且也得到了很多贊助商的良好反應(yīng)，在傳單方面，我們一定會(huì)落實(shí)。來參加籃球比賽或觀看籃球比賽的學(xué)生，來自各個(gè)不同的系別和專業(yè)，有他們的口頭宣傳再加上傳單和其它輔助宣傳方式，我們的宣傳效果肯定會(huì)很好。

李：既然如此，那你還是說說你其他的一些宣傳方式吧。

張：相對(duì)的來說，打橫幅、貼海報(bào)這些也是常見的宣傳方式，我們就是希望采取

多種方式以達(dá)到一個(gè)更好的效果，接下來，你們會(huì)看到一些獨(dú)特的方式。李：嗯！

張：我們可以穿上你們的工作服進(jìn)行宣傳。

李：這點(diǎn)不行！我們沒有那么多的工作服，不過我們可以把工作服換成我們店很

有標(biāo)志性的貼紙，讓你們的工作人員貼在衣服上。

張：這點(diǎn)不錯(cuò)啊，這是我們可以做到。

李：如果僅是如此，我想你們提供場(chǎng)所給我們擺點(diǎn)促銷。

張：李總你如果有誠(chéng)意的話，你也無須在乎這些這么一個(gè)小點(diǎn)帶來的小費(fèi)吧，況

且學(xué)校是一個(gè)學(xué)術(shù)氛圍濃厚的地方，所以在這點(diǎn)上還請(qǐng)你別為難我們學(xué)生。李：既然如此，我想將我們店的形象宣傳融入到你們籃球賽事中。

張：這個(gè)可以，我們到時(shí)會(huì)在籃球場(chǎng)的四周都貼上貴店的橫幅以及歐萊雅的廣告。李：恩，好！最后一點(diǎn)，你們活動(dòng)舉行時(shí)，我希望你們?cè)诿總€(gè)比賽后，主持人都

要說明這個(gè)節(jié)目是由我方冠名贊助。

張：李總，我們會(huì)在總決賽開打的時(shí)候申明本活動(dòng)是由貴方贊助的。李：那也行！

張：那好，既然大家都這么有誠(chéng)意，我也想說說我們這次的獨(dú)家贊助費(fèi)是5000

元，不知你意下如何？

李：小張，這個(gè)似乎多了些啊。

張：那你的意思呢？

李：贊助3000元

張：那不行呢！陳總，太少了??！我們的禮物、噴繪還有橫幅這些都得要錢??！李：可我們只能提供這么多，要不我們可以其它的形式贊助，小王你看如何？ 張：什么形式?。?/p>

李：免費(fèi)給你們提供一些優(yōu)惠券和一些化妝品作為抽獎(jiǎng)游戲環(huán)節(jié)的禮品，包括免

費(fèi)給主持人化妝，你看怎么樣？

張：那你們的說的一些宣傳形式，我們可能就做不到了，因?yàn)樾麄饕肆ξ锪ω?cái)

力??！

談判陷入僵持階段

張：這樣吧！我們一人讓一步，我們大家都是很有合作意向的，3000元還是有

點(diǎn)少啊，陳總看看能不能在加點(diǎn)，要不就3200元？

李：恩，那好吧！只要你們宣傳到位，3200元沒問題。

張：那我們明天下午2點(diǎn)就拿合同過來，行嗎？

李：可以

張：合作愉快??！

李：合作愉快！

討論總結(jié)：

首先，作為商務(wù)談判課程的第一個(gè)小組談判，我們小組的勇氣可嘉。我們的選題靈感來源于前陣子學(xué)校舉辦的籃球賽事，關(guān)于校學(xué)生組織向歐萊雅官方拉贊助的話題，比較貼近我們的校園生活，有一定的課堂討論價(jià)值。接下來我想對(duì)我們的談判做進(jìn)一步的分析：

談判技巧：談判第一幕中，許凌浩同學(xué)先是用試探性的方式裝作歐萊雅產(chǎn)品忠實(shí)粉絲的顧客與店家進(jìn)行接洽，然后轉(zhuǎn)接到正題，我認(rèn)為這是很有技巧的，這樣能夠獲得店家的信任以及好感；其次，乙方后來交給甲方一些材料可以顯示乙方很有認(rèn)真準(zhǔn)備，這樣間接促使甲方對(duì)這次活動(dòng)的好感度；甲方在這次活動(dòng)當(dāng)中也不是省油的燈，李潤(rùn)根也是抓住各種可能性向?qū)W生提出各種要求，充分利用了甲方在談判位置上所占有的優(yōu)勢(shì)；張?zhí)煺芡瑢W(xué)靈活應(yīng)變，運(yùn)籌帷幄，雖然占據(jù)弱勢(shì)，但是依然讓談判順著他的思維進(jìn)行。

談判優(yōu)點(diǎn)：選題比較有價(jià)值，談判中組員表現(xiàn)好，語言組織符合邏輯，策略比較鮮明，談判情節(jié)婉轉(zhuǎn)。

談判弱點(diǎn)：

一、乙方上交的合同可以更加明晰，這樣對(duì)談判更有好處；

二、報(bào)價(jià)過程中顯得過于突兀，乙方同學(xué)應(yīng)該先和李總講解他們報(bào)價(jià)的一些依據(jù)，報(bào)價(jià)材料應(yīng)該事先準(zhǔn)備好，如贊助活動(dòng)中各明細(xì)耗費(fèi)策劃表，這樣在談判過程中也不會(huì)像談判中那樣要價(jià)還價(jià)過程中波動(dòng)過大；

三、乙方雖然處于劣勢(shì)，但不能顯得太低，也應(yīng)該站穩(wěn)自己的位置，不能讓李總肆意提出各種無理的要求。

總之，我們的這次談判很有意義。

李潤(rùn)根 2013/5/10

第四篇：李根述職述廉報(bào)告

李根同志述德述職述廉報(bào)告

2012年以來，在上級(jí)部門的正確領(lǐng)導(dǎo)下，我積極開展工作，認(rèn)真履行職責(zé)，團(tuán)結(jié)協(xié)作，廉潔奉公，全面執(zhí)行黨的教育方針，努力推進(jìn)素質(zhì)教育，積極開展新課程改革，努力辦人民滿意教育，圓滿地完成了各項(xiàng)工作任務(wù)?，F(xiàn)將一年來履行職責(zé)及廉潔自律情況，簡(jiǎn)要報(bào)告如下。

一、夯實(shí)兩大建設(shè)。

1、抓好校園建設(shè)。一是完善學(xué)校硬件設(shè)施。2012年，我校繼續(xù)花大力氣積極完善校園基礎(chǔ)設(shè)施，如修筑林蔭休閑小道、增設(shè)單雙桿運(yùn)動(dòng)設(shè)施等。二是抓好校園文化建設(shè)。學(xué)校新植樹木200余棵，校園更綠更新。學(xué)校還通過完善教工閱覽室，辦好《春雨》校刊、校園文化藝術(shù)節(jié)、辦公室教室走廊文化，豐富教工“圖書漂流”、學(xué)校文藝團(tuán)隊(duì)等活動(dòng)營(yíng)造出良好的文化氛圍。

2、加強(qiáng)隊(duì)伍建設(shè)，提高教師素質(zhì)。一年來，學(xué)校始終堅(jiān)持“以人為本”的管理理念，努力抓好教師隊(duì)伍建設(shè)和干部隊(duì)伍建設(shè)。我校著重提高教師的職業(yè)道德素質(zhì)和專業(yè)技能，認(rèn)真開展師德師風(fēng)教育活動(dòng)。利用周五課外活動(dòng)時(shí)間及假期，采用集中學(xué)習(xí)、分組座談等方式，組織教職工學(xué)習(xí)《教師法》等法律法規(guī)；學(xué)習(xí)新時(shí)期的教育理論，探討新形勢(shì)下的教育發(fā)展動(dòng)態(tài)和學(xué)生的學(xué)習(xí)動(dòng)態(tài)，提高教職工的政治覺悟和理論水平。加強(qiáng)學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)班子自身建設(shè)，不斷改進(jìn)工作作風(fēng)，不斷提高為廣大教師服務(wù)的能力和水平。

二、勤奮踏實(shí)抓好三大常規(guī)。

1、一絲不茍抓教學(xué)常規(guī)。一是對(duì)常規(guī)教學(xué)各環(huán)節(jié)都提出了明確的工作要求,健全教學(xué)業(yè)績(jī)考核辦法，在個(gè)人備課的基礎(chǔ)上重點(diǎn)抓集體備課。二是采取抽查與普查結(jié)合的方式，堅(jiān)持對(duì)教師教案制定、作業(yè)批改情況的檢查記載，做到及時(shí)反饋。

2、持之以恒抓教研。一是以年級(jí)備課組為單位，加強(qiáng)教學(xué)研究，加大教科研力度。二是經(jīng)常性地開展了學(xué)科競(jìng)賽與教師優(yōu)質(zhì)課評(píng)比活動(dòng)，推進(jìn)學(xué)校創(chuàng)新教學(xué)的開展。三是積極開展學(xué)生自主性學(xué)習(xí)教學(xué)改革。鼓勵(lì)教師大膽創(chuàng)新，探索有效的教學(xué)方式方法。四是鼓勵(lì)教師走出去參觀學(xué)習(xí)。學(xué)校派遣骨干教師遠(yuǎn)赴省內(nèi)外教學(xué)理念先進(jìn)的學(xué)校參觀學(xué)習(xí)，并派出優(yōu)秀教師參加省市縣開展的觀摩課、優(yōu)質(zhì)課等。六是激勵(lì)教師參與課題研究，撰寫教改論文。

3、形式多樣抓學(xué)生德育。堅(jiān)持每周升旗致辭進(jìn)行主題教育，不斷培養(yǎng)學(xué)生的愛國(guó)主義思想，集體主義精神和做人成才的高尚情操；對(duì)德育工作進(jìn)行制度化管理，大力開展學(xué)生行為習(xí)慣、學(xué)習(xí)習(xí)慣、生活習(xí)慣的養(yǎng)成教育。

三、廉潔自律，狠抓自身建設(shè)。

1、嚴(yán)格要求自己，努力做到清正廉潔。作為一名黨員領(lǐng)導(dǎo)干部，能夠堅(jiān)持時(shí)時(shí)刻刻從黨性要求出發(fā)，做到嚴(yán)以律己，寬以待人，按照黨的要求約束自己的言行。

2、帶頭學(xué)習(xí)黨性黨風(fēng)黨紀(jì)。充分利用黨員民主生活會(huì)進(jìn)行思想政治學(xué)習(xí)，踐行科學(xué)發(fā)展觀，堅(jiān)持以“三個(gè)代表”的思想為一切工作的出發(fā)點(diǎn)和歸宿。

3、把黨風(fēng)廉政建設(shè)責(zé)任制落到實(shí)處。親自抓、帶頭做、總負(fù)責(zé)，把落實(shí)黨風(fēng)廉政建設(shè)責(zé)任制情況，列入民主生活會(huì)、學(xué)期考核評(píng)估的一項(xiàng)重要內(nèi)容。

四、實(shí)現(xiàn)大飛躍，辦學(xué)成績(jī)卓著。

1、校園面貌一新。一座綠意盎然、書香濃郁的

園林式校園具已成型，給廣大師生提供了一個(gè)學(xué)習(xí)生活工作的好環(huán)境。

2、德育工作有新成效。學(xué)生衛(wèi)生習(xí)慣和文明意識(shí)明顯改觀。德育載體不斷豐富，寓德育于文體活動(dòng)、科技活動(dòng)、書畫比賽、文藝演出、2 愛心捐款、升旗儀式和評(píng)優(yōu)表模等活動(dòng)之中。

3、中考成績(jī)有新突破。我校教師再接再厲，2012年我校中考再創(chuàng)佳績(jī)，各項(xiàng)指標(biāo)均列全縣前茅。

4、素質(zhì)教育結(jié)新果。學(xué)生自主性教學(xué)開展順利，效果突出。藝術(shù)體育教育結(jié)碩果，在省市運(yùn)動(dòng)會(huì)上，我校學(xué)生勇創(chuàng)佳績(jī)，為學(xué)校及全縣爭(zhēng)得了榮譽(yù)。目前競(jìng)走、舉重、中長(zhǎng)跑等項(xiàng)目已成為我校傳統(tǒng)優(yōu)勢(shì)項(xiàng)目。學(xué)生文藝作品在縣市演出中也屢獲大獎(jiǎng)。

5、教工活動(dòng)有新局面。節(jié)假日期間，學(xué)校校工會(huì)團(tuán)委開展形式多樣的文體活動(dòng)，豐富教工業(yè)余生活。學(xué)校還積極參與教育局組織的全縣運(yùn)動(dòng)會(huì)、“國(guó)慶杯”籃球比賽、乒乓球比賽等文體活動(dòng)。

6、學(xué)校屢獲榮譽(yù)。一年來，我校獲得全縣中小學(xué)教育教學(xué)綜合評(píng)價(jià)“先進(jìn)單位”、江西省“素質(zhì)教育示范學(xué)?！钡葮s譽(yù)稱號(hào)。

一年來，我校取得了輝煌的成績(jī)，但學(xué)校場(chǎng)地狹小、教學(xué)設(shè)備器材不完備、教科研滯后等方面還有問題需要解決。這些成績(jī)的背后飽含著全體教職工的艱辛和汗水，是來之不易的。只有更加珍惜這些成績(jī)，勤奮工作，務(wù)實(shí)進(jìn)取，二中的明天才會(huì)更加美好！至于我本人，身為學(xué)校校長(zhǎng)，我將與廣大二中教職工共同奮斗，更加努力地工作，更好地為二中服務(wù)！

2012年12月

第五篇：李友根老師 經(jīng)濟(jì)法課件

一、課程體系

第一章 第二章 第三章 第四章 第五章 緒論

總論：經(jīng)濟(jì)法主體 消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法 競(jìng)爭(zhēng)法

宏觀調(diào)控法：產(chǎn)業(yè)法為核心

三、其他參考資料

1、法律法規(guī)

《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《廣告法》、《價(jià)格法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》《中小企業(yè)促進(jìn)法》、《政府采購法》等。

2、雜志與論文

《經(jīng)濟(jì)法論叢》、《經(jīng)濟(jì)法研究》、《經(jīng)濟(jì)法評(píng)論》；其他法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)雜志等。

3、著作：各相關(guān)專題的著作。

4、網(wǎng)絡(luò)：004km.cn

Liyougen@sohu.com

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第一章 緒論：經(jīng)濟(jì)法概述

一、中國(guó)經(jīng)濟(jì)法的歷史沿革與觀點(diǎn)變遷1、1978年至1986年

(1）背景分析

－－政治背景－－經(jīng)濟(jì)背景－－法律背景－－學(xué)術(shù)背景

（2）主要觀點(diǎn)

－－大經(jīng)濟(jì)法說

－－否定說：一是學(xué)科經(jīng)濟(jì)法說；二是綜合經(jīng)濟(jì)法說

－－縱橫統(tǒng)一說2、1986年至1992年

（1）背景分析

－－政治背景－－經(jīng)濟(jì)背景－－法律背景－－學(xué)術(shù)背景

（2）主要觀點(diǎn)

－－經(jīng)濟(jì)行政法說

－－密切聯(lián)系說3、1993年至今

（1）背景分析

－－政治背景－－經(jīng)濟(jì)背景－－法律背景－－學(xué)術(shù)背景

（2）主要觀點(diǎn)

－－國(guó)家協(xié)調(diào)說

－－國(guó)家調(diào)節(jié)說

－－國(guó)家干預(yù)說

二、外國(guó)經(jīng)濟(jì)法概述

1、觀點(diǎn)介紹

2、外國(guó)經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的幾種模式

（1）德國(guó)日本模式

（2）美國(guó)模式

三、中國(guó)經(jīng)濟(jì)法的特殊國(guó)情與歷史使命

1、中國(guó)國(guó)情的認(rèn)識(shí)

2、經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的國(guó)情

3、經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域的國(guó)情

四、結(jié)論：以社會(huì)整體利益來認(rèn)識(shí)經(jīng)濟(jì)法

第二章 經(jīng)濟(jì)法總論：經(jīng)濟(jì)法主體

一、法律主體理論

二、經(jīng)濟(jì)法主體的確立標(biāo)準(zhǔn) ?

三、經(jīng)濟(jì)法主體的具體研究

一、法律主體理論 問題討論： 問題一：某企業(yè)的法定代表人出差期間，在賓館住宿及高檔消費(fèi)欠下巨額債務(wù)。該企業(yè)面臨破產(chǎn)，但法定代表人個(gè)人擁有巨額財(cái)富。賓館欲起訴法定代表人個(gè)人，可否？

問題二：某法官與某律師是同學(xué)、朋友。法官女兒考上大學(xué)，律師資助其女兒人民幣幾千元。幾年后，該律師代理一案件，承辦法官正是其朋友。檢察院認(rèn)定其為幾年前的行為構(gòu)成行賄。如何認(rèn)識(shí)與評(píng)論？

問題三：公司總經(jīng)理被邀請(qǐng)參加一個(gè)某人在家中舉辦的雞尾酒會(huì)，在那兒他聽到一個(gè)交易機(jī)會(huì)，他自己或他就職的公司購買了這一機(jī)會(huì)將會(huì)獲得豐富收益。如何判斷該機(jī)會(huì)的法律性質(zhì)？

1、人的多重角色

?多重角色現(xiàn)象：以學(xué)生、董事長(zhǎng)、法官為例 ?多重角色的原因：人的活動(dòng)與關(guān)系的多樣性 ?多重角色的后果：任務(wù)繁重，角色沖突 ?核心角色的認(rèn)識(shí)：每一階段的核心 ?法人同樣具有多重角色

2、部門法的獨(dú)特主體

?部門法主體列舉：民法、行政法、刑法、婚姻法、訴訟法等； ?部門法主體獨(dú)特性的原因：調(diào)整任務(wù)、調(diào)整對(duì)象、調(diào)整方法決定 ?憲法、民法作為核心主體的現(xiàn)象與原因

3、?案例一：關(guān)于交通肇事罪中過失的界定標(biāo)準(zhǔn)；

?案例二：關(guān)于商標(biāo)侵權(quán)中的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)?！爸腥A香煙”與“中萃香煙”是否構(gòu)成近似？ ?案例三：專利法中關(guān)于等同論的判斷標(biāo)準(zhǔn)問題。

?案例四：訴訟時(shí)效制度與朋友之間債務(wù)關(guān)系的沖突，如何理解？

?結(jié)論：部門法中的標(biāo)準(zhǔn)人，是理解該法的一個(gè)重要依據(jù)，也法律精神的重要體現(xiàn)。

二、經(jīng)濟(jì)法主體的確立標(biāo)準(zhǔn)

?教材中經(jīng)濟(jì)法主體理論的討論與分析 ?你的觀點(diǎn)與評(píng)論

?如何總結(jié)經(jīng)濟(jì)法主體的確立標(biāo)準(zhǔn)？

1、經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整任務(wù)

?彌補(bǔ)市場(chǎng)缺陷、保障經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展

?市場(chǎng)缺陷的主要表現(xiàn)：信息不對(duì)稱、外部效應(yīng)、公共產(chǎn)品、壟斷等 ?傳統(tǒng)法律部門不能有效地加以調(diào)整

?經(jīng)濟(jì)法以社會(huì)整體利益為出發(fā)點(diǎn)加以克服與彌補(bǔ)

2、經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整方法 ?區(qū)別于民法的意思自治

?區(qū)別于行政法的國(guó)家強(qiáng)制

?國(guó)家引導(dǎo)與調(diào)控、社會(huì)力量的自律

?本質(zhì)與核心在于充分利用市場(chǎng)的機(jī)制、利益的誘導(dǎo)機(jī)制

3、經(jīng)濟(jì)法主體的視角

?著眼于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的實(shí)務(wù)

?考察市場(chǎng)缺陷中的實(shí)際主體情況 ?進(jìn)行法律的改造與歸類 ?我國(guó)經(jīng)濟(jì)立法的實(shí)務(wù)考察：《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《廣告法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《價(jià)格法》等的主體整理

三、經(jīng)濟(jì)法主體的具體研究

?問題一：勞動(dòng)者是否屬于經(jīng)濟(jì)法主體？ ?問題二：投資者是否屬于經(jīng)濟(jì)法主體？

?問題三：個(gè)人所得稅的納稅人是否屬于經(jīng)濟(jì)法主體？

?問題四：農(nóng)民是否屬于經(jīng)濟(jì)法主體？如何理解《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第五十四條的規(guī)定：“農(nóng)民購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料，參照本法執(zhí)行。” ?問題五：企業(yè)內(nèi)部的組織機(jī)構(gòu)是否屬于經(jīng)濟(jì)法主體？

1、經(jīng)營(yíng)者

?法律規(guī)定的總結(jié)：經(jīng)營(yíng)者作為經(jīng)濟(jì)法主體

?市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)及法律對(duì)經(jīng)營(yíng)者的假定：理性經(jīng)濟(jì)人

?現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中的經(jīng)營(yíng)者所存在問題：理性不經(jīng)濟(jì)、非理性經(jīng)濟(jì)人 ?法律如何調(diào)整經(jīng)營(yíng)者：主體制度、市場(chǎng)管理、宏觀調(diào)控

2、消費(fèi)者

（1）消費(fèi)者概念與經(jīng)濟(jì)法主體確立的必然性 ?民法主體制度的基本假定：平等性與互換性 ?現(xiàn)代社會(huì)中互換性的喪失：專業(yè)分工與職業(yè)化

?現(xiàn)代社會(huì)中平等性的喪失：消費(fèi)者成為弱者，表現(xiàn)在：1）經(jīng)濟(jì)實(shí)力的不平等；2）信息能力的不平等；3）訴訟能力的不平等；4）立法影響能力的不平等；5）整體能力的不平等。?傳統(tǒng)民法中的主體制度已經(jīng)不可能實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義（2）消費(fèi)者的經(jīng)濟(jì)法調(diào)整

?消費(fèi)者對(duì)市場(chǎng)機(jī)制的作用：用人民幣投票；對(duì)生產(chǎn)、交換的影響 ?消費(fèi)者權(quán)利保護(hù)的意義：人權(quán)與社會(huì)正義；經(jīng)濟(jì)發(fā)展的推動(dòng)

?經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的思路－－傾斜性保護(hù)：提高消費(fèi)者的能力與地位，賦予特殊的權(quán)利；限制經(jīng)營(yíng)者的能力與地位，賦予特殊的義務(wù)。（3）現(xiàn)實(shí)社會(huì)中的消費(fèi)者 ?非理性的消費(fèi)者：炫耀性消費(fèi)

?送禮經(jīng)濟(jì)中的消費(fèi)者：中秋節(jié)為例 ?公款消費(fèi)中的消費(fèi)者

3、政府

?市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下政府的角色定位：（1）市場(chǎng)調(diào)控者；（2）監(jiān)管者；（3）服務(wù)者 ?法律對(duì)政府的不同調(diào)整模式：民法、行政法與經(jīng)濟(jì)法 ?政府定位的基本假設(shè)：社會(huì)整體利益與相應(yīng)能力

?現(xiàn)實(shí)中政府定位假設(shè)的影響因素（1）政府自身利益的存在：公共選擇學(xué)派；（2）部門保護(hù)主義、地方保護(hù)主義下的政府自身利益追求；（3）腐敗因素；（4）計(jì)劃經(jīng)濟(jì)制度、觀念慣性下的政府意識(shí)；（5）政府的決策能力與調(diào)控能力

?法律如何調(diào)整？政治體制改革；憲法與行政法；政府責(zé)任制度

4、社會(huì)團(tuán)體：以行業(yè)協(xié)會(huì)為例 引言：?jiǎn)栴}與思考

?南京冠生園月餅事件的啟示：誰是這一事件的最大受害者 ?金華火腿一案的啟示：如何爭(zhēng)奪與維護(hù)地方名特產(chǎn)品的利益 ?出租車司機(jī)的利益維護(hù)與廣大職工利益維護(hù)的現(xiàn)實(shí)思考 ?社會(huì)團(tuán)體的作用（1）利益整合與代表；（2）行業(yè)自律與形象維護(hù)；（3）國(guó)際經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的特殊作用

?社會(huì)團(tuán)體作用的特殊性：基于自愿、自律與利益機(jī)制；區(qū)別于政府強(qiáng)制的合法性要求與個(gè)體的非理性

?社會(huì)團(tuán)體的現(xiàn)實(shí)（1）政府觀念；（2）現(xiàn)行法律制度；（3）二政府地位及其作用的限制

第三章 消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法 第一節(jié) 消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法適用范圍

引言：案例

?案例一：鎮(zhèn)江消費(fèi)者資格案件

2001年10月21日中午1時(shí)許，在鎮(zhèn)江打工的曹炳春，與好友用餐完畢后，一行三人來到了鎮(zhèn)江某大酒店。到了大酒店后，他們徑直上了二樓的休閑大廳休息。約4時(shí)左右，曹炳春回家，一手拿著香煙，一手拿著打火機(jī)，轉(zhuǎn)身下樓準(zhǔn)備回家了。當(dāng)曹下到樓梯中間平臺(tái)，正準(zhǔn)備轉(zhuǎn)身一樓下去時(shí)，腳下一滑，身體一歪，倒向樓梯，并順著樓梯滾到了一樓大廳。經(jīng)一年的醫(yī)療與休養(yǎng)，曹基本上痊愈，但走路時(shí)總是一瘸一拐。經(jīng)鑒定，其左髖關(guān)節(jié)活動(dòng)功能喪失達(dá)25%，左下股比右下肢縮短3厘米，其損傷達(dá)到十級(jí)傷殘。

?問題1：本案中曹是否屬于消費(fèi)者？判斷標(biāo)準(zhǔn)與理由分別是什么？

?問題2：從實(shí)際案件的處理角度來看，適用《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》與《民法通則》有何實(shí)質(zhì)性的區(qū)別？這種區(qū)別反映了何種法律精神？

?問題3：如何評(píng)論法院的判決與理由？法官認(rèn)為：“因?yàn)樵鏇]有證實(shí)其到被告處消費(fèi)者過，未能證明其與被告間存在消費(fèi)服務(wù)合同關(guān)系，即未能證明自己是被告的消費(fèi)者，因而就不能適用《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》?！薄扒疤岜仨毷窍M(fèi)者，也就是說，其進(jìn)入經(jīng)營(yíng)者的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的目的是來消費(fèi)的，否則，與經(jīng)營(yíng)者就不能形成契約關(guān)系?！薄熬频昱e證證明原告及其朋友與酒店的承包人是好友，之前就常常來酒店歇歇腳而不是消費(fèi)，當(dāng)天原告在酒店也沒有進(jìn)行任何消費(fèi)，由此可見，原告當(dāng)天來酒店的目標(biāo)很可能就不是來消費(fèi)的，在這樣的情況下，原告就必須要有足夠的證據(jù)來推翻酒店證明的事實(shí)，才能證明自己是消費(fèi)者?？墒窃嫖从凶C據(jù)對(duì)此進(jìn)行辯駁?！??案例二：北京衣冠不整案

2001年8月30日下午1點(diǎn)左右，京城某公司職員周先生到羅杰斯餐廳用餐，該店實(shí)習(xí)經(jīng)理以衣寇不整為由拒絕讓他就餐，還將其領(lǐng)到一個(gè)告示牌前，上面寫著：“為了維護(hù)多數(shù)顧客的利益，本餐廳保留選擇顧客的權(quán)利?！痹摻?jīng)理還告訴他：在該餐廳，顧客就是顧客，不是上帝。周先生認(rèn)為，他穿的T恤、短褲及拖鞋不屬于衣冠不整之列，也沒有侵犯其他顧客的權(quán)利。故請(qǐng)求法院判令該餐廳賠禮道歉，拆除店堂告示牌，賠償精神損失費(fèi)5000元。

問題1：本案中周某是否屬于消費(fèi)者？判斷理由與標(biāo)準(zhǔn)是什么？

問題2：本案中周某的何種權(quán)利受到侵犯？

一、消費(fèi)者資格與身份的判斷

1、判斷意義：法律適用的前提

2、判斷的標(biāo)準(zhǔn)

?法律的規(guī)定

《消法》第2條：“消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要” ?主觀判斷方法：消費(fèi)者的消費(fèi)目的

?客觀判斷方法：消費(fèi)者的外部行為判斷

?判斷方法的矛盾：幾種具體情況下的矛盾，如僅為了解商品信息而無購買意向的人是否屬于消

費(fèi)者？經(jīng)過了解而未能交易的人是否屬于消費(fèi)者？

?結(jié)論：只要處于經(jīng)營(yíng)者控制的領(lǐng)域范圍內(nèi)的個(gè)人，都應(yīng)認(rèn)定為消費(fèi)者，除非經(jīng)營(yíng)者有充分的證據(jù)證明其不具有消費(fèi)行為與目的。

二、知假買假者的消費(fèi)者主體判斷：王?，F(xiàn)象

1、王海現(xiàn)象簡(jiǎn)介：典型案例

1998年9月，王海起訴至一審法院稱：其在華聯(lián)商廈購得電話臺(tái)燈40個(gè)，電話部分無入網(wǎng)證，燈具部分有四項(xiàng)不符合國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，故要求華聯(lián)商廈向其賠禮道歉，并雙倍返還購燈價(jià)款，共40480元，電話臺(tái)燈由法院予以收繳。法院經(jīng)審理查明：王海在購燈當(dāng)日即持國(guó)家有關(guān)檢測(cè)部門的檢測(cè)報(bào)告，要求商廈雙倍賠償。華聯(lián)商廈提出：王海購買電話臺(tái)燈十分鐘后即手持檢測(cè)報(bào)告及發(fā)票來索賠，其行為不是為了生活消費(fèi)者。故只同意退貨還款。一審法院判決退貨還款。王海不服上訴。二審法院認(rèn)為：王海是在得知有關(guān)部門對(duì)電話臺(tái)燈的檢測(cè)結(jié)果后，即其明知該產(chǎn)品不符合國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、禁止生產(chǎn)和銷售的情況下而購買，隨后要求雙倍賠償，故王海之行為不適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法。故判決返還燈款20240元，40個(gè)臺(tái)燈移交工商行政管理機(jī)關(guān)處理。[1] 參見王利明《也談王?，F(xiàn)象與懲罰性賠償?shù)倪\(yùn)用》，載《判解研究》2000年第1輯，人民法院出版社2000年版，第52-53頁。

2、學(xué)術(shù)界與司法實(shí)務(wù)界的觀點(diǎn)簡(jiǎn)介

?肯定說：部分法院、王利明、楊立新、何山等。王利明認(rèn)為：“任何人只要其購買商品和接受服務(wù)不是為了將商品或者再次轉(zhuǎn)手，不是為了專門從事商品交易活動(dòng)，他便是消費(fèi)者。而他們與經(jīng)營(yíng)者所從事的交易都是具有消費(fèi)者一方的交易?！睏盍⑿乱舱J(rèn)為“應(yīng)對(duì)消費(fèi)者的范圍作較寬的理解，這樣才符合立法者關(guān)于制裁消費(fèi)者領(lǐng)域中的欺詐行為、維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序、保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益的原意?！?/p>

?否定說：部分法院、梁慧星、張嚴(yán)方、李春海等。梁慧星認(rèn)為：買假索賠案件的原告，其訂立合同的目的，不是“為了生活消費(fèi)的需要”，因此按照消法，應(yīng)當(dāng)肯定他不是消費(fèi)者，他的權(quán)益不受消法保護(hù)，而應(yīng)當(dāng)受其他法律如合同法保護(hù)?？紫榭∫舱J(rèn)為“倘若不是為消費(fèi)目的而知假買假，在主體和因果關(guān)系上都是不符合欺詐行為的法律要件的，就失去了在《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》上的保護(hù)意義?！?/p>

?爭(zhēng)執(zhí)的焦點(diǎn)：是否為生活消費(fèi)？是否符合消法的立法本意？

3、分析思路與過程

?法律條文的含義：需要法律解釋

?法律漏洞的存在：立法者本意；知假買假者的特殊性；法律漏洞的含義與性質(zhì)

?漏洞補(bǔ)充的方法：依習(xí)慣補(bǔ)充；依法理補(bǔ)充（立法者或準(zhǔn)立法者的消極意思補(bǔ)充、類推適用、目的性限縮、反對(duì)解釋、目的性擴(kuò)張、一般的法原則、依比較法補(bǔ)充）；制定法外的法發(fā)展形成（考慮交易的必要性、事物的本性及法倫理）；利益衡量補(bǔ)充，各種主體利益的衡量。?本案中的悖論問題：王海是經(jīng)營(yíng)者－－不能退貨－－自己使用－－消費(fèi)者

4、結(jié)論與啟發(fā)

?王海是消費(fèi)者，應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻谋Ｗo(hù)。中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)的反應(yīng) ?對(duì)售假者的制裁效果：關(guān)于傳統(tǒng)道德觀念片面性的批判與反思 ?對(duì)于凈化市場(chǎng)、保護(hù)消費(fèi)者利益的積極作用

?民法思維方式的批判：無視中國(guó)的市場(chǎng)實(shí)踐；無視行政打假單一性思維的缺陷 ?如何突破概念主義法學(xué)思維的局限

三、幾種特殊領(lǐng)域的適用問題：討論 ?問題一：醫(yī)患關(guān)系是否適用消法

?問題二：商品房購銷關(guān)系是否適用消法 ?問題三：教育領(lǐng)域是否適用消法

?問題四：是否適用消法應(yīng)以什么為判斷標(biāo)準(zhǔn)？

?問題五：其他法律是否存在著適用范圍的問題？此種爭(zhēng)論有何實(shí)質(zhì)性的權(quán)利義務(wù)影響？為什么？

第二節(jié) 消費(fèi)者權(quán)利研究（經(jīng)營(yíng)者義務(wù)）

?教材與法規(guī)閱讀：消費(fèi)者權(quán)利與經(jīng)營(yíng)者義務(wù)

?案例一：衣冠不整者案件中消費(fèi)者何種權(quán)利被侵犯？如何認(rèn)識(shí)？

?案例二：消費(fèi)者甲在夜貓子歌舞廳跳舞，不慎與乙發(fā)生擠撞。乙打電話喊來七八個(gè)流氓，手持砍刀沖進(jìn)歌舞廳砍傷甲。歌舞廳保安及時(shí)報(bào)警、救助。乙等兇手被判刑，但由于家貧，無力支付賠償。甲遂起訴夜貓子，要求賠償損失。問：如何處理？

一、經(jīng)營(yíng)者選擇權(quán)研究

1、法律規(guī)定研究 ?法律規(guī)定：《合同法》第289條：“從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人通常、合理的運(yùn)輸要求?！?《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》沒有任何規(guī)定。?經(jīng)營(yíng)者是否有義務(wù)不得拒絕消費(fèi)者，即沒有選擇權(quán)？ ?消費(fèi)者是否有權(quán)利獲得服務(wù)？

?為什么法律未對(duì)消費(fèi)者的此項(xiàng)權(quán)利、經(jīng)營(yíng)者的義務(wù)作出規(guī)定？ ?結(jié)論：經(jīng)營(yíng)者有選擇權(quán)。

2、經(jīng)營(yíng)者選擇權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)

思考與討論：請(qǐng)從下列問題中總結(jié)基本原則

（1）必要性：選擇標(biāo)準(zhǔn)與消費(fèi)活動(dòng)的性質(zhì)相適應(yīng)并為消費(fèi)活動(dòng)所必需，從而已成為社會(huì)公眾的基本共識(shí)。例如男士不得進(jìn)入女浴室洗澡；運(yùn)動(dòng)場(chǎng)及公共場(chǎng)所不得“裸奔”；封閉性場(chǎng)所具有特別的要求等。

（2）合法性：符合法律的強(qiáng)制性規(guī)定，例如娛樂場(chǎng)所禁止未成年人進(jìn)入；或者不違反法律的禁止性規(guī)定，例如超市如果規(guī)定“凡不同意搜包者不得進(jìn)入”，則該選擇標(biāo)準(zhǔn)違反法律規(guī)定。（3）公開性：應(yīng)向公眾公開以接受國(guó)家及社會(huì)的審查與監(jiān)督。

（4）合理性：對(duì)于法律沒有明文規(guī)定的選擇標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)具備合理性。但所合之“理”如何理解呢？這是衣冠不整案的實(shí)質(zhì)所在，也是問題的難點(diǎn)。

3、權(quán)利行使的限度

更換護(hù)士一案的啟示

一位剛動(dòng)過大手術(shù)的住院病人，要求院長(zhǎng)更換其值班護(hù)士，因?yàn)樵撟o(hù)士長(zhǎng)得太丑，影響其健康恢復(fù)。

（1）利益的沖突：資源的有限性與人類追求的無限性（2）權(quán)利行使的相互性：演唱權(quán)與休息權(quán)的相互關(guān)系（3）確立權(quán)利主體容忍合理損害的義務(wù)

（4）權(quán)利主體容忍的合理限度：法律規(guī)定；利益衡量。

引申思考：權(quán)利沖突的解決模式（以十字路口的交通沖突為例）

4、衣冠不整案中的利益分析

?基本利益判斷：經(jīng)營(yíng)者利益；潛在消費(fèi)者利益；其他消費(fèi)者利益

?沖突利益的衡量：消費(fèi)的利益；法律并不能保護(hù)的心理利益（親吻權(quán)案件的法院判決意見）； ?結(jié)論一：衣冠不整不應(yīng)構(gòu)成選擇標(biāo)準(zhǔn)；

?結(jié)論二：法律與道德的分工：如何調(diào)整衣冠不整？

?結(jié)論三：法律與道德的相互演變關(guān)系－－權(quán)利確立與社會(huì)觀念變遷的關(guān)系。

二、消費(fèi)者安全權(quán)研究

（一）一般意義上的安全權(quán)

1、商品安全

《消法》第7條：“消費(fèi)者有權(quán)要求經(jīng)營(yíng)者提供的商品和服務(wù)符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的要

求?！狈?wù)中的商品同樣如此。

2、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的安全

經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的建筑安全、裝潢安全（地面光滑、沒漆涂料污染等）、消防安全等。

3、服務(wù)方式的安全

如美容案件中的服務(wù)方式

案例討論：餐廳摔傷案件

1998年8月18日中午，原告徐葵及親朋到被告某工貿(mào)有限公司新世界美食娛樂廣場(chǎng)就餐，被安排到二樓北邊餐廳中間地面鋪有防滑拋光磚的餐桌用餐。徐某在吃過橋米線過程中前傾夾菜時(shí)，所坐椅子的前腳突然向后滑動(dòng)，原告兩腳隨之翹起，人椅向后滑動(dòng)兩尺多遠(yuǎn)，原告摔倒在地，被送往醫(yī)院就診。后經(jīng)法醫(yī)鑒定，骶骨骨折輕度成角，尾骨脫位，損傷程度為輕傷。醫(yī)療費(fèi)177元，今后治療費(fèi)用為1200元、交通費(fèi)54元、法醫(yī)鑒定費(fèi)410元、護(hù)理費(fèi)600元。被告辯稱：防滑地磚、椅子腿底貼有結(jié)實(shí)的膠皮，這些措施盡到了經(jīng)營(yíng)者義務(wù)。但愿意給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償。?一審判決：爭(zhēng)議焦點(diǎn)是被告主觀上為原告提供服務(wù)時(shí)是否有過錯(cuò)行為，客觀上提供的就餐環(huán)境是否存在瑕疵，對(duì)此原告未能舉證證明，被告陳述原告就餐過程中是自己不小心摔傷，也不能說明事實(shí)真象，故原告人身損害后果的發(fā)生可視為就餐過程中的意外，與雙方人主客觀外行為無因果關(guān)系，故雙方各承擔(dān)一半費(fèi)用。

?二審認(rèn)為：消費(fèi)者就餐時(shí)，有權(quán)要求經(jīng)營(yíng)者提供的設(shè)施、用品符合安全要求，只要消費(fèi)者無損傷自身故意，無他人侵害以及本人突發(fā)疾病等情況發(fā)生，應(yīng)確定為是經(jīng)營(yíng)者提供的服務(wù)設(shè)施用品未完全達(dá)到安全要求。但本案中在其他人均未出現(xiàn)摔跌情況下出現(xiàn)摔倒，故應(yīng)確認(rèn)消費(fèi)者也有自身不當(dāng)原因存在，因此也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。故判決經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)80%。引用法條為《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第7條、第11條、第41條的規(guī)定。

（二）第三人侵權(quán)中的安全權(quán)問題

1、分析思路

（1）是否需要承擔(dān)損害賠償責(zé)任：哪些情形下會(huì)承擔(dān)責(zé)任？

?無過錯(cuò)責(zé)任：“沒有過錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！保ā睹穹ㄍ▌t》第106條）立法理由及其限制。

?公平責(zé)任：“當(dāng)事人對(duì)造成損害都沒有過錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。”（《民法通則》第132條）此處的當(dāng)事人應(yīng)如何理解其范圍？ ?過錯(cuò)責(zé)任

（2）是否適用過錯(cuò)責(zé)任原則：故意與過失均存在義務(wù)這一前提條件；（3）經(jīng)營(yíng)者是否負(fù)有保障他人不受第三人侵權(quán)的義務(wù)？

（4）這種義務(wù)在合同關(guān)系中是否存在？在法律強(qiáng)行規(guī)定中是否存在？（5）法律規(guī)定一種義務(wù)應(yīng)具備什么條件？

2、法律義務(wù)規(guī)定的條件與標(biāo)準(zhǔn)

（1）分析前提：權(quán)利義務(wù)資源有限

權(quán)利義務(wù)的關(guān)系；義務(wù)與自由的關(guān)系；資源有限下條件與標(biāo)準(zhǔn)的意義；（2）義務(wù)正當(dāng)性要求

義務(wù)目的正當(dāng)性：為了社會(huì)整體利益；用盡了其他可能的手段；

義務(wù)程度正當(dāng)性：符合社會(huì)成員的平均水平與要求；

義務(wù)救濟(jì)正當(dāng)性：任何義務(wù)的規(guī)定均應(yīng)賦予相應(yīng)的利益與權(quán)利補(bǔ)償；（3）義務(wù)可行性要求

現(xiàn)實(shí)中義務(wù)未能得到履行的原因：本身性質(zhì)（如宗教信仰）、落后觀念（如計(jì)劃生育）、主體能力（如主體是否能夠加以控制）、利益驅(qū)使 ；

此種原因能否通過法律手段加以消除；（4）義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)

社會(huì)成員能力的平均水平；

3、結(jié)論

（1）經(jīng)營(yíng)者應(yīng)以報(bào)警、采取力所能及的行為措施為附隨義務(wù)；（2）受害人的損害可以獲得相應(yīng)的法律救濟(jì)；

（3）關(guān)于保險(xiǎn)的解決辦法——建議推行強(qiáng)制保險(xiǎn)，但其實(shí)質(zhì)是消費(fèi)者承擔(dān)成本；（4）最高人民法院司法解釋征求意見稿的規(guī)定與部分學(xué)者的觀點(diǎn)：

最高法院關(guān)于審理侵權(quán)人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋（征求意見稿）

第八條

從事住宿、餐飲、娛樂等向社會(huì)公眾開放的營(yíng)業(yè)或者其他社會(huì)活動(dòng)的人，對(duì)相關(guān)公眾未盡合理限度范圍內(nèi)的安全注意義務(wù)，致使他人遭受人身損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

未盡安全注意義務(wù)與第三人侵權(quán)發(fā)生競(jìng)合，造成損害結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)首先由第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。如第三人下落不明或者第三人沒有能力承擔(dān)賠償責(zé)任的，負(fù)有安全注意義務(wù)的人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

人民法院可以根據(jù)案件事實(shí)和當(dāng)事人的請(qǐng)求，列負(fù)有安全注意義務(wù)的人為被告，或者列第三人和負(fù)有安全注意義務(wù)的人為共同被告。列共同被告的情形，判決書主文應(yīng)當(dāng)敘明由第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，不足部分由負(fù)有安全注意義務(wù)的人補(bǔ)充賠償。負(fù)有安全注意義務(wù)的人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。

第一款所稱“合理限度范圍內(nèi)的安全注意義務(wù)”，應(yīng)當(dāng)根據(jù)與該營(yíng)業(yè)或者其他社會(huì)活動(dòng)相適應(yīng)的安全保障的必要性和可能性，結(jié)合案件具體情節(jié)予以認(rèn)定 正式稿規(guī)定

第六條從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他社會(huì)活動(dòng)的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身損害，賠償權(quán)利人請(qǐng)求其承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，由實(shí)施侵權(quán)行為的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任后，可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的，應(yīng)當(dāng)將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。

三、消費(fèi)者訴訟權(quán)

－－濫用訴權(quán)的研究

案例

原告佘忠民，男，38歲，系湖南株州市的一名執(zhí)業(yè)律師。

被告，廣州鐵路（集團(tuán)）公司客運(yùn)公司。

原告訴稱：2002年３月25日，原告從株洲乘坐廣州至常德的Ｋ510次列車至長(zhǎng)沙，補(bǔ)票時(shí)，補(bǔ)票員收了其7元的票款，其中票價(jià)6元，手續(xù)費(fèi)1元。事后，原告對(duì)6元的票價(jià)心有疑問，于當(dāng)年４月16日去信咨詢、投訴，19日，鐵路方面回復(fù)，株洲至長(zhǎng)沙客票為5.5元，加手續(xù)費(fèi)１元，合計(jì)應(yīng)為6.5元，補(bǔ)票員多收了0,5元，為表示歉意，多收的票款給予退還。這以后，原告又幾次乘坐Ｋ510次列車，發(fā)現(xiàn)列車依舊是按7元補(bǔ)票。為維護(hù)自己和其他旅客的權(quán)益，原告起訴被告要求返還多收的補(bǔ)票款0.5元，并在湘粵兩省主要新聞媒體向其賠禮道歉，同時(shí)另行賠償其精神損失人民幣2萬元。

長(zhǎng)沙鐵路運(yùn)輸法院經(jīng)審查，作出了不予受理的裁定。據(jù)報(bào)載，該院立案庭的解釋是，事情發(fā)生后，被告方對(duì)該次列車多收票款的行為進(jìn)行了處理和整頓，同時(shí)先后多次派員專程到株州和原告聯(lián)系，將多收的票款退還，對(duì)其監(jiān)督行為表示感謝，并向原告提出聘請(qǐng)其為行風(fēng)監(jiān)督員的邀請(qǐng)。而原告拒絕接受被告的主動(dòng)協(xié)商，其訴訟請(qǐng)示隱含?°炒作?±成份，屬于濫用訴訟權(quán)利。故該起訴不符合訴訟經(jīng)濟(jì)的原則和立法精神，裁定不予受理（參見吳湘韓：?°法院將對(duì)濫用訴訟權(quán)利

行為慎重立案?±，載《中國(guó)青年報(bào)》，200210月9日）。

?因不服長(zhǎng)鐵法院民事裁定，佘忠民向廣州鐵路運(yùn)輸中級(jí)法院上訴，認(rèn)為起訴是否受理，應(yīng)當(dāng)依《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第108條規(guī)定進(jìn)行審查，一審法院沒有認(rèn)定上訴人的起訴與該規(guī)定不符之處，無法令上訴人心服口服。

2003年2月，廣州鐵路運(yùn)輸中級(jí)法院作出裁定：撤銷長(zhǎng)沙鐵路運(yùn)輸法院一審不予受理的裁定；本案由長(zhǎng)沙鐵路運(yùn)輸法院立案受理。目前案件正在審理當(dāng)中。

第三節(jié) 價(jià)格法 引言：?jiǎn)栴}的思考

?教材中《價(jià)格法》的體系位置及其理由 ?《價(jià)格法》篇章結(jié)構(gòu)及其理由

?《價(jià)格法》與消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)之間的關(guān)系

消費(fèi)者問題主要表現(xiàn)在信息、價(jià)格、質(zhì)量等

一、《價(jià)格法》的法律性質(zhì)

1、價(jià)格在經(jīng)濟(jì)生活中的作用

傳遞資源配置的信號(hào)，是權(quán)利交易的衡量標(biāo)準(zhǔn)。

2、價(jià)格在經(jīng)濟(jì)生活中存在的問題

（1）宏觀：價(jià)格不能反映價(jià)值，誤導(dǎo)市場(chǎng)資源配置；導(dǎo)致宏觀經(jīng)濟(jì)的失控（2）中觀：利用價(jià)格手段進(jìn)行各種損害競(jìng)爭(zhēng)者的行為；（3）微觀：價(jià)格信息存在欺詐等；

3、價(jià)格法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系

（1）立法宗旨：“規(guī)范價(jià)格行為，發(fā)揮價(jià)格合理配置資源的作用，穩(wěn)定市場(chǎng)價(jià)格總水平，保護(hù)消費(fèi)者與經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展?！保ā秲r(jià)格法》第1條）

（2）法律結(jié)構(gòu)：經(jīng)營(yíng)者的價(jià)格行為、政府的定價(jià)行為、價(jià)格總水平調(diào)控、價(jià)格監(jiān)督檢查、法律責(zé)任等七章

（3）主體：經(jīng)營(yíng)者、消費(fèi)者、政府；第37條的分析：“消費(fèi)者組織、職工價(jià)格監(jiān)督組織、居民委員會(huì)、村民委員會(huì)等組織以及消費(fèi)者，有權(quán)對(duì)價(jià)格行為進(jìn)行社會(huì)監(jiān)督。政府價(jià)格主管部門應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮群眾的價(jià)格監(jiān)督作用。新聞單位有權(quán)進(jìn)行價(jià)格輿論監(jiān)督?！?/p>

4、結(jié)論：價(jià)格法是典型的經(jīng)濟(jì)法

二、消費(fèi)者權(quán)益的價(jià)格法保護(hù)

引言：案例討論

三個(gè)大學(xué)生對(duì)餐館燈箱廣告中對(duì)國(guó)家公務(wù)員的優(yōu)惠，認(rèn)為是對(duì)非公務(wù)員包括自己的歧視，侵犯了公民的平等權(quán)，并給自己帶來了傷害，故向法院起訴，要求退款、賠禮道歉并撤除該廣告。法院最終以“經(jīng)營(yíng)者沒有強(qiáng)迫消費(fèi)者消費(fèi)，平等權(quán)沒有受到侵犯”、“對(duì)不同消費(fèi)者采用不同價(jià)格，是適應(yīng)市場(chǎng)需要的競(jìng)爭(zhēng)手段，沒有違反法律的規(guī)定”兩個(gè)理由，駁回其關(guān)于退款和賠禮道歉的要求，但認(rèn)為該廣告確實(shí)帶來了負(fù)面影響，“同時(shí)也給社會(huì)的其他消費(fèi)群體以不良感受”，應(yīng)予拆除。

第一種觀點(diǎn)

經(jīng)營(yíng)者沒有強(qiáng)迫消費(fèi)者消費(fèi)，平等權(quán)沒有受到侵犯；對(duì)不同的消費(fèi)者采取不同的價(jià)格，是適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需要的競(jìng)爭(zhēng)手段，沒有違反法律的規(guī)定；但該廣告確實(shí)帶來了負(fù)面的影響，同時(shí)也給社會(huì)的其他消費(fèi)群體以不良感受，應(yīng)予拆除。

第二種觀點(diǎn)

經(jīng)營(yíng)者對(duì)不同的職業(yè)施以差別對(duì)待，而且沒有合乎道德和社會(huì)進(jìn)步的積極理由，應(yīng)當(dāng)視為侵犯了公民的平等權(quán)，且這一侵權(quán)給當(dāng)事帶來了一定的傷害。

第三種觀點(diǎn)

退款、賠禮道歉是民事請(qǐng)求，而撤除廣告則屬于行政管理的請(qǐng)求。而前者并未侵犯平等權(quán)（即一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方）；而后者侵害的是社會(huì)公共道德和公序良俗，由于廣告涉

及眾多消費(fèi)者的合法權(quán)益，影響到不特定的多數(shù)人即非公務(wù)員群體的利益涉及公共的利益，因此對(duì)廣告行為監(jiān)管，屬于行政管理范疇。

本案的經(jīng)濟(jì)法研究課題

1、現(xiàn)實(shí)總結(jié)

總結(jié)、歸納與類型化現(xiàn)實(shí)生活中人們普遍予以接受的優(yōu)惠措施中的主體與理由。軍人、學(xué)生、教授、殘疾人、老年人、兒童；外商投資企業(yè)的稅收優(yōu)惠；老少邊窮地區(qū)的政策優(yōu)惠（包括稅收優(yōu)惠與國(guó)家補(bǔ)貼）；賦予優(yōu)惠者主體特征。

2、理論歸納

歧視與優(yōu)惠的理論研究

（一）法律規(guī)定分析 《價(jià)格法》第14條

經(jīng)營(yíng)者不得有下列不正當(dāng)價(jià)格行為：

?相互串通，操縱市場(chǎng)價(jià)格，損害其他經(jīng)營(yíng)者或者消費(fèi)者的合法權(quán)益；

?在依法降價(jià)處理鮮活商品、季節(jié)性商品、積壓商品等商品外，為了排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手或者獨(dú)占市場(chǎng)，以低于成本的價(jià)格傾銷，擾亂正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)秩序，損害國(guó)家利益或者其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益； ?捏造、散布漲價(jià)信息，哄抬價(jià)格，推動(dòng)商品價(jià)格過高上漲的；

?利用虛假的或者使人誤解的價(jià)格手段，誘騙消費(fèi)者或者其他經(jīng)營(yíng)者與其進(jìn)行交易； ?提供相同商品或者服務(wù)，對(duì)具有同等交易條件的其他經(jīng)營(yíng)者實(shí)行價(jià)格歧視；

?采取抬高等級(jí)或者壓低等級(jí)等手段收購、銷售商品或者提供服務(wù)，變相提高或者壓低價(jià)格； ?違反法律、法規(guī)的規(guī)定牟取暴利；

?法律、行政法規(guī)禁止的其他不正當(dāng)價(jià)格行為。

（二）價(jià)格違法行為的類型化研究

?經(jīng)營(yíng)者之間的關(guān)系：壟斷與不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為（第一、二、五種行為）?經(jīng)營(yíng)者與消費(fèi)者之間的關(guān)系：價(jià)格欺詐行為（第四、六種行為）?經(jīng)營(yíng)者與社會(huì)的關(guān)系：擾亂市場(chǎng)秩序（第三種行為）?特殊行為：牟取暴利（是否屬于損害消費(fèi)者權(quán)益？）

（三）牟取暴利研究 引言

（1）字義解釋

牟：力求得到;目的在于 [seek;obtain] 牟?。褐\取,尤指以不正當(dāng)?shù)幕蚍欠ǖ氖侄稳〉媒疱X

暴利： 用不正當(dāng)手段在短時(shí)間內(nèi)獲得的巨額利潤(rùn)（2）法律規(guī)定

《價(jià)格法》（1997年）、國(guó)家計(jì)委《制止牟取暴利的暫行規(guī)定》（1995年）均未作規(guī)定。（3）問題的背景

（4）研究思路：暴利是否合法－－何以產(chǎn)生暴利－－何以獲得巨額利潤(rùn)－－利潤(rùn)的產(chǎn)生－－價(jià)格的本質(zhì)

1、生活現(xiàn)象觀察：

紅燈籠拍賣、礦泉水價(jià)格現(xiàn)象

2、價(jià)格的兩種不同認(rèn)識(shí)

（1）客觀價(jià)格論（勞動(dòng)價(jià)值論）：價(jià)值決定價(jià)格；價(jià)值是社會(huì)平均必要?jiǎng)趧?dòng)時(shí)間；因此價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)是客觀的；

（2）主觀效用論：價(jià)格取決于不同主體的主觀效用評(píng)價(jià)

3、法律的規(guī)定

（1）思路與邏輯：禁止暴利－－允許合理利潤(rùn)－－測(cè)定與公布合理價(jià)格－－確定合理價(jià)格的制

定規(guī)則、合理的利潤(rùn)率、差價(jià)率（2）《暫行規(guī)定》第五條

“商品的價(jià)格和服務(wù)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)（以下統(tǒng)稱價(jià)格），應(yīng)當(dāng)符合下列要求：

（一）某一商品或者服務(wù)的價(jià)格水平不超過同一地區(qū)、同一期間、同一檔次、同種商品或者服務(wù)的市場(chǎng)平均價(jià)格的合理幅度；

（二）某一商品或者服務(wù)的差價(jià)率不超過同一地區(qū)、同一期間、同一檔次、同種商品或者服務(wù)的平均差價(jià)率的合理幅度；

（三）某一商品或者服務(wù)的利潤(rùn)率不超過同一地區(qū)、同一期間、同一檔次、同種商品或者服務(wù)的平均利潤(rùn)率的合理幅度。但是，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者通過改善經(jīng)營(yíng)管理，運(yùn)用新技術(shù)，降低成本，提高效益而實(shí)現(xiàn)的利潤(rùn)率除外。（3）《暫行規(guī)定》第六條

“商品或者服務(wù)的市場(chǎng)平均價(jià)格、平均差價(jià)率、平均利潤(rùn)率以其社會(huì)平均成本為基礎(chǔ)測(cè)定。商品或者服務(wù)的市場(chǎng)平均價(jià)格、平均差價(jià)率、平均利潤(rùn)率的合理幅度，按照其與國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的關(guān)系或者與居民生活的密切程度，市場(chǎng)供求狀況和不同行業(yè)、不同環(huán)節(jié)、不同商品或者服務(wù)的特點(diǎn)規(guī)定?！保?）《暫行規(guī)定》第七條

“商品和服務(wù)的市場(chǎng)平均價(jià)格、平均差價(jià)率、平均利潤(rùn)率及其合理幅度，由省、自治區(qū)、直轄市的人民政府價(jià)格管理部門會(huì)同有關(guān)業(yè)務(wù)主管部門，按照國(guó)務(wù)院價(jià)格主管部門的規(guī)定測(cè)定和規(guī)定，并予以公布；省、自治區(qū)、直轄市人民政府價(jià)格管理部門也可以根據(jù)需要，授權(quán)市、縣人民政府價(jià)格管理部門測(cè)定和規(guī)定與居民生活有密切關(guān)系的部分商品和服務(wù)的市場(chǎng)平均價(jià)格、平均差價(jià)率、平均利潤(rùn)率及其合理幅度，并予以公布?！?/p>

4、結(jié)論

（1）此種規(guī)定的不現(xiàn)實(shí)性：高昂的管理與監(jiān)督成本；（2）此種規(guī)定的理論基礎(chǔ)：客觀價(jià)格論與政府萬能論；（3）牟取暴利的法律調(diào)整

－－法律只能規(guī)定價(jià)格行為本身，而不能規(guī)定價(jià)格結(jié)果； －－價(jià)格結(jié)果只能由市場(chǎng)來決定，由主觀的效用評(píng)價(jià)與客觀的供求關(guān)系決定，其最終結(jié)果由勞動(dòng)價(jià)值決定；

－－市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下的暴利是客觀存在的，應(yīng)予以確認(rèn)，只要競(jìng)爭(zhēng)的正常的、手段是合法的，并通過稅收等方式加以調(diào)節(jié)。其原因是利益的復(fù)雜性。

－－法律調(diào)整的核心是市場(chǎng)秩序，包括消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)與公平、自由競(jìng)爭(zhēng)的維護(hù) －－其它啟示

（四）價(jià)格歧視

案例討論

“博士3折，碩士4折，博士研究生5折，碩士研究生6折，重點(diǎn)本科7折，如果沒有大專以上文憑，對(duì)不起，本店概不打折?！苯?，西南交大附近一服裝店貼出這樣一則告示。一位學(xué)生蘇燕看中了店里的一件黑色毛衣，毛衣標(biāo)價(jià)120元，但她身上只帶了60元。她要求老板娘打個(gè)5折。老板娘看過她的學(xué)生證后，指著墻上貼著的打折規(guī)則告訴她，由于她只是個(gè)本科生，不能享受這樣的折扣。

蘇燕很想不通：“憑什么學(xué)歷低點(diǎn)買衣服就要貴點(diǎn)？”她認(rèn)為老板娘是在搞學(xué)歷歧視，因?yàn)閷W(xué)歷并不能代表一個(gè)人身份的高低，不能以此決定一個(gè)人該受到什么樣的待遇。成都劉范楊張律師事務(wù)所范安彬律師認(rèn)為，法律上雖然沒有明文規(guī)定不能以學(xué)歷作為折扣高低的標(biāo)準(zhǔn)，但該服裝店的促銷手段已經(jīng)涉嫌消費(fèi)歧視。根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》有關(guān)規(guī)定，不管是商家還是經(jīng)營(yíng)者，都不得以任何方式進(jìn)行消費(fèi)歧視。

三、其他價(jià)格法律制度

（一）價(jià)格法中的宏觀調(diào)控制度

1、價(jià)格種類

政府定價(jià)、政府指導(dǎo)價(jià)、市場(chǎng)調(diào)節(jié)價(jià)

2、宏觀調(diào)控措施

（1）重要商品儲(chǔ)備制度（2）價(jià)格調(diào)節(jié)基金制度（3）價(jià)格監(jiān)測(cè)制度

（4）價(jià)格干預(yù)措施：限定差價(jià)率、規(guī)定限價(jià)、提價(jià)申報(bào)制度、調(diào)價(jià)備案制度（5）緊急措施：集中定價(jià)權(quán)限、部分或全面凍結(jié)價(jià)格

（二）價(jià)格聽證制度

1、概念

價(jià)格決策聽證，是指制定（包括調(diào)整，下同）實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)或者政府定價(jià)的重要商品和服務(wù)價(jià)格前，由政府價(jià)格主管部門組織社會(huì)有關(guān)方面，對(duì)制定價(jià)格的必要性、可行性進(jìn)行論證。聽證的主要形式是聽證會(huì)。

2、基本內(nèi)容（1）主體：

主持人：政府價(jià)格部門負(fù)責(zé)人

聽證代表：經(jīng)營(yíng)者代表、消費(fèi)者代表、政府部門代表；

經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、法律等方面的專家學(xué)者；

代表由政府價(jià)格主管部門聘請(qǐng)

3、法理討論：程序的意義（1）保障實(shí)體內(nèi)容

實(shí)體權(quán)利需要程序加以落實(shí)與保障（2）實(shí)體決策正當(dāng)化

獲得一種合法性，南京公交車案件（3）解決實(shí)體決策的難題

分蛋糕；法院審判實(shí)踐中的競(jìng)價(jià)制度；商標(biāo)抽簽；（4）程序的獨(dú)立價(jià)值：人格尊嚴(yán)

第四節(jié) 廣告法

提出的問題

一、廣告法的性質(zhì)

問題思考

?招聘廣告是否屬于廣告法的調(diào)整范圍？ ?征婚廣告是否屬于廣告法的調(diào)整范圍？ ?公益廣告？

?光頭廣告、賣臉廣告？ ?法律應(yīng)如何調(diào)整？

?為什么不能適用廣告法的調(diào)整？

1、廣告的概念與法律性質(zhì)

（1）概念：是指商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費(fèi)用，通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務(wù)的商業(yè)廣告。（2）民法上的性質(zhì)：邀請(qǐng)要約

（3）經(jīng)濟(jì)法上的性質(zhì)：消費(fèi)者獲得信息的主要渠道；

（4）結(jié)論：個(gè)體與社會(huì)整體角度的區(qū)別立場(chǎng)；事后救濟(jì)與事前整體預(yù)防的區(qū)別；產(chǎn)品質(zhì)量法與

產(chǎn)品責(zé)任法的區(qū)別。

（5）理論延伸：格式邀請(qǐng)要約？

2、廣告涉及的法律主體

（1）廣告主：是指為推銷商品或者提供服務(wù)，自行或者委托他人設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布廣告的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人。

（2）廣告經(jīng)營(yíng)者

“廣告經(jīng)營(yíng)者”：是指受委托提供廣告設(shè)計(jì)、制作、代理服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人。

“廣告發(fā)布者”：是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營(yíng)者發(fā)布廣告的法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織。

（3）消費(fèi)者：廣告的接受者（4）廣告監(jiān)管者

A－－為何廣告需要監(jiān)管：消費(fèi)者利益；正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)秩序；因此關(guān)系著社會(huì)整體利益；無法依賴相關(guān)主體的自我約束與自律。

B－－如何進(jìn)行監(jiān)管：事前審查；事中檢查；事后處罰； C－－難題：非法進(jìn)入者的監(jiān)管難題；監(jiān)管主體多元化。

（5）其他相關(guān)主體：社會(huì)團(tuán)體或者其他組織，在虛假廣告中向消費(fèi)者推薦商品或者服務(wù)，使消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任。（第38條）

3、廣告法的調(diào)整對(duì)象

（1）廣告主體相互之間的關(guān)系：既包括廣告主與廣告經(jīng)營(yíng)者之間的關(guān)系（合同關(guān)系），又包括廣告主與廣告主相互之間的關(guān)系（競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，如貶低同行），還包括廣告經(jīng)營(yíng)者相互之間的關(guān)系（競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，如回扣）；

（2）廣告主體與消費(fèi)者之間的關(guān)系：從事虛假廣告，提供虛假信息；（3）廣告監(jiān)管主體與廣告主體之間的關(guān)系：監(jiān)管關(guān)系

二、廣告的法律規(guī)則

（一）廣告的基本法律原則

1、真實(shí)原則

（1）原因：廣告的性質(zhì)與任務(wù)決定；（2）表現(xiàn)：正面規(guī)定（第3、9、10條）；反面規(guī)定（廣告不得虛假，第4、11條）；（3）問題討論：真實(shí)的表現(xiàn)問題；消極真實(shí)的問題；法律真實(shí)與藝術(shù)夸大之間的關(guān)系。

案例：“白麗香皂，今年二十，明年十八”的真實(shí)性問題；“巨人巨不肥，一天減一斤”的真實(shí)性問題。

2、合法原則

（1）表現(xiàn)： “廣告應(yīng)當(dāng)真實(shí)、合法”（《廣告法》第3條）、“從事廣告活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī) ”（《廣告法》第5條）

（2）“合法”之“法”：當(dāng)是指其他領(lǐng)域法律對(duì)于廣告之商品、服務(wù)內(nèi)容之法律強(qiáng)制性規(guī)定，不應(yīng)包含《廣告法》本身，否則其他原則將沒有任何意義與必要。（3）理論引申：如何對(duì)待法律條文中的“法”？

《民法通則》第37條：“法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件

（一）依法成立；……”

3、誠(chéng)實(shí)信用與公序良俗原則（1）法條規(guī)定

第五條：“廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者從事廣告活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，遵循公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則。”

第三條：“廣告應(yīng)當(dāng)真實(shí)、合法，符合社會(huì)主義精神文明建設(shè)的要求?！?/p>

第七條：“廣告內(nèi)容應(yīng)當(dāng)有利于人民的身心健康，促進(jìn)商品和服務(wù)質(zhì)量的提高，保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，遵守社會(huì)公德和職業(yè)道德，維護(hù)國(guó)家的尊嚴(yán)和利益?！?/p>

（2）具體體現(xiàn)：各種廣告規(guī)則

（二）廣告的具體規(guī)則

1、正面要求

（1）廣告內(nèi)容清楚明白

“廣告中對(duì)商品的性能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、價(jià)格、生產(chǎn)者、有效期限、允諾或者對(duì)服務(wù)的內(nèi)容、形式、質(zhì)量、價(jià)格、允諾有表示的，應(yīng)當(dāng)清楚、明白。廣告中表明推銷商品、提供服務(wù)附帶贈(zèng)送禮品的，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明贈(zèng)送的品種和數(shù)量?！保ǖ?條）

（2）數(shù)據(jù)內(nèi)容的真實(shí)準(zhǔn)確

廣告使用數(shù)據(jù)、統(tǒng)計(jì)資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語，應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確，并表明出處。（第10條）

（3）專利的真實(shí)性與明確性

廣告中涉及專利產(chǎn)品或者專利方法的，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明專利號(hào)和專利種類。未取得專利權(quán)的，不得在廣告中謊稱取得專利權(quán)。禁止使用未授予專利權(quán)的專利申請(qǐng)和已經(jīng)終止、撤銷、無效的專利做廣告。（第11條）（4）廣告的可識(shí)別性

廣告應(yīng)當(dāng)具有可識(shí)別性，能夠使消費(fèi)者辨明其為廣告。大眾傳播媒介不得以新聞報(bào)道形式發(fā)布廣告。通過大眾傳播媒介發(fā)布的廣告應(yīng)當(dāng)有廣告標(biāo)記，與其他非廣告信息相區(qū)別，不得使消費(fèi)者產(chǎn)生誤解。（第12條）

2、禁止性條款

問題討論

?人體彩繪廣告的合法性；

?江蘇某酒廠“江蘇省人民政府宴會(huì)指定用酒”廣告的合法性； ?包子店打出的“本店包子絕對(duì)不含毒鼠強(qiáng)”的廣告牌合法性

（1）維護(hù)社會(huì)整體利益的禁止性條款：第7、第8條

A、國(guó)家尊嚴(yán)

?使用中華人民共和國(guó)國(guó)旗、國(guó)徽、國(guó)歌； ?使用國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的名義； B、公序良俗

?使用國(guó)家級(jí)、最高級(jí)、最佳等用語；

?妨礙社會(huì)安定和危害人身、財(cái)產(chǎn)安全，損害社會(huì)公共利益； ?妨礙社會(huì)公共秩序和違背社會(huì)良好風(fēng)尚；

?含有淫穢、迷信、恐怖、暴力、丑惡的內(nèi)容； ?含有民族、種族、宗教、性別歧視的內(nèi)容； ?妨礙環(huán)境和自然資源保護(hù)；

?損害未成年人和殘疾人的身心健康

C、其他：法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他情形。（2）維護(hù)競(jìng)爭(zhēng)秩序

廣告不得貶低其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的商品或者服務(wù)。（第12條）（3）藥品廣告的特殊規(guī)則

藥品、醫(yī)療器械廣告不得有下列內(nèi)容：

（一）含有不科學(xué)的表示功效的斷言或者保證的；

（二）說明治愈率或者有效率的；

（三）與其他藥品、醫(yī)療器械的功效和安全性比較的；

（四）利用醫(yī)藥科研單位、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者專家、醫(yī)生、患者的名義和形象作證明的；

（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他內(nèi)容。（第14條）

立法背景決定了此條在廣告法中的地位

三、廣告的法律調(diào)整

1、違法廣告的種類

（1）狹義違法廣告

損害國(guó)家與社會(huì)整體利益，雖然廣告內(nèi)容可能是真實(shí)的或者與真實(shí)性無關(guān)（如“玩美女人”廣告）。

（2）侵權(quán)廣告

一是侵犯他人的姓名權(quán)、肖像權(quán)、著作權(quán)，雖然廣告內(nèi)容是真實(shí)的；

二是損害其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，如商品聲譽(yù)、商業(yè)信譽(yù)、商標(biāo)專用權(quán)等，雖然廣告內(nèi)容可能是真實(shí)的；

（3）虛假廣告

2、違法廣告的法律責(zé)任

（1）狹義違法廣告的法律責(zé)任

?案例討論：佳能產(chǎn)品廣告中的民事索賠問題 ?承擔(dān)行政法律責(zé)任，第39條；

?研究之一：對(duì)于此類違法廣告，消費(fèi)者能否追究其民事責(zé)任？

?研究之二：消費(fèi)者能否針對(duì)廣告監(jiān)管部門的行政不作為（不予行政處罰）提起行政訴訟？（2）侵權(quán)廣告的法律責(zé)任

?依照相應(yīng)的法律規(guī)定追究民事責(zé)任?！皬V告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反本法規(guī)定，有下列侵權(quán)行為之一的，依法承擔(dān)民事責(zé)任：在廣告中損害未成年人或者殘疾人的身心健康的；假冒他人專利的；貶低其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的商品或者服務(wù)的；廣告中未經(jīng)同意使用他人名義、形象的；其他侵犯他人合法民事權(quán)益的?！保ǖ谒氖邨l）?關(guān)于特型演員廣告的法律問題；

?民事責(zé)任的具體方式：賠償損失；停止侵權(quán)。?停止侵權(quán)的現(xiàn)實(shí)難題：金湖大橋的問題。

（3）虛假廣告的法律責(zé)任

?民事責(zé)任：第38條

－－廣告主向消費(fèi)者承擔(dān)賠償責(zé)任

－－廣告經(jīng)營(yíng)者明知與應(yīng)知情況下承擔(dān)連帶責(zé)任 －－社會(huì)團(tuán)體或其他組織承擔(dān)連帶責(zé)任 ?行政責(zé)任：第37條

－－廣告主停止發(fā)布、消除影響、罰款

－－廣告經(jīng)營(yíng)者沒收廣告費(fèi)用、罰款、停止廣告業(yè)務(wù) ?刑事責(zé)任：第37條

情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪

第五節(jié) 產(chǎn)品質(zhì)量法

若干事件回放：

美國(guó)環(huán)境保護(hù)署指控杜邦產(chǎn)品存在健康風(fēng)險(xiǎn)

安徽阜陽劣質(zhì)奶粉事件

東芝筆記本電腦事件

三菱汽車安全隱患事件

松下手機(jī)大規(guī)模返修事件

一、產(chǎn)品的概念

美國(guó)《統(tǒng)一產(chǎn)品責(zé)任示范法》指出：“產(chǎn)品是具有真正價(jià)值的、為進(jìn)入市場(chǎng)而生產(chǎn)的，能夠作為組裝整件或者作為部件、零售交付的物品，但人體組織、器官、血液組成成分除外。”該定義用

概括的方式，界定了產(chǎn)品的內(nèi)涵。

《歐共體產(chǎn)品責(zé)任指令》規(guī)定，“產(chǎn)品是指初級(jí)農(nóng)產(chǎn)品和狩獵物以外的所有動(dòng)產(chǎn)，即使已被組合在另一動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)之內(nèi)。初級(jí)農(nóng)產(chǎn)品是指種植業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)產(chǎn)品，不包括經(jīng)過加工的這類產(chǎn)品。產(chǎn)品也包括電?！迸c美國(guó)相比，其所界定的產(chǎn)品范圍略微狹窄。

我國(guó)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定：“產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。建設(shè)工程不適用本法規(guī)定?！?/p>

產(chǎn)品必須具備兩個(gè)條件：首先，必須經(jīng)過加工、制作。這就排除了未經(jīng)過加工的天然品（如原煤、原礦、天然氣、石油等）及初級(jí)農(nóng)產(chǎn)品（如未經(jīng)加工、制作的農(nóng)、林、牧、漁業(yè)產(chǎn)品和獵物）。其次，用于銷售。這是區(qū)分產(chǎn)品責(zé)任法意義上的產(chǎn)品與其它物品的又一重要特征。這樣，非為銷售而加工、制作的物品被排除在外。

建設(shè)工程不適用本法規(guī)定；但是，建設(shè)工程使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，屬于前款規(guī)定的產(chǎn)品范圍的，適用本法規(guī)定 產(chǎn)品范圍的擴(kuò)大

智力產(chǎn)品如書籍、電腦軟件、裝飾裝修設(shè)計(jì)等，若這些產(chǎn)品本身帶有缺陷，也會(huì)給用戶或消費(fèi)者造成不同程度的人身和財(cái)產(chǎn)損害。

如法國(guó)巴黎法院1986年審理了一起因書籍引起的產(chǎn)品責(zé)任案件，該案被告是此書的作者和出版商，作者在書中介紹了野生胡蘿卜的價(jià)值，但對(duì)其外觀沒有詳細(xì)描述，僅簡(jiǎn)單附了張照片。讀者讀了此書后，誤把毒芹認(rèn)作野生胡蘿卜，食用后受到傷害。法院即判決作者和出版商一起對(duì)讀者承擔(dān)責(zé)任。

美國(guó)航空地圖事件

二、產(chǎn)品責(zé)任與產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任之涵義

產(chǎn)品責(zé)任是指產(chǎn)品生產(chǎn)者、銷售者因生產(chǎn)、銷售有缺陷產(chǎn)品致使他人遭受人身傷害、財(cái)產(chǎn)損失所應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。

產(chǎn)品質(zhì)量是指國(guó)家有關(guān)法律法規(guī)、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)以及合同規(guī)定的對(duì)產(chǎn)品適用、安全和其他特性的要求。產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任是指產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者違反了上述要求，給用戶、消費(fèi)者造成損害而應(yīng)依法承擔(dān)的法律后果，包括民事、行政和刑事責(zé)任。其中，承擔(dān)民事責(zé)任分別指承擔(dān)產(chǎn)品瑕疵擔(dān)保責(zé)任和產(chǎn)品侵權(quán)賠償責(zé)任。

產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任與產(chǎn)品責(zé)任既有聯(lián)系，又有區(qū)別 ： 區(qū)別在于：

（1）判定依據(jù)。前者判定依據(jù)包括：默示擔(dān)保、明示擔(dān)保、產(chǎn)品缺陷。只要不符合三項(xiàng)依據(jù)之一，生產(chǎn)者、銷售者就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。后者判定依據(jù)僅指產(chǎn)品存在缺陷，即存在不合理危險(xiǎn)。（2）承擔(dān)責(zé)任的條件。前者只要產(chǎn)品質(zhì)量不符合默示擔(dān)?；蛎魇緭?dān)保之一，無論是否造成實(shí)際損害，都應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。后者承擔(dān)責(zé)任的條件是產(chǎn)品存在缺陷，并且實(shí)際造成了他人人身傷害、財(cái)產(chǎn)損失。

（3）責(zé)任的性質(zhì)。前者包括產(chǎn)品瑕疵擔(dān)保責(zé)任和產(chǎn)品侵權(quán)賠償責(zé)任，其中產(chǎn)品瑕疵擔(dān)保責(zé)任屬于合同責(zé)任。而后者僅指侵權(quán)責(zé)任。

聯(lián)系：產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任包含產(chǎn)品責(zé)任，即產(chǎn)品侵權(quán)賠償責(zé)任。

三、瑕疵與缺陷

廣義地說，產(chǎn)品不符合其應(yīng)當(dāng)具有的質(zhì)量要求，即構(gòu)成瑕疵。狹義地說，瑕疵僅指一般性的質(zhì)量問題，如產(chǎn)品的外觀、使用性能等。

缺陷是指產(chǎn)品有較大的質(zhì)量問題。

但我國(guó)立法未對(duì)瑕疵作出明確界定。

我國(guó)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第34條規(guī)定：“缺陷是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財(cái)產(chǎn)安全的不合理危險(xiǎn)；產(chǎn)品有保障人體健康，人身、財(cái)產(chǎn)安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，是指不符合該標(biāo)準(zhǔn)。”

《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中所稱“瑕疵”的外延更廣。該法第22條第1 款規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)保障

在正常使用商品或者接受服務(wù)的情況下其提供的商品或者服務(wù)應(yīng)當(dāng)具有的質(zhì)量、性能、用途和有效期限；但消費(fèi)者在購買該商品或者接受該服務(wù)前已經(jīng)知道其存在瑕疵的除外?！薄逗贤ā返?69條、第191條、第370條、第417條均使用了“瑕疵”這一術(shù)語。

美國(guó)《統(tǒng)一產(chǎn)品責(zé)任示范法》將缺陷分為：制造缺陷、設(shè)計(jì)缺陷、警示缺陷和說明缺陷。對(duì)缺陷的判別采“消費(fèi)者期待”標(biāo)準(zhǔn)和“風(fēng)險(xiǎn)和利益平衡”標(biāo)準(zhǔn)。實(shí)踐中，經(jīng)常將兩標(biāo)準(zhǔn)結(jié)合起來運(yùn)用。有人認(rèn)為，在美國(guó)判斷缺陷的具體判斷標(biāo)準(zhǔn)實(shí)際上有三種：一是成本和效益標(biāo)準(zhǔn)；二是消費(fèi)者期待標(biāo)準(zhǔn)；三是兼顧成本與效益和消費(fèi)者期待標(biāo)準(zhǔn)的混合標(biāo)準(zhǔn)。

《歐共體產(chǎn)品責(zé)任指令》規(guī)定：“考慮如下情況，如果產(chǎn)品不能提供人們有權(quán)期待的安全，即屬于缺陷產(chǎn)品?！逼鋵⑷毕莸亩x建立在產(chǎn)品的安全性之上，表明了產(chǎn)品嚴(yán)格責(zé)任的立法基礎(chǔ)。

兩者的共同之處在于：第一，都是不符合產(chǎn)品質(zhì)量要求；第二，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任（但對(duì)瑕疵，經(jīng)營(yíng)者作出了明確的說明或者用戶、消費(fèi)者在購買該產(chǎn)品前已經(jīng)知道的除外）。兩者的區(qū)別在于：

第一，在程度上：一小一大，或者說一輕一重。

第二，可否接受：對(duì)于瑕疵，用戶、消費(fèi)者已經(jīng)知道的，可以自行決定是否接受；對(duì)于缺陷，原則上不應(yīng)接受。

第三，向誰索賠；對(duì)于瑕疵，直接向銷售者要求賠償（該第銷售者賠償后，其還可以向負(fù)有責(zé)任的生產(chǎn)者或者其他銷售者追償）；對(duì)于缺陷，可以向銷售者，也可以向生產(chǎn)者要求賠償（生產(chǎn)者、銷售者之間可以根據(jù)實(shí)際責(zé)任情況向?qū)Ψ阶穬敚?/p>

第四，賠償?shù)姆绞剑簩?duì)于瑕疵，由銷售者依照法律規(guī)定或者合同約定，負(fù)責(zé)修理、更換、退貨以至賠償損失；對(duì)于缺陷，以損害賠償為原則。

第五，訴訟時(shí)效：出售質(zhì)量不合格產(chǎn)品的商品未聲明的，訴訟時(shí)效期間為一年；因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)?，訴訟時(shí)效期間為二年。缺陷的種類：

制造缺陷

顧名思義，是由于制造過程出現(xiàn)問題而產(chǎn)生的缺陷。在美國(guó)目前的產(chǎn)品責(zé)任領(lǐng)域，制造缺陷井非一個(gè)有很大爭(zhēng)議的問題。一旦歸責(zé)原則從疏忽責(zé)任變成嚴(yán)格責(zé)任，免除了原告對(duì)于被告疏忽的證明負(fù)擔(dān)，制造缺陷的案件就變得相對(duì)容易起來

設(shè)計(jì)缺陷

設(shè)計(jì)缺陷是產(chǎn)品設(shè)計(jì)本身存在的缺陷。警告缺陷

對(duì)產(chǎn)品或者其包裝上的標(biāo)識(shí)的要求，四、關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任主體

單一主體說。以《歐共體產(chǎn)品責(zé)任指令》為代表，認(rèn)定產(chǎn)品生產(chǎn)者為產(chǎn)品責(zé)任承擔(dān)者，并對(duì)生產(chǎn)者做擴(kuò)大解釋，以涵蓋銷售者、進(jìn)口商等責(zé)任人。

復(fù)合主體說。以美國(guó)為代表，認(rèn)定產(chǎn)品制造者或銷售者為產(chǎn)品責(zé)任人，并分別界定其范圍。美國(guó)的產(chǎn)品責(zé)任法關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任主體規(guī)定的范圍要廣得多。

我國(guó)產(chǎn)品責(zé)任主體與各國(guó)基本一致，即包括生產(chǎn)者和銷售者，但沒有對(duì)其范圍作出規(guī)定。在確定產(chǎn)品缺陷責(zé)任時(shí)，規(guī)定采用不同的歸責(zé)原則。對(duì)生產(chǎn)者采用嚴(yán)格責(zé)任，對(duì)銷售者則實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任。

五、產(chǎn)品責(zé)任歸責(zé)原則 1.合同責(zé)任原則 2.過錯(cuò)責(zé)任原則

英美法中的疏忽責(zé)任理論(Negligence Liability)疏忽責(zé)任是指，由于生產(chǎn)者和銷售者的疏忽，造成產(chǎn)品缺陷，致使消費(fèi)者的人身或財(cái)產(chǎn)遭受損害。對(duì)此，生產(chǎn)者和銷售者應(yīng)對(duì)其疏忽承擔(dān)責(zé)任。(1)被告有盡到合理注意(Reasonable Care)的義務(wù)；(2)被告違背了該義務(wù)，即確有疏忽之處；(3)由于被告的這種疏忽，直接造成了原告的損害。即原告必須證明自己是因產(chǎn)品的缺陷而遭受傷害，而且該項(xiàng)缺陷在產(chǎn)品離開被告的控制時(shí)業(yè)已存在。

要證明某個(gè)產(chǎn)品有缺陷往往很困難，甚至不可能。因此，在訴訟過程中，法官逐漸對(duì)原告采取了減輕舉證責(zé)任的態(tài)度，采用“事實(shí)自我證明”原則(resipsa loquitui，the thing speaks for itself)。

擔(dān)保責(zé)任理論(Wananty liability)擔(dān)保責(zé)任是指，因產(chǎn)品有缺陷，銷售者或生產(chǎn)者違反了對(duì)貨物明示或由法律規(guī)定的默示責(zé)任。在英美法系國(guó)家，這種擔(dān)保責(zé)任分為兩種：一是明示擔(dān)保(Express Warranty)；二是默示擔(dān)保(Implied warranty)。前者是基于當(dāng)事人的意思表示；后者是基于法律上的規(guī)定。

明示擔(dān)保(Warranty)。明示擔(dān)保是產(chǎn)品的生產(chǎn)者或銷售者對(duì)產(chǎn)品的性能、質(zhì)量或所有權(quán)的一種聲明或陳述。它一般載于產(chǎn)品標(biāo)簽、廣告或使用說明上。如食品罐頭類標(biāo)志所表示的成分，廣告上所記載的特殊功用或效能，說明書上所列的事項(xiàng)等。

默示擔(dān)保(Implied Warranty)。默示擔(dān)保并不取決于銷售者或制造者的口頭或書面表示，而是依法產(chǎn)生的。

無過錯(cuò)責(zé)任原則(Liability without Negligence)嚴(yán)格責(zé)任原則(Strict Liability)只要產(chǎn)品有缺陷，對(duì)消費(fèi)者和使用者具有不合理的危險(xiǎn)，因而使他們?nèi)松碓馐軅拓?cái)產(chǎn)遭到損失，該產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者都應(yīng)對(duì)此負(fù)責(zé)。

格林曼訴尤巴電器產(chǎn)品公司案(Greenman v.Yuba Power Products Inc．)Greenman rule.嚴(yán)格責(zé)任的進(jìn)一步發(fā)展：

選擇責(zé)任說。受害人可以向共同加害人中的一人或數(shù)人提起賠償之訴。

共同責(zé)任說。兩個(gè)以上的被告共同參與。

行業(yè)責(zé)任說。受害人可以將產(chǎn)品的整個(gè)生產(chǎn)部門作為被告并要求其承擔(dān)賠償責(zé)任。要求：第一，產(chǎn)品是按照整個(gè)生產(chǎn)部門的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行生產(chǎn)的；第二，產(chǎn)品的生產(chǎn)是整個(gè)生產(chǎn)部門共同完成的；第三，產(chǎn)品存在缺陷；第四，原告遭受了產(chǎn)品損害；第五，產(chǎn)品缺陷于損害之間有因果關(guān)系。市場(chǎng)份額責(zé)任說。按照被告的產(chǎn)品在市場(chǎng)上所占份額來確定其所應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的大小。這一責(zé)任理論解決了現(xiàn)代社會(huì)大規(guī)模生產(chǎn)所產(chǎn)生的損害問題。

六、抗辯事由 美國(guó)《統(tǒng)一產(chǎn)品責(zé)任示范法》規(guī)定甘冒風(fēng)險(xiǎn)為抗辯事由，即消費(fèi)者發(fā)現(xiàn)了產(chǎn)品缺陷而愿意承受的，生產(chǎn)者不承擔(dān)責(zé)任。同時(shí)規(guī)定，產(chǎn)品的誤用可以成為抗辯的理由。至于“發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)”即將產(chǎn)品投入流通時(shí)的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)之缺陷是否為抗辯理由，多數(shù)州將其作為免責(zé)條件。原告自己的疏忽行為(Plaintiff’s Contributory Negligence)風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)(Assumption of Risk)非正常使用產(chǎn)品(Abnormal Use)特殊敏感性或過敏

《歐共體產(chǎn)品責(zé)任指令》規(guī)定生產(chǎn)者不承擔(dān)責(zé)任的情形有： 未將產(chǎn)品投入流通；

缺陷在產(chǎn)品投入流通時(shí)并不存在；

產(chǎn)品非生產(chǎn)者為銷售或經(jīng)濟(jì)目的而制造或分銷； 為使產(chǎn)品符合強(qiáng)制性法規(guī)而導(dǎo)致缺陷；

產(chǎn)品投入流通時(shí)的科技水平不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在；

零部件制造者能證明缺陷是由于裝有該零部件的產(chǎn)品設(shè)計(jì)或制造者的指示造成?！吨噶睢吠瑫r(shí)規(guī)定，成員國(guó)可對(duì)發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)作為抗辯事由作出保留。

我國(guó)立足自己的國(guó)情，借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，規(guī)定了生產(chǎn)者對(duì)產(chǎn)品缺陷的免責(zé)事由：（1）未將產(chǎn)品投入流通。

（2）產(chǎn)品投入流通時(shí)缺陷尚不存在。

（3）產(chǎn)品投入流通時(shí)的科學(xué)技術(shù)尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在。在判定是否屬于發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，應(yīng)以當(dāng)時(shí)社會(huì)具有的科技水平為依據(jù)，不是依據(jù)生產(chǎn)者掌握的科技水平。如此規(guī)定，有助于鼓勵(lì)科技進(jìn)步，激勵(lì)生產(chǎn)者開發(fā)新產(chǎn)品，使用新技術(shù)，將科技成果轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)生產(chǎn)力。

七、損害賠償

根據(jù)美國(guó)產(chǎn)品責(zé)任法的有關(guān)規(guī)定，美國(guó)產(chǎn)品責(zé)任損害賠償?shù)捻?xiàng)目可包括下列方面：

(一)人身傷害：(1)因肢體傷殘所遭受的痛苦；(2)精神上遭受的痛苦；(3)生活收入的損失以及失去謀生能力的補(bǔ)償；(4)過去和將來必要合理的醫(yī)療費(fèi)用開支。

我國(guó)關(guān)于人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)（最高院解釋）(二)財(cái)產(chǎn)損失

案例：1993年，一個(gè)名叫安德遜的美國(guó)女子駕駛一輛美國(guó)通用汽車公司生產(chǎn)的雪佛萊-馬利布，因尾部被另一輛汽車撞擊，油箱漏油而引起爆炸。她的四個(gè)子女和一個(gè)朋友在事故中被嚴(yán)重?zé)齻７ㄔ号袥Q通用汽車公司向他們支付損害性賠償一億零七百萬美元，懲罰性賠償四十八億美元。這是美國(guó)歷史上，因產(chǎn)品問題引起的責(zé)任事故中，賠償額最高的一起案子。

(三)懲罰性賠償（Punitive Damages）懲罰性賠償，也稱示范性的賠償或報(bào)復(fù)性的賠償，是指由法院所作出的賠償數(shù)額超過實(shí)際損害數(shù)額的賠償，是英美法系在侵權(quán)行為法領(lǐng)域內(nèi)普遍設(shè)立的一種制度，也是在產(chǎn)品責(zé)任立法領(lǐng)域里具有典范意義的《美國(guó)產(chǎn)品責(zé)任法》中一個(gè)富有特色的重要制度。

懲罰性賠償?shù)膬r(jià)值 ：

1、懲罰性賠償與補(bǔ)償性賠償對(duì)消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)。

中國(guó)受大陸法系的影響，認(rèn)為損害賠償無論在侵權(quán)還是契約領(lǐng)域都只能以補(bǔ)償為特征，即補(bǔ)償侵權(quán)行為和違約行為的受害人因侵權(quán)行為和違約行為所造成的財(cái)產(chǎn)損失。這種補(bǔ)償從理論上來說，著意于使受害人得到的補(bǔ)償與其損失基本相當(dāng)，不使其因其損害而獲利，實(shí)現(xiàn)了形式上的公平，但對(duì)于受害人來說，其損害卻并不是補(bǔ)償所能全然彌補(bǔ)的。而且，基于訴訟成本與收益的考慮，受害人對(duì)訴訟就會(huì)心生猶豫。

2、懲罰性賠償可以在生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者、消費(fèi)者之間尋求力量的平衡。

3、懲罰性賠償加強(qiáng)了對(duì)受害人精神損害的賠償。

4、懲罰性賠償對(duì)于企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量提高的促進(jìn)作用。

設(shè)立懲罰性賠償制度的首要目的是為了懲罰與預(yù)防，即懲罰侵權(quán)行為人，使其在侵權(quán)行為中無利可圖，同時(shí)告誡侵權(quán)行為人以及其他人不要再為類似行為。

依據(jù)美國(guó)侵權(quán)法中的“深口袋理論”，只有加大對(duì)其的處罰力度，才能懲戒其對(duì)公眾安全的懈怠，使其為自己的行為付出昂貴代價(jià)，惟其如此，才能為后來者提供教訓(xùn)，遏制侵權(quán)行為的繼續(xù)發(fā)生。

懲罰性賠償?shù)呢?fù)面作用 ：

1、懲罰性賠償存在的合理性問題。

在大陸法系國(guó)家，懲罰性賠償在現(xiàn)存法律中找不到任何依據(jù)。因?yàn)楦鶕?jù)傳統(tǒng)民法觀點(diǎn)，在民事賠償責(zé)任中，受害人就其損害范圍獲得的補(bǔ)償是有充分根據(jù)的，因?yàn)檫@部分利益始終屬于受害人，并不因侵權(quán)或違約行為而發(fā)生分離，對(duì)其的補(bǔ)償就是對(duì)受害人權(quán)利的恢復(fù)。而在懲罰性賠償中，受害人得到的補(bǔ)償往往超出其實(shí)際損失的范圍，因而形成了受害人因受害而得利的局面。這在一些激烈反對(duì)建立懲罰性賠償制度的學(xué)者看來，是與基本法理想沖突的，是對(duì)社會(huì)公序良俗的挑戰(zhàn)。

2、懲罰性賠償與科技進(jìn)步問題。

由于生產(chǎn)者對(duì)新產(chǎn)品、新技術(shù)投入市場(chǎng)以后的風(fēng)險(xiǎn)無法充分預(yù)見，礙于懲罰性賠償?shù)耐?，在心理上存在懼怕承?dān)高額賠償?shù)目只哦桓议_發(fā)、研制新產(chǎn)品、新技術(shù)，從而束縛了企業(yè)創(chuàng)新的手腳，這對(duì)技術(shù)的更新，社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展都造成了抑制作用。這是懲罰性賠償一個(gè)不能回避的弱點(diǎn)，也是眾多學(xué)者反對(duì)在產(chǎn)品責(zé)任領(lǐng)域內(nèi)建立懲罰性賠償?shù)淖钪饕颉?/p>

3、懲罰性賠償與消費(fèi)者的道德風(fēng)險(xiǎn)

懲罰性賠償巨額利益的驅(qū)動(dòng)必然會(huì)誘使某些心術(shù)不正的消費(fèi)者通過不正當(dāng)手段以謀取不正當(dāng)利益。問題：

中國(guó)產(chǎn)品責(zé)任是否應(yīng)或應(yīng)如何規(guī)定懲罰性賠償？

第四十四條 因產(chǎn)品存在缺陷造成受害人人身傷害的，侵害人應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、治療期間的護(hù)理費(fèi)、因誤工減少的收入等費(fèi)用；造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)支付殘疾者生活自助具費(fèi)、生活補(bǔ)助費(fèi)、殘疾賠償金以及由其扶養(yǎng)的人所必需的生活費(fèi)等費(fèi)用；造成受害人死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi)、死亡賠償金以及由死者生前扶養(yǎng)的人所必需的生活費(fèi)等費(fèi)用。

因產(chǎn)品存在缺陷造成受害人財(cái)產(chǎn)損失的，侵害人應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀或者折價(jià)賠償。受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人應(yīng)當(dāng)賠償損失。

八、產(chǎn)品責(zé)任的司法救濟(jì)

（一）訴訟時(shí)效

一般訴訟時(shí)效為2年；

因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費(fèi)者滿十年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。

（二）關(guān)于舉證責(zé)任

我國(guó)的《產(chǎn)品質(zhì)量法》雖未明文規(guī)定如何舉證，但按一般法律原則，也應(yīng)是由受害人舉證。通過舉證責(zé)任倒置的方法，減輕受害人的舉證責(zé)任，也是十分必要的思考題：

1、如何完善我國(guó)缺陷產(chǎn)品召回制度？

2、我國(guó)的食品安全監(jiān)管的完善問題。

第四章 競(jìng)爭(zhēng)法

問題思考與討論

礦泉水與純凈水廣告的問題

某企業(yè)在做其生產(chǎn)的礦泉水廣告時(shí)，采用了對(duì)比廣告的方法，兩幅畫面：一是礦泉水中的水仙花枯萎，一是純凈水中的水仙花正常開放。此廣告的結(jié)果是許多消費(fèi)者認(rèn)為純凈水沒有營(yíng)養(yǎng)，不再購買。而事實(shí)上并非如此。

問：

1、本案中誰是受害者？

2、本案中廣告侵犯的是什么？

3、如何救濟(jì)以及由誰救濟(jì)？法律依據(jù)何在？

一、競(jìng)爭(zhēng)法概述

1、競(jìng)爭(zhēng)的概念

競(jìng)爭(zhēng)是指有著不同經(jīng)濟(jì)利益的兩個(gè)以上的經(jīng)營(yíng)者，為爭(zhēng)取收益最大化，以其他利害關(guān)系人為對(duì)手，采用能夠爭(zhēng)取交易機(jī)會(huì)的商業(yè)策略、爭(zhēng)取市場(chǎng)的行為。（教材第171頁）

競(jìng)爭(zhēng)是指兩個(gè)以上經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)上以較有利的價(jià)格、數(shù)量、質(zhì)量、服務(wù)或其他條件，爭(zhēng)取交易機(jī)會(huì)的行為。（臺(tái)灣公平交易法第4條）

主體、目的、手段

理論延伸：不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)是否屬于競(jìng)爭(zhēng)一種？

2、競(jìng)爭(zhēng)的作用：

（1）對(duì)經(jīng)營(yíng)者的作用：所有者、職工；動(dòng)力與壓力；（2）對(duì)消費(fèi)者的作用；

（3）對(duì)社會(huì)的作用：市場(chǎng)機(jī)制；資源配置；社會(huì)整體利益；

（4）競(jìng)爭(zhēng)對(duì)誰不利？彩電價(jià)格同盟的啟示；國(guó)有企業(yè)職工的啟示。理論延伸：如何論證一種制度的優(yōu)越性？

3、競(jìng)爭(zhēng)法的立法理念

（1）法律調(diào)整的基本思路：獎(jiǎng)勵(lì)、保護(hù)、制裁

（2）競(jìng)爭(zhēng)法的立法重點(diǎn)在于制裁破壞競(jìng)爭(zhēng)的行為；

（3）破壞競(jìng)爭(zhēng)行為的種類：壟斷；限制競(jìng)爭(zhēng)；不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)；

（4）競(jìng)爭(zhēng)法與其他法律部門的關(guān)系

“有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的3項(xiàng)傳統(tǒng)法律――專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法好比是浮在海面上的三座冰山，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法則是托著這三座冰山的海水。”

二、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法

問題討論

1、假冒專利是否屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)？

2、競(jìng)爭(zhēng)者殺死競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的法定代表人或核心科技人員，是否屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)？

3、搭售是否屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)？

4、律師之間相互詆毀是否屬于律師業(yè)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)？

5、向政府官員行賄以獲得訂立政府采購合同，是否屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)？

（一）不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的概念

1、法律定義

經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營(yíng)者合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。（《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第2條）

2、主體：經(jīng)營(yíng)者

（1）法律定義：是指從事商品經(jīng)營(yíng)或者營(yíng)利性服務(wù)（以下所稱商品包括服務(wù)）的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。

（2）行為主義與主體主義：是否包括不具備法定經(jīng)營(yíng)資格的主體？（3）營(yíng)利性與非營(yíng)利性：是否包括不具營(yíng)利性的機(jī)構(gòu)？國(guó)家工商局2001年對(duì)安徽省工商局的答復(fù)：“無論是營(yíng)利性醫(yī)療機(jī)構(gòu)，還是非營(yíng)利性醫(yī)療機(jī)構(gòu)，只要在購買藥品或者其他醫(yī)療用品中收受回扣的，都應(yīng)當(dāng)按照《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定依法查處?！保?）商業(yè)秘密權(quán)利人的職工是否屬于該法的主體？

3、“本法規(guī)定”（1）法定主義

在國(guó)務(wù)院提交全國(guó)人大常委會(huì)審議的法律草案中規(guī)定：“本法所稱不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，是指經(jīng)營(yíng)者在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，違背誠(chéng)實(shí)信用的原則和公認(rèn)的商業(yè)道德，損害或者可能損害其他經(jīng)營(yíng)者合法權(quán)益的行為?！比舜蟪Ｎ瘯?huì)將其修改為違反本法規(guī)定，而且未寫上一句“其他不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為”，說明了立法者的意圖是將不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為限定為從第5條至第15條的11種行為。

立法者的主要考慮：全國(guó)范圍內(nèi)認(rèn)定不統(tǒng)一所造成的市場(chǎng)不統(tǒng)一。（2）一般條款主義

不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的違法性，“既包括違反該法的原則規(guī)定，也包括違反該法列舉的禁止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的各種具體規(guī)定，還包括違反市場(chǎng)交易應(yīng)遵循原則的規(guī)定。”（教材P183）這樣做，一方面是現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活的要求，同時(shí)也符合立法宗旨。（3）折衷主義

法定主義雖然比較符合立法原意，但在理論上不具合理性，在實(shí)踐中也不利于維護(hù)競(jìng)爭(zhēng)秩序。

一般條款主義雖然具有靈活性，但從我國(guó)執(zhí)法現(xiàn)狀看，不加限制地賦予執(zhí)法機(jī)關(guān)根據(jù)個(gè)案隨時(shí)認(rèn)定不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的權(quán)力，也會(huì)導(dǎo)致法律和權(quán)力的濫用，不利于維護(hù)市場(chǎng)秩序。

因此，折衷主義認(rèn)為：對(duì)于須予以行政處罰而又未列舉的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，實(shí)行法定主義；對(duì)于受害人請(qǐng)求賠償而《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》沒有規(guī)定的行為，法院可以實(shí)行一般條款主義。（4）理論延伸：如何認(rèn)識(shí)法律的安定性與妥當(dāng)性

4、損害消費(fèi)者利益？

（1）1992年《征求意見稿》：要件中包含“損害消費(fèi)者合法權(quán)益”；此前的地方性法規(guī)也如此；（2）《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的立法宗旨：保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益（3）消費(fèi)者權(quán)益與不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的關(guān)系 －－不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的三角關(guān)系

－－不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)并不必然損害消費(fèi)者利益：目前與長(zhǎng)遠(yuǎn) －－消費(fèi)者利益由其他法律加以調(diào)整（4）理論延伸

－－如何看待法律的任務(wù)：破產(chǎn)法的啟示

－－消費(fèi)者在不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)中的訴訟主體資格問題

（二）不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的種類 法律規(guī)定列舉

1、假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)；

2、擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品；

3、擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；

4、在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

5、強(qiáng)制交易：公用企業(yè)或者其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者，不得限定他人購買其指定的經(jīng)營(yíng)者的商品，以排擠其他經(jīng)營(yíng)者的公平競(jìng)爭(zhēng)。

6、強(qiáng)制交易：政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營(yíng)者的商品，限制其他經(jīng)營(yíng)者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營(yíng)活動(dòng)。政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限制外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)，或者本地商品流向外地市場(chǎng)。

7、商業(yè)賄賂：經(jīng)營(yíng)者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。

8、虛假宣傳：經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。

9、侵犯商業(yè)秘密

10、低價(jià)傾銷：經(jīng)營(yíng)者不得以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品。

11、搭售：經(jīng)營(yíng)者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。

12、不當(dāng)有獎(jiǎng)銷售

13、商業(yè)詆毀：經(jīng)營(yíng)者不得捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)。

14、串通投標(biāo)：投標(biāo)者不得串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價(jià)或者壓低標(biāo)價(jià)。投標(biāo)者和招標(biāo)者不得相互勾結(jié)，以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的公平競(jìng)爭(zhēng)。

（三）類型化與理論研討

1、侵權(quán)競(jìng)爭(zhēng)

（1）基本特征：直接損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的合法民事權(quán)利，以分割市場(chǎng)獲取交易機(jī)會(huì)。（2）具體行為：假冒商標(biāo)；假冒名稱；仿冒知名商品；侵犯商業(yè)秘密；商業(yè)詆毀；

2、不當(dāng)引誘

（1）基本特征：對(duì)消費(fèi)者采用不正當(dāng)?shù)囊T手段，以分割市場(chǎng)獲取交易機(jī)會(huì)（2）具體行為：虛假表示；虛假宣傳；商業(yè)賄賂；不當(dāng)有獎(jiǎng)銷售

3、壟斷

（1）基本特征：濫用對(duì)市場(chǎng)的支配地位，謀取壟斷利潤(rùn)；往往不存在競(jìng)爭(zhēng)。

（2）具體行為：公用企業(yè)的強(qiáng)制交易；政府的強(qiáng)制交易；低價(jià)傾銷；搭售；串通投標(biāo)。（3）特殊性：如何進(jìn)行法律救濟(jì)？第23條與第30條的對(duì)照。

4、結(jié)論：我國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的理論與現(xiàn)實(shí)

（四）不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的法律責(zé)任

1、民事責(zé)任

（1）追究主體：經(jīng)營(yíng)者；消費(fèi)者或消費(fèi)者協(xié)會(huì)的資格問題研討；

（2）具體法律規(guī)定：第20條“經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營(yíng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營(yíng)者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤(rùn)；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營(yíng)者因調(diào)查該經(jīng)營(yíng)者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為所支付的合理費(fèi)用?！?/p>

（3）追究責(zé)任的權(quán)利基礎(chǔ)：違約；侵權(quán)

（4）無證據(jù)證明所得與所失時(shí)，如何確定賠償額？愛特福案件P118

2、行政責(zé)任

問題思考

研讀《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的相關(guān)規(guī)定，思考：是否所有的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為均有行政責(zé)任的規(guī)定？哪些行為未規(guī)定？為何未加規(guī)定？

（1）政府的強(qiáng)制交易行為，僅規(guī)定責(zé)令改正與行政處分；（2）低價(jià)傾銷：《價(jià)格法》第40條（3）搭售：

（4）商業(yè)詆毀：

（5）其他：相應(yīng)的法律，如《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《商標(biāo)法》

三、反壟斷法的規(guī)制行為

（一）壟斷協(xié)議（卡特爾）

1、行為類型—競(jìng)爭(zhēng)者之間：第13條（1）價(jià)格協(xié)議（2）市場(chǎng)配額（3）市場(chǎng)劃分（4）限制創(chuàng)新（5）聯(lián)合抵制（6）其他

2、行為類型—競(jìng)爭(zhēng)者與交易相對(duì)人：第14條

固定轉(zhuǎn)售價(jià)格；；限定轉(zhuǎn)售最低價(jià)；其他壟斷協(xié)議

3、豁免：第15條（1）技術(shù)進(jìn)步；（2）中小企業(yè)；（3）社會(huì)公益；（4）經(jīng)濟(jì)不景氣；（5）對(duì)外經(jīng)濟(jì)；

3、法律責(zé)任（1）責(zé)令停止

（2）沒收違法所得

（3）罰款上銷售額1-10%；

未實(shí)施者50萬元以下罰款

（4）減免：主動(dòng)報(bào)告者，酌情減輕或免除

（二）濫用市場(chǎng)支配地位

1、市場(chǎng)支配地位概念：第17條

經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)內(nèi)具有能夠控制商品價(jià)格、數(shù)量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)能力的市場(chǎng)地位。

2、市場(chǎng)支配地位的認(rèn)定因素：第18條（1）該經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額

（2）該經(jīng)營(yíng)者控制銷售市場(chǎng)或原材料采購市場(chǎng)的能（3）該經(jīng)營(yíng)者的財(cái)力和技術(shù)條件

（4）其他經(jīng)營(yíng)者對(duì)其交易上的依賴程度

（5）其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)的難易程度（6）其他因素

3、市場(chǎng)支配地位的推定：第19條

（1）一個(gè)經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額達(dá)到1/2的；

（2）兩個(gè)經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額合計(jì)達(dá)到2/3的（有不足1/10者除外）；（3）三個(gè)經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額合計(jì)達(dá)到3/4的（有不足1/10者除外）；

舉證責(zé)任倒置問題。

4、濫用市場(chǎng)支配地位的行為（1）不公平價(jià)格；（2）傾銷；

（3）拒絕交易；（4）強(qiáng)制交易（5）搭售；（6）交易歧視（7）其他

5、法律責(zé)任

（1）責(zé)令停止；（2）沒收違法所得

（3）罰款：上一銷售額1-10%；

（三）經(jīng)營(yíng)者集中

1、內(nèi)涵

（1）經(jīng)營(yíng)者合并；（2）資產(chǎn)性控制權(quán)；

（3）合同性控制權(quán)或決定性影響；

2、經(jīng)營(yíng)者集中規(guī)制的基本模式（1）規(guī)制集中的基本原理；

（2）規(guī)制集中的基本方法：申報(bào)；審查

3、申報(bào)的豁免

（1）參與集中的一個(gè)經(jīng)營(yíng)者擁有其他每個(gè)經(jīng)營(yíng)者百分之五十以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)的；（2）參與集中的每個(gè)經(jīng)營(yíng)者百分之五十以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)被同一個(gè)未參與集中的經(jīng)營(yíng)者擁有的。

4、審查的決定因素：第27條

（1）參與集中的經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額及其對(duì)市場(chǎng)的控制力；（2）相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)集中度；

（3）對(duì)市場(chǎng)進(jìn)入、技術(shù)進(jìn)步的影響；

（4）對(duì)消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營(yíng)者的影響；（5）經(jīng)營(yíng)者集中對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響；（6）影響市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的其他因素。

外資并購的國(guó)家安全審查。

5、審查結(jié)果（1）禁止集中

具有或可能具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果的（2）不予禁止

經(jīng)營(yíng)者能夠證明，對(duì)競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響；或者符合社會(huì)公共利益。（3）不予禁止，但附加限制性條件

6、法律責(zé)任

（1）停止實(shí)施集中（2）恢復(fù)原狀

限期處分股份或者資產(chǎn)、限期轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)等必要措施（3）罰款

50萬元以下

（四）行政壟斷

1、規(guī)制的對(duì)象

行政機(jī)關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事實(shí)務(wù)職能的組織

2、具體行為

（1）限定交易：第32條（2）地區(qū)封鎖：第33條（3）投標(biāo)歧視：第34條（4）投資歧視：第35條（5）強(qiáng)制壟斷：第36條（6）規(guī)定壟斷：第37條

3、法律責(zé)任

（1）上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正；（2）人員的處分；

反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)提出依法處理的建議；

法律、行政法規(guī)的優(yōu)先適用；

四、反壟斷法的實(shí)施

（一）實(shí)施機(jī)構(gòu)

1、反壟斷法委員會(huì)

組織、協(xié)調(diào)、指導(dǎo)反壟斷工作，職責(zé)：（1）研究擬訂有關(guān)競(jìng)爭(zhēng)政策；

（2）組織調(diào)查、評(píng)估市場(chǎng)總體競(jìng)爭(zhēng)狀況，發(fā)布評(píng)估報(bào)告；（3）制定、發(fā)布反壟斷指南；（4）協(xié)調(diào)反壟斷行政執(zhí)法工作；（5）國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他職責(zé)。

2、反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)

國(guó)務(wù)院規(guī)定的承擔(dān)反壟斷執(zhí)法職責(zé)的機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)反壟斷執(zhí)法工作；

省級(jí)政府相應(yīng)的機(jī)構(gòu)可以授權(quán)負(fù)責(zé)反壟斷執(zhí)法工作；

3、反壟斷調(diào)查（1）啟動(dòng)

舉報(bào)啟動(dòng)；

（2）調(diào)查措施與程序

（3）被調(diào)查者的配合義務(wù)（4）承諾與中止調(diào)查：第45（5）決定的公布

（6）司法救濟(jì)：第53條；

五、理論反思

（1）反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法與反壟斷法的關(guān)系（2）反壟斷法的適用除外（3）法律的制定與實(shí)施

第五章 宏觀調(diào)控法

－－以產(chǎn)業(yè)法為中心

一、宏觀調(diào)控法的基本原理

1、為什么實(shí)行宏觀調(diào)控？（1）市場(chǎng)的缺陷

信息不對(duì)稱、外部效應(yīng)、公共產(chǎn)品、壟斷、財(cái)富分配（2）市場(chǎng)本身無力解決

市場(chǎng)的趨利性、滯后性；市場(chǎng)主體的有限理性（3）市場(chǎng)失靈需要外在力量的干預(yù)與調(diào)節(jié)

2、由誰進(jìn)行宏觀調(diào)控

（1）問題的意義：如何看待“宏觀”調(diào)控與微觀規(guī)制

（2）主體：中央人民政府及其相關(guān)職能部門；省級(jí)人民政府。（3）原因分析：市場(chǎng)的全國(guó)統(tǒng)一性；

3、如何進(jìn)行宏觀調(diào)控

（1）調(diào)控原則：間接性與適度性；公開性；穩(wěn)定性與靈活性（理論延伸－－如何認(rèn)識(shí)法律規(guī)范的明確性與行政決策的靈活性）；

（2）調(diào)控手段原理：在行政與市場(chǎng)兩極之間，減少對(duì)市場(chǎng)機(jī)制的破壞

4、宏觀調(diào)控的可能弊端

（1）理論上的弊端：破壞市場(chǎng)機(jī)制；經(jīng)濟(jì)學(xué)上的爭(zhēng)論（2）制度上的弊端：政府失靈理論；管制俘虜問題；（3）現(xiàn)實(shí)中的弊端：政府腐??；政府調(diào)控能力；

（4）對(duì)策：歷史與現(xiàn)實(shí)的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)表明必須實(shí)行宏觀調(diào)控；界定調(diào)控的范圍、主體與手段－－宏觀調(diào)控立法及宏觀調(diào)控的法律責(zé)任。

5、宏觀調(diào)控法的體系與內(nèi)容

問題：稅法是否屬于經(jīng)濟(jì)法？宏觀調(diào)控法？

二、宏觀調(diào)控的內(nèi)容

（一）產(chǎn)業(yè)：結(jié)構(gòu)、組織、區(qū)域

（二）技術(shù)

（三）就業(yè)

（四）財(cái)富

（五）消費(fèi)

三、具體調(diào)控手段

（一）財(cái)政手段

1、財(cái)政預(yù)算

2、轉(zhuǎn)移支付：補(bǔ)貼

3、國(guó)債

4、稅收

（二）金融手段

1、貸款

2、利率

（三）價(jià)格手段

四、產(chǎn)業(yè)法：中小企業(yè)促進(jìn)法以例

（一）中小企業(yè)的概念

1、中小企業(yè)的界定

（1）質(zhì)的角度加以界定：如美國(guó)小企業(yè)法規(guī)定，凡是獨(dú)立所有和經(jīng)營(yíng)，并且在某一行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)

不占支配地位的企業(yè)均為中小企業(yè)。

（2）量的角度加以界定：以從業(yè)人數(shù)、企業(yè)資本金、銷售額等。

（3）我國(guó)中小企業(yè)法：依法設(shè)立的有利于滿足社會(huì)需要，增加就業(yè)，符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模屬于中小型的各種所有制和各種形式的企業(yè)。劃分標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)企業(yè)職工人數(shù)、銷售額、資產(chǎn)總額等指標(biāo)，結(jié)合行業(yè)特點(diǎn)制定。

2、企業(yè)的劃分標(biāo)準(zhǔn)（1）所有制（2）投資主體（3）行業(yè)性質(zhì)（4）法律形態(tài)（5）企業(yè)規(guī)模

評(píng)論：我國(guó)的企業(yè)立法現(xiàn)狀與發(fā)展趨勢(shì)

3、為何制定中小企業(yè)促進(jìn)法

（1）中小企業(yè)的意義：存在價(jià)值

A、自由競(jìng)爭(zhēng)的需要：鯰魚效應(yīng)；對(duì)壟斷的進(jìn)入威脅 B、社會(huì)政策目標(biāo)：就業(yè)、民生、出口；

C、知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的特殊意義：技術(shù)與制度創(chuàng)新的主體（2）中小企業(yè)的艱難：促進(jìn)必要性 A、經(jīng)濟(jì)規(guī)模競(jìng)爭(zhēng)力 B、信貸資金的壓力

（3）悖論：促進(jìn)法是否會(huì)導(dǎo)致中小企業(yè)的依賴進(jìn)而削弱其生命力與競(jìng)爭(zhēng)力？

（二）如何促進(jìn)中小企業(yè)

1、基本政策

（1）國(guó)務(wù)院制定政策，對(duì)中小企業(yè)發(fā)展統(tǒng)籌規(guī)劃；

（2）國(guó)務(wù)院主管部門制定中小企業(yè)發(fā)展產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄等方式，確定扶持重點(diǎn)，引導(dǎo)鼓勵(lì)中小企業(yè)發(fā)展。

2、財(cái)政政策

（1）中央預(yù)算：設(shè)置中小企業(yè)科目，安排扶持中小企業(yè)發(fā)展專項(xiàng)資金，用于促進(jìn)中小企業(yè)服務(wù)體系建設(shè)，開展支持中小企業(yè)的工作，補(bǔ)充中小企業(yè)發(fā)展基金和扶持中小企業(yè)發(fā)展的其他事項(xiàng)。

（2）中小企業(yè)發(fā)展基金

A、來源：專項(xiàng)資金；基金收益；捐贈(zèng)；其他資金。

B、用途：創(chuàng)業(yè)輔導(dǎo)和服務(wù)；支持建立中小企業(yè)信用擔(dān)保體系；支持技術(shù)創(chuàng)新；鼓勵(lì)專業(yè)化發(fā)展以及與大企業(yè)的協(xié)作配套；支持中小企業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)開展人員培訓(xùn)、信息咨詢等項(xiàng)工作；支持中小企業(yè)開拓國(guó)際市場(chǎng)；支持中小企業(yè)實(shí)施清潔生產(chǎn)；其他事項(xiàng)。（3）金融政策

A、貸款的支持：要求各金融機(jī)構(gòu)支持； B、政策性銀行的特殊要求 C、信用擔(dān)保體系的建立

D、直接融資政策：國(guó)家采取措施拓寬中小企業(yè)的直接融資渠道

3、稅收政策（1）《中小企業(yè)促進(jìn)法》

第24條：“國(guó)家對(duì)失業(yè)人員創(chuàng)立的中小企業(yè)和當(dāng)年吸納失業(yè)人員達(dá)到國(guó)家規(guī)定比例的中小企業(yè)，符合國(guó)家支持和鼓勵(lì)發(fā)展政策的高新技術(shù)中小企業(yè)，在少數(shù)民族地區(qū)、貧困地區(qū)創(chuàng)辦的中小企業(yè)，安置殘疾人員達(dá)到國(guó)家規(guī)定比例的中小企業(yè)，在一定期限內(nèi)減征、免征所得稅，實(shí)行稅收優(yōu)惠。”

（2）江蘇省《中小企業(yè)促進(jìn)條例》

第13條：同國(guó)家法第24條

第21條：“中小企業(yè)用于研究開發(fā)新產(chǎn)品、新技術(shù)、新工藝的費(fèi)用，可以按照實(shí)際發(fā)生額計(jì)入成本在稅前扣除；其中工業(yè)企業(yè)發(fā)生的該項(xiàng)費(fèi)用比上年實(shí)際增長(zhǎng)百分之十以上的，可以再按技術(shù)開發(fā)費(fèi)用實(shí)際發(fā)生額的百分之五十抵扣當(dāng)?shù)膽?yīng)納稅所得額?！?/p>

3、風(fēng)險(xiǎn)投資

A、基本原理

B、第17條：“國(guó)家通過稅收政策鼓勵(lì)各類依法設(shè)立的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)增加對(duì)中小企業(yè)的投資?！?/p>

4、政府采購

（1）概念：是指各級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，使用財(cái)政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。（第2條）學(xué)理上也稱公共采購，是指政府為了實(shí)現(xiàn)公共目的，按照法定的方式和程序，以購買者身份購進(jìn)貨物、工程和服務(wù)的行為。

（2）政府采購的必要性

A、強(qiáng)化對(duì)財(cái)政支出的管理，提高財(cái)政資金流向的透明度和財(cái)政資金的使用效率。B、貫徹產(chǎn)業(yè)政策與社會(huì)政策

C、加強(qiáng)財(cái)政監(jiān)督，促進(jìn)反腐倡廉（3）政府采購的原則

A、公開透明、公平競(jìng)爭(zhēng)、公正和誠(chéng)實(shí)信用原則

模擬市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制；

B、產(chǎn)業(yè)政策與社會(huì)政策原則

中小企業(yè)、環(huán)境保護(hù)等 ?《中小企業(yè)促進(jìn)法》第34條：

“政府采購應(yīng)當(dāng)優(yōu)先安排向中小企業(yè)購買商品或者服務(wù)?！??《政府采購法》第9條：

“政府采購應(yīng)當(dāng)有助于實(shí)現(xiàn)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展政策目標(biāo)，包括環(huán)境保護(hù)、扶持不發(fā)達(dá)地區(qū)和少數(shù)民族地區(qū)，促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展等?！?C、程序原則

具體體現(xiàn)在第四章政府采購程序的規(guī)定中）－－部門采購預(yù)算； －－組織招標(biāo)等；

－－確定供應(yīng)商，發(fā)出通知； －－簽訂合同。（4）采購方式

公開招標(biāo)；邀請(qǐng)招標(biāo)；競(jìng)爭(zhēng)性談判；單一來源采購；詢價(jià)