第一篇：關(guān)于文學(xué)藝術(shù)作品的法律定義

關(guān)于文學(xué)藝術(shù)作品的法律定義

人類社會生產(chǎn)活動分為物質(zhì)文明建設(shè)和精神文明建設(shè)，對于物質(zhì)財富和精神財富都要依法保護(hù)。阿帕德·鮑格胥說，“人類聰明才智是一切藝術(shù)成果和發(fā)明成果的源泉，這些成果是美好生活的保證，國家的職責(zé)就是堅持不懈地保護(hù)藝術(shù)和發(fā)明”。精神財富的范圍很廣，種類很多。與此相關(guān)形成的知識產(chǎn)權(quán)法律體系也相當(dāng)復(fù)雜。著作權(quán)法是其中之一部分。其他還有專利法和商標(biāo)法等等。但是專利法和商標(biāo)法的適用范圍很小，針對性強(qiáng)，為了全面維護(hù)精神財富，對著作權(quán)法的適用范圍應(yīng)當(dāng)作擴(kuò)大解釋，即作品的領(lǐng)域或范圍不限于著作權(quán)法規(guī)定的“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域”，著作權(quán)法規(guī)定作品的領(lǐng)域或范圍只是列舉性質(zhì)的。凡是專利法和商標(biāo)法難以保護(hù)的精神財富，都要納入著作權(quán)法的適用范圍。這樣一來，就沒有任何精神財富游離于知識產(chǎn)權(quán)法律論文發(fā)表體系之外。從“廣告是否為作品，是否被著作權(quán)法保護(hù)”的爭論中，可以看出對著作權(quán)法的適用范圍應(yīng)當(dāng)作擴(kuò)大解釋的重要性。廣告是工商企業(yè)發(fā)布傳播商品信息，樹立企業(yè)形象的手段。

作為一種手段，廣告無著作權(quán)可言。但是有的廣告的內(nèi)容，包括文字、畫面、音樂具備獨(dú)創(chuàng)性，因而是作品，應(yīng)受著作權(quán)法保護(hù)。但如果不對著作權(quán)法規(guī)定的“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域”作擴(kuò)大解釋，則很難將有獨(dú)創(chuàng)性的廣告這種工商業(yè)活動的產(chǎn)物進(jìn)行法律保護(hù)，很難維護(hù)其作者的合法利益。概念分為內(nèi)涵和外廷。我國著作權(quán)法中列舉了大量的作品的種類(形式)，但是沒有完全囊括作品的種類，即沒有完全揭示作品概念的外延。之所以沒有完全揭示作品的外延，是因為作品的種類非常豐富，而且不斷發(fā)展，因此完全揭示作品的外延幾乎是不可能的。因此，對作品的形式，即著作權(quán)法規(guī)定的“下列形式”應(yīng)作廣義理解?！跋铝行问健敝皇橇信e性質(zhì)的。

保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約>第二條規(guī)定：“文學(xué)藝術(shù)作品一語，包括文學(xué)、科學(xué)和藝術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的一切成果，而不問其表現(xiàn)形式或表現(xiàn)方式如何。”同時，該公約列舉了大量的作品的種類。Ⅲ該公約對作品范圍界定是開放式的，特別指明作品的表現(xiàn)形式或表現(xiàn)方式不受任何限制。o搞清作品概念的內(nèi)涵則相對來說是可能的，而且是關(guān)鍵的。因為把握住作品概念的內(nèi)涵，不僅可以從本質(zhì)上界定作品的外延，更主要是解答了作品與非作品的界限問題，解決了某一事物能否進(jìn)入著作權(quán)法的保護(hù)范圍的根本標(biāo)準(zhǔn)的問題。我國著作權(quán)法規(guī)定的作品的定義中使用了“獨(dú)創(chuàng)性”、“創(chuàng)作”等文字表述方式，來說明作品的本質(zhì)特征?！蔼?dú)創(chuàng)性”與“創(chuàng)作”，兩者的含義是一致的。只要作品是自己創(chuàng)作的，就具備獨(dú)創(chuàng)性。(a)人的智力活動可以分為創(chuàng)造性和非創(chuàng)造性的智力活動。只有創(chuàng)造性的智力活動即“創(chuàng)作活動”才能產(chǎn)生作品。什么是創(chuàng)造性?創(chuàng)造性或獨(dú)創(chuàng)性在法律上有其特定含義。

創(chuàng)造性或獨(dú)創(chuàng)性和“進(jìn)步性、價值性、藝術(shù)性、美感”不同。在著作權(quán)法上創(chuàng)造性或獨(dú)創(chuàng)性主要不是對智力活動進(jìn)行社會價值的評定，而是為了確定和區(qū)分作品，進(jìn)而依據(jù)不同的作品確定相關(guān)作者的權(quán)利。不同領(lǐng)域和種類的作品有不同的創(chuàng)造性或獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)，但是從原則上是共同的。從智力活動的成果上看，創(chuàng)造性的智力活動的成果不同于他人已有的作品。從智力活動的過程講，創(chuàng)造性的智力活動不是抄襲他人的作品的過程，而是作者獨(dú)立進(jìn)行的智力活動的過程。④任何一部作品，只要是本人獨(dú)立構(gòu)思和獨(dú)立創(chuàng)作而不是抄襲別人的，不論這部作品的思想內(nèi)容與表現(xiàn)形式是否與已經(jīng)發(fā)表的作品相同，均可擁有著作權(quán)。⑧在作者、創(chuàng)作、作品之間，創(chuàng)作是作品產(chǎn)生的前提，作品是創(chuàng)作的結(jié)果。@創(chuàng)作是直接產(chǎn)生一切文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的智力活動。當(dāng)然，“獨(dú)立”的含義不是指作者的智力活動不能與他人已有的作品有任何關(guān)系，而是指作者在使用已有作品的同時，在智力活動中產(chǎn)生不同于已有作品的東西。我國著作權(quán)法之所以規(guī)定演繹t乍品(改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品)也是作品，是因為演繹(改編、翻譯、注釋、整理)活動本身具有創(chuàng)造性，而非僅僅使用已有作品。嚴(yán)格地說，作為作品傳播活動的表演，也是一種演繹創(chuàng)作，表演通常是對別人創(chuàng)作的文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行解釋和傳播的行為。由于這種解釋和傳播也需要特殊的技能和技巧，在解釋中體現(xiàn)著表演者個人的藝術(shù)體驗和個性，表現(xiàn)了表演者的選擇、設(shè)計和安排，故屬于派生創(chuàng)作。

同樣，其他作品傳播者即出版者、錄音錄像制作者、電臺、電視臺的具有獨(dú)創(chuàng)性的智力活動成果，也是作品。<保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約)第二條規(guī)定：”文學(xué)藝術(shù)作品翻譯、改編、樂曲的改寫，以及用其他方式改變了原作而形成的作品，在不損害原作版權(quán)的情況下，同原作一樣受到保護(hù)。”

“文學(xué)藝術(shù)作品的匯編，諸如百科全書、文選，由于其內(nèi)容的選擇和編排而構(gòu)成知識創(chuàng)作，在其本身不損害構(gòu)成它的各個作品的版權(quán)的情況下，同樣受到保護(hù)?！雹楫?dāng)然，某種智力活動是否具備創(chuàng)造性或獨(dú)創(chuàng)性，需要用不同行業(yè)的專業(yè)知識來判斷，需要相關(guān)行業(yè)的專家的參與。此外，在法律上將“法律、法規(guī)，國家機(jī)關(guān)的決議、決定和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文；時事新聞；歷法、數(shù)表、通用表格和公式”排除在作品范圍之外。之所以如此，是因為它們應(yīng)當(dāng)盡可能為人們所了解和掌握，起到應(yīng)有的社會作用，而非不具有創(chuàng)造性或獨(dú)創(chuàng)性，也不是對它們進(jìn)行否定性評價。

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第二篇：文學(xué)藝術(shù)作品出版合同 范本

文學(xué)藝術(shù)作品出版合同

作者：________，筆名________(以下簡稱“甲方”)身份證號：________ 地址：________ 出版方：________出版社有限公司(以下簡稱“乙方”)法定代表人：________ 地址：________ 鑒于：

1.甲方已經(jīng)或準(zhǔn)備創(chuàng)作或編寫本合同約定的作品，并愿意由乙方在約定區(qū)域、期限內(nèi)公開出版。

2.在簽署本合同前，甲乙雙方已對本合同約定作品的基本內(nèi)容進(jìn)行交流且取得了共識，乙方愿意對本合同作品予以出版。

3.本合同構(gòu)成甲乙雙方出版合同關(guān)系。為此，甲乙雙方于________年________月________日在________市________區(qū)達(dá)成如下約定：

1.出版作品：

1.1 作品形式：________

(1)專著類：長篇小說/武打小說/中國詩畫/油畫/電影、電視劇劇本等。

(2)匯編類：大中小學(xué)教材/法規(guī)匯編/論文專輯/攝影、繪畫專輯等。

1.2 作品名稱：________(暫定名，最終名稱應(yīng)由甲方確定)(以下簡稱“本作品”)。

1.3 作品篇幅：約________字的文字作品/________中國詩畫、油畫/________字的電影劇本/________集電視劇劇本等。

1.4 作品版權(quán)：屬于下列第________種情形。

(1)本作品的作者為甲方并由其獨(dú)立創(chuàng)作、全部版權(quán)歸甲方單獨(dú)所有。

(2)本作品系由甲方根據(jù)________的原著《________》翻譯/改編，甲方已經(jīng)取得前述原著作品版權(quán)人的授權(quán)，本作品的全部版權(quán)歸甲方單獨(dú)所有。

(3)本作品系由甲方對相關(guān)學(xué)習(xí)知識/專業(yè)知識/某比賽活動獲獎作品/某行業(yè)法律法規(guī)進(jìn)行整理、編輯，其中涉及的單項作品已獲得版權(quán)人授權(quán)。

1.5 作品公開性：屬下列第________項。

(1)甲方承諾，本作品雖已創(chuàng)作完成但尚未出版圖書，也未通過報紙、期刊或網(wǎng)絡(luò)等媒體公開發(fā)表，本協(xié)議約定出版為首次出版和公開。

(2)甲方承諾，本作品在創(chuàng)作過程中及創(chuàng)作完成后至乙方出版前，不通過其他方出版圖書，也不通過報紙、期刊或網(wǎng)絡(luò)等媒體公開發(fā)表。

(3)雙方確認(rèn)，本作品在創(chuàng)作過程中及創(chuàng)作完成后至乙方出版前，甲方已經(jīng)或?qū)⑼ㄟ^報紙、期刊或網(wǎng)絡(luò)等媒體逐次分章節(jié)公開發(fā)表，但不通過其他方出版圖書。

(4)雙方確認(rèn)，本作品已由甲方通過________出版社于________年出版過圖書，本協(xié)議約定出版系對原圖書的再版。

(5)雙方確認(rèn)，本作品的原版已由甲方通過________出版社于________年出版過圖書，現(xiàn)經(jīng)甲方對原版進(jìn)行修訂和部分修改，本協(xié)議約定出版系對原版修訂版的重新出版。

(6)雙方確認(rèn)，本作品系對××比賽活動中公開的論文/攝影/繪畫等單項作品進(jìn)行匯編。

2.出版授權(quán)：

2.1 授權(quán)出版形式：甲方授予乙方以圖書形式出版、發(fā)行及銷售本作品(漢文、×文)文本。

2.2 授權(quán)出版性質(zhì)：________。

(1)甲方授予乙方的出版權(quán)為獨(dú)占性使用權(quán)，即在約定區(qū)域、期限內(nèi)，僅有乙方享有本作品的圖書出版權(quán)。

(2)甲方授予乙方的出版權(quán)為非獨(dú)占性使用權(quán)，即在約定區(qū)域、期限內(nèi)，除乙方外，甲方還可授權(quán)他人享有本作品的圖書出版權(quán)。

2.3 授權(quán)出版區(qū)域為：________。

(1)中國大陸。

(2)中國香港、澳門、臺灣地區(qū)。

(3)中國以外的其他國家和地區(qū)。

(4)________國。

2.4 授權(quán)出版期限：________年，自本協(xié)議簽署之日起算。期限屆滿時，乙方不得再行出版、印制本作品，但可繼續(xù)發(fā)行、銷售已出版的庫存圖書。

2.5 轉(zhuǎn)授權(quán)：甲方給予乙方的出版授權(quán)，未經(jīng)甲方同意，乙方不可轉(zhuǎn)讓給他人；但在乙方對出版物進(jìn)行發(fā)行、銷售時，可自行委托其代理方進(jìn)行發(fā)行、銷售。

2.6 出口權(quán)：乙方不得將本作品出版后將出版物出口至授權(quán)區(qū)域以外的其他國家、地區(qū)。

3.出版安排：

3.1 出版要求：

3.1.1 甲方應(yīng)確保本作品中不得含有下列任何內(nèi)容：

(1)反對中國憲法及其確定的基本原則；

(2)危害國家統(tǒng)一、主權(quán)和領(lǐng)土完整；

(3)危害國家安全、榮譽(yù)和利益；

(4)煽動民族分裂，侵害少數(shù)民族風(fēng)俗習(xí)慣，破壞民族團(tuán)結(jié)；

(5)宣揚(yáng)淫穢、迷信或者渲染暴力，危害社會公德和民族優(yōu)秀文化傳統(tǒng)。

3.1.2 甲方應(yīng)確保本作品不侵犯他人名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、姓名權(quán)等人身權(quán)或其他企事業(yè)和機(jī)關(guān)單位的商標(biāo)號、名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)。

3.1.3 本作品的內(nèi)容、篇幅、體例、圖表、附錄等應(yīng)符合下列要求：

(1)字?jǐn)?shù)：________(千字)；

(2)開本：________(開)；

(3)圖表：________(幅)；

(4)附錄：________(則)。

3.2 交稿：

3.2.1 甲方應(yīng)于________年________月________日前將本作品的定稿及其電子文檔交付乙方，甲方交付的紙質(zhì)稿件應(yīng)有作者的簽章。

3.2.2 乙方收到甲方交付的稿件后，有權(quán)進(jìn)行審讀并可提出相關(guān)意見，以供甲方及時進(jìn)行修改。但是，如甲方交付的稿件不符合本合同約定，乙方有權(quán)要求甲方進(jìn)行修改，如甲方拒絕按照本合同的約定修改，乙方有權(quán)終止合同并追究甲方違約責(zé)任。

3.2.3 甲方因故不能按時交稿，應(yīng)在交稿期限屆滿前________日通知乙方，雙方另行協(xié)商約定交稿日期。甲方到期仍不能交稿的，乙方有權(quán)解除本合同并要求甲方應(yīng)按________元/千字支付違約金。

3.3 出版約定：

3.3.1 乙方應(yīng)于甲方交稿后________個日歷天內(nèi)(不遲于________年________月________日)出版本作品，第一次出版的最低印數(shù)為________冊。乙方延期交稿且經(jīng)甲方同意的，出版日期相應(yīng)順延。

3.3.2 乙方如不能按時出版，應(yīng)在出版期限屆滿的________個日歷天以前通知甲方，并按________元/千字向甲方支付違約金，雙方另行約定出版日期。乙方在另行約定期限內(nèi)仍不出版的，除非因不可抗力所致，甲方有權(quán)解除本合同并要求乙方仍按本合同約定報酬標(biāo)準(zhǔn)向甲方支付報酬并歸還本作品原件、刪除其保存的電子文檔。

3.3.3 本作品出版時名稱確定為《________》，乙方認(rèn)為需變更本作品的出版名稱或在出版時對作品進(jìn)行修改、刪節(jié)、增加圖表及前言、后記，應(yīng)征得甲方同意。

3.3.4 本作品出版時的校樣由乙方審校，并按計劃付印。

3.3.5 本作品出版后________個日歷天內(nèi)乙方應(yīng)將作品原稿退還甲方。如有損壞，應(yīng)賠償甲方________元；如有遺失，賠償________元。

3.3.6 本作品首次出版后________日內(nèi)，乙方向甲方贈樣書________冊，甲方如自行購買，乙方以________折價出售，但甲方不得將所購圖書用于銷售。

3.4 重印與再版：

3.4.1 在本合同約定的授權(quán)期限內(nèi)，乙方于本作品首次出版之日起________年內(nèi)可自行決定重印；乙方于本作品首次出版之日起________年后決定重印，乙方應(yīng)事先通知甲方，如甲方需要對本作品進(jìn)行修改，應(yīng)于其收到重印通知后________個日歷天內(nèi)答復(fù)乙方，否則乙方可按原版重印。

3.4.2 在授權(quán)期限內(nèi)，如本作品每次出版的圖書脫銷，甲方有權(quán)要求乙方重印、再版。如甲方收到乙方拒絕重印、再版的書面答復(fù)，或乙方收到甲方重印、再版的書面要求后________個月內(nèi)未重印、再版，甲方可以提前終止合同。

3.4.3 本作品每次再版后________日內(nèi)，乙方向甲方贈樣書________冊。

4.稿酬：

4.1 雙方同意，乙方采用下列________方式及標(biāo)準(zhǔn)向甲方支付本作品每次出版的報酬：

(1)基本稿酬加印數(shù)稿酬：________元/千字×千字?jǐn)?shù)＋印數(shù)(以千冊為單位)×基本稿酬________%。

(2)固定報酬：________元(或________元/千字×千字?jǐn)?shù))。

(3)印數(shù)版稅：圖書定價(元)×________%(版稅率)×印刷數(shù)。

(4)銷售版稅：圖書定價(元)×________%(版稅率)×銷售數(shù)。

4.2 上述報酬計算中，印刷數(shù)以本作品每次出版時所載印刷數(shù)量為準(zhǔn)，圖書定價按本作品每次出版時所標(biāo)注定價為準(zhǔn)，銷售數(shù)量以乙方所提供的各版次銷售數(shù)量為準(zhǔn)。同時，如遇財政資金采購或類似集中購買項目，并且乙方供書價格為圖書定價的50%及以下時，凡涉及銷售數(shù)量的上述報酬計算中對該部分圖書按照上述標(biāo)準(zhǔn)的50%結(jié)算。

4.3 乙方向甲方支付每次出版稿酬的時間：

4.3.1 基本稿酬加印數(shù)稿酬：乙方應(yīng)在本作品每次出版后________個日歷天內(nèi)付清報酬。

4.3.2 固定報酬：乙方應(yīng)在本作品首次出版后(或者甲方交稿后)________個日歷天內(nèi)付清報酬。

4.3.3 印數(shù)版稅：乙方應(yīng)在本作品每次出版后________個日歷天內(nèi)付清報酬。

4.3.4 銷售版稅：乙方應(yīng)在本作品每次出版后________個日歷天內(nèi)支付暫按每次印刷數(shù)量的________%預(yù)先計算和支付部分報酬，在出版之日起每滿一年按本年實際銷售數(shù)量計算銷售版稅，并在每年結(jié)束前支付實際銷售版稅與已支付部分報酬的差額。

4.4 乙方對本作品重印、再版時，應(yīng)將印刷數(shù)、銷售數(shù)通知甲方，并在重印、再版后參照上述約定結(jié)算和支付報酬。

4.5 甲方有權(quán)核查乙方據(jù)以計算報酬的印刷數(shù)量、銷售數(shù)量及與此相關(guān)的賬目。如甲方指定第三方進(jìn)行核查，需提供書面授權(quán)書。如乙方故意隱瞞計算報酬的印刷或銷售數(shù)量或者存在弄虛作假，除向甲方補(bǔ)齊應(yīng)付報酬外，還應(yīng)支付全部報酬________%的違約金并承擔(dān)核查費(fèi)用。如核查結(jié)果與乙方提供的應(yīng)付報酬相符，核查費(fèi)用由甲方承擔(dān)。

5.其他事項：

5.1 與本作品有關(guān)的其他出版權(quán)：

5.1.1 在授權(quán)期限內(nèi)，如乙方?jīng)Q定出版本作品的精華本、縮編本，則甲乙雙方對此另議付酬方式和標(biāo)準(zhǔn)。

5.1.2 在授權(quán)期限內(nèi)，甲方許可第三方出版包含本作品的選集、文集、全集的，須取得乙方許可。

5.1.3 乙方出版包含本作品的選集、文集、全集或者許可第三方出版包含本作品的選集、文集、全集的，須另行取得甲方書面授權(quán)。乙方取得甲方授權(quán)的，應(yīng)及時將出版包含本作品選集、文集、全集的情況通知甲方，并將因本作品而所得報酬的________%交付甲方。

5.1.4 在授權(quán)期限內(nèi)，乙方出版上述作品電子版或者許可第三方出版上述作品電子版的，須另行取得甲方書面授權(quán)。乙方取得甲方授權(quán)的，應(yīng)及時將出版上述作品電子版的情況通知甲方，并將因本作品所得報酬的________%交付甲方。

5.2 評獎：

5.2.1 甲方有權(quán)決定以本作品申報參加國內(nèi)外相關(guān)文學(xué)藝術(shù)評獎活動；如甲方?jīng)Q定不參加評獎而乙方提出申報“圖書出版”類別的評獎時，甲方同意予以配合，但乙方應(yīng)以甲乙雙方名義申報。

5.2.2 甲方?jīng)Q定申報參加評獎時，參加評獎的費(fèi)用由甲方承擔(dān)；經(jīng)甲方同意由乙方參加“作者”類評獎時，參加評獎的費(fèi)用由乙方自行承擔(dān)。

5.2.3 由甲方申報參加評獎時，參加評獎所獲“圖書出版”類榮譽(yù)歸甲乙雙方共同所有、其余類別榮譽(yù)全部歸甲方單獨(dú)所有，所獲物質(zhì)獎勵全部歸甲方；經(jīng)甲方同意由乙方參加評獎時，參加評獎所獲“圖書出版”類的榮譽(yù)歸甲乙雙方共同所有、所獲“圖書出版”類別的物質(zhì)獎勵則在扣除乙方承擔(dān)的申報費(fèi)用后由甲乙雙方按________%∶________%的比例分配。

5.3 違約責(zé)任：

5.3.1 本合同上述各項條款對違約責(zé)任另有特別約定的，則優(yōu)先適用相應(yīng)特別約定。

5.3.2 在授權(quán)期限內(nèi)，未經(jīng)雙方同意，任何一方不得將本合同約定專有出版權(quán)許可第三方使用。如有違反，另一方有權(quán)要求違約方支付違約金________元、賠償損失且還有權(quán)解除本合同。一方經(jīng)對方同意許可第三方使用上述權(quán)利，應(yīng)將其因此所得報酬的________%交付對方作為對對方的補(bǔ)償。

5.3.3 若任何一方不履行本協(xié)議的義務(wù)即構(gòu)成違約，違約方除應(yīng)當(dāng)向守約方支付________元違約金外，賠償對方實際損失；延遲履行義務(wù)，應(yīng)按日支付約定________元違約金。

5.3.4 如乙方實際出版數(shù)量低于本合同約定的最低印數(shù)，則甲方的稿酬仍按約定的最低數(shù)量計算且乙方還應(yīng)支付稿酬________%的違約金。

5.4 爭議解決：

5.4.1 雙方因合同的解釋或履行發(fā)生爭議，應(yīng)先由雙方協(xié)商解決。

5.4.2 如協(xié)商不成，按照第________種方式解決。

(1)將爭議提交________仲裁委員會依照其最新生效的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。

(2)向________地(如：甲方所在地或乙方所在地或本合同簽署地)有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。

5.5 聯(lián)絡(luò)：本合同雙方的聯(lián)絡(luò)方式如下，任何一方改變其聯(lián)絡(luò)方式，均須書面提前通知另一方，否則送達(dá)至原授權(quán)代表或以原聯(lián)絡(luò)方式進(jìn)行送達(dá)即視為有效送達(dá)：

(1)甲方指定聯(lián)系人：________，電話________，傳真________，手機(jī)________，電子信箱________，通信地址________，郵編________。

(2)乙方指定聯(lián)系人：________，電話________，傳真________，手機(jī)________，電子信箱________，通信地址________，郵編________。

5.6 合同生效與文本：

5.6.1 本合同的變更、續(xù)簽及其他未盡事宜，由雙方另行商定。

5.6.2 本合同自雙方簽署之日起生效，一式二份，雙方各執(zhí)一份。

(以下無正文)

甲方：(姓名)________ 簽字：________ 乙方：________出版社有限公司 法定代表人或授權(quán)代表：________

第三篇：法律與文學(xué)讀后感

法律與文學(xué)讀后感

（一）16法學(xué)卓越班 劉國香

本學(xué)期剛開始，我便在圖書館翻閱法律相關(guān)的書籍。因為愛好原因，自己本身并不喜歡枯燥的法律條文或者晦澀難懂的法學(xué)大家的著作。在圖書館游走的我，就被這本《法律與文學(xué)》抓住了眼球，通讀完這本著作讓我知道了：法律也是可以有趣的。

波斯納的作品和他本人的學(xué)識經(jīng)歷總會給人一種很怪的感覺：他雖然是美國法學(xué)界的巨擎，但其第一個學(xué)位卻得自耶魯大學(xué)的語言文學(xué)專業(yè)而非法律專業(yè)；雖然身為法官和法學(xué)家，但他常?！俺椒伞?，專注于對經(jīng)濟(jì)學(xué)、數(shù)學(xué)、歷史學(xué)、社會學(xué)、文學(xué)人類學(xué)等其他學(xué)科的研究。也許正因為這個原因，這本《法律與文學(xué)》才顯的如此有看頭，而不是一個單純的法學(xué)家對文學(xué)作品用法律思維去思考和詮釋，個人覺得他更多的是一個文學(xué)家運(yùn)用他自己淵博的法律知識去詮釋書中的法律行為。

書中認(rèn)為“作為法律文本的文學(xué)文本”主要就在某種意義上“關(guān)于”法律的文學(xué)作品展開討論。在該編中，“法律”的定義很寬泛，包括自然法和復(fù)仇這些與實在法共存，并影響后者的規(guī)范體系。進(jìn)行分析的作品包括了西方文化中許多里程碑性的著作，包括荷馬、古希臘悲劇、莎士比亞、妥斯陀也夫斯基、梅爾維爾、卡夫卡、卡繆等人的作品。作者認(rèn)為，我們可以從一些文學(xué)作品中學(xué)到很多關(guān)于法理的知識。實際上，一些表面上與法律或其他規(guī)范體系沒有多大關(guān)系的文學(xué)作品，有時從法理的視角來看也可能更好理解。

“法律學(xué)術(shù)中的文學(xué)轉(zhuǎn)變”主要就是否應(yīng)當(dāng)對律師和其他法律職業(yè)者進(jìn)行文學(xué)修養(yǎng)教育的問題進(jìn)行探討。作者認(rèn)為美國法學(xué)界的一些人想講法律學(xué)術(shù)的重點從分析轉(zhuǎn)為敘事和比喻。他們想把虛構(gòu)的文學(xué)作品帶入法律課堂，讓人們活生生地看到受蔑視的人、受忽視的人、受壓迫的人，并通過培養(yǎng)對這些人的同情來促進(jìn)法律改革。另外，作者還對許多著名法官的傳記或自傳的文學(xué)價值和法學(xué)價值等問題進(jìn)行了有益的分析。

波斯納的這本著作很厚，就不一一的去解讀，接下來寫寫自己對這種文學(xué)與法律的交融形式做一下自己的看法：

文學(xué)著作中的人物大多都是現(xiàn)實社會的放大版，極具諷刺意味。那種放大了的行為用法律思維去思考則會有種被帶入角色的感覺，當(dāng)你真正被帶入這個角色，你就會發(fā)現(xiàn)這被放大的喜劇行為被法律思維所詮釋是多么有趣。再者來說，我們欣賞整個文學(xué)作品的時候大多都是以“上帝”的視角去觀看，那么當(dāng)你總觀大局，體會整本書的邏輯鏈或者是倫理關(guān)系，你就會對法理有深刻的認(rèn)識。

法律與文學(xué)讀后感

（二）從道德到制度

云淡風(fēng)清

從道德到制度

——蘇力《法律與文學(xué)》讀后感

看蘇力的這本《法律與文學(xué)》之前就讀過他的《法治及其本土資源》、《制度是如何形成的》、《也許正在發(fā)生—轉(zhuǎn)型中國的法學(xué)》、《送法下鄉(xiāng)—中國基層司法制度研究》等書，知道蘇力老師一直致力于開掘中國的本土法學(xué)資源，以構(gòu)建中國自己的“理想法律圖景”，而非一味因襲西方的“法律理想圖景”。特別是在《送法下鄉(xiāng)》一書中蘇力老師寫到中國學(xué)者可以基于自己迥異于西方的社會傳統(tǒng)和知識文化背景在中國法治進(jìn)程這一史無前例的“學(xué)術(shù)富礦”中做出“自己的貢獻(xiàn)”，但在我看來，前述幾本書只是提出了“要”開掘本土資源，但至于“如何”開掘本土資源，并沒有闡述的很充分。即使是在《送法下鄉(xiāng)》一書里，也只是闡述了一些法官實際判案的做法及其合理性，展示了形象不是太好的中國法官的“實踐理性”，但能說這就是中國的“法治本土資源”嗎？似乎理論說服力不足。直到《法律與文學(xué)》這本書，運(yùn)用豐富的現(xiàn)代理論，以傳統(tǒng)戲劇為材料剖析傳統(tǒng)社會，溢出了法律的場域，對傳統(tǒng)社會的方方面面進(jìn)行了深度解讀，似乎才是系統(tǒng)的開始了“本土法治資源”的開掘工作。

實際上從時間來看，《法律與文學(xué)》是2006年出版的，晚于上述幾本書，相對比較成熟也是情理之中的。

應(yīng)當(dāng)說，四十余萬字的《法律與文學(xué)》給人的啟示是多向度的，本文限于篇幅限制，在此只提及其中的一個向度：即從制度而非道德層面理解傳統(tǒng)社會中的法律，跳出“封建性”“現(xiàn)代性”的意識形態(tài)之爭（季衛(wèi)東曰“如果缺乏細(xì)致的推敲以及制度化作業(yè)跟進(jìn)，主義之爭不是流于意氣用事，就是陷入玄談游戲”），從一個更為理性客觀的制度視角出發(fā)審視傳統(tǒng)社會的治理以及“法”和“禮”各自的位置。

故事從《灰闌記》說起。《灰闌記》記述了張海棠因受陷害，屈打成招，兒子被真兇之一馬氏之妻奪走。包拯在查清孩子生母時，運(yùn)用了“灰闌”之法：用石灰撒了一個圈，看張海棠和馬氏之妻誰能把孩子拉出來。張海棠心疼孩子，不愿用力。包拯根據(jù)人之常情判定張海棠是孩子生母，查清真相，昭雪了張海棠。這個故事廣為流傳，被視為包青天英明神武、明察秋毫的典例，與《圣經(jīng)》里所羅門國王的判案故事交映同輝。但現(xiàn)在我們要問兩個問題：第一，包公在此案中的判斷是否真的經(jīng)得起技術(shù)推敲？第二，罔顧技術(shù)，把希望寄托于官員道德修養(yǎng)、全知全能的“德治”傳統(tǒng)是基于什么而形成的？在今天有何啟發(fā)意義？

第一，張海棠作為孩子生母，固然可能因為心疼孩子而不愿拉扯，但同樣可能因為求子心切而不遺余力地拉扯孩子，加之她比馬氏正妻年輕有力，不無可能把孩子拉到自己一邊，按包公的判斷邏輯，豈非張海棠又被認(rèn)定為罪犯了？應(yīng)當(dāng)說，包拯使用的這一招風(fēng)險是非常大的，他在此個案中的成功也許可以看成一種“巧合”。是因為傳統(tǒng)戲劇的全景式的“上帝視角”讓我們得以預(yù)知張海棠即是孩子生母，屏蔽了其他可能性，因此包公獲得了結(jié)果的正義；如果置身于莎翁《哈姆雷特》的“有限視角”（哈姆雷特的叔叔是否為弒父娶母的仇人并不確定），即我們并不事先預(yù)知張海棠是或不是孩子生母，那么我們從技術(shù)上無法證明包公判案的正確性。實際上如果該案放到今天，包公只需下令做一個親自鑒定，或DNA檢驗，基本上就可以解決問題，人們也無需為之驚嘆不已。于是乎這也給我們帶來了思考第二個問題的思路。

第二，“德”治或者說“人”治傳統(tǒng)的形成未必要像慣常理解的那樣歸之于“封建思想”“封建文化”（梁治平曰“用文化來解釋法律，用法律來解釋文化”），用一份“同情的理解”之態(tài)度和制度主義進(jìn)路之眼光來審視的話，實際上是在科學(xué)技術(shù)落后、專業(yè)分工和專業(yè)知識缺乏、信息費(fèi)用高昂的高度約束之下，正規(guī)制度無力解決問題時，就不得不依賴于官員的道德品行。因此道德說教已經(jīng)溢出了個人道德修養(yǎng)的場域，而是具有了強(qiáng)烈的政治意味，成為傳統(tǒng)社會為節(jié)約治理成本而采用的基本治理模式?！妒ソ?jīng)》所羅門國王的判案故事也是此意，因為傳統(tǒng)社會資源高度約束、無力實行法治的現(xiàn)實條件并非是中國所獨(dú)有的。古代中國也并非沒有過“法治”的嘗試，但是因為不具備一個“法治”治理模式所要求的社會資源條件（生產(chǎn)力的發(fā)展創(chuàng)造巨大的社會財富，加之以現(xiàn)代的會計制度、預(yù)決算制度、交通便利降低了對居民個人收入的信息采集費(fèi)用，因而國家可以獲得一份足夠而合理的稅收，供養(yǎng)數(shù)量龐大的司法人員；司法與行政、立法分立與制衡，不至于像傳統(tǒng)社會把一切責(zé)任壓在縣太爺身上，并通過“嚴(yán)格責(zé)任制”苛刻地對待司法官乃至“剝皮實草”，打擊司法官積極性；有先進(jìn)的勘察鑒定技術(shù)和證據(jù)采信規(guī)則，()如果古代法律也采取嚴(yán)格的“疑罪從無”“禁止刑訊逼供”，那么竇娥固然不會被“冤”，但是以當(dāng)時的偵查技術(shù)，該案以及無數(shù)類似案件離“山高月小，水落石出”也就遙遙無期了，而這不能滿足民眾預(yù)期，勢必帶來社會治理的潰?。┒鴷一ㄒ滑F(xiàn)，很快退出了歷史舞臺。儒家之所以能夠在舞臺上占據(jù)兩千余年的中心位置，在于它敏銳地察覺到了資源高度約束下僅靠“嚴(yán)刑峻法”無法實行徹底的有效治理，只有通過教化，培養(yǎng)官員的德性，使其從自為到自覺地去參與社會治理，才能達(dá)致一種和諧的社會治理狀態(tài)。

當(dāng)然我們要追問，這種“和諧”是表象還是實質(zhì)上的？我們并非前現(xiàn)代的遺老遺少，并無季衛(wèi)東所指出的“懷古之幽思”，因此并不準(zhǔn)備把“人治”的傳統(tǒng)社會神圣化。實際上黃仁宇《萬歷十五年》深刻指出了缺乏數(shù)目字管理的大明王朝，是如何用祖宗成法的權(quán)威宰制著從皇帝、官僚階層以至于庶民的整個“超級機(jī)器”沒有活力地艱難運(yùn)轉(zhuǎn)；而吳思的《潛規(guī)則》、《血酬定律》更為尖刻地指出，道德說教的紙面“陽規(guī)則”之外，實際運(yùn)作中另有一套“陰規(guī)則”或曰“潛規(guī)則”，丑態(tài)百出、目不暇接。這就啟示我們：運(yùn)用道德說教的方式降低社會治理成本，固然是資源高度約束之下傳統(tǒng)社會“沒有選擇的選擇”，但并不是一幅理想的社會圖景，而只是金觀濤、劉青峰提出的“超穩(wěn)定結(jié)構(gòu)”的無限循環(huán)罷了。因而對傳統(tǒng)社會“同情的理解”，仍然不能阻止我們向著現(xiàn)代化邁進(jìn)的步伐，充其量只是偶爾的停留，回望來時的路，以使以后的路走的更穩(wěn)健而已。

走筆至此，我們已經(jīng)大略回答了包公判案是否合理、德治傳統(tǒng)何以形成兩個問題，而以制度主義進(jìn)路去回答這些問題對于今日波瀾壯闊、史無前例的法治現(xiàn)代化進(jìn)程有何啟發(fā)意義？茲小結(jié)三點：

第一，有利于以“同情的理解”之態(tài)度去剖析傳統(tǒng)社會。由于近代史的屈辱和血淚，由于五四運(yùn)動“矯枉過正”“倒洗澡水把小孩也倒掉了”的特點，今人對傳統(tǒng)社會、特別是其思想往往深惡痛絕。之前的馬克思主義法學(xué)家，動輒戴人以“封建思想”的高帽，《紅樓夢》等文學(xué)作品亦難逃此塵俗之污，良可嘆也。如今的話語環(huán)境更寬松了，但是仍然有人習(xí)慣用強(qiáng)烈的道德色彩去看問題，而制度主義的進(jìn)路是一種實證分析、價值中立的進(jìn)路，有利于培養(yǎng)人們理性、客觀地分析問題的精神。

第二：既然社會治理模式本身是價值無偏的，何種治理成本更低、效果更好就會成為“公共選擇”的寵兒，而治理模式本身又與社會資源條件緊密相關(guān)，因此在大談法治之前，應(yīng)先回答幾個問題：以今日的社會資源條件，法治與人治誰的成本更低、效果更好？如果答案是法治，那么又如何去創(chuàng)造更好的法治社會條件（蘇力甚至說“一個民族的生活創(chuàng)造它的法治，而法學(xué)家創(chuàng)造的僅僅是關(guān)于法治的理論）？這些問題的思考至少可以防止法學(xué)家過高地估計自己的能力。

第三：制度主義進(jìn)路比道德主義進(jìn)路更有力量。中國人接受了兩千余年的道德教化，卻幾乎每個時代都有“世風(fēng)日下，人心不古”的感慨縈繞耳畔，不得不說是諷刺。人性并不純?nèi)皇恰八亩恕?，是“秉氣之清者，為圣為賢，如寶珠之置于清冷水中”，是“君子之德風(fēng)，小人之德草，草上之風(fēng)，必偃”，也有趨利避害甚至“惡”的一面；因此今日之政制，更應(yīng)強(qiáng)調(diào)官員財產(chǎn)公開、嚴(yán)格的預(yù)決算和審計監(jiān)督、司法獨(dú)立對行政權(quán)力的制約、常態(tài)化的巡視制度等等，而不能過分期待官員的“黨性”“八榮八恥”。當(dāng)然正如黃仁宇指出的，道德也是重要的，但道德是一個根本問題，在能用制度、用技術(shù)去解決問題時，就不用急著把道德請出來。只有在比如某人的行為違反了制度規(guī)定，但又“情有可原”的兩難境地，道德才應(yīng)發(fā)揮一個“終極審判”的作用。

正如前文已經(jīng)述及的，蘇力《法律與文學(xué)》給人的啟示是多向度的，本文說是其中“滄海一粟”固然失之夸張，但確實是單薄而膚淺的，希望在以后的學(xué)習(xí)中能有更多的發(fā)現(xiàn)、更多的收獲。但竊以為“從道德到制度”不僅是《法律與文學(xué)》一書的主線之一，其暗含的自然法到實證法乃至價值理性到工具理性的思路也是有著“遠(yuǎn)大前程”的，是“上帝死了，諸神混戰(zhàn)”的今日世界之現(xiàn)狀，也是方向。

第四篇：勞動合同的法律定義

什么是勞動合同

勞動合同，也稱勞動契約、勞動協(xié)議，它是指勞動者同企業(yè)、事業(yè)、機(jī)關(guān)單位等用人單位為確立勞動關(guān)系，明確雙方責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。根據(jù)協(xié)議，勞動者加入某一用人單位，承擔(dān)某一工作和任務(wù)，遵守單位內(nèi)部的勞動規(guī)則和其它規(guī)章制度。企業(yè)、事業(yè)、機(jī)關(guān)、團(tuán)體等用人單位有義務(wù)按照勞動者的勞動數(shù)量和質(zhì)量支付勞動報酬，并根據(jù)勞動法律、法規(guī)和雙方的協(xié)議，提供各種勞動條件，保證勞動者享受本單位成員的各種權(quán)利和福利待遇。勞動合同作為合同的一種，具有合同的一般特征：

1.合同是法律行為，是設(shè)立、變更或消滅某種具體的法律的法律關(guān)系的行為，其目的在于表達(dá)設(shè)定、消滅或變更法律關(guān)系的愿望和意圖。這種愿望和意圖是當(dāng)事人的意思表示，通過這種意思表示，當(dāng)事人雙方或多方產(chǎn)生一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但這種意思表示必須是合法的，否則，合同沒有約束力，也不受國家法律的保護(hù)。

2.合同以在當(dāng)事人之間產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)為目的。合同當(dāng)事人的協(xié)商，總是為了建立某種具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而一旦合同依法成立，這種對當(dāng)事人有約束力的權(quán)利義務(wù)關(guān)系就建立起來了。任何一方當(dāng)事人都必須履行自己所應(yīng)履行的義務(wù)，如果不履行合同規(guī)定的義務(wù)，就是違反合同，就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

3.合同是當(dāng)事人雙方或多方相互的意思表示一致，是當(dāng)事人之間的協(xié)議。主要表現(xiàn)為：合同的成立，必須有兩方或兩方以上的當(dāng)事人；當(dāng)事人雙方或多方必須互相意思表示；當(dāng)事人的意思表示必須一致。

勞動合同除具有合同的一般特征外，還具有本身的法律特征：

1.勞動合同是建立勞動關(guān)系的一種法律形式，以合同形式確立了勞動者與用人單位的權(quán)利義務(wù)。

2.勞動合同雙方當(dāng)事人中，一方必須是具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力的公民本人，另一方必須是企業(yè)等用人單位的行政，不能是企業(yè)的黨團(tuán)組織或工會組織。

3.勞動合同的當(dāng)事人之間存在著職業(yè)上的從屬關(guān)系，即作為勞動合同一方當(dāng)事人的勞動者，在訂立勞動合同后，成為另一方當(dāng)事人企業(yè)等用人單位的一員，用人單位有權(quán)指派勞動者完成勞動合同規(guī)定的屬于勞動者勞動職能范圍內(nèi)的任何任務(wù)。這種職業(yè)上的從屬關(guān)系，是勞動合同區(qū)別于其他合同的重要特點之一。

4.勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)是統(tǒng)一的，即雙方當(dāng)事人既是勞動權(quán)利主體，又是勞動義務(wù)主體，根據(jù)簽訂的勞動合同，勞動者有義務(wù)完成工作任務(wù)，遵守本單位內(nèi)部的勞動規(guī)則，用人單位有義務(wù)按照勞動者勞動數(shù)量和質(zhì)量支付勞動報酬。勞動者有權(quán)享受法律、法規(guī)及勞動合同規(guī)定的勞動保險和生活福利待遇，用人單位有義務(wù)提供勞動法律、法規(guī)及勞動合同規(guī)定的勞動保護(hù)條件。

5.勞動合同的訂閱、變更、終止和解除，按照國家勞動法律、法規(guī)的規(guī)定。

第五篇：債務(wù)轉(zhuǎn)讓的法律定義

債務(wù)轉(zhuǎn)讓的法律定義

債務(wù)的全部轉(zhuǎn)稱，也稱免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，是債權(quán)人或者債務(wù)人與第三人之間達(dá)成轉(zhuǎn)移債務(wù)的協(xié)議。債務(wù)由第三人代替行使其義務(wù)，債務(wù)全部轉(zhuǎn)移的實質(zhì)是：

一、通過協(xié)議，達(dá)成債務(wù)全部轉(zhuǎn)移給第三人，由第三人取代原合同中債務(wù)人的地位，完全承擔(dān)原債務(wù)人的義務(wù)，原債務(wù)人完全從合同關(guān)系中消失，免除對債務(wù)承擔(dān)的義務(wù);

二、債務(wù)承擔(dān)是指新的債務(wù)人――債務(wù)受讓人――第三人承擔(dān)原合同的債務(wù)義務(wù)，此債務(wù)是完全的原債務(wù)，而不是由第三人而產(chǎn)生的新債務(wù)，面對人民法院對原債務(wù)的判決、裁定、調(diào)解等，承擔(dān)人――第三人也依轉(zhuǎn)讓協(xié)議全部承擔(dān)，同時由此債而產(chǎn)生的利息也隨同債務(wù)的轉(zhuǎn)讓而同時轉(zhuǎn)讓到由第三人承擔(dān);

三、債務(wù)承擔(dān)是無條件的，因債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議的成立，債務(wù)受讓人不能因協(xié)議外的種種原因而不承擔(dān)債務(wù)轉(zhuǎn)讓之債，因此，承擔(dān)人不可以因原債務(wù)人未履行承擔(dān)債務(wù)為由對抗債權(quán)人。

債務(wù)的部份轉(zhuǎn)讓是指原債務(wù)人與第三人協(xié)議，將債務(wù)的一部分轉(zhuǎn)由第三人承擔(dān)，原債務(wù)人并不脫離原債務(wù)關(guān)系，原債務(wù)關(guān)系由原債務(wù)人和第三人共同承擔(dān)，形成債務(wù)承擔(dān)的連帶關(guān)系，共為連帶債務(wù)人。由于原債務(wù)人并沒有從原合同關(guān)系中消失，這種債務(wù)的轉(zhuǎn)移形成新的債務(wù)關(guān)系，因此，在轉(zhuǎn)讓債務(wù)協(xié)議訂立之前，應(yīng)征得債權(quán)人的同意。《合同法》第八十四條 “債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意”的規(guī)定說明，未征得債權(quán)人同意的債務(wù)轉(zhuǎn)讓不

能對抗債權(quán)人，同時在轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，債務(wù)人或第三人應(yīng)當(dāng)書面通知債權(quán)人，債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議從書面通知債權(quán)人時生效。