第一篇：試析資產(chǎn)管理公司的相關法律實務

試析資產(chǎn)管理公司的相關法律實務肖金泉 楊榮旭

為分散和化解金融風險、推進國有企業(yè)轉機建制的步伐、有效提高國有商業(yè)銀行的資產(chǎn)質(zhì)量和抵抗系統(tǒng)性金融風險的能力，我國借鑒了國外鼾銀行不良資產(chǎn)的經(jīng)驗，先后成立了“信達”、“東方”、“長城”、“華融”等四家資產(chǎn)管理公司。

銀行不良資產(chǎn)的形成有其特殊的社會背景，有政策、管理體系、法律環(huán)境、人員素質(zhì)等多方面的原因。大量的不良資產(chǎn)成為國有商業(yè)銀行主要風險來源。國有商業(yè)銀行的金融風險表現(xiàn)為兩種＝形態(tài)：一種稱之為系統(tǒng)性風險，即國有商業(yè)銀行由于自有資本被大量侵蝕而形成的潛在巨大風險；一種稱之為個別金融風險，即金融市場上由個別機構特別是非銀行金融機構違規(guī)行為給商業(yè)銀行帶來的風險。

結合作者參與信達資產(chǎn)管理公司和華融資產(chǎn)管理公司專項法律顧問工作的體會，本文對資產(chǎn)管理公司接收及鼾商業(yè)銀行不良資產(chǎn)過程中所涉及的法律事務進行系統(tǒng)分析，以期對資產(chǎn)管理公司的運營目標和業(yè)務管理提出可資借鑒的建議。

一、不良資產(chǎn)管理中的“中國特色”

國外資產(chǎn)管理公司的經(jīng)驗對中國有很大的啟示和借鑒作用，但在借鑒國外經(jīng)驗時，一定要從中國的國情出發(fā)來設計具體的清理方案。中國目前不良資產(chǎn)管理工作有如下特點：

1.不良資產(chǎn)規(guī)模大

中國銀行系統(tǒng)的不良資產(chǎn)相當龐大，按呆壞帳占GDP的比重衡量可能是世界上最高的國家之一。根據(jù)中國工商銀行的調(diào)查表明，國有企業(yè)貸款逾期呆滯率達21%以上，欠息率則達6.1%。1995年末，工商銀行總行資產(chǎn)總額為31075億元，其中短期貸款11863億元，中長期貸款1858億元，而貸款總額中的71%投向了國有大中型企業(yè)。根據(jù)以上數(shù)據(jù)粗略計算，僅工商銀行系統(tǒng)信貸資產(chǎn)中的呆滯資產(chǎn)就高達二千多億元。

2.清理不良資產(chǎn)所需資金不足

所謂銀行不良資產(chǎn)，是指其實際價值或潛在價值已明顯低于帳面價值的資產(chǎn)。目前中國國有商業(yè)銀行不可能真正破產(chǎn)。因此不良資產(chǎn)的實際損失最終需要由國家財政承擔。但中國財政薄弱，國家財政收入僅占GDP的11%，相比之下，美國聯(lián)邦政府稅收（不算各州政府）為GDP的20%，香港16%，日本54%，韓國23%。

3.清理工作依托的債券市場不發(fā)達

中國只有一級債券市場，主要發(fā)行國庫券，公司債市場很??；而世界發(fā)達國家在清理壞帳過程中，都要依托資本市場，特別是債券市場進行壞帳包裝、銷售。這樣能降低清理成本。中國目前尚不具備這一條件。

4.法律系統(tǒng)不完備

中國尚沒有出臺自己的《信托法》、《國有資產(chǎn)管理法》，資產(chǎn)管理公司的法律地位沒有明確。已頒布的《證券法》、《公司法》、《擔保法》等市場經(jīng)濟法規(guī)存在著法律沖突問題；而且其中一些條款僅限于原則性規(guī)定，可操作性差；某些規(guī)定直接影響資產(chǎn)管理公司運作的合法性。在清理銀行不良資產(chǎn)的司法實踐中還存在著“起訴不受理、受理不開庭、開庭不審判、審判不執(zhí)行、執(zhí)行無結果”的情況。資產(chǎn)管理公司賴以“迅速界定債權債務關系、迅速清理壞帳”的法律體系還不健全。

綜上所述，相對于規(guī)模龐大的不良資產(chǎn)，可用資源明顯短缺，這一現(xiàn)實，決定了不良資產(chǎn)管理工作在中國無疑是一項長期艱巨的工作。

二、不良資產(chǎn)收購中的法律實務

限于資產(chǎn)管理公司有關法規(guī)尚未出臺，資產(chǎn)管理架內(nèi)進行的。這就決定了不良資產(chǎn)的接收是一項政策性和法律性都很強的工作。因此在實際工作中，應注意把握政策性規(guī)定和有關指導原則，嚴格界定不良資產(chǎn)的接收范圍、接收條件，以期最大限度地保全資產(chǎn)。不良資產(chǎn)的接收在程序上以下三個方面：

1.資料審查 所審查的資料，是指證明債權債務關系或資產(chǎn)所有權的有關法律文書，包括：◆一般貸款類資產(chǎn)

a.借款合同或協(xié)議類文書：包括借款合同、擔保合同、證明擔?；虻盅簷嗬嬖诘钠渌晌臅ㄈ缱罡哳~保證、最高額抵押合同及相關證明、抵押物權憑證、抵押質(zhì)押登記證明、質(zhì)押物或其權利憑證等）；

b.相關合法憑證：包括借款借據(jù)、放款單及其它相關會計憑證；

c.證明權利時效的有關法律文書：包括到期、逾期貸款及其相應保證的催收通知及回執(zhí)，債務人無爭議的銀行對帳單或其它具有法律效力的證明材料等；

d.債務人和保證人加蓋登記發(fā)證機關印章的營業(yè)執(zhí)照復印件，以及最新年檢情況等。◆以物抵貸類資產(chǎn)

a.抵貸協(xié)議或法院判決書、調(diào)解書、仲裁書；

b.權屬證明；

c.以物抵貸資產(chǎn)清單；

d.其它。

◆涉訴貸款及相應法律文件

包括起訴狀、上訴狀、撤訴申請書、財產(chǎn)保全申請書、支付令申請書以及破產(chǎn)還貸申請書、判決書、調(diào)解書和申請執(zhí)行書、執(zhí)行證明等相關法律文書。

此外還應包括貸款清分檔案資料、貸款企業(yè)的貸款臺帳及相關資料、借款人和擔保人的基本情況資料、財務報表、貸款證明復印件、以物抵貸資產(chǎn)的評估報告及其它相關資料和文件等。

2.債務人資信調(diào)查及現(xiàn)場檢查

這一部分的工作是對有關資料文件的實質(zhì)性檢查過程，對資產(chǎn)的接收及其處置有著非常重要的意義。核查工作應做到嚴格、認真、細致，并做好檢查記錄。

1)資信情況調(diào)查 對債務人的資信調(diào)查主要應圍繞以下問題展開，即：債務人的主體資格、組織形態(tài)、股本結構、分支機構情況等；債務人的歷史經(jīng)營情況、對債務的態(tài)度、是否有逃廢債的傾向等；現(xiàn)實經(jīng)營狀況、主要經(jīng)營業(yè)務、產(chǎn)品的市場情況、債務人的總體負債情況、對外擔保情況、對外投資情況、以及債權情況等。

2)現(xiàn)場核查 現(xiàn)場核查要求資產(chǎn)管理公司有關人員及法律顧問人員，要結合已有資料所示情況，對企業(yè)的住年、人員、資產(chǎn)實物狀態(tài)、抵押或質(zhì)押資產(chǎn)的存在狀態(tài)及管理珊狀等進行實物和資料對照核查。

3)涉訴類資產(chǎn)的核查 主要內(nèi)容是與承辦案件的人民法院具體辦案人員聯(lián)系，具體了解案件審理、執(zhí)行的實際情況及可能存在的問題。以上核查過程中所形成的記錄，如有可能要取得債務方負責人的簽字確認。

3.資料分析及綜合評估

所謂資料分析和綜合評估就是要在資料審查和現(xiàn)場核查的基礎上，對擬接收的不良資產(chǎn)進行評估分類，進而制訂出接收方案和初步的處置意見。

分析和評估的主要思路為：

1)債務人如為暫時性經(jīng)營困難，有一定的市場，有一定的發(fā)展?jié)摿Γ蟼D股條件的納入債轉股企業(yè)管理；需要進一步代貸支持的，幫助企業(yè) 改進管理，申請債務融資幫助。

2)債權資產(chǎn)為有效抵押或擔保的，確定行權計劃，包括自營、拍賣或出售等。

3)債務不下落不明或經(jīng)營將持續(xù)惡化，難以起死回生的，要落實其財產(chǎn)情況，及時向人民法院訴訟，請求強制執(zhí)行。對于有擔?；虻謮簜鶛嗟?，要確切弄清其實效期限，及時通過催收或訴訟確權以便終止或延長行權實效。債權接收過程中，尤其要注意債權資產(chǎn)的保全和相應的權力時效問題。

4.擔保性條款和擔保合同的審查

1)注意審查擔保效率以及擔保方式特定的生效條件，公司對不良資產(chǎn)的接收很大程度上是在政策指導的框相關關法律法規(guī)對各種擔保的有效設定均有詳細的、明確的規(guī)定，在諸多涉及擔保是否有效的條件中，常常因為當事人在設立擔保時沒有認真考慮擔保單位的資質(zhì)能力、擔保條款的設定不規(guī)范、不明確、擔保設定程序不符合法律要求等造成擔保效或沒有起到應有的效果，對此，應給予足夠的重視。

我國《擔保法》對五種擔保方式的生效條件有著不同的規(guī)定，以抵押為例，《擔保法》規(guī)定以無地上定著物的土地使用權、城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村企業(yè)的廠房等建筑物、林木、航空器、船舶、車輛、企業(yè)的設備和其它某些動產(chǎn)為抵押的，必須辦理抵押登記，抵押合同自抵押登記之日起生效。

2)特殊情況房地產(chǎn)設定抵押應注意的問題

●以劃撥方式取得土地使用權的抵押效力問題

這種抵押應符合《城鎮(zhèn)國有土地使用權出入和轉讓暫行條例》所規(guī)定的原則，但是這種抵押的抵押權人的“優(yōu)先受償”權是受到限制的，限定的條件就是在“在依法拍賣房地產(chǎn)后，從拍賣所得到的款中繳納相當于應繳納的土地所有權出讓金的數(shù)額后，抵押權人方可優(yōu)先受償”。

●關于集體土地使用權設立的抵押的生效問題 這種抵押生效應符合兩個要件：a.已經(jīng)縣級以上人民政府土地管理部門辦理抵押登記；

b.已經(jīng)被抵押土地的集體土地所有者的書面同意。

●按份共有房地產(chǎn)設立抵押的范圍和份額；

●有限產(chǎn)權房地產(chǎn)抵押時抵押人的實際出資比例；

●承租土地抵押時對“土地租賃協(xié)議”的審查及租金的交納；

5.《債權轉讓協(xié)議》和《債權轉股權協(xié)議》

債權人出讓人（國有商業(yè)銀行）與債權受讓人（資產(chǎn)管理公司）及債務人、擔保或抵押人之間簽署《債權轉讓協(xié)議》是債權轉移至資產(chǎn)管理公司的必經(jīng)法律程序。但在實踐中，債務人或擔保人并不一定會主動的在“債權轉讓協(xié)議”上簽字。依據(jù)合同法的規(guī)定，債權人和受讓人的合議即令債權轉讓具備特定的法律效力，但債權人和受讓人對債務人員負有通知的義務。確切地講，擔保人在轉讓協(xié)議上簽字的法律效力僅限于對債權轉讓這一法律事實的確認，如需變更抵押權或延長抵押效力，則“債權轉讓協(xié)議”中應有新的條款洄以約定并根據(jù)需要辦理登記或延展。

三、法律框架內(nèi)的不良資產(chǎn)處置方式

不良資產(chǎn)的處置變現(xiàn)是資產(chǎn)管理公司存續(xù)期間的最終目標，但限于中國不良資產(chǎn)形成和存在的特殊性，可供選擇的不良資產(chǎn)處置方式有一定的局限。

選擇不良資產(chǎn)處置方式是綜合運用、經(jīng)濟、管理、法律知識的過程，也是一個政策理解和執(zhí)行的過程；軻供資產(chǎn)管理公司選擇的資產(chǎn)處置方法基本上屬于投資銀行業(yè)務的范疇。具體而言，不良資產(chǎn)處置的方法有：

1.債權出售

限于我國《商業(yè)銀行法》規(guī)定的局限性，資產(chǎn)管理公司的債權只能出售給其它資產(chǎn)管理公司和商業(yè)銀行，非銀行金融機構不能經(jīng)營這種商業(yè)銀行的債權。

為減少管理成本和交易成本，資產(chǎn)管理公司之間的債權轉讓是一種可行的選擇。對于商業(yè)銀行而言，當資產(chǎn)管理公司所管理的不良債權的債務人企業(yè)基本面轉好時，資產(chǎn)管理公司也可能從有效管理的角度以適當?shù)膬r格把特定的債權轉讓給商業(yè)銀行或其它金融機構。此時，需要在制度上保障銀行購買不良債權潛在價值的實現(xiàn)，因為處于困境中的企業(yè)，一旦被扶植起來，就有可能選擇新的主貸款人，這將損害特定金融債權人的利益。

2.資產(chǎn)出售和資產(chǎn)經(jīng)營

資產(chǎn)出售是資產(chǎn)變現(xiàn)的直接方式，包括以市價變賣、拍賣和招標等。拍賣和招標一般需要委托中介機構進行。

資產(chǎn)經(jīng)營是指資產(chǎn)管理公司基于資產(chǎn)的性質(zhì)和自身的管理能力，對不良債權資產(chǎn)進行市場化運營，以資產(chǎn)運營的＝收益兌現(xiàn)不良債權的做法，包括資產(chǎn)出租、實物資產(chǎn)投資等。

3.債權轉股權

轉股債權是一種階段性持股措施，轉股債權的逐步退出變現(xiàn)是其根本目的。轉股債權的退出途徑包括回購、資產(chǎn)重組、上市等。債轉股的真正目的給負債企業(yè)一個機會，為轉機建制贏得時間，以便改善企業(yè)的資產(chǎn)負債水平、提高融資能力，而不應該成為負債企業(yè)逃避銀行債務的“便道”。資產(chǎn)管理公司轉為債務企業(yè)的股東，必須充分利用其特殊的地位，促使企業(yè)完善法人治理結構，提高管理效率。畢竟，轉股債權的實現(xiàn)依賴于企業(yè)的贏利能力和成長能力。如果企業(yè)的這種能力得不到改善，那么只能是不良債權淪為不良股權。然而資產(chǎn)管理公司這一特殊股東的權利實現(xiàn)，需要法律或行政法規(guī)的界定和支持。轉股債權的退出機制，決定了轉股債權兼具股東和債權人的雙重意義。既然債權人可以轉為股東，那么這種意義上的股東也當然應該根據(jù)需要轉變?yōu)閭鶛嗳?，即所謂的“股轉債”。這種要求又和目前執(zhí)行的公司法相抵觸。

4.資產(chǎn)證券化

資產(chǎn)證券化的目的是為了增加資產(chǎn)的流動性，通過市場機制實現(xiàn)資產(chǎn)的增值和實現(xiàn)，但限于中國有資本市場的發(fā)育水平，該種方法的運用至少目前還有一定的局限性。

實現(xiàn)資產(chǎn)證券化的基本思路有二個，第一是財政部對資產(chǎn)支撐證券提供擔保，第二是發(fā)展資產(chǎn)證券化投資基金。房地產(chǎn)抵押貸款債權與基礎設施貸款債權應該成為資產(chǎn)證券化的兩個優(yōu)先領域。

5.外資參與

轉軌國家和新興市場國家在解決不良資產(chǎn)問題時，無一例外地重視外資參與。我國國內(nèi)社會游資規(guī)模很大，外資參與主要不是解決資金不足的問題，而是提供債務重組的技術和經(jīng)驗。但外資的參與尚需政策和立法的支持，如允許國內(nèi)金融機構對外商收購不良資產(chǎn)提供貸款等。

四、資產(chǎn)管理公司應得到的特別法律支持

鑒于資于管理公司使命的特殊性，尤其我國資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)的艱巨性和長期性，資產(chǎn)管理公司應具有特殊的法律地位并擁有特殊的法律授權，但我國的《資產(chǎn)管理公司法》卻遲遲不能出臺?？偲饋碇v，我們認為資產(chǎn)管理公司至少應具有如下的法律授權：

1.與原債權銀行簽訂轉讓協(xié)議，即可使貸款債權及其待處置的擔保資產(chǎn)合法轉移生效，無需債務人和擔保人認可；而且資產(chǎn)公司所接收的不良債權不受一般法定時效的限制。

2.資產(chǎn)管理公司需要相對封閉地運行，包括：

1)相對封閉的股權結構；即行使破產(chǎn)企業(yè)、資不抵債企業(yè)的控股股東的權力，對企業(yè)具有實質(zhì)意義上的約束和監(jiān)督權力。

2)相對封閉的管理制度：具有完善的法人財產(chǎn)權利，董事會行使決策權。

3)相對封閉的司法程序：有必要成立特別法庭，通過國務院特批的條例或特別立法來處理不良債權，解決股權人和債權人的利益沖突，來完成企業(yè)重組。

3.根據(jù)需要，資產(chǎn)管理公司可向債務人企業(yè)派駐專員，接管管理層，接管專員有權擬定企業(yè)重組方案或清盤方案。

4.有權核查債務人的帳目和制止惡意逃債行為。從法律體系的保障作用角度來看，應修改現(xiàn)有法律、法規(guī)中的一些規(guī)定，如：

●《公司法》第137條關于公司發(fā)行新股“三年連續(xù)盈利，并可向股東支付股利……”，這對

經(jīng)營情況普遍不好的債務人企業(yè)是不可能的。

●《公司法》第147條規(guī)定，“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立三年內(nèi)不得轉讓”，這與資產(chǎn)管理公司階段性持股的原則相矛盾。

●現(xiàn)行法律嚴格界定了機構投資者的準入資格，如《企業(yè)債關券管理條例》第19規(guī)定等。應該允許更多的機構投資者參與不良資產(chǎn)的處理。

●國家對養(yǎng)老金、保險金投資方向的限制應該放寬。

●《擔保法》第61條關于“最高額抵押合同主合同債權不得轉讓”的規(guī)定應該修改。

●關于上市公司債權股權的性質(zhì)、發(fā)行價格、股票承銷、批準程序等需要通過特別立法或條例做出規(guī)定或解釋。

●關于債轉股企業(yè)的登記設立問題，需要形成特殊的行政規(guī)定或司法解釋。

小結

資管理公司業(yè)務中存在的主要法律問題有：

◆資產(chǎn)管理公司法律地位不明確，配套法規(guī)不完善、規(guī)定不明確并存在法律沖突的問題。◆債轉股限于政策性范圍內(nèi)，資產(chǎn)管理公司缺少自主性選擇，缺乏相應的約束機制和激勵機制。

◆對不良債權審核不夠認真，準備不夠充分，價值評估缺少客觀依據(jù)。

◆資產(chǎn)管理公司缺少專業(yè)性管理人才，運營管理尚需進一步規(guī)范。

◆資產(chǎn)管理公司對中介機構作用重視不夠，中介機構獨立性不夠，參與程度不深。針對這些問題我們提出如下建議：

■完善相關法律規(guī)定，尤其是明確資產(chǎn)管理公司的法律地位和債轉股企業(yè)股東權利法律地位和行使權利的方式。

■加強對資產(chǎn)管理公司運營管理的研究，培養(yǎng)和引進高素質(zhì)的專業(yè)人才，使資產(chǎn)管理公司達到專業(yè)投資銀行的經(jīng)營水平和管理能力。

■減少政策性干預重視律師事務所、會計師事務所、資產(chǎn)評估機構等中介機構的作用，完善資產(chǎn)評估和債券食用評估管理體系。

第二篇：小企業(yè)生物資產(chǎn)管理實務

小企業(yè)生物資產(chǎn)管理實務

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第一節(jié) 生物資產(chǎn)概述

知識點1：生物資產(chǎn)概述

一、生物資產(chǎn)的概念及特征

生物資產(chǎn)是指與農(nóng)業(yè)生產(chǎn)相關的有生命的（即活的）動物和植物。

第一，轉化性和自然增殖性。生物資產(chǎn)最基本的特征是具有生物轉化性和自然增殖性。生物資產(chǎn)是有生命的動物或植物,有生命的動物和植物具有能夠進行生物轉化的能力。生物轉化，是指導致生物資產(chǎn)質(zhì)量或數(shù)量發(fā)生變化的生長、蛻化、生產(chǎn)和繁殖的過程。在生物轉化的過程中,生物自身的價值往往又會增加。這種生物轉化能力、自然增殖的特性是其他通常意義上的資產(chǎn)（如存貨、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)等）所不具有的。

第二，階段性。生物資產(chǎn)在生長的過程中，都會經(jīng)歷繁育、成長、成熟、蛻化、消亡這幾個階段。

第三，周期性。生物資產(chǎn)的生物學年、生命周期與會計可能不一致,對其進行會計期間假設時必須考慮生命周期的特點。

第四，多樣性。不同類型的生物資產(chǎn)生長、發(fā)育、繁殖規(guī)律和周期差異十分顯著，例如動物和植物具有完全不同的生長發(fā)育規(guī)律，畜禽通過養(yǎng)殖及自身生長由種苗變成成年畜禽，并可以不斷進行繁殖成群；花苗通過培植由幼苗長成花卉等。

第五，雙重資產(chǎn)特性。生物資產(chǎn)具有流動資產(chǎn)和長期資產(chǎn)的雙重特性，而且可以相互轉化。

第六，未來經(jīng)濟利益不確定性。生物資產(chǎn)在存續(xù)期間具有較大的風險，如農(nóng)作物受自然條件的制約，特別是自然災害如洪水、瘟疫等對農(nóng)作物的生長發(fā)育以及產(chǎn)出危害較大，動物的疾病發(fā)生等使得生物資產(chǎn)的未來經(jīng)濟利益具有很大的不確定性。

第七，生物資產(chǎn)在存續(xù)期間需要連續(xù)不斷地投入，才能維持生物資產(chǎn)活體的存在，如果中斷投入，將影響生物資產(chǎn)的生存及其收獲品的數(shù)量和質(zhì)量，因此生物資產(chǎn)的后續(xù)支出數(shù)額通常比較大。

二、生物資產(chǎn)的分類

小企業(yè)可以根據(jù)分類標準不同，將生物資產(chǎn)分為以下幾種類別：

1.按生物學特性，生物資產(chǎn)可以分為動物和植物。

2.按生長周期長短，生物資產(chǎn)可以分為一年生生物和多年生生物。

3.按價值轉移方式的不同，生物資產(chǎn)可分為消耗性生物資產(chǎn)、生產(chǎn)性生物資產(chǎn)。

三、農(nóng)業(yè)企業(yè)財務管理中存在的問題

1.缺乏科學的會計核算方法，會計報表失真

由于農(nóng)業(yè)企業(yè)財務管理人員素質(zhì)較低，很多企業(yè)不能夠?qū)嵭须娝慊攧展芾?，很多企業(yè)沒有嚴格按照國家會計制度要求設置賬戶、核算公司經(jīng)營情況。同時企業(yè)會計報表

必須真實反映自身一定時期內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營成果的財務狀況，它是企業(yè)管理層了解企業(yè)運行情況并作出科學決策的依據(jù)。但不少農(nóng)業(yè)企業(yè)缺乏對財務管理必要的監(jiān)督和管理機制，財務部門依據(jù)領導意見等做假賬，導致會計信息嚴重失真，阻礙了企業(yè)的健康發(fā)展，也致使大量國有資產(chǎn)流失。

2.成本意識淡化，成本管理弱化

一些農(nóng)業(yè)企業(yè)，因為成本意識不強，對于可控制的成本沒有認真對待，造成不必要的開支，從而使成本居高不下，企業(yè)逐年虧損，效益上不去。

3.會計監(jiān)督力度不夠，存在會計信息失真的問題

一方面，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)活動受自然條件的影響較大，人類無法預測和預防一些不利自然事項的發(fā)生，不能對農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)的全過程進行有效控制和監(jiān)督，因而無法保證農(nóng)業(yè)生產(chǎn)活動的會計計量與記錄的準確性，導致會計信息失真。另一方面，作為土地承包者的農(nóng)戶與家庭農(nóng)場，在自主經(jīng)營模式下，完全可以自己占有、支配完成承包任務后剩余的部分，而反映農(nóng)業(yè)生產(chǎn)活動會計信息的準確與失真對各承包戶的利益并沒有多大的利害關系，利益激勵機制的缺乏進一步導致了會計信息的失真。

農(nóng)業(yè)企業(yè)規(guī)模相對較小，生物資產(chǎn)的管理存在嚴重的缺失，而從成本效益的角度考慮，生物資產(chǎn)的管理短期內(nèi)很難有飛躍式發(fā)展。因此本專題著重從會計的角度講解小企業(yè)生物資產(chǎn)的確認和初始計量、后續(xù)計量以及收獲和處置。

第二節(jié) 生物資產(chǎn)會計

知識點2：消耗性生物資產(chǎn)會計

一、消耗性生物資產(chǎn)

消耗性生物資產(chǎn)，是指小企業(yè)（農(nóng)、林、牧、漁業(yè)）生長中的大田作物、蔬菜、用材林以及存欄待售的牲畜等。農(nóng)業(yè)小企業(yè)為出售而持有的、或在將來收獲為農(nóng)產(chǎn)品的消耗性生物資產(chǎn)屬于小企業(yè)存貨。

（一）消耗性生物資產(chǎn)的初始計量

1.外購的消耗性生物資產(chǎn)

外購的消耗性生物資產(chǎn)的成本，包括購買價款、相關稅費、運輸費、保險費以及可直接歸屬于購買該資產(chǎn)的其他支出。

外購的消耗性生物資產(chǎn)按應計入消耗性生物資產(chǎn)成本的金額，借記“消耗性生物資產(chǎn)”，貸記“銀行存款”、“應付賬款”等科目。

【例8-1】某養(yǎng)豬場遵循市政府關于保障節(jié)日市場肉食品供應關系的指示精神，組織了一批育肥畜1 500頭，以滿足節(jié)日市場供應，支付對方總價款800 000元，其他各種相關費用50 000元。該養(yǎng)豬場采用小企業(yè)會計準則核算，養(yǎng)豬場應編制如下會計分錄：

借：消耗性生物資產(chǎn)

850 000

貸：銀行存款

850 000

2.自行栽培、營造、繁殖或養(yǎng)殖的消耗性生物資產(chǎn)

（1）自行栽培的大田作物和蔬菜的成本，包括在收獲前耗用的種子、肥料、農(nóng)藥等材料費、人工費和應分攤的間接費用。

自行栽培的大田作物和蔬菜，應按收獲前發(fā)生的必要支出，借記“消耗性生物資產(chǎn)”，貸記“銀行存款”等科目。

（2）自行營造的林木類消耗性生物資產(chǎn)的成本，包括郁閉前發(fā)生的造林費、撫育

費、營林設施費、良種試驗費、調(diào)查設計費和應分攤的間接費用。

自行營造的林木類消耗性生物資產(chǎn)，應按郁閉前發(fā)生的必要支出，借記“消耗性生物資產(chǎn)”，貸記“銀行存款”等科目。

（3）自行繁殖的育肥畜的成本，包括出售前發(fā)生的飼料費、人工費和應分攤的間接費用。水產(chǎn)養(yǎng)殖的動物和植物的成本，包括在出售或入庫前耗用的苗種、飼料、肥料等材料費、人工費和應分攤的間接費用。

自行繁殖的育肥畜、水產(chǎn)養(yǎng)殖的動植物，應按出售前發(fā)生的必要支出，借記“消耗性生物資產(chǎn)”，貸記“銀行存款”等科目。

農(nóng)業(yè)生產(chǎn)過程中發(fā)生的應歸屬于消耗性生物資產(chǎn)的費用，按應分配的金額，借記“消耗性生物資產(chǎn)”，貸記“生產(chǎn)成本”科目。

【例8-2】甲企業(yè)2010年3月使用一臺拖拉機翻耕土地100公頃用于小麥和玉米的種植，其中60公頃種植玉米、40公頃種植小麥。該拖拉機原值為60 300元，預計凈殘值為300元，按照工作量法計提折舊，預計可以翻耕土地6 000公頃。甲企業(yè)采用小企業(yè)會計準則核算，甲企業(yè)應編制如下會計分錄：

應當計提的拖拉機折舊＝（60 300-300）÷6 000×l00＝1 000（元）

玉米應當分配的機械作業(yè)費＝1 000÷（60＋40）×60＝600（元）

小麥應當分配的機械作業(yè)費＝1 000÷（60＋40）×40＝400（元）

甲企業(yè)的賬務處理如下:

借：消耗性生物資產(chǎn)——玉米

600

——小麥

400

貸：累計折舊

l 000

3.產(chǎn)畜或役畜淘汰轉為育肥畜

產(chǎn)畜或役畜淘汰轉為育肥畜的，按轉群時的賬面價值，借記“消耗性生物資產(chǎn)”，按已計提的累計折舊，借記“生產(chǎn)性生物資產(chǎn)累計折舊”科目，按其賬面余額，貸記“生產(chǎn)性生物資產(chǎn)”科目。

【例8-3】2010年4月,甲企業(yè)自行繁殖的50頭種豬轉為育肥豬,此批種豬的賬面原價為500 000元,已經(jīng)計提的折舊為230 000元。甲企業(yè)采用小企業(yè)會計準則核算，甲企業(yè)應編制如下會計分錄：

借：消耗性生物資產(chǎn)——育肥豬

270 000

生產(chǎn)性生物資產(chǎn)累計折舊

230 000

貸：生產(chǎn)性生物資產(chǎn)——成熟生產(chǎn)性生物資產(chǎn)（種豬）500 000

（二）消耗性生物資產(chǎn)的后續(xù)支出

1.林木類生物資產(chǎn)補植

擇伐、間伐或撫育更新性質(zhì)采伐而補植林木類消耗性生物資產(chǎn)發(fā)生的后續(xù)支出，借記“消耗性生物資產(chǎn)”，貸記“銀行存款”等科目。

2.林木類消耗性生物資產(chǎn)達到郁閉后發(fā)生的管護費用

生物資產(chǎn)在郁閉或達到預定生產(chǎn)經(jīng)營目的之前,經(jīng)過培植或飼養(yǎng),其價值能夠繼續(xù)增加,因此飼養(yǎng)、管護費用應資本化，計入生物資產(chǎn)成本；而生物資產(chǎn)在郁閉或達到預定生產(chǎn)經(jīng)營目的后,為了維護或提高其使用效能,需要對其進行管護、飼養(yǎng)等,但此時的生物資產(chǎn)能夠產(chǎn)出農(nóng)產(chǎn)品,帶來現(xiàn)實的經(jīng)濟利益，因此所發(fā)生的這類后續(xù)支出應費用化,計入當期損益。

林木類消耗性生物資產(chǎn)達到郁閉后發(fā)生的管護費用等后續(xù)支出，借記“管理費用”科目，貸記“銀行存款”等科目。

【例8-4】甲林業(yè)有限責任公司下屬的乙林班統(tǒng)一組織培植管護一片森林,2×10年

3月,發(fā)生森林管護費用共計40 000元,其中人員工資20 000元,尚未支付；使用庫存肥料 000元；管護設備折舊4 000元。管護總面積為5 000公頃,其中作為用材林的楊樹林共計4 000公頃,已郁閉的占75%,其余的尚未郁閉；作為水土保持林的馬尾松共計1 000公頃,全部已郁閉。假定管護費用按照森林面積比例進行分配。甲公司采用小企業(yè)會計準則核算，甲公司應編制如下會計分錄：

未郁閉楊樹林應分配共同費用的比例＝4 000×（1－75%）÷5 000＝0.2

已郁閉楊樹林應分配共同費用的比例＝4 000×75%÷5 000＝0.6

已郁閉馬尾松應分配共同費用的比例＝1 000÷5 000＝0.2

未郁閉楊樹林應分配的共同費用＝40 000×0.2＝8 000（元）

已郁閉楊樹林應分配的共同費用＝40 000×0.6＝24 000（元）

已郁閉馬尾松應分配的共同費用＝40 000×0.2＝8 000（元）

借：消耗性生物資產(chǎn)——用材林（楊樹）

000

管理費用

000

貸：應付職工薪酬

000

原材料

000

累計折舊

000

（三）消耗性生物資產(chǎn)的收獲

消耗性生物資產(chǎn)收獲農(nóng)產(chǎn)品后,其自身完全轉為農(nóng)產(chǎn)品而不復存在,如肉豬宰殺后的豬肉、收獲后的蔬菜、用材林采伐后的木材等,企業(yè)應當在收獲時點將消耗性生物資產(chǎn)的賬面價值結轉為農(nóng)產(chǎn)品的成本。消耗性生物資產(chǎn)收獲為農(nóng)產(chǎn)品時，應按其賬面余額，借記“農(nóng)產(chǎn)品”科目，貸記“消耗性生物資產(chǎn)”。

對于不通過入庫直接銷售的鮮活產(chǎn)品等，不需要轉入“農(nóng)產(chǎn)品”等，銷售時按實際成本借記“主營業(yè)務成本”即可。

（四）消耗性生物資產(chǎn)的處置

出售消耗性生物資產(chǎn)，應按實際收到的金額，借記“銀行存款”等科目，貸記“主營業(yè)務收入”等科目。按其賬面余額，借記“主營業(yè)務成本”等科目，貸記“消耗性生物資產(chǎn)”。

知識點3：生產(chǎn)性生物資產(chǎn)會計

二、生產(chǎn)性生物資產(chǎn)

生產(chǎn)性生物資產(chǎn)，是指小企業(yè)（農(nóng)、林、牧、漁業(yè)）為生產(chǎn)農(nóng)產(chǎn)品、提供勞務或出租等目的而持有的生物資產(chǎn)，包括經(jīng)濟林、薪炭林、產(chǎn)畜和役畜等。

（一）生產(chǎn)性生物資產(chǎn)的初始計量

1.外購的生產(chǎn)性生物資產(chǎn)

小企業(yè)外購的生產(chǎn)性生物資產(chǎn)，按照購買價款和相關稅費，借記“生產(chǎn)性生物資產(chǎn)”科目，貸記“銀行存款”等科目。涉及按照稅法規(guī)定可抵扣的增值稅進項稅額的，還應當借記“應交稅費——應交增值稅(進項稅額)”科目。”

企業(yè)一筆款項一次性購入多項生物資產(chǎn)時,購買過程中發(fā)生的相關稅費，應當按照各項生物資產(chǎn)的價款比例進行分配,分別確定各項生物資產(chǎn)的成本。

2.自行營造或繁殖的生產(chǎn)性生物資產(chǎn)

小企業(yè)自行營造或繁殖的生產(chǎn)性生物資產(chǎn)的成本，應當按照下列規(guī)定確定：

（1）自行營造的林木類生產(chǎn)性生物資產(chǎn)的成本，包括達到預定生產(chǎn)經(jīng)營目的前發(fā)

生的造林費、撫育費、營林設施費、良種試驗費、調(diào)查設計費和應分攤的間接費用等必要支出。

（2）自行繁殖的產(chǎn)畜和役畜的成本，包括達到預定生產(chǎn)經(jīng)營目的前發(fā)生的飼料費、人工費和應分攤的間接費用等必要支出。

自行營造的林木類生產(chǎn)性生物資產(chǎn)、自行繁殖的產(chǎn)畜和役畜，應按構成林木類生產(chǎn)性生物資產(chǎn)、產(chǎn)畜和役畜的成本，借記“生產(chǎn)性生物資產(chǎn)（未成熟生產(chǎn)性生物資產(chǎn)）”，貸記“原材料”、“銀行存款”等科目。

未成熟生產(chǎn)性生物資產(chǎn)達到預定生產(chǎn)經(jīng)營目的時，按其賬面余額，借記“生產(chǎn)性生物資產(chǎn)（成熟生產(chǎn)性生物資產(chǎn)）”，貸記“生產(chǎn)性生物資產(chǎn)（未成熟生產(chǎn)性生物資產(chǎn)）”。

【例8-9】甲企業(yè)自2×10年開始自行營造100公頃橡膠樹,當年發(fā)生種苗費189 000元,平整土地和定植所需的機械作業(yè)費55 500元,定植當年撫育使用庫存肥料及農(nóng)藥250 500元、人員工資等450 000元。該橡膠樹達到正常生產(chǎn)期為6年,從定植后至2016年共發(fā)生管護費用2 415 000元,全部以銀行存款支付。甲企業(yè)采用小企業(yè)會計準則核算，甲企業(yè)應編制如下會計分錄：

借：生產(chǎn)性生物資產(chǎn)——未成熟生產(chǎn)性生物資產(chǎn)（橡膠樹）945 000

貸：原材料——種苗

189 000

——肥料及農(nóng)藥

250 500

應付職工薪酬

450 000

累計折舊

500

借：生產(chǎn)性生物資產(chǎn)——未成熟生產(chǎn)性生物資產(chǎn)（橡膠樹）2 415 000

貸：銀行存款

415 000

因此,該100公頃橡膠樹的成本＝189 000＋55 500＋250 500＋450 000＋2 415 000＝3 360 000（元）

借：生產(chǎn)性生物資產(chǎn)——成熟生產(chǎn)性生物資產(chǎn)（橡膠樹）3 360 000

貸：生產(chǎn)性生物資產(chǎn)——未成熟生產(chǎn)性生物資產(chǎn)（橡膠樹）3 360 000

3.育肥畜轉為產(chǎn)畜或役畜

育肥畜轉為產(chǎn)畜或役畜，應按其賬面余額，借記“生產(chǎn)性生物資產(chǎn)”，貸記“消耗性生物資產(chǎn)”科目。

（二）生產(chǎn)性生物資產(chǎn)的后續(xù)計量

1.折舊

成熟的生產(chǎn)性生物資產(chǎn)進入正常生產(chǎn)期，可以多年連續(xù)穩(wěn)定產(chǎn)出農(nóng)產(chǎn)品、提供勞務或出租。因此，應當按期計提折舊，與其給企業(yè)帶來的經(jīng)濟利益流入相配比。生產(chǎn)性生物資產(chǎn)的折舊，是指在生產(chǎn)性生物資產(chǎn)的折舊年限內(nèi)，按照確定的方法對應計折舊額進行系統(tǒng)分攤。其中：應計折舊額是指應當計提折舊的生產(chǎn)性生物資產(chǎn)的原價扣除預計凈殘值后的余額。

生產(chǎn)性生物資產(chǎn)應當按照年限平均法計提折舊。

小企業(yè)（農(nóng)業(yè)）應當自生產(chǎn)性生物資產(chǎn)投入使用月份的次月起按月計提折舊；停止使用的生產(chǎn)性生物資產(chǎn)，應當自停止使用月份的次月起停止計提折舊。

小企業(yè)按期（月）計提成熟生產(chǎn)性生物資產(chǎn)的折舊，借記“生產(chǎn)成本”、“管理費用”等科目，貸記“生物性生物資產(chǎn)累計折舊”。

2.林木類生物資產(chǎn)補植

擇伐、間伐或撫育更新等生產(chǎn)性采伐而補植林木類生產(chǎn)性生物資產(chǎn)發(fā)生的后續(xù)支出，借記“生產(chǎn)性生物資產(chǎn)（未成熟生產(chǎn)性生物資產(chǎn)）”，貸記“銀行存款”等科目。

3.生產(chǎn)性生物資產(chǎn)發(fā)生的管護、飼養(yǎng)費用

生產(chǎn)性生物資產(chǎn)發(fā)生的管護、飼養(yǎng)費用等后續(xù)支出，借記“管理費用”科目，貸記“銀行存款”等科目。

（三）生產(chǎn)性生物資產(chǎn)的處置

出售、報廢、毀損、對外投資等原因處置生產(chǎn)性生物資產(chǎn)，應按照取得的出售生產(chǎn)性生物資產(chǎn)的價款、殘料價值和變價收入等處置收入，借記“銀行存款”等科目，按已計提的累計折舊，借記“生產(chǎn)性生物資產(chǎn)累計折舊”科目，按其原價，貸記“生物性生物資產(chǎn)”，按其差額，借記“營業(yè)外支出——處置非流動資產(chǎn)等損失”科目或貸記“營業(yè)外收入——處置非流動資產(chǎn)凈收益”科目。

【例8-11】20×9年5月，甲企業(yè)5頭奶牛成熟，開始產(chǎn)奶，奶牛賬面余額為36 000元，2011年10月，將這5頭牛作價25 000元出售。甲企業(yè)按照3年對奶牛計提折舊，甲企業(yè)采用小企業(yè)會計準則核算，應編制如下會計分錄：

（1）20×9年5月

借：生產(chǎn)性生物資產(chǎn)——成熟生產(chǎn)性生物資產(chǎn)

000

貸：生產(chǎn)性生物資產(chǎn)——未成熟生產(chǎn)性生物資產(chǎn)

000

（2）20×9年6月-2×11年10月

借：生產(chǎn)成本000

貸：生產(chǎn)性生物資產(chǎn)累計折舊

000

（3）2×11年10月

借：銀行存款000

生產(chǎn)性生物資產(chǎn)累計折舊

000

貸：生產(chǎn)性生物資產(chǎn)

000

營業(yè)外收入——處置非流動資產(chǎn)凈收益

000

生產(chǎn)性生物資產(chǎn)，小企業(yè)會計準則與企業(yè)會計準則處理的異同

相同點：初始確認、后續(xù)支出、收獲、處置及盤虧的處理相同。

不同點：小企業(yè)會計準則下，生產(chǎn)性生物資產(chǎn)不計提減值。企業(yè)會計準則下，生產(chǎn)性生物資產(chǎn)計提減值，可收回金額的確定遵循《企業(yè)會計準則第8號——資產(chǎn)減值》。

第三篇：投資擔保公司法律實務及風險控制

淺談投資擔保公司法律實務及風險控制

當前，國家為支持中小企業(yè)的發(fā)展，為解決中小企業(yè)融資難問題，在全國各地建立起了為中小企業(yè)擔保的體系，信用擔保公司也隨著應運而生。信用擔保公司是以中小企業(yè)信用評估為基礎，承擔銀行信貸調(diào)查與保證的企業(yè)，但也是高風險的行業(yè)。如何有效的防范和化解擔保風險，提高風險管理水平是確保信用擔保行業(yè)正常發(fā)展期待解決的問題。如何幫助信用擔保企業(yè)防范與化解法律風險？律師在這一方面應如何作為？筆者就此類問題聯(lián)系法律理論及平時的業(yè)務實際操作，提出幾點看法。

一、擔保公司目前業(yè)務中存在的法律風險

擔保公司在開展業(yè)務中存在的擔保風險主要就是擔保主體損失的可能性，這種可能性分為系統(tǒng)風險和隨機性風險兩類。系統(tǒng)風險是由整個社會的信用環(huán)境，法律環(huán)境和政策環(huán)境的變化而產(chǎn)生的風險，這種風險靠擔保機構自身的力量是無法解決的。而隨機性風險是擔保機構和擔保業(yè)務自身的風險，通過風險管理可以有效地防范和化解這種風險，減少不必要的風險損失。對擔保公司來說，最常見的隨機性風險是企業(yè)的信用風險，也稱代償風險，是指由于債務人無力或不愿意償還而造成擔保機構損失的風險。

二、擔保公司防范代償風險的幾點措施。

就以上存在的風險擔保公司必須采取措施積極主動避免風險產(chǎn)生，不能消極等風險產(chǎn)生再去做工作。擔保公司如何主動防范此類風險？筆者認為可以從以下幾個方面開展工作。

1、建立再擔保

再擔保是對擔保的擔保，即再擔保機構對擔保機構已承擔的擔保風險按照一定的比例再次進行擔保或強制再擔保，以分散和轉移已擔保的風險。再擔保機制是擔保體系中分散和轉移己擔保風險的重要保障方式。

2、建立反擔保

對于借款人申請擔保公司提供擔保的，擔保公司都要求借款人提供反擔保，根據(jù)《中華人民共和國擔保法》第四條規(guī)定：“第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保?！狈磽Ｊ侵敢勒毡ＷC人與債務人事先的約定，如果債務人不履行債務時，保證人可以不經(jīng)過訴訟或仲裁程序，就可以直接從債務人事先提供的反擔保措施中獲得履行或得到經(jīng)濟上的補償，從而把信用風險的一部分分散給債務人，降低擔保機構的風險系數(shù)。擔保公司對于獲得批準擔保的企業(yè)可以根據(jù)企業(yè)和項目的實際情況采用一種或幾種保證措施。反擔保一般采用以下四種形式：

（一）以保證金形式提供反擔保。保證金是指在委托保證合同生效后交給保證人，用于債務人的借款債務支付的資金。當債務人不履行主合同時，保證人無須征得債務人的同意即可直接將保證金劃撥給債權人。保證金的多少一般由保證人與債務人協(xié)商確定，并在委托保證合同中確定。

（二）以質(zhì)押形式提供反擔保。企業(yè)以屬于自己的動產(chǎn)或有價證券申請質(zhì)押時，擔保公司作為質(zhì)物占管的質(zhì)權人，負有保管質(zhì)物的責任和義務，因此，選擇質(zhì)物時，應嚴格遵循值高、體積小、易于保管的原則。由于我國金融系統(tǒng)信息共享程度極低，質(zhì)權經(jīng)常受到許多不確定因素威脅，故此質(zhì)押過程中登記、保險、公證等措施具有重要意義。當企業(yè)的質(zhì)押審查獲通過時，擔保公司出具“信用保證書”，企業(yè)憑此向金融機構融資。

（三）以保證形式提供反擔保。保證反擔保又稱信用反擔保，是指債務人向擔保人提供第三人作為其信用保證人，當債務人不履行債務時，按照反擔保合同的約定，由該第三方作為保證

人履行債務或者承擔連帶責任。從而把債務人到時可能不履行債務的信用風險分散出去，降低擔保機構的信用風險。

（四）以抵押形式提供反擔保。抵押人將自己享有完整所有權的財產(chǎn)抵押給擔保公司，作為自己到期不能履行的保證。法律規(guī)定抵押應當辦理相應手續(xù)的，應當辦理，否則不能對抗第三人。

3、規(guī)定合理的風險控制指標，主要包括：

（一）控制資金放大倍數(shù)。擔保資金的放大倍數(shù)一般是指擔?？傤~與擔保資產(chǎn)總額的比例。由于擔保公司的資產(chǎn)僅是起擔保作用，而不發(fā)生實際的資金流出，因此其一定的資產(chǎn)可以承擔比自身資本數(shù)額更大的擔保。擔保機構的資金放大倍數(shù)是與擔保風險成正比的，比例越大，可能產(chǎn)生的風險也就越大，同時收益也越多。把擔保公司的資金放大比例控制在一個合理、恰當?shù)谋壤?，是擔保公司防范風險的必要措施。代償率是擔保機構在一定期間內(nèi)發(fā)生的代為清償總額與該期間內(nèi)在保債務余額之比。代償率反映了擔保公司承擔的風險程度，代償率越高，則在保債務發(fā)生損失的可能性就越大，反之就越小。雖然代償?shù)陌l(fā)生不完全決定于擔保機構自身，但擔保機構事先確定合理的代償率，有利于風險的防范。一般代償率控制在35%為宜。擔保公司在實施擔保業(yè)務操作中，當代償率超過控制比例時，就應采取措施，慎重處理。

（二）控制擔保費率。擔保機構在開展擔保業(yè)務時，收取一定數(shù)額的擔保費是世界各國的通行做法。擔保費率的高低直接關系到擔保機構的收入，是擔保機構收入的主要來源。擔保費比例定得過低，就會影響到自身的生存和發(fā)展，擔保機構的擔保費比例定得過高，又勢必增加中小企業(yè)的貸款負擔，影響擔保業(yè)的發(fā)展。因此，擔保公司應當根據(jù)情況確定一個比較合適的擔保費率。

三、擔保公司業(yè)務中律師的法律實務。

1、關于擔保公司的擔保業(yè)務流程。律師為擔保公司提供法律服務就必須清楚地了解擔保公司的業(yè)務流程，了解其中產(chǎn)生哪些法律關系，以及法律關系中可能存在或出現(xiàn)的風險。擔保公司為中小企業(yè)向銀行等金融機構貸款提供保證擔保，其業(yè)務開展的流程是：①由債務人提供擔保申請②進行資信評估與擔保審核③在債權人與債務人簽訂合同時，由擔保公司與債權人簽訂保證合同；需要時，擔保公司與債務人簽訂反擔保合同④按約定支付但保費⑤主合同履行不能，由擔保公司按約定代償⑥擔保公司實施追償.2、擔保公司業(yè)務流程中存在的法律關系。通過以上的業(yè)務流程可以看出，擔保公司業(yè)務中存在以下的法律關系：①債務人與借款人之間的借款關系②借款人與擔保公司之間的委托擔保關系③擔保公司與借款人之間的保證關系④擔保人與反擔保人（借款人或其它）之間的反擔保關系

3、在擔保公司業(yè)務開展過程中，律師所可以介入的法律實務體現(xiàn)在：

①針對具體業(yè)務的需要制定合同，包括：擔保合同、委托擔保合同、反擔保合同、質(zhì)押和抵押合同以及相關的協(xié)議書和法律文件

②制定業(yè)務操作流程表和相關的規(guī)章制度。

③審查反擔保措施的足值性、合法性以及有效性。

④參與業(yè)務談判

⑤針對不同業(yè)務設計不同的反擔保（組合）措施

⑥追償案件的代理

⑦向擔保公司業(yè)務人員講授業(yè)務和法律知識，并指導業(yè)務實踐。

我國的企業(yè)信用擔保公司從產(chǎn)生就具有“政策性”，國家也出臺許多政策對擔保企業(yè)給予支持，但就目前來看，擔保公司承擔了太多的風險。擔保公司需要的不僅僅是自身懂得如何去避免和化解風險，更需要的是良好的外部生存和發(fā)展環(huán)境，同時，擔保公司本身也要建立起嚴格的風險防范機制和內(nèi)部約束與管理機制，自身要不斷的壯大。擔保公司決不能因為風險的存在，就不去做業(yè)務，善于經(jīng)營風險，并從風險中獲益，才是擔保公司立于不敗之地的真正秘訣。

第四篇：投資擔保公司法律實務及風險控制淺析概要

投資擔保公司法律實務及風險控制淺析

為了解決中小企業(yè)融資難問題,我國在全國各地建立起了為中小企業(yè)擔保的體系,信用擔保公司也隨著應運而生。

信用擔保公司是以中小企業(yè)信用評估為基礎,承擔銀行信貸調(diào)查與保證的企業(yè),但也是高風險的行業(yè)。如何有效的防范和化解擔保風險,提高風險管理水平是確保信用擔保行業(yè)正常發(fā)展期待解決的問題。如何幫助信用擔保企業(yè)防范與化解法律風險?律師在這一方面應如何作為?筆者就此類問題聯(lián)系法律理論及平時的業(yè)務實際操作,提出幾點看法。

一、擔保公司目前業(yè)務中存在的法律風險

擔保公司在開展業(yè)務中存在的擔保風險主要就是擔保主體損失的可能性,這種可能性分為系統(tǒng)風險和隨機性風險兩類。系統(tǒng)風險是由整個社會的信用環(huán)境,法律環(huán)境和政策環(huán)境的變化而產(chǎn)生的風險,這種風險靠擔保機構自身的力量是無法解決的。而隨機性風險是擔保機構和擔保業(yè)務自身的風險,通過風險管理可以有效地防范和化解這種風險,減少不必要的風險損失。對擔保公司來說,最常見的隨機性風險是企業(yè)的信用風險,也稱代償風險,是指由于債務人無力或不愿意償還而造成擔保機構損失的風險。

二、擔保公司防范代償風險的幾點措施。

就以上存在的風險擔保公司必須采取措施積極主動避免風險產(chǎn)生,不能消極等風險產(chǎn)生再去做工作。擔保公司如何主動防范此類風險?筆者認為可以從以下幾個方面開展工作。

1、建立再擔保

再擔保是對擔保的擔保,即再擔保機構對擔保機構已承擔的擔保風險按照一定的比例再次進行擔保或強制再擔保,以分散和轉移已擔保的風險。再擔保機制是擔保體系中分散和轉移己擔保風險的重要保障方式。

2、建立反擔保

對于借款人申請擔保公司提供擔保的,擔保公司都要求借款人提供反擔保,根據(jù)《中華人民共和國擔保法》第四條規(guī)定:“第三人為債務人向債權人提供擔保時,可以要求債務人提供反擔保?！狈磽Ｊ侵敢勒毡ＷC人與債務人事先的約定,如果債務人不履行債務時,保證人可以不經(jīng)過訴訟或仲裁程序,就可以直接從債務人事先提供的反擔保措施中獲得履行或得到經(jīng)濟上的補償,從而把信用風險的一部分分散給債務人,降低擔保機構的風險系數(shù)。擔保公司對于獲得批準擔保的企業(yè)可以根據(jù)企業(yè)和項目的實際情況采用一種或幾種保證措施。反擔保一般采用以下四種形式:(一以保證金形式提供反擔保。保證金是指在委托保證合同生效后交給保證人,用于債務人的借款債務支付的資金。當債務人不履行主合同時,保證人無須征得債務人的同意即可直接將保證金劃撥給債權人。保證金的多少一般由保證人與債務人協(xié)商確定,并在委托保證合同中確定。

(二以質(zhì)押形式提供反擔保。企業(yè)以屬于自己的動產(chǎn)或有價證券申請質(zhì)押時,擔保公司作為質(zhì)物占管的質(zhì)權人,負有保管質(zhì)物的責任和義務,因此,選擇質(zhì)物時,應嚴格遵循值高、體積小、易于保管的原則。由于我國金融系統(tǒng)信息共享程度極低,質(zhì)權經(jīng)常受到許多不確定因素威脅,故此質(zhì)押過程中登記、保險、公證等措施具有重要意義。當企業(yè)的質(zhì)押審查獲通過時,擔保公司出具“信用保證書”,企業(yè)憑此向金融機構融資。

(三以保證形式提供反擔保。保證反擔保又稱信用反擔保,是指債務人向擔保人提供第三人作為其信用保證人,當債務人不履行債務時,按照反擔保合同的約定,由該第三方作為保證人履行債務或者承擔連帶責任。從而把債務人到時可能不履行債務的信用風險分散出去,降低擔保機構的信用風險。

(四以抵押形式提供反擔保。抵押人將自己享有完整所有權的財產(chǎn)抵押給擔保公司,作為自己到期不能履行的保證。法律規(guī)定抵押應當辦理相應手續(xù)的,應當辦理,否則不能對抗第三人。

3、規(guī)定合理的風險控制指標,主要包括:(一控制資金放大倍數(shù)。擔保資金的放大倍數(shù)一般是指擔?？傤~與擔保資產(chǎn)總額的比例。由于擔保公司的資產(chǎn)僅是起擔保作用,而不發(fā)生實際的資金流出,因此其一定的資產(chǎn)可以承擔比自身資本數(shù)額更大的擔保。擔保機構的資金放大倍數(shù)是與擔保風險成正比的,比例越大,可能產(chǎn)生的風險也就越大,同時收益也越多。把擔保公司的資金放大比例控制在一個合理、恰當?shù)谋壤?是擔保公司防范風險的必要措施。代償率是擔保機構在一定期間內(nèi)發(fā)生的代為清償總額與該期間內(nèi)在保債務余額之比。代償率反映了擔保公司承擔的風險程度,代償率越高,則在保債務發(fā)生損失的可能性就越大,反之就越小。雖然代償?shù)陌l(fā)生不完全決定于擔保機構自身,但擔保機構事先確定合理的代償率,有利于風險的防范。一般代償率控制在35%為宜。擔保公司在實施擔保業(yè)務操作中,當代償率超過控制比例時,就應采取措施,慎重處理。

(二控制擔保費率。擔保機構在開展擔保業(yè)務時,收取一定數(shù)額的擔保費是世界各國的通行做法。擔保費率的高低直接關系到擔保機構的收入,是擔保機構收入的主要來源。擔保費比例定得過低,就會影響到自身的生存和發(fā)展,擔保機構的擔保費比例定得過高,又勢必增加中小企業(yè)的貸款負擔,影響擔保業(yè)的發(fā)展。因此,擔保公司應當根據(jù)情況確定一個比較合適的擔保費率。

三、擔保公司業(yè)務中律師的法律實務。

1、關于擔保公司的擔保業(yè)務流程。律師為擔保公司提供法律服務就必須清楚地了解擔保公司的業(yè)務流程,了解其中產(chǎn)生哪些法律關系,以及法律關系中可能存在或出現(xiàn)的風險。擔保公司為中小企業(yè)向銀行等金融機構貸款提供保證擔保,其業(yè)務開展的流程是:①由債務人提供擔保申請②進行資信評估與擔保審核③在債權人與債務人簽訂合同時,由擔保公司與債權人簽訂保證合同;需要時,擔保公司與債務人簽訂反擔保合同④按約定支付但保費⑤主合同履行不能,由擔保公司按約定代償⑥擔保公司實施追償.2、擔保公司業(yè)務流程中存在的法律關系。通過以上的業(yè)務流程可以看出,擔保公司業(yè)務中存在以下的法律關系:①債務人與借款人之間的借款關系②借款人與擔

保公司之間的委托擔保關系③擔保公司與借款人之間的保證關系④擔保人與反擔保人(借款人或其它之間的反擔保關系

3、在擔保公司業(yè)務開展過程中,律師所可以介入的法律實務體現(xiàn)在: ①針對具體業(yè)務的需要制定合同,包括:擔保合同、委托擔保合同、反擔保合同、質(zhì)押和抵押合同以及相關的協(xié)議書和法律文件

②制定業(yè)務操作流程表和相關的規(guī)章制度。③審查反擔保措施的足值性、合法性以及有效性。④參與業(yè)務談判

⑤針對不同業(yè)務設計不同的反擔保(組合措施 ⑥追償案件的代理

⑦向擔保公司業(yè)務人員講授業(yè)務和法律知識,并指導業(yè)務實踐。

我國的企業(yè)信用擔保公司從產(chǎn)生就具有“政策性”,國家也出臺許多政策對擔保企業(yè)給予支持,但就目前來看,擔保公司承擔了太多的風險。擔保公司需要的不僅僅是自身懂得如何去避免和化解風險,更需要的是良好的外部生存和發(fā)展環(huán)境,同時,擔保公司本身也要建立起嚴格的風險防范機制和內(nèi)部約束與管理機制,自身要不斷的壯大。擔保公司決不能因為風險的存在,就不去做業(yè)務,善于經(jīng)營風險,并從風險中獲益,才是擔保公司立于不敗之地的真正秘訣。

第五篇：資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)處置法律實務

資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)處置法律實務

資產(chǎn)管理公司是經(jīng)國務院批準成立的專門收購、管理、處置國有銀行不良貸款的國有非銀行金融機構。1999年，與四家國有商業(yè)銀行相對應相繼成立了信達、東方、華融、長城四家資產(chǎn)管理公司，每個資產(chǎn)管理公司注冊資金均為100億元人民幣，每個資產(chǎn)管理公司下設若干辦事處。自成立以來至2004年12月31日，四家資產(chǎn)管理公司共收購政策性不良貸款1.4萬億元，累計處置6570.60億元，階段性處置進度為53.96%，終極處置進度為51.17%，累計回收現(xiàn)金1370億元，現(xiàn)金回收率為20.29%。筆者現(xiàn)就不良資產(chǎn)處置的有關問題做如下探討：

一、不良資產(chǎn)的定義

從我國立法實踐看，對何謂“良性”資產(chǎn)、何謂“不良”資產(chǎn)劃分并沒有統(tǒng)一的分類標準和方法。從總體上看，主要采用以風險、營利能力和變現(xiàn)能力為基礎的方法對資產(chǎn)進行分類。對于權屬明確、權利未受嚴重限制和侵害、具有營利能力和較強變現(xiàn)能力的資產(chǎn)作為優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，反之則為“不良資產(chǎn)”。我們曾經(jīng)把不良資產(chǎn)比喻成冰棍，意思是說不良資產(chǎn)要盡早出手，否則拿在手里的時間越長就會像冰棍一樣化得越多，因此，我們建議通過多種方式合理處置不良資產(chǎn)。當然，不良資產(chǎn)的處置不應該僅僅停留在對資產(chǎn)本身的處置層面，筆者認為，解決不良資產(chǎn)問題絕不僅僅是如何處置不良資產(chǎn)的問題。最終消除不良資產(chǎn)的風險，必須消除產(chǎn)生不良資產(chǎn)的體制風險。

二、不良資產(chǎn)處置方式及案例

資產(chǎn)處置是指通過綜合運用法律允許范圍內(nèi)的一切手段和方法，對資產(chǎn)進行的價值變現(xiàn)和價值提升的活動。資產(chǎn)處置的范圍按資產(chǎn)形態(tài)可劃分為：股權類資產(chǎn)、債權類資產(chǎn)和實物類資產(chǎn)；資產(chǎn)處置方式按資產(chǎn)變現(xiàn)分為終極處置和階段性處置。終極處置主要包括破產(chǎn)清算、拍賣、招標、協(xié)議轉讓、折扣變現(xiàn)等方式，階段性處置主要包括債轉股、債務重組、訴訟及訴訟保全、以資抵債、資產(chǎn)置換、企業(yè)重組、實物資產(chǎn)再投資完善、實物資產(chǎn)出租、實物資產(chǎn)投資等方式。

案例：某有限公司不良資產(chǎn)處置案例

某有限公司（簡稱某公司）成立于1993年6月，是隸屬于某國有授權經(jīng)營單位的中外合資工業(yè)企業(yè)，主要生產(chǎn)工業(yè)設備。該企業(yè)作為債務人對債權人拖欠金額為500萬元。債權人委托律師向法院提起訴訟，查封了該公司廠房及辦公樓，并向法院申請強制執(zhí)行，但因該辦公樓和生產(chǎn)車間無土地使用權證和房屋產(chǎn)權證，遲遲無法處理。

該企業(yè)已停產(chǎn)多年，廠房處于閑置狀態(tài)，房產(chǎn)未辦兩證和欠繳土地使用費一百余萬元。債權人一致擬通過公開拍賣或?qū)ふ屹I主轉讓來處置其資產(chǎn)，有意購買者了解債務人的欠費問題和補辦兩證手續(xù)的復雜程度及難度，都放棄了購買意向。為解決上述問題，經(jīng)辦人員把目光聚焦到有經(jīng)濟實力和有辦事能力的大戶上。一個偶然的機會，經(jīng)辦人員獲悉，某民營企業(yè)欲在債務人所在地投資建廠，需較大的廠房，現(xiàn)正在物色廠址。獲知信息后，經(jīng)辦人員認為某公司的資產(chǎn)與民營企業(yè)的要求接近，且民營企業(yè)的資金實力雄厚，如果能促成民營企業(yè)購買此辦公樓及生產(chǎn)車間，兩證的辦理可能會取得政府支持，同時，現(xiàn)金回收效果也會很好。思路確定后，經(jīng)辦人員會同債權人立即行動，通過多種渠道主動與民營企業(yè)取得聯(lián)系，但是，民營企業(yè)卻只同意與某公司談判，不同意債權人參與談判，原因是債權人不是資產(chǎn)所有權人。在這種情況下，債權人和律師又與民營企業(yè)經(jīng)過幾次接觸洽談，將債權人作為債權所有權擁有者的情況、資產(chǎn)已被法院查封的情況向民營企業(yè)做出說明，并取得法院的支持，解除民營企業(yè)購買房屋后辦理產(chǎn)權手續(xù)的后顧之憂。經(jīng)過努力，終于進入正式談判程序。談判的焦點是：

1、產(chǎn)權過戶問題。由于該房產(chǎn)雖經(jīng)法院查封，但產(chǎn)權所有人是某公司，同時，還缺少兩證，若要順利轉讓還需得到債務人、法院的配合，需要政府的支持，如果哪一方出現(xiàn)問題都會影響產(chǎn)權過戶；

2、轉讓價格問題。一是房產(chǎn)本身價格為多少；二是所欠土地使用費、水電費、采暖費、職工工資等費用怎么辦；三是過戶的一切稅費由誰來承擔（當時國家減免產(chǎn)權過戶有關稅費的文件還沒有下發(fā)）。

3、付款與產(chǎn)權過戶的時間問題。

4、購房款付給誰的問題。

關于產(chǎn)權過戶問題，經(jīng)辦人員代表債權人承諾向政府匯報，以取得有關部門支持，積極協(xié)助民營企業(yè)過戶，打消民營企業(yè)的顧慮。關于轉讓價格問題。經(jīng)幾次與民營企業(yè)談判后，扣除各項欠費和過戶費用，民營企業(yè)堅持最多付給債權人750萬元，債權人堅持最低要900萬元，在僵持不下的情況下，雙方抓住了一個想買一個想賣的心里，最終各自做了讓步，轉讓價格定為850萬元。關于付款和過戶時間問題，民營企業(yè)擔心款付后過不了戶，債權人擔心過戶后款到不了位，后經(jīng)律師建議，采用了付款—過戶—再付款的形式，這對雙方都有了制約。關于款項付給誰的問題，為了保證款項早日到位，經(jīng)辦人員開始想讓民營企業(yè)直接將款項付給債權人，但實際操作有問題，只能由民營企業(yè)付給債務人，債務人再付給債權人。為防止債務人挪用，三方約定在銀行設立專項共管帳戶，民營企業(yè)資金到位后，沒有債權人同意不得劃款，這樣，通過多種法律方式的運用，順利解決了涉及多項法律關系的不良資產(chǎn)處置。

三、不良資產(chǎn)處置法律風險及解決對策

不良資產(chǎn)由于種類繁多、涉及法律關系復雜，在進行處置時存在巨***律風險。不良資產(chǎn)處置的法律風險，主要是指在不良資產(chǎn)處置工作中，由于工作疏忽或瀆職，將法律上應當主張的權利予以放棄，或者由于資產(chǎn)處置方案違反國家有關法律規(guī)定，導致資產(chǎn)處置出現(xiàn)法律障礙或漏洞，而給國家造成新的國有資產(chǎn)損失。在不良資產(chǎn)處置工作中，客觀上存在產(chǎn)生法律風險的可能性。這是因為：第一，不良資產(chǎn)處置本身是一種復雜的法律關系，其中包含了許多不同的法律關系，如借貸法律關系、擔保法律關系、票據(jù)法律關系、房地產(chǎn)法律關系等等，對這些復雜法律關系的任何不正確判斷和疏忽閃失都可能構成一種法律風險。第二、根據(jù)國家有關法律規(guī)定，合同的有效無效依法只能是法院和仲裁機關認定，其他任何機關和個人都無權認定合同的有效或無效。也就是說，除法院和仲裁機關外，其他任何機關和個人（包括律師、法律專家、當事人自己）對合同的有效、無效作出的分析和判斷都只是咨詢性的和參考性的。而另一方面，在實際資產(chǎn)處置工作中，我們大量的不良資產(chǎn)處置不是通過法院和仲裁機關進行的，而是通過相互協(xié)商（如債務重組、以資抵債等）進行的，這樣資產(chǎn)處置本身就包含了產(chǎn)生法律風險的客觀可能性。由此可見，在資產(chǎn)處置工作中，資產(chǎn)處置的法律風險是客觀存在的。律師參與不良資產(chǎn)處置這項法律風險很大的工作的目的就在于在確保資產(chǎn)處置任務完成的前提下把這種法律風險降到最低。舉例說明：就債權而言，一間企業(yè)可能擁有因買賣、借貸、聯(lián)營、合作等而產(chǎn)生的多筆債權，其中許多債權實際上已經(jīng)收不回來了，但是從法律角度來看，他仍擁有完整的財產(chǎn)權，可依法向債務人主張全部債權，并且他的這種債權主張對資產(chǎn)處置工作的開展和資產(chǎn)回收率的高低有十分重大和直接的影響。如果在有合法抵押的情況下，盡管債務人可能已嚴重資不抵債，但由于債權人有抵押財產(chǎn)優(yōu)先受償權，因而可能取得較高的資產(chǎn)回收率。又如在協(xié)商處置的情況下，假設協(xié)議折扣清償率不變，則債權額的高低對債權受償額的多少有直接影響。由此可見，依法主張債權是處置不良債權的基礎，并且它也以此為限向債務人主張權利。如果企業(yè)對依法享有的債權不予主張，那么就是失職。

根據(jù)筆者的經(jīng)驗，就不良資產(chǎn)處置中，應特別注意解決在債務追索和資產(chǎn)處置兩個方面的法律風險：

（一）債務追索

債務追索是債權人依法享有的向債務人追索債務的權利，它具體又包括主債權、從債權和債權人的其它權利三個方面。

1、主債權。是指依照法律規(guī)定債權人應當向債務人主張的權利。在實際工作中，一般來說，不良資產(chǎn)的主債權是比較清晰的。但也存在不明確的情況，如由于工作疏忽和對國家利息政策掌握不一致等方面的原因，債務人和債權人在債務本金和利息的計算上可能產(chǎn)生不一致。這就要求我們依法正確主張債權本金和利息。另外還有一種特殊情況，就是由于債務人合并、分立、重組等多方面的原因，債務人的法律主體可能發(fā)生了變化，如債務人被有關政府主管部門撤消而未進行清算，對此，應根據(jù)國家有關法律規(guī)定，將其主管部門或債務變更后的當事人作為償債主體進行追索。此外，我們向主債務人主張債權應當注意在法律規(guī)定的訴訟時效期間內(nèi)主張權利，否則，就會失去法律的保護。

2、從債權。它具體又主要包括保證債權、抵押債權、質(zhì)押債權三種，其中抵押債權和質(zhì)押債權在債務追索中的法律性質(zhì)相近。

所謂保證債權，是指設定了保證擔保，債權人可依法向保證人主張權利的一種債權。按照國家法律規(guī)定，保證人應當在合同約定的保證期限內(nèi)依約承擔保證責任。否則，就構成違約，就要承擔相應的違約責任。據(jù)此：

（一）我們應當在合同約定的保證期限內(nèi)向保證人及時主張權利，否則，就會失去保證合同效力，就不能依法追究保證人的保證責任。

（二）債權人應當在法律規(guī)定的訴訟時效期限內(nèi)向保證人及時主張權利，否則，就會失去訴訟時效，就會得不到法律的保護。

（三）對保證合同無效的保證人，也可依法追索其相應的賠償責任。此外，在對保證人的債務追索過程中，也要注意債權主體和債權金額的確定問題。

所謂抵押（質(zhì)押）債權，是指在債權上設立了抵押或質(zhì)押擔保的債權。一般來說，提供債權抵押或質(zhì)押的是債務人自己，有時候也有第三人提供抵押品或質(zhì)押品的情況。在債務人提供抵押品或質(zhì)押品的情況下，雖然債務人本身已經(jīng)承擔了償還債務的義務，但由于債權人（抵押權人或質(zhì)押權人）對抵押財產(chǎn)或質(zhì)押財產(chǎn)有依法處分權和優(yōu)先受償權，因而抵押權或質(zhì)押權的有效與否，對最大限度的維護債權人的合法權益，盡量減少國有不良資產(chǎn)損失，提高不良資產(chǎn)的處置收回率等具有十分重要的意義。

3、其他依法應當承擔債務的責任人。如根據(jù)國家有關法律規(guī)定，股東或投資人應當在其出資或約定出資的額度范圍內(nèi)對外承擔民事責任，因而在股東或投資人出資不實或出資后抽逃出資的情況下，債權人可依法向股東或投資人追索相應的連帶責任。又如承擔驗資責任的會計師事務所，根據(jù)國家有關法律規(guī)定，會計師事務所應當對其驗資的注冊資本的真實性負責，在資產(chǎn)處置工作，若發(fā)現(xiàn)會計師事務所存在虛假出資或驗資不實，可依法追究其相應的賠償責任。

（二）資產(chǎn)處置方案

資產(chǎn)處置方案是在債務追索的基礎上制定的資產(chǎn)處置具體措施。目的在于對不良債權進行依法處置，以最大化的收回資產(chǎn)。筆者認為，在制定資產(chǎn)處置方案應當注意以下幾點：

1、資產(chǎn)處置方案采取的資產(chǎn)方式必須是國家法律規(guī)定可以采取的資產(chǎn)處置方式。

根據(jù)國家有關法律規(guī)定，一般可以采取的資產(chǎn)處置措施主要有：債務重組、以物抵債、債權轉讓或出售、拍賣、招標、租賃、債轉股、資產(chǎn)證券化、公開發(fā)行股票上市、訴訟、破產(chǎn)清算等?？梢哉f，凡依法可采取的資產(chǎn)處置方式，資產(chǎn)公司都可以采取。但在采取某種具體資產(chǎn)處置方式時，應當注意不得違反國家有關法律規(guī)定，否則就是違法，就會影響資產(chǎn)處置工作的順利開展，并可能承擔相應的法律責任。

2、資產(chǎn)處置有關協(xié)議、程序必須符合國家有關法律規(guī)定。

一是進行資產(chǎn)處置必須簽訂有關協(xié)議或合同；二是所簽訂的協(xié)議內(nèi)容必須符合《合同法》、《擔保法》等有關法律規(guī)定，符合國家關于處置不良資產(chǎn)的有關法律、政策、制度規(guī)定。就債權轉讓的程序而言，根據(jù)我國《合同法》第80條規(guī)定：“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力”，但是，法律對“通知”的形式未作明確規(guī)定，對是否要以債務人確實收到為要件，有關方面（包括司法部門）對此理解不一致。某些公司、企業(yè)的債權，涉及的金額往往較大且債務人數(shù)較多，如果要求每筆債權的轉移均以債務人確認為要件，實踐操作的可行性較小，特別是還存在有些債務人為了逃廢債務，故意不簽收通知的情形，因此，建議通過在新聞媒體上進行公告的方式，合理防止債務人以沒收到債權轉移通知為由，拒絕向受讓人履行債務，以逃廢債務，最大限度地保護國有資產(chǎn)的安全。

四、關于引進外資和國內(nèi)民間資本處置不良資產(chǎn)

國家“十五”計劃綱要指出，除關系國家安全和經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)或企業(yè)必須由國家控股外，取消對其他企業(yè)的股比限制；鼓勵外資特別是跨國公司參與國有企業(yè)的改組改造；積極探索采用收購、兼并、風險投資、投資基金等各種方式，促進利用外資和國有企業(yè)產(chǎn)權制度改革。

外資和民間資本參與不良資產(chǎn)的處置，參與國有企業(yè)的并購重組，不僅將拓寬不良資產(chǎn)處置的資金渠道，同時在借鑒國際先進經(jīng)驗的基礎上，將有利于加快國有企業(yè)改革，轉換經(jīng)營機制，完善法人治理結構，促進現(xiàn)代企業(yè)制度的建立。

利用民間資本和外資外資處置不良資產(chǎn)的主要方式和途徑主要有：

(一)直接向民營資本、外商出售股權、債權、實物資產(chǎn)。包括由外商組建外商獨資企業(yè)，利用外資參與國內(nèi)企業(yè)并購重組。具體出售方式可以采取單項資產(chǎn)或批量資產(chǎn)協(xié)議轉讓、招標、拍賣等。

(二)以所擁有的企業(yè)股權、實物資產(chǎn)作價出資，與民營資本、外商組建合資企業(yè)。

(三)以資產(chǎn)組合出資與民營資本、外商投資組建合資公司，合資公司主要對不良資產(chǎn)進行管理、重組和處置。雙方按投資比例分享資產(chǎn)處置收益。

(四)以資產(chǎn)組合與外商發(fā)起設立境內(nèi)外投資基金。

(五)資產(chǎn)證券化。以適宜資產(chǎn)組合的未來現(xiàn)金流為擔保支持在境內(nèi)對國內(nèi)外投資者或在境外對國外投資者發(fā)行證券。

(六)分包、托管。主要將資產(chǎn)組合分包、托管給民營企業(yè)或境外機構，利用其專業(yè)技術、管理經(jīng)驗和國際市場進行處置。上述外商包括境外金融機構、非金融機構、跨國企業(yè)、中介機構、專業(yè)資產(chǎn)管理機構等，也包括境內(nèi)外商投資企業(yè)。

五、筆者在資產(chǎn)處置中的有關經(jīng)驗

筆者于2005年開始在中國長城資產(chǎn)管理公司長沙辦事處參與不良資產(chǎn)的審查、調(diào)查和處置工作，為政策性不良資產(chǎn)的處置出具了1000多件法律意見書，為該辦事處順利整體打包做好了前期準備工作；還為該公司控股的“天一科技”的債權置換股權及上市公司“岳陽恒立”（2005年中被暫停市）的企業(yè)重組出具了法律意見書，為挽救該兩上市公司做出了應有的貢獻。2006年，筆者代理該辦事處與湖南張家界鋁業(yè)有限公司借款合同糾紛一案，通過訴訟，法院完全支持了我方的訴訟請求（抵押擔保有效，辦事處享有抵押物的優(yōu)先受償權），最后通過拍賣被執(zhí)行人湖南張家界鋁業(yè)有限公司的所有財產(chǎn)，的價款2100萬元，在扣除有關費用后與中國工商銀行慈利縣支行按比例分享，獲得執(zhí)行款320余萬元，而該辦事處對該項目的入帳價值只有100多萬元。筆者想說的是，資產(chǎn)管理公司處置資產(chǎn)的方式多種多樣，只要可行，能夠最大限度地保全國有資產(chǎn)，資產(chǎn)管理公司都會歡迎。在這里有幾點需要說明的是，一是凡是沒有擔保的資產(chǎn)，資產(chǎn)管理公司的入帳價值都比較低，對這類資產(chǎn)適合購買，或者進行全風險代理，營利幾率較大；二是訴訟執(zhí)行終結和破產(chǎn)終結的資產(chǎn)，資產(chǎn)公司的入帳價值幾乎為零，對這類資產(chǎn)，如果有關系能夠收回部分，也可以購買或進行全風險代理；三是因訴訟時效喪失而被判決駁回等之類情形的資產(chǎn)，如果通過審查可以翻案則也可以操作。另外，資產(chǎn)管理公司在處置資產(chǎn)之前都必須對資產(chǎn)進行評估，在拍賣資產(chǎn)時要公開選擇拍賣機構，在評估機構和拍賣機構的選擇、評估費用和拍賣費用的支付等方面都有文章可做。