第一篇：企業(yè)與公司法

企業(yè)與公司法（122）一．單選

1.從企業(yè)存在的社會性質和功能的角度來看，企業(yè)是專門從事商品生產經(jīng)營活動和商業(yè)服務的經(jīng)濟組織。這一特征我們稱之為企業(yè)的第一經(jīng)濟特征。

2.從企業(yè)生存和發(fā)展的目的來看，企業(yè)以營利為其活動宗旨。這一特征我們稱之為企業(yè)的第二經(jīng)濟特征。

3.企業(yè)必須依法成立和運行并要具備一定的法律形式。這一特征即為企業(yè)的法律特征。4.企業(yè)在法律上有公司企業(yè)、合伙企業(yè)和獨資企業(yè)三種形式.5.單一企業(yè)和聯(lián)合企業(yè)是依企業(yè)的主體性以及組織鏈接方式為標準劃分的結果。

6.國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)、混合所有制企業(yè)和私營企業(yè)主要是以企業(yè)財產的歸屬性質為標準來劃分的。

8.美國的企業(yè)立法師承英國傳統(tǒng)，但也有相當大的不同點。

9.第二次世界大戰(zhàn)后，由于美軍占領，企業(yè)方面的立法又受美國立法的影響，當然日本的企業(yè)立法也有其自身特點。

10.1873年1月在上海設立輪船招商局。11.2007年3月16日，我國統(tǒng)一的《企業(yè)所得稅法》由十屆全國人大五次會議審議通過，12.我國已經(jīng)頒布并施行了《公司法》、《合伙企業(yè)法》和《個人獨資企業(yè)法》，13.企業(yè)法律形式具有以下幾個特征：(3)決定企業(yè)內部的組織結構。14.獨資企業(yè)的特點是：(1)投資者僅為一個自然人。

15.合伙人對企業(yè)債務承擔連帶清償責任，16.公司具備法人資格，是獨立的商事主體。17.股份有限公司的發(fā)起人為2人以上，200人以下。

18.其中一人公司注冊資本最低限額為人民幣10萬元；

19.不同企業(yè)形式下的投資人所負債務責任界限不同，主要分為無限責任、無限連帶責任和有限責任三種。

20.企業(yè)的設立，也稱為企業(yè)的開辦，是指企業(yè)設立人為取得企業(yè)生產、經(jīng)營的資格，依照法定程序所實施的創(chuàng)辦企業(yè)行為的總稱。21.從總體上來看，我國企業(yè)設立基本上貫徹了注冊制

22.德國《商法典》第8條規(guī)定：“商業(yè)登記由法院履行”

23.企業(yè)設立登記程序：1.申請企業(yè)名稱預先核準。2．辦理審批手續(xù)3．申請開業(yè)登記4．登記機關受理并進行登記

24.企業(yè)可許可他人有償使用企業(yè)名稱中的字號。

25.企業(yè)設立人就審批機關和注冊機關所作的違法決定可以向上級機關申請復議，或者向人民法院提起行政訴訟，要求予以批準或核準，并要求違法機關賠償其損失。26.獨資企業(yè)業(yè)主的義務主要有：依法開展經(jīng)營活動；為企業(yè)建立財務、會計制度，按期繳納稅收；保障職工利益；做好環(huán)境保護工作等。27.就商號、無形資產而言，主要是轉讓方與受讓方協(xié)商作價的問題，協(xié)商不成時可以聘請有關的專業(yè)機構評估作價。28.有兩個以上合伙人，其中合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。普通合伙企業(yè)中的自然人合伙人，應當具有完全民事行為能力，這是民事法律的普遍要求的體現(xiàn)，29.合伙企業(yè)通用行號可以是：“中心、所、經(jīng)營部、廠、旅館、社、樓、店、吧、館、堂”等。

30.實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法”。

31.“未經(jīng)所有合伙人同意前，無人可成為合伙人?！?/p>

32.合伙人除名的法定起訴時間為30日。33.合伙企業(yè)變更登記由執(zhí)行合伙事務的合伙人負責于發(fā)生變更事實或作出變更決定之日起15日內向企業(yè)登記機關申請企業(yè)變更登記。

34.有限合伙人其投資只限于貨幣、知識產權、土地使用權、實物財產或者其他財產權利作價出資，35.有限合伙企業(yè)的合伙協(xié)議仍須得全體普通合伙人和全體有限合伙人共同制定，并且合伙協(xié)議是一個整體的法律文件。

37.有限合伙企業(yè)的有限合伙人如發(fā)生死亡、喪失行為能力、解散等情事，其繼承人、監(jiān)護人、權益繼受人可以依法取得有限合伙人的資格或者代行權利。

38.狹義的國有企業(yè)僅是指全民所有制企業(yè)、國有獨資公司以及由國有投資機構設立的有限責任公司和股份有限公司。

39.國務院國有資產監(jiān)督管理委員會與財政部聯(lián)合發(fā)布了《企業(yè)國有產權轉讓管理暫行辦法》，并于2004年2月1日起施行。

40企業(yè)權利的概括性表現(xiàn)方式有四個方面 41．經(jīng)營權不能對抗所有權。

42.企業(yè)的經(jīng)營責任也稱自負盈虧的責任 43.企業(yè)的折舊費、大修理費、新產品開發(fā)基金以及處置生產性固定資產的收入不得用于工資類開支和集體福利。

44.委員會負責制的長處是集思廣益，考慮問題全面周到。

45.企業(yè)實行廠長、經(jīng)理任期制和任期目標責任制，每屆任期3年至5年，可以連續(xù)擔任。46.監(jiān)事會主席由副部長級國家公務員擔任，且為專職，應具有較高的政策水平，堅持原則，廉潔白持，熟悉經(jīng)濟工作。

47.企業(yè)職工代表大會是企業(yè)實行民主管理的基本形式，是職工行使民主管理權力的機構。

48.按所在區(qū)域劃分，可分為城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)和鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)兩大類。

49.集體所有制企業(yè)財產所有制反映的是一種公有制。

50.城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)實行廠長(經(jīng)理)負責制。

51.集體所有制職工大會或職工代表大會是企業(yè)的最高權力機構。依據(jù)職工人數(shù)的多寡，企業(yè)設立相應的權力機構：300人以上的企業(yè)要建立職工代表大會。

52.城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)稅率自2008年1月1日起為25％。

53.城鎮(zhèn)集體勞動分紅的原則是企業(yè)要有盈利，如果企業(yè)虧損就不應當按勞動分紅，54.鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)的義務主要是：依法納稅，向投資機構交納支農資金和管理費、利潤，健全財會制度，保護自然資源，防止環(huán)境污染，安全生產，保證產品質量，依法履行合同，加強職工教育等。

55.“私人”可以是一人，也可以是數(shù)人，56.法律規(guī)定私營企業(yè)實行8小時工作制，不得招用未滿16歲的童工。

57.個體工商戶的正常停業(yè)是指經(jīng)營者由于其主觀愿望、個人背景、健康、不可抗力等原因造成的停業(yè)。

58.個體工商戶資金積累額較大，且雇工人數(shù)達8人以上時，可以申請變更為個人獨資企業(yè)或合伙企業(yè)。

59.中外合資經(jīng)營企業(yè)的形式為有限責任公司或者股份有限公司，依法取得中國法人資格。

60.合資經(jīng)營企業(yè)不設股東會，其最高權力機構是由中外合營者委員組成的董事會，企業(yè)實行董事會領導下的總經(jīng)理運營管理體制。61.我國現(xiàn)階段實行準則主義與核準主義相結合的法律原則：

62.《意向書》是表明中外合資者關于創(chuàng)辦合資經(jīng)營企業(yè)有共同愿望的一個文件。63.董事的任期為4年，經(jīng)各方繼續(xù)委派可以連任。

64.合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下(含300萬美元)的，其注冊資本至少應占投資總額的7／10。

65.《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》要求合營各方按照合營合同的規(guī)定向合資企業(yè)認繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金，自己所有并且未設立任何擔保物權的實物、工業(yè)產權、專有技術等。凡是以實物、工業(yè)產權、專有技術作價出資的，出資者應當出具擁有所有權和處置權的有效證明。合資企業(yè)任何一方不得用以合資企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產以及合營者以外的第三人的財產作為自己一方的出資，也不得以合營企業(yè)的財產和權益或者合營他方的財產和權益為其出資設定擔保。

66.作為外國合營者出資的機器設備或其他物料，必須符合下列條件：(1)為合資企業(yè)生產所必不可少的；(2)作價不能高于同類機器設備或其他物料當時的國際市場價格。

67.合營企業(yè)任何一方如將出資額進行轉讓，需經(jīng)他方同意，并經(jīng)審批機構批準，合營一方轉讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權，68.合作合同應報中國政府機關批準．且要領取中外合作經(jīng)營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。69.中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立，審批機關自接到全部文件之日起45天內決定批準或者不批準。

70.中外合作經(jīng)營企業(yè)中，中方的合作者只能是企業(yè)或具他經(jīng)濟組織，政府機構以及個人不可以作為合作方。

71.《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定“股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產等作價出資”。

72.依據(jù)我國2005年修訂的《公司法》的規(guī)定，合作企業(yè)為公司的，其注冊資本的最后到位時間為合作企業(yè)領取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后兩年內，投資公司則為5年內。

73.中外合作經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營期限一般來講，回收周期為10年，合作企業(yè)的時間為15—20年為宜，74.外資企業(yè)是外國投資者依照中國的法律在中國境內設立的。

75.“外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司。經(jīng)批準也可以為其他責任形式。76.2006年2月我國的美元儲備超過日本，成為全球最大的美元儲存國。

77.外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為外資企業(yè)的成立日期。

78.外資企業(yè)中的外商獨資公司和外商合資公司應嚴格按《公司法》規(guī)定確立股東會或一人股東為最高權力機構 79.外國公司是外國法人，其在中國境內設立的分支機構不具有中國法人資格，該外國公司對其在中國境內設立的分支機構在中國境內進行經(jīng)營活動要承擔民事責任。82.外國企業(yè)出資方式，公司營業(yè)執(zhí)照領取后2年內股東的出資必須全部到位；投資公司的限制是5年。

83.外資企業(yè)投資者在稅收方面享受一定的優(yōu)惠待遇；

84.最早出現(xiàn)的公司形式是無限公司。

85.在19世紀末葉，首先在德國出現(xiàn)了有限責任公司。

86.從公司股東的責任形式角度分，公司有五種形態(tài)

87.依公司信用基礎為標準，可分為人合公司、資合公司、人合兼資合公司三類

88.清朝光緒二十九年(1903年)，清政府聘用日本的商法專家?guī)椭鸩莸摹豆韭伞氛筋C布，這是我國最早的成文公司法典

89.我國《公司法》最后修訂稿于2005年10月27日由第十屆全國人大常委會第十八次會議上讀通過，井確定于2006年1月1日起施行。

90.投資者承擔無限責任、無限連帶責任的企業(yè)和小商人制度有個人獨資企業(yè)、普通合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)和個體工商戶，90.公司章程是最重要的公示文件，91.公司變更，不必要將原公司解散而成立新公司，原有的法律關系可以保持繼承。92.公司向其他公司投資，除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過公司凈資產的50％。

93.公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。94.董事會是公司常設性經(jīng)營決策機構，95.2005年修訂后的 <公司法》大大降低了公司法定最低注冊資本金的標準，其中，有限公司由原來分行業(yè)的10—50萬元降至不分行業(yè)一律3萬元，股份有限公司由原來的1000萬元降為500萬元，96.“股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產等作價出資。97.“設立股份有限公司，應當有2 人以上200人以下為發(fā)起人，98.有限責任公司在五種公司形式中產生最晚，起源于19世紀末葉的德國。

99.一個自然人只能設立一個一人公司，100.股東出資首次出資額不得低于注冊資本的20％

101.股東履行出資義務：投資公司可在5年內繳足。

102.紅利分配權是股東權的核心，公司的分配的基本原則是以股東實繳的出資比例分紅。103.公司章程是面向社會公開的文件，股東可以要求查閱公司財務賬簿.104.經(jīng)過立法機關的慎重斟酌，增加了“應當向公司提出書面請求，說明目的”的要求。105.持有公司1／10以上表決權的股東可以提議召開股東會會議的臨時會議，董事會或者執(zhí)行董事應當負責召開。

106.股份轉讓權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。

107.公司出現(xiàn)僵局時，持有10％以上表決權的股東可以請求法院解散公司

108.有限責任公司的股東會是由公司全體股東組成的最高權力機構。109.首次股東會議，之所以由出資最多的股東召集是因為還沒有產生公司股東會的召集機構——董事會

110.監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于1／3。

111.一人公司的法定最低注冊資本為10萬元，112.國有獨資公司由于其股東是國家； 國有獨資公司董事會由3—13人組成；國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于5人

113.股權的轉讓不改變公司的獨立人格

114.1600年英國首創(chuàng)東印度公司(世界上第一家股份公司)

115.股份有限公司是典型的資合公司。

116.股份有限公司的股東有法定最低人數(shù)限制，117.股份有限公司以募集方式設立的，發(fā)起人應首先認繳注冊資本的35％以上，118.我國《公司法》規(guī)定在2人以上200人以下的發(fā)起人中，須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內有住所。此外，作為自然人的發(fā)起人，應當具有完全的民事行為能力，且不具有國家公務員的身份；法人作為發(fā)起人的，是可以從事商業(yè)活動的經(jīng)濟組織和科研、事業(yè)單位，國家機關法人不可以直接作為發(fā)起人，應貫徹政企

分開的原則。

119．股份有限公司設立，預先核準的公司名稱保留期為6個月，120.股份有限公司的董事會由5一19人組成。

121.內部董事(也稱執(zhí)行董事)同時擔任公司其他職務或者雖不擔任其他職務但按公司章程規(guī)定或者授權對公司的運營負有直接管理職責的董事為內部董事。

122.外部董事(也稱非執(zhí)行董事)在擔任董事職務的公司不再同時擔任公司內其他職務也不參與公司的運營管理事務的董事為外部董事。

123.董事一般均由股東大會任免。

124.董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。

125.董事會會議應由過半數(shù)的董事出席方可舉行。

126.公司經(jīng)理由公司董事會聘任產生。127.監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議； 128.監(jiān)事會每6個月至少召開一次會議

129.上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30％的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2／3以上通過。

130．股份有限公司發(fā)行新股，在公司法上屬于股東大會決定的權限，131.公司債券是到約定期限由發(fā)行公司還本付息的有價證券，是繳回證券。

132.可轉換公司債券，是指專由股份有限公司發(fā)行的依約定辦法可變更為公司股票的債券。

133.公開發(fā)行公司債券，應當符合下列條件：(1)股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產不低于人民幣6000萬元。(2)累計債券余額不超過公司凈資產的40％。債券的利率不超過國務院限定的利率水平。

134.股份有限公司欲發(fā)行債券，首先得由公司董事會制訂方案，并由股東會或者股東大會作出決議。

135.可轉換公司債券發(fā)行條件: 債券發(fā)行后，資產負債率不高于70％；可轉換公司債券的發(fā)行額不少于人民幣1億元；

136.股份有限公司的財務會計報告應當在召開股東大會年會的20日前置備于本公司，供股東查閱；

137.損益表，也稱為利潤表，是反映公司企業(yè)在一定會計期間經(jīng)營成果的報表。

138.現(xiàn)金流量表是反映公司企業(yè)一定會計期間現(xiàn)金和現(xiàn)金等價物流人和流出的財務報表。139.公積金最早是1867年法國公司法規(guī)定的。

140.公司以股份分配股息及紅利，對原股東應交付股票，此種分配又簡稱為“送股”。141.母公司與子公司各自具有獨立的法人資格

142.通過“企業(yè)合同”或者“事實控制權”構成母子公司關系的法律規(guī)范問題，本身需要公司法和公司事務審判實踐的悠久且發(fā)達的背景支持，這在我國均不具備。

143.現(xiàn)金合并只取得合并公司給付的財產或現(xiàn)金，144.簡易合并是在美國產生發(fā)展起來的。145.公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

146.只有積極股東能夠實際控制公司，有可能濫用公司人格。

147.公司人格否認的主張者即公司人格否認案件中的原告方，一般是指因股東濫用公司人格的行為使其利益遭到損害的債權人，或者是代表國家利益和社會公共利益的政府部門。148.公司人格濫用行為就是指公司實際控制股東濫用公司人格規(guī)避法律而給他人造成損害的行為，這是否認公司人格的起因。

149對于一人有限責任公司人格否認案件徹底實行舉證責任倒置，如果股東不能證明公司財產獨立于股東自己財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。

150.一個公司擁有另一個企業(yè)10％以上的股份，則后者不能購買前者的股份。

151.由于公司重整制度的宗旨是防止公司的破產，因此也被稱為破產保護制度或破產預防制度。

152.公司重整制度首創(chuàng)于英國，153.重整申請的申請人，出資額占債務人注冊資本1／10以上的出資人。

154.重整申請形式審查包括如下幾個方面的內容：(1)申請人和被申請人資格。(2)管轄。(3)重整申請的形式是否符合法律規(guī)定。

155.債權人會議應當成為重整公司的最高權力機關

156.第一次債權人會議由人民法院召集，自債權申報期限屆滿之日起15日內召開；以后的債權人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權人委員會、占債權總額1／4以上的債權人向債權人會議主席提議時召開。157.負責管理財產和營業(yè)事務的管理人，應當自人民法院裁定債務人重整之日起6個月內，同時向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案。

158.合伙企業(yè)應當解散的原因或事由：合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天。

159.企業(yè)清算期間，有法人資格的企業(yè)并未喪失其法人人格。

160.企業(yè)清算機構應負責通知并公告?zhèn)鶛嗳恕?0日內通知債權人，并于60日內在報紙上公告。

161.中國的破產立法最早是從清朝晚期開始的。

162.破產案件由債務人住所地人民法院管轄。

163.債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人可以申請對債務人進行重整或者宣告?zhèn)鶆杖似飘a。債務人無力償還到期債務，并且其資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，也可自行申請重整、和解或者宣告破產。

二．多選

1.企業(yè)從事商業(yè)活動，就必須具備下述基本條件：第一，應有自己的名稱和固定的辦公地點；第二，有獨立支配或相對獨立支配的經(jīng)營性資產；第三，有經(jīng)營管理的自主權；第四，實行經(jīng)營核算制度，對外可獨立或不完全獨立地承擔民事責任；第五，要取得合法營業(yè)的資格，通常是指領取到營業(yè)執(zhí)照；第六，有相應的組織機構，法人企業(yè)還應有章程。

2.公用企業(yè)和非公用企業(yè)主要是以企業(yè)的存在與社會公共利益的關系親疏度而劃分的。3.多元投資企業(yè)是指一個企業(yè)的投資主體有兩個以上，一般有合伙企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、有限公司、股份有限公司、兩合公司和股份兩合公司等。

4.合伙企業(yè)中包含有普通合伙企業(yè)、特殊的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)三種。

5.影響投資人選擇企業(yè)法律形式的因素主要集中在以下方面：(1)準備經(jīng)營事業(yè)的性質和規(guī)模；(2)參加經(jīng)營事業(yè)的人員的數(shù)量、功能分配、責任心和其他素質，以及相互之間的信任關系狀況；(3)利潤分配和虧損負擔的結構；(4)資本和信用的需求程度；(5)風險的大小；(6)投資利益轉讓的方便等。

6.企業(yè)設立的一般條件（簡答）8.企業(yè)設立的特別條件

(1)股東共同簽署或者創(chuàng)立大會批準的公司章程。(2)健全的公司管理機構，包括股東會或股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理、財務部門等。(3)公司的注冊資金必須符合法定最低限額。(4)公司的股東以貨幣、實物、知識產權、土地使用權以外的其他財產出資的，須滿足可以用貨幣評估價值并能夠依法轉讓的條件。(5)公司的注冊資本要有依法設立的會計師事務所或審計事務所驗資后出具的驗資證明(6)公司委任董事、監(jiān)事、高級管理人員應不違反《公司法》第147條的規(guī)定。(7)有限責任公司的股東人數(shù)為1人以上50人以下，股份有限公司的發(fā)起人最少為2人，最多為200人，(8)股份有限公司以募集方式設立向社會公開發(fā)行股票的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％，7．2007年3月20日中國銀監(jiān)會批準匯豐、渣打、東亞、花旗四家銀行在中國設立的有限公司法任銀行.8.企業(yè)設立登記的意義在于（簡答）

9.申請個體工商戶營業(yè)登記，應提交的文件有：①業(yè)主個人或個體合伙人共同簽署的營業(yè)登記申請書；②經(jīng)營范圍中如有須經(jīng)批準的項目的，有關機關的批準文件；③屬于個體合伙的，提交個體合伙的協(xié)議；④業(yè)主的戶籍證明文件(包括身份、住所)；⑤經(jīng)營場所使用證明。

11.企業(yè)設立分支機構，如果在企業(yè)名稱中使用“總”字，則須有三個以上的分支機構；能獨立承擔民事責任的分支機構，應當使用獨立的企業(yè)名稱，并可使用所從屬企業(yè)的字號；能獨立承擔民事責任的分支機構，所設立的分支機構不得使用總機構的名稱，不能獨立承擔民事責任的分支機構，其名稱應當冠以所從屬企業(yè)的名稱，綴以“分公司”、“分廠”、“分店”等詞語，并標明該分支機構的行業(yè)和所在地行政區(qū)劃名或者地名，但其行業(yè)與其所從屬的企業(yè)一致的，可以從略。

12.就資金方面應承擔以下責任：(1)公司以發(fā)起方式設立的，發(fā)起人應當認購全部資本(雖然可以分期交付)；以募集方式設立的，發(fā)起人認購的公司股份額應當不少于公司股本金額的35％；(2)公司發(fā)行股份未被全部認繳時，為公司成立計，應負連帶認繳責任；(3)發(fā)起人中有人以非貨幣方式出資的，在公司成立前后被發(fā)現(xiàn)其用以充抵股款的財產實際價值明顯低于評估價值的，該項出資的發(fā)起人應當負責補足，其他發(fā)起人負連帶補償責任；(4)公司不能成立時，對設立行為所發(fā)生的費用和債務負連帶責任；(5)公開募股的公司不能成立時，對認股人已繳納的股金，負退還股金及法定利息的責任；(6)發(fā)起行為觸犯有關法律法規(guī)的規(guī)定后應承擔的各類罰款支付。13.獨資企業(yè)在法律上具有以下特征：(1)獨資企業(yè)的投資者僅為一個自然人。(2)業(yè)主對企業(yè)事務有絕對的控制與支配權，(3)企業(yè)的全部資產所獲得的利潤歸業(yè)主個人所有。(4)企業(yè)雖然有自己的名稱或商號，并以企業(yè)名義領取營業(yè)執(zhí)照和開展經(jīng)營活動。(5)業(yè)主要對企業(yè)債務承擔無限責任，(6)在市場經(jīng)濟發(fā)展較規(guī)范的國家和地區(qū)，獨資企業(yè)本身不是單獨的納稅主體，獨資企業(yè)之經(jīng)營和收入可看作是業(yè)主的經(jīng)營和收入。(7)獨資企業(yè)由于企業(yè)的存在與業(yè)主個人的民事人格不可分割，14.獨資企業(yè)登記成立時，業(yè)主須提交下列文件：

(1)由投資人簽署的《個人獨資企業(yè)設立申請書》。登記申請書上要記載的主要事項有：①企業(yè)名稱；②企業(yè)主要經(jīng)營場所的位置；③投資人的投資額、投資方式；④企業(yè)的經(jīng)營范圍；⑤業(yè)主的姓名與住所；⑥企業(yè)經(jīng)營期限；⑦業(yè)主的簽字及業(yè)主聘用的企業(yè)主要負責人的姓名及簽字。個人獨資企業(yè)投資人以個人財產出資或者以其家庭共有財產作為個人出資的，應當在《個人獨資企業(yè)設立申請書》中記載明確。

(2)業(yè)主的個人身份證明。(3)生產經(jīng)營場所使用證明。

15.獨資企業(yè)與一人公司的共同點有兩方面：一是這兩種類型的企業(yè)的投資者均為一個主體，二是它們都是營利性的經(jīng)濟組織。

16.獨資企業(yè)下述行動是法律所特別禁止的：(1)利用職務上的便利，索取或接受賄賂；(2)侵占企業(yè)財產；(3)挪用企業(yè)資金歸個人使用或將企業(yè)資金借貸給他人；(4)擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶存儲；(5)擅自以企業(yè)名義或財產為他人債務提供擔保；(6)未經(jīng)投資人同意，進行與其任職企業(yè)相競爭的業(yè)務；(7)未經(jīng)業(yè)主同意與本企業(yè)訂立合同或進行交易；(8)泄露任職企業(yè)的商業(yè)秘密；(9)法律、法規(guī)禁止的其他行為。

17.合伙人依據(jù)合伙協(xié)議的約定，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險。18.普通合伙企業(yè)設立的條件（簡答）

(1)有兩個以上合伙人，其中合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。(2)有書面合伙協(xié)議。(3)有合伙人認繳或者實際繳付的出資。(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產經(jīng)營場所。(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。19.企業(yè)管理權力（論述2）20.退伙一般分為任意退伙、法定退伙和除名三種

21，合伙人的除名：(1)未履行出資義務；(2)因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；(3)執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為；(4)發(fā)生合伙協(xié)議約定的其他事由。

22.普通合伙人在有限合伙企業(yè)中處在控制企業(yè)的領導者、決策者地位，就應當接受有限合伙人的監(jiān)督，企業(yè)控制權不能完全被置于極端狀態(tài)。

23.有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利作價出資，但不得以勞務出資。有限合伙人以其投資為限對合伙企業(yè)負責，不承擔個人債務，因此依據(jù)我國現(xiàn)行法律制度不許可其以勞務、個人姓名、企業(yè)名稱、商譽等方式出售資。

24.國有企業(yè)法具有如下特征： 第一，國有企業(yè)法的適用范圍僅限于國有企業(yè)。第二，國有企業(yè)法立法的基礎標準體現(xiàn)所有制和企業(yè)法律形式的兼容性。第三，國有企業(yè)法公法屬性強。

25.國有企業(yè)的權利主要有（論述4）

26.管理委員會由廠長、副廠長、黨委書記、總工程師、總經(jīng)濟師、總會計師、工會主席、團委書記、法律顧問、重要職能機關的領導以及職工代表共同組成，廠長(經(jīng)理)擔任管理委員會的主任。

27.企業(yè)財產監(jiān)管的原則（簡答7）28.集體所有制企業(yè)的特征（簡答8）29.私營企業(yè)是營利性的經(jīng)濟組織。其含義有二：第一，它具有營利的目的，第二，私營企業(yè)是一種經(jīng)濟組織

30.合營企業(yè)在名稱上還有以下一些，如合作生產企業(yè)、合有子公司、50對50公司、商業(yè)合作社、合伙公司等。

31.《意向書》是表明中外合資者關于創(chuàng)辦合資經(jīng)營企業(yè)有共同愿望的一個文件。它就創(chuàng)辦合營企業(yè)最主要的事項形成一致，如中外合資者、合資的項目、預備投資的規(guī)模、廠址選擇等初步達成一致。

32.組建中外合作經(jīng)營法人企業(yè)要有三項條件：第一，雙方投資者達成一致意見并提出申請；第二，企業(yè)的投資條件符合中國法律關于法人企業(yè)的規(guī)定；第三，經(jīng)過批準并登記注冊，領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

33.出資資本的增加要經(jīng)董事會討論通過，報政府審批機構批準，并辦理變更登記手續(xù)。34.外資企業(yè)經(jīng)過批準，也可以采取獨資企業(yè)、普通合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)等形式。35.在提出設立外資企業(yè)申請時，應依法報送以下法律文件：(1)設立外資企業(yè)的申請書；(2)可行性研究報告；(3)外資企業(yè)章程；(4)外資企業(yè)法定代表人(或者董事會人選)名單；(5)外國投資者的法律證明文件和資信證明文件；(6)擬設立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府的書面答復文件；(7)需要進口的物資清單；(8)其他需要報送的文件。36.法人應具備下列條件：(1)依法成立。(2)有必要的財產或者經(jīng)費。(3)有自己的名稱、組織機構和場所。(4)能夠獨立承擔民事責任。37.公司分類：依公司間的持股關系為標準來劃分，可分為母公司(控股公司)、子公司、孫公司及相互持股公司

38.公司法立法宗旨由《公司法》總則第1條加以規(guī)定，即規(guī)范公司的組織和行為，保護公司、股東和債權人的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。

39.2005年修訂的《公司法》主要的修訂內容有（論述7）

40.董事的資格，有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力；(2)因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿末逾5年；(3)擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾3年；(4)擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；(5)個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。41.董事會的職權

(1)召集股東會會議，并向股東會報告工作；(2)執(zhí)行股東會的決議；(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；(4)制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(6)制訂‘公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；(7)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；(8)決定公司內部管理機構的設置；(9)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名，決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項：(10)制定公司的基本管理制度；(11)公司章程規(guī)定的其他職權。

42.經(jīng)理的職權主要有：(1)主持公司的生產經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；(2)組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；(3)擬訂公司內部管理機構設置方案；(4)擬訂公司的基本管理制度；(5)制定公司的具體規(guī)章；(6)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人；(7)決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；(8)董事會授予的其他職權。

43.一人公司制度要點：(1)一人公司僅限于有限責任公司，股份有限公司不適用。(2)一人公司的股東包括自然人和法人兩種。(3)一人公司的法定最低注冊資本為10萬元，(4)規(guī)定一個自然人只能設立一個一人公司。

44.國有獨資公司的具體特征：第一，從財產的最終歸屬關系看，國家是國有獨資公司財產的剩余所有者。第二，從投資結構上來看，國有獨資公司是由國務院或者地方政府授權的國有資產監(jiān)督管理機構履行出資人責任的有限責任公司。第三，從企業(yè)制度上來看，國有獨資公司是有限責任公司的一種。第四，與一人公司相比較，國有獨資公司的投資主體也是一個。第五，從適用范圍上看，國有獨資公司在國民經(jīng)濟的各個領域都可以設立，不存在局限性。

45.國有獨資公司股東會的權力

(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；(2)討論通過董事長的工作報告；(3)審議批準公司的年度預算方案、決算方案；(4)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(5)對修改公司章程作出決議并報國有資產監(jiān)督管理機構批準等。公司高管人員的報酬標準本來由公司的董事會決定，但董事、監(jiān)事的報酬標準應當由股東會決定，這項權力不應當下放給董事會，仍應由國有資產監(jiān)督管理機構行使。46.股東的權利主要有：參加或委托代理人出席股東會行使共益權，查閱公司財務報告，參加股東會行使投票權；通過股票的取得和轉讓行使自益權，如分取紅利，取得轉讓利益。股東在公司終止后以持股比例為據(jù)分配剩余財產。

47.董事長行使下列職權（簡答22）

48董事會會議的舉行和決議的原則性的規(guī)定：(1)董事會會議應由過半數(shù)的董事出席方可舉行。(2)董事會會議應由董事本人出席。(3)董事會會議作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。(4)董事會決議的表決，實行一人一票。(5)董事會對議決的事項應當作成會議記錄，49.經(jīng)理有權行使下列職權：(1)主持公司的生產經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；(2)組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；(3)擬訂公司內部管理機構設置方案；(4)擬訂公司的基本管理制度；(5)制定公司的具體規(guī)章；(6)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人；(7)決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；(8)董事會授予的其他職權。50.關于監(jiān)事會的職權

(1)檢查公司財務；(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；(3)當董事和高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；(4)提議召開臨時股東會會議，(5)向股東會會議提出提案；(6)基于股東的請求，對損害公司利益的董事、高級管理人員提起訴訟；(7)公司章程規(guī)定的其他職權。

51.依據(jù)股份上設定的權利的不同分為普通股和優(yōu)先股

52.公司公開發(fā)行新股，應當向國務院證券監(jiān)督管理機構報送募股申請和下列文件：(1)公司營業(yè)執(zhí)照；(2)公司章程；(3)股東大會決議；(4)招股說明書；(5)財務會計報告；(6)代收股款銀行的名稱及地址；(7)承銷機構名稱及有關的協(xié)議。

53.公司股票上市交易的條件：(1)股票經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構核準已公開發(fā)行；(2)公司股本總額不少于人民幣 3000萬元；(3)公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25％以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10％以上；(4)公司最近3年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。54.派生訴訟中原告的主體資格及訴權安排(1)持有股份是提起派生訴訟的首要條件。(2)無論是有限公司還是股份公司，提起派生訴訟的股東均須持有公司的股份達到合理的期限。

(3)股東通過股份轉讓、證券市場交易或收購而取得公司的股份，應當事先對公司的經(jīng)營狀況做些調查，調查完畢仍然同意受讓股份，除非事后發(fā)現(xiàn)在受讓股份時公司、董事會、控股股東對受讓方存在嚴重的欺詐行為，受讓股東不得對其受讓前的有關侵權事實提起派生訴訟。

(4)公司法應當奉行“同時持股原則”，(5)股東提起派生訴訟一般不應當設置擔保條件，(6)關于訴訟費的規(guī)定。(7)關于訴訟時效。

(8)法律禁止起訴人與個別股東合謀通過派生訴訟敲詐公司管理層及損害其他股東的利益，不得與公司董事會合謀以虛假的派生訴訟阻卻真正的派生訴訟，不得與律師合謀以派生訴訟為要挾，私下向公司或者被告索要金錢或者獲取其他利益。

55.股利分配的原則(簡答27)

56.分公司的特征表現(xiàn)為：第一，分公司不同于子公司，不具備獨立的民事或商事主體資格；第二，分公司業(yè)經(jīng)合法成立，可以以自己的名義在總公司營業(yè)范圍內開展營業(yè)活動，其民事活動的后果由總公司承受；第三，分公司的名稱通常是在總公司名稱后加上“(區(qū)域名稱)+分公司”構成，如“中國平安保險公司北京分公司”；第四，分公司一般沒有董事會等公司機關或機構，只設分公司經(jīng)理，其地位相當于業(yè)務部門負責人；第五，分公司沒有自己獨立的財產，其占用的財產直接歸總公司所有，列入總公司的資產負債表中；第六，分公司的經(jīng)營收益應納入總公司的收益中，由總公司一并繳納企業(yè)所得稅。

57.公司的登記事項包括：(1)名稱；(2)住所；(3)法定代表人姓名；(4)注冊資本；(5)實收資本；(6)公司類型；(7)經(jīng)營范圍；(8)營業(yè)期限；(9)有限責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式。58.公司吸收合并的特征是：(1)接收公司是原已存在的公司，(2)轉讓公司因合并而解散消亡，(3)轉讓公司的解散可不必經(jīng)過清算程序，因其權利義務由接受公司全盤承繼，59.新設合并的特征是：(1)新設公司是由各加入公司共同組建的，在合并開始前本不存在，(2)新設公司的成立與加入公司的解散同時發(fā)生，(3)各加入公司的股東直接取得或經(jīng)交換取得新設公司的股份或價金給付，(4)由于加入公司的債權債務均要新設公司承繼。60.公司人格濫用者是指為了自己的利益，利用公司人格和股東有限責任進行不正當行為的控制股東及實際控制人，也即在公司人格否認訴訟案件中的被告。公司人格之所以會被濫用，是因為公司受到人為操控，而能夠有可能、有機會對公司決策活動施加決定性影響的，主要就是控制股東和實際控制人。

61.公司人格濫用者：一是控制股東不一定擁有公司多數(shù)股權，二是并非公司所有的股東都有可能濫用公司人格，三是對于公司的董事、經(jīng)理或其他高級職員利用職務方便濫用公司人格，為個人謀利的情況。

62重整計劃草案應當包括如下內容：(1)債務人的經(jīng)營方案；(2)債權分類；(3)債權調整方案；(4)債權受償方案；(5)重整計劃的執(zhí)行期限；(6)重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；(7)有利于債務人重整的其他方案。

63.解散的特征大體上可從以下方面把握： 第一，企業(yè)解散是企業(yè)將要永久性停止存在的前置事實狀態(tài)。第二，企業(yè)在解散之決議形成后，因未履行注銷登記程序，故企業(yè)在法律上并未歸于消滅。第三，企業(yè)形成解散之決議后，除非兩種特別情況．企業(yè)必依法進入清算階段；

64.普通清算(含特別清算)的法定程序：(一)組成清算機構(二)通知并公告?zhèn)鶛嗳思暗怯浬陥髠鶛?三)清理財產(四)提出財產估價方案和清算方案(五)分配財產

65.企業(yè)破產，法律規(guī)定管理人履行的職責有：(1)接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料；(2)調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告；(3)決定債務人的內部管理事務；(4)決定債務人的日常開支和其他必要開支；(5)在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；(6)管理和處分債務人的財產；(7)代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；(8)提議召開債權人會議；(9)人民法院交辦的其他事項。

三．名詞解釋

1.企業(yè)法律形式：是指企業(yè)依不同的法律標準和條件所形成的組織形式。

2.公司：是指以營利為目的，由一個股東單獨投資組建或者特定人數(shù)的股東聯(lián)合投資組建，股東以其投資額為限對公司負責，公司以其全部財產對外承擔民事責任的企業(yè)法人。3.企業(yè)的設立，也稱為企業(yè)的開辦，是指企業(yè)設立人為取得企業(yè)生產、經(jīng)營的資格，依照法定程序所實施的創(chuàng)辦企業(yè)行為的總稱。

4.企業(yè)設立登記：是指由設立人或者其委托的代理人依法向企業(yè)注冊機關提出申請，注冊機關進行形式審查無誤后記載申請內容、確認企業(yè)設立、頒發(fā)經(jīng)營執(zhí)照的行為。

5.獨資企業(yè)：也稱為個人獨資企業(yè)，或獨資商號、獨資所有制、單人公司、個體企業(yè)等，是指由一個自然人單獨投資并經(jīng)營，企業(yè)不取得法人資格，法律上不要求企業(yè)有最低的資本金，業(yè)主得對企業(yè)的債務承擔無限責任的企業(yè)。

6.普通合伙企業(yè)：是指依照我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，由自然人、法人和其他組織通過訂立合伙協(xié)議，在我國境內設立的全體合伙人均為普通合伙人，各合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的以營利為目的的經(jīng)濟組織。7.入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原來不具有合伙人身份的公民、法人、其他組織經(jīng)其他合伙人同意而取得合伙人資格的民事法律行為。

8.退伙，是指已經(jīng)取得合伙人身份的公民、法人、其他組織使其合伙人身份歸于消滅的法律行為和事實。

9.限合伙企業(yè)：由一個或者一個以上的普通合伙人和一個或者一個以上的有限合伙人共同組建的合伙企業(yè)，全體合伙人的總人數(shù)為2人以上50人以下，普通合伙人對有限合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對有限合伙企業(yè)債務承擔責任的合伙企業(yè)。10.國有企業(yè)：是指企業(yè)資產所有權屬于國家的，依照法定程序設立，能自主經(jīng)營、自負盈虧、獨立核算的商品生產者和商業(yè)經(jīng)營者，是具有一定權利和義務的法人組織。

11.國有企業(yè)法：是規(guī)定國有企業(yè)的設立、法律地位、組織形式、經(jīng)營管理、收購與合并、監(jiān)督與管治、資產保值、權利與義務以及終止等方面的法律規(guī)范的總稱。

12.所謂廠長(經(jīng)理)負責制，就是國有企業(yè)的廠長(經(jīng)理)由國家委派或由職工代表大會選舉并報國家批準，對企業(yè)的生產指揮、經(jīng)營管理全權負責的一種企業(yè)決策與經(jīng)營管理制度。13.集體所有制企業(yè)，是指生產資料屬于勞動群眾集體或集體性的經(jīng)濟組織所有，實行共同勞動、按勞分配(部分企業(yè)實行按勞分配與按資分配相結合)，自主經(jīng)營、自負盈虧、獨立核算并具有法人資格或者營業(yè)資格的經(jīng)濟組織。

14.私營企業(yè)，是指由私人投資、企業(yè)資產歸私人所有、實行雇工經(jīng)營且雇員人數(shù)達8人以上的營利性經(jīng)濟組織。

15中外合資經(jīng)營企業(yè)，是指外國的企業(yè)、公司和其他經(jīng)濟組織或個人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準在中華人民共和國境內同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織共同投資、共同經(jīng)營管理、共享利益、共擔風險的股權式合營企業(yè)。16.合營企業(yè)的注冊資本，是指為設立合營企業(yè)由合資各方向合營企業(yè)認繳的出資額之和，其在合營企業(yè)章程中得以規(guī)定并在企業(yè)登記管理機關登記。

17.中外合作經(jīng)營企業(yè)，是由外國的企業(yè)、公司、其他經(jīng)濟組織或者個人同中國的企業(yè)、公司或其他經(jīng)濟組織，按照平等互利的原則和中國的法律，經(jīng)中國政府批準在中國境內共同投資創(chuàng)辦、共同經(jīng)營、共擔風險、共享權益的契約式合營企業(yè)。

18.中外合作經(jīng)營企業(yè)合同：是表明合作各方設立合作企業(yè)的愿望，約定并用以規(guī)范各方權利義務關系的基本文件。19.外資企業(yè)：一般認為是外國資本投資者根據(jù)東道國法律在東道國境內設立的全部資本由外國投資者擁有的企業(yè)。

20.有限責任公司：是指由特定人數(shù)的股東(如一人以上)所組成，股東以其出資額對公司負責，公司以其全部財產對外承擔民事責任的公司。

21.公司法：是規(guī)定公司的組織和行為的法律規(guī)范的總稱。公司法的主要內容包括有關公司的種類、法律地位、性質、設立、內部組織結構和管理、財務會計、變更、股份的轉讓、公司解散與清算、公司責任等法律制度。

22.一人公司，依據(jù)我國《公司法》的架構設計，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。

23.國有獨資公司：也可稱為國有獨股公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。

24.有限責任公司的股權，也稱為股東權，一般是指股東基于對公司的投資而享有的利益分配權、公司重大事務決策參與權和管理者選擇權。

25.公司股權回購是：指公司股東在公司的決定、行為嚴重損害或者可能嚴重損害其利益的情況下，請求公司購回其持有的股權的行為。26.股份有限公司，也稱為股份公司，是指由數(shù)量較多的股東所組成，公司全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司負責，公司以其全部財產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。27.董事會：是指依法由股東會選舉產生的董事所組成，代表公司并行使經(jīng)營決策權的公司常設機關。28.優(yōu)先股。優(yōu)先股是指由公司個別股東持有的、在財產分配權利上比普通股有優(yōu)先權的股份。

29.上市公司：是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

30.派生訴訟，也稱為代表訴訟，是指當公司的董事、監(jiān)事、高管人員或者他人的行為損害了公司的利益，而公司怠于通過訴訟方式追究其責任以恢復公司的利益時，由公司的股東基于與公司的利益連接，徑行代表公司對侵權方或者違約方發(fā)動的訴訟。

31.公司債券：是公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。

32.資產負債表:是反映公司在某一特定日期的資產占有、公司對外負債和股東權益的構成狀況的財務報表。

33.公積金，也稱為儲備金，是指公司為了鞏固資本基礎，維護公司信用，適應擴大生產規(guī)模和經(jīng)營范圍的要求，彌補可能發(fā)生的意外虧損，按照公司法和公司章程的規(guī)定，從公司稅后利潤中提取的不作為股利分配的積累資金。34.控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額50％以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50％以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50％，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。

35.公司分立，是指公司依照法定程序分解為兩個或兩個以上財產責任相互獨立的公司企業(yè)法人的行為。

36.新設合并：是指兩個以上的公司(加人公司)共同組建一個新的公司(新設公司)，每個加入公司的財產作為整體轉讓給新設公司，由加入公司的股東獲取新設公司的股份或價款支付，各加入公司免經(jīng)清算程序而解散，其權利義務由新設公司承繼的合并行為。37.協(xié)議收購：是由收購人與目標公司的股東會、董事會就目標公司的股權、經(jīng)營性資產、經(jīng)營性權益通過協(xié)商實現(xiàn)購買而形成的交易方式。

38.姐妹公司：也稱為兄弟公司，是指由同一股東控制的數(shù)個公司。

39.公司重整：也稱為公司整理或公司更生，是指具有一定規(guī)模的公司企業(yè)出現(xiàn)破產原因或有破產原因出現(xiàn)之虞時，為積極預防破產，經(jīng)公司利害關系人申請，在法院干預下對該公司的債權債務關系重新作出安排并對公司實施強制治理，使其復興的法律制度。40.企業(yè)解散：是指企業(yè)作為一個組織實體因某種原因而歸于消滅的一種事實狀態(tài)和法律程序。41.破產：是指債務人的全部財產不足以抵償其債務，或債務人無能力清償?shù)狡趥鶆盏囊环N事實上和法律上的狀態(tài)，它表明債務人之經(jīng)營活動已然失敗。

四．簡答

1.企業(yè)設立的一般條件

(1)產品或經(jīng)營成果以及商業(yè)服務活動為社會所需要，且為法律所允許。(2)有自己的名稱和住所。(3)有符合國家規(guī)定的資金。(4)有與生產經(jīng)營活動規(guī)模相適應的從業(yè)人員。(5)有相應的管理機構和負責人。(7)有明確、規(guī)范的財務會計制度。(6)有明確的符合法律規(guī)定的經(jīng)營范圍。

2.企業(yè)設立登記的意義在于：

第一，企業(yè)設立登記，可以從法律上確認企業(yè)設立的事實，尤其是能夠確認具備一定條件的企業(yè)的法人資格的事實。

第二，通過登記，可以確認企業(yè)的注冊管轄地，進而確認企業(yè)的住所或經(jīng)營場所。我國法律規(guī)定以企業(yè)的主要辦事機構所在地為企業(yè)的住所。

第三，通過企業(yè)設立登記，將企業(yè)的法律形式明確地記載下來，從而為確定投資人的責任范圍提供依據(jù)。

第四，通過登記，既可以使國家掌握、了解企業(yè)的行業(yè)和區(qū)域分布及其他經(jīng)濟資料，便于國家實施宏觀調控經(jīng)濟政策，合理安排生產力布局，對重要資源進行分配，以促進經(jīng)濟的穩(wěn)定可持續(xù)發(fā)展；又可以使國家對企業(yè)的微觀活動進行監(jiān)督管理，以便于維護經(jīng)濟活動的秩序。第五，通過登記，可以對非法經(jīng)營活動進行制止和打擊(如打擊假冒偽劣產品的生產銷售活動)，依法保護登記企業(yè)的各項合法權益和維護消費者利益、社會公共利益。

3.獨資企業(yè)與一人公司的不同點有四方面： 一是從法律主體上看，獨資企業(yè)沒有法人資格，一人公司則相反，一經(jīng)設立便具有法人資格；

二是從財產關系上看，獨資企業(yè)沒有注冊資本，沒有屬于法律意義上的自己的財產，一人公司按公司法要求得有注冊資本，公司獨立擁有財產；

三是從責任形式上看，獨資企業(yè)的業(yè)主對企業(yè)的債務承擔無限責任，一人公司的股東對公司債務只負有限責任；

四是從稅收征納體制上看，獨資企業(yè)不是獨立的納稅主體，一人公司則是獨立的納稅主體。4.普通合伙企業(yè)設立的條件：(1)有兩個以上合伙人，其中合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。(2)有書面合伙協(xié)議。(3)有合伙人認繳或者實際繳付的出資。(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產經(jīng)營場所。(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

5.退火的條件：合伙人有下列情形之一的，當然退伙：(1)作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；(2)個人喪失償債能力；(3)作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產；(4)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；(5)合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產份額被人民法院強制執(zhí)行。6.有限合伙人的義務：(1)真實履行出資的義務。(2)履行由合伙企業(yè)協(xié)議規(guī)定的其他義務。(3)不參與合伙企業(yè)的事務執(zhí)行，包括不得擔任有限合伙企業(yè)的高管人員，不得接受執(zhí)行合伙人的委托處理有限合伙企業(yè)的重大事務等。(4)有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產承擔責任。

7.企業(yè)財產監(jiān)管的原則有以下方面：(1)政企職責分開；(2)政府的社會經(jīng)濟管理職能和國有資產所有者職能分開；(3)企業(yè)財產的所有權與經(jīng)營權分離；(4)投資收益和產權轉讓收入用于資本的再投入；(5)資本保全和維護所有者權益；(6)企業(yè)獨立支配其法人財產和獨立承擔民事責任。

8.集體所有制企業(yè)的特征：(1)企業(yè)財產屬于集體所有。(5)企業(yè)在區(qū)域及管理關系上分城鎮(zhèn)集體企業(yè)和鄉(xiāng)村集體企業(yè)兩大類，(3)實行自主經(jīng)營、自負盈虧、獨立核算。(4)在分配形式下實行按勞分配為主。(2)實行共同勞動。9.私營企業(yè)的義務：(1)私營企業(yè)有遵守國家法律、法規(guī)的義務。(2)私營企業(yè)需依法繳納稅金和費用。(3)私營企業(yè)要做好勞動保護工作，逐步改善職工勞動條件和環(huán)境，對高危險性行業(yè)或工種的職工，必須按國家規(guī)定向保險公司投保。(4)私營企業(yè)無論是獨資企業(yè)、合伙企業(yè)還是有限責任公司，都必須建立財務會計制度，這是私營企業(yè)與個體工商戶管理上的一個不同點(5)私營企業(yè)投資人要支持企業(yè)工會的工作。(6)私營企業(yè)要接受國家有關機關的監(jiān)督管理。

10.公司法的特征：第一，公司法是一種商業(yè)組織法。第二，公司法是一種商業(yè)行為法。第三，公司法的主體內容由成文法構成。第四，公司法的規(guī)范主要是強制性規(guī)范。11.有限責任公司的特征

(1)有限責任公司股東人數(shù)有上限，一般最多為50人。(2)有限責任公司的股東對公司債務承擔有限責任。(3)不能公開向社會公眾募集公司資本。(4)股東出資轉讓有一定限制。(5)法定最低資本額的限制。

12.公司的名稱一般由四個部分組成：第一，行政區(qū)劃；第二，本公司專有的字號；第三，經(jīng)營的行業(yè)或生產經(jīng)營特點之描述語；第四，公司組織形式(有限責任公司或股份有限公司)。

13.有限責任公司股東的股東權

(1)出席股東會會議權和對公司重大決策問題的討論權和表決權。(2)選舉權和被選舉權。(3)紅利分配權。(4)知情權。(5)股東會臨時會議召集請求權和提案權，{6)公司增資的優(yōu)先認購權。(7)股份轉讓權和轉讓股份的優(yōu)先購買權。(8)剩余財產的分配請求權。14.監(jiān)事會的職責

(1)檢查公司財務；(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；(3)當董事和高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；(4)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；(5)向股東會會議提出提案；(6)依照《公司法》第152條的規(guī)定，基于股東的請求，對損害公司利益的董事、高級管理人員提起訴訟；(7)公司章程規(guī)定的其他職權。15.有限責任公司股權轉讓的特征：第一，以協(xié)議方式進行。第二，股權的轉讓不改變公司的獨立人格。第三，公司股權的轉讓涉及交易以外的其他利益主體包括公司本身的利益，第四，股權轉讓完成后應當由公司依據(jù)強制法的要求辦理變更登記手續(xù)，從而對受讓股權的股東給予公示保護。16.股權回購的條件：“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：(一)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；(二)公司合并、分立、轉讓主要財產的；(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。17.股份有限公司的特征：

(1)股份公司是具有法人資格的商事組織。(2)股份有限公司是典型的資合公司。(3)股份有限公司的股東有法定最低人數(shù)限制，(4)股份有限公司的資本劃分為均等的股份。(5)股份有限公司設立和運行中可以公開募股集資。(6)股份有限公司股東承擔有限責任。(7)股份有限公司股東權益轉讓靈活。18.股份有限公司設立的條件：

(1)發(fā)起人符合法定人數(shù)(2)發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。(3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。(4)發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。(5)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。(6)有公司住所。19.股份有限公司設立的方式

(一)發(fā)起設立。發(fā)起設立是指公司發(fā)起人把擬設公司的全部股份一次性全部認購，并不向社會募集任何數(shù)量股份的股份有限公司的設立方式。

(二)募集設立。募集設立是指由公司發(fā)起人認購公司全部發(fā)行股份的一部分，但不能少于法律規(guī)定的認購比例，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集，使公司得以成立的股份有限公司的設立方式。

(三)由有限責任公司變更設立。有限責任公司可以依法變更為股份有限公司，變更前后的主體仍然保持一體性，債權債務關系延續(xù)，但是公司組織形式不同，原來的有限責任公司終結了，產生了新的股份有限公司。

20.公司組織機構設置的原則：1．股東權力原則2．激勵與約束并舉的權力制衡原則 3．信息披露與透明度原則4．利益相關者參與公司治理原則

21.公司組織機構一般設立：(1)權力機關。一般為股東大會。(2)決策機關。一般為董事會(3)監(jiān)督機關。一般為監(jiān)事會，(4)執(zhí)行機關。即經(jīng)理，22.董事長行使下列職權：(1)主持股東大會會議；(2)召集、主持董事會會議；(3)檢查股東大會決議、董事會決議的實施情況；(4)簽署公司股票、公司債券。

23.公司持有本公司的股份的例外情況是：第一，為減少注冊資本而收購本公司股份；第二，與持有本公司股份的其他公司合并；第三，將本公司的股份獎勵給本公司職工，即實行股票期權計劃(executive stock option)；第四，股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議有異議，要求公司收購其股份的。

24.董事、監(jiān)事、高管人員對公司負有忠實義

務：（1）董事、監(jiān)事、高管人員執(zhí)行職務的心靈動機必須是實現(xiàn)公司的利益，（2）不得利用職務機會謀求個人的私利；（3）不能使自己處于和公司利益相對抗的地位；（4）不能自行或代理他人從事與所任職公司存在競爭關系的業(yè)務；（5）在作出公司的決策時不能偏袒大股東而損及小股東的利益；（6）不能掠奪公司的商業(yè)機會；（7）不得擅自決定以公司財產為他人債務提供擔保；（8）在與公司發(fā)生雇傭合同以外的必需的業(yè)務時必須向董事會公開信息，并回避參與表決等。

25.公司債券的特征：(1)公司債券是一種有價證券(2)公司債券是債權證券。(3)公司債券的發(fā)行須依公司法和證券法規(guī)定的條件和程序發(fā)行。(4)公司債券是到約定期限由發(fā)行公司還本付息的有價證券，是繳回證券。26.公司債券與股票的區(qū)別：(1)證券持有人與公司形成的法律關系的性質不同。(2)證券發(fā)行主體的范圍不同。(3)證券利益實現(xiàn)的方式不同。

27.股利分配的原則:(1)納稅優(yōu)先原則。(2)彌補虧損、提取公積金優(yōu)先的原則。(3)公司虧損時不分配股利的原則。(4)實現(xiàn)同股同利的原則。(5)公司持有的本公司股份不得分配利潤。

28.對公司人格濫用行為的判斷依據(jù)： 1．公司資本顯著不足2．欺詐或者錯誤行為3．公司人格混同4．公司管理和運作沒有遵守公司程式5．股東過度控制

五．論述

1.選擇企業(yè)法律形式必須對下列因素進行綜合的比較把握，一、稅收

在西方發(fā)達國家中，企業(yè)創(chuàng)辦人首先考慮的因素是稅收。以美國為例，作為法人組織的公司，由于它具有不同于其組織成員的獨立法律人格，因此它是公司所得稅的納稅義務人。公司盈利完稅后，股東依其股份分得股息和紅利，是個人所得，要繳納個人所得稅。

二、開辦費用的大小與程序的繁簡 企業(yè)開辦時，通常會發(fā)生一系列的費用。開辦費用不得列入企業(yè)注冊資本金范圍內。一般對小額開辦費由投資者直接支付，花費數(shù)額較大時由公司設立人先期墊付后再經(jīng)創(chuàng)立大會審核計人公司成本費用。就我國而言，企業(yè)開辦的費用大小不一，少則幾百元，多則上百萬元，這當然是投資者在開辦企業(yè)時需要考慮的一個因素。

三、資本和信用的需求程度

就普遍的情況來看，開辦人有足夠的資本，并愿意以個人信用為企業(yè)信用的基礎，投資人資金不足時，可以聯(lián)合其他投資者共同創(chuàng)辦企業(yè)，也可以先辦成有限責任公司，待時機成熟后變更為股份有限公司。

四、企業(yè)的控制和管理方式 一般地講，投資者對企業(yè)的控制權與企業(yè)創(chuàng)辦的資金來源成負相關關系，企業(yè)的資金來源渠道越少，出資人對企業(yè)的控制權就越大。

五、利潤分配和虧損的承擔方式 在獨資企業(yè)情況下，業(yè)主無需和其他人分享利潤，其代價是業(yè)主一人承擔企業(yè)的虧損。

六、投資人的責任范圍 對企業(yè)所負債務，不同企業(yè)形式下的投資人所負債務責任界限不同，主要分為無限責任、無限連帶責任和有限責任三種。

七、投資人的權利轉讓

獨資企業(yè)主如轉讓他經(jīng)營事業(yè)的權利，就等于出售企業(yè)，如轉讓一部分權利，可能會形成新的企業(yè)類型，如普通合伙企業(yè)。

八、企業(yè)的存續(xù)期限

上述八項選擇因素是相互關聯(lián)的，投資人在選擇企業(yè)法律形式時，必須依據(jù)投資的目的、動機、條件，對各項因素進行綜合分析，以選擇出最適宜的企業(yè)法律形式。2.合伙人的權利

合伙人基于合伙關系而取得并行使其正當?shù)臋嗬?，受合伙企業(yè)法及其他相關法律的保護。(一)財產上的權利

(1)合伙人向合伙企業(yè)履行出資義務后，即與其他合伙人共同共有合伙企業(yè)之全部財產。(2)合伙人是合伙企業(yè)存續(xù)期間以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產的共有人，(3)合伙人有權分配合伙企業(yè)每年度的經(jīng)營收入，(4)合伙企業(yè)經(jīng)營效益較好且需擴大投資規(guī)模時，合伙人有權優(yōu)先投資。(5)合伙人經(jīng)全體合伙人同意可將其財產份額轉讓給他人。

(二)企業(yè)管理權力

(1)合伙人作為合伙企業(yè)財產的共有投資人對合伙企業(yè)有全面的管理權。合伙人在合伙企業(yè)經(jīng)營范圍內對其他的合伙人具有當然的代理權。(2)合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況，有權查閱企業(yè)的會計賬冊等財務資料，有權過問生產經(jīng)營業(yè)務；(3)全體合伙人委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，執(zhí)行合伙人以外的合伙人有權監(jiān)督，有權聽取執(zhí)行合伙人就企業(yè)營業(yè)狀況、財務狀況的匯報．并可提出質詢及異議。(4)按照我國《合伙企業(yè)法》第31條的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人對合伙企業(yè)的重要事務可單獨行使否決權。

3.有限合伙企業(yè)的法律特征主要包括以下方面：

第一，有限合伙企業(yè)的合伙人分普通合伙人和有限合伙人兩種，其中至少有一人或一人以上為普通合伙人。第二，有限合伙企業(yè)成立的法律基礎仍然是合伙協(xié)議，合伙協(xié)議得由全體普通合伙人和有限合伙人一致同意簽署。第三，在有限合伙企業(yè)中，無論是普通合伙人之間還是普通合伙人與有限合伙人之間，仍然存在信任關系。第四，普通合伙人對企業(yè)債務承擔無限連帶責任，并且據(jù)此完全控制企業(yè)的經(jīng)營管理活動。第五，有限合伙人對企業(yè)債務只以認繳的投資額為限負責，因此對企業(yè)的經(jīng)營活動喪失管理權。

4.國有企業(yè)的權利和義務

國有企業(yè)的權利是指法律賦予它為或不為以及要求其他權利主體為或不為一定行為的權能。

(一)國有企業(yè)的權利主要有：(1)生產經(jīng)營計劃權。(2)產品、勞務定價權。(3)產品銷售權。(4)物資采購權。(5)進出口業(yè)務權。(6)投資決策權。(7)留成利潤的支配權。(8)資產處置權。(9)聯(lián)營權、舉辦合資、合作經(jīng)營企業(yè)權和購并權。(10)勞動用工權。(11)人事管理權。(12)工資、獎金分配權。(13)內部機構設置權。(14)拒絕攤派權。

（二）國有企業(yè)的義務主要有：(1)企業(yè)必須遵守國家法律、法規(guī)，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序。(2)必須完成國家依法定程序下達的指令性計劃。(3)企業(yè)必須加強產品質量管理，建立質量保證體系，努力保證產品質量，對用戶和消費者負責到底，積極開發(fā)新產品，以適應市場的不斷變化所產生的客觀要求。(4)企業(yè)應當在大力利用科學技術成果、推進科學技術進步的基礎上，節(jié)約能源、原材料，降低產品成本，開發(fā)新的適銷對路的產品，提高經(jīng)濟效益。(5)企業(yè)必須遵守國家規(guī)定的財務制度、勞動工資制度以及物價管理制度，(6)企業(yè)必須合理利用國有資產，(7)企業(yè)必須嚴格履行依法訂立的合同，(8)企業(yè)必須加強安全保衛(wèi)工作，(9)企業(yè)應當做好環(huán)境保護工作(10)企業(yè)應當不斷改善勞動條件(11)企業(yè)應當在發(fā)展生產的基礎上，逐步改善職工的物質、文化生活條件，提高職工的待遇。(12)企業(yè)應當對職工進行思想政治教育、法制和紀律教育、科學文化教育和技術業(yè)務培訓，(14)企業(yè)應支持企業(yè)工會的活動(13)企業(yè)應當支持和獎勵職工進行科學研究、發(fā)明創(chuàng)造、開展技術革新、提出合理化建議，開展社會主義勞動競賽活動。

5.中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征

(1)中外雙方或多方共同為合營企業(yè)的設立人和股東。

(2)中外合營者在企業(yè)中的地位平等，權利義務相一致。

(3)由于合資經(jīng)營企業(yè)是有限責任公司或者股份有限公司，具備中國法人資格，因而中外投資者以投資額為限或所持股份為限對企業(yè)債務承擔有限責任。

(4)合資經(jīng)營企業(yè)不設股東會，其最高權力機構是由中外合營者委員組成的董事會，企業(yè)實行董事會領導下的總經(jīng)理運營管理體制。(5)合營企業(yè)中中國合營者的投資可包括合營期間提供的場地使用權，如果場地使用權未作為中方合營者投資的，合營企業(yè)應向中國政府繳納場地使用費。

(6)中外合資經(jīng)營企業(yè)享有直接經(jīng)營產品進出口業(yè)務的權利，可以直接從國際市場采購原材料，也可直接向國際市場銷售本企業(yè)的產品，直接向外國銀行籌措生產經(jīng)營所需資金。(7)中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營期限根據(jù)不同行業(yè)和項目的具體情況由合營各方協(xié)商確定。(8)作為中外合資經(jīng)營企業(yè)的標志之一是，外方的投入一般不得低于注冊資本的25％，否則，不可以享受稅收優(yōu)惠待遇。6.各國公司立法的特征

(1)在立法形式上，各國公司法趨向于從民商法中分離出來形成單獨立法，其內容則由簡到繁，日漸完備。

(2)在立法內容上，各國公司立法日趨統(tǒng)一。(3)確保股東的權利和利益。(4)加強對公司的保護。

(5)加強對善意第三人和社會利益的保護。7.我國《公司法》2005年的修訂優(yōu)化鼓勵投資的制度環(huán)境

(1)較大幅度地降低了公司注冊資本的法定最低標準。有限公司由原來分行業(yè)的10—50萬元降至不分行業(yè)一律3萬元，股份有限公司由原來的1000萬元降為500萬元，(2)允許公司的注冊資本分期繳付。股東或發(fā)起人先繳付20％的資本，其余部分自領取營業(yè)執(zhí)照后2年內繳足，投資公司5年內繳足，(3)放寬了出資財產的種類和形式比例限制。

2005年修訂后的《公司法)第27條、第83條規(guī)定：股東和發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；(4)取消了股份公司設立批準制度。表現(xiàn)了立法機關和政府的與時俱進的態(tài)度，反映了經(jīng)濟社會的發(fā)展水平與制度進步的協(xié)調。(5)允許股份公司以私募方式集資設立。(6)降低了股份公司發(fā)起人人數(shù)標準?！霸O立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所”。

(7)取消了公司對外投資的比例限制及承認一人公司。

8.健全對中小股東利益保護的制度安排

一、原則規(guī)定股東的資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利

二、充實規(guī)定股東的自益權

三、充實規(guī)定股東的共益權

四、全面規(guī)定股東的直接訴權和派生

訴權

9.股份有限公司的發(fā)起人及其權利義務(一)發(fā)起人的概念和資格

股份有限公司的發(fā)起人是指為設立公司而依照法定條件和法定程序進行籌辦事務并享有法定權利和承擔法定義務的人，包括企業(yè)法人和個人。

(二)發(fā)起人的法律地位

發(fā)起人所從事的活動是公司設立活動中依法必需的，發(fā)起人就是公司的設立人。(三)發(fā)起人的權利與義務

發(fā)起人的權利主要是：有權簽署發(fā)起協(xié)議；有權首先認購公司的股份；有權制定公司的章程；有權為其設立活動領受報酬。其義務是：為設立活動盡職盡責，忠誠勤勉；履行公司設立的各種報批手續(xù)，繳付認購的股份款項；在募集設立達不到公司注冊資本時應負補繳之責任；發(fā)起人中如有人以非貨幣的方式投資，投資的財產所估價格偏高，損害公司利益、其他股東利益和公司債權人利益的，該投資人和其他發(fā)起人應負連帶補償責任；公司設立不成功，則要向其他認股人連帶承擔退還股款及利息，并負賠償他人損失的責任。10.以發(fā)起設立方式設立公司的程序(1)適格的發(fā)起人共同簽署發(fā)起協(xié)議。

(2)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請公司名稱預先核準。

(3)制定公司章程。(4)履行審批手續(xù)。

(5)發(fā)起人以書面形式認足公司章程規(guī)定發(fā)行的股份。

(6)全體發(fā)起人繳付首次出資完畢后，應當選舉董事會和監(jiān)事會，組成公司的領導機關。(7)經(jīng)公司登記機關進行法律審查和形式審查無誤后發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，公司即告成立。

11.公司人格否認制度的適用 公司人格否認理論的提出，是因為出現(xiàn)了依據(jù)法人制度理論不能解決的公司人格被濫用的問題，且濫用公司人格的形式也在不斷地發(fā)展和變化，社會利益和債權人利益處在危險狀態(tài)，司法機關不得不突破原有體制的邊界尋求社會正義的維護。

一、適用要件公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任?！睋?jù)此，我們可以歸納我國公司人格否認的適用要件，包括主體要件、行為要件和結果要件。

二、對公司人格濫用行為的判斷依據(jù)1．公司資本顯著不足。則沒有足夠的能力進行運營并承擔經(jīng)營風險。尤其是在交易對方是非自愿的情況下，資本不足的公司實際上是將風險和損失不公平地轉嫁給了無辜的非自愿交

易人，不利于交易安全和交易公平。

2．欺詐或者錯誤行為。這里所講的欺詐或者錯誤行為包括股東對債權人的欺詐和股東對公司的欺詐或錯誤行為。3．公司人格混同。公司人格混同是指公司與其股東或與另一公司之間沒有嚴格的區(qū)別，包括財產混同、業(yè)務混同和人員混同。4．公司管理和運作沒有遵守公司程式。公司程式是指公司法規(guī)定的所有公司一體遵行的機構運作程序。法律依據(jù)公司事務的重要程度作出一般要求，以便使公司的意志能夠以適當?shù)姆绞疆a生，對內對外發(fā)生法律效力，降低交易成本并能控制事業(yè)風險。不遵守公司程式的行為，包括不召開股東大會或董事會，沒有會議記錄或其他非正式程序等。

5．股東過度控制。而在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，公司的運營往往直接受到控制股東的影響。

六．案例 1.《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定的出資方式：

1.貨幣投資； 2．實物投資 3．工業(yè)產權、專有技術投資 4．場地使用權投資 2.公司章程的效力范圍

“設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！睂τ谛抻喼刑砑拥摹案呒壒芾砣藛T”，《公司法》第217條第1項所作的解釋是指“公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司的董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。”

3.股東出資達到法定資本最低限額。

有限責任公司的最低法定資本額為3萬元?！豆痉ā返?7條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；

4.從維護股東在公司中的核心地位及其知情權的角度，我國《公司法》第97條、第98條要求公司應當將公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務會計報告置備于公司，股東有權查閱上述文件及董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議，有權對公司提出經(jīng)營方面的建議或者質詢。

5.我國《公司法》增加了系統(tǒng)規(guī)定明示禁止董事不符合忠實義務要求的各類行為的單獨條款，即第149條規(guī)定，董事、高級管理人員不得有下列行為：(1)挪用公司資金；(2)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；(3)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；(4)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；(5)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務；(6)接受他人與公司交易的傭金歸為已有；(7)擅自披露公司秘密；(8)違反對公司忠實義務的其他行為。董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。

第二篇：7945企業(yè)與公司法

一、何謂企業(yè)？試述企業(yè)設立的一般條件

和法人企業(yè)解散的原因，企業(yè)原則有哪些？

1．企業(yè)：依法成立并具備一定的組織形式，以營利為目的，專門從事商業(yè)生產經(jīng)營活動和商業(yè)服務的經(jīng)濟組織。

2．企業(yè)設立的一般條件：①產品或經(jīng)營成果以及商業(yè)服務活動為社會所需要，且為法律所充許

②有自己的名稱和住所 ③有符合國家規(guī)定的資金

④有與生產經(jīng)營活動模相應的從業(yè)人員 ⑤有相應的管理機構和負責人 ⑥有明確的符合法律規(guī)定的經(jīng)營范圍 ⑦有明確、規(guī)范的財務會計制度 3．原則：自由設立原則、特許設立原則、③由于合資經(jīng)營企業(yè)是有限責任公司或股

份有限公司，具備中國法人資格，因而中外投資者以投資額為限或所持股份為限對企業(yè)債務承擔有限責任

④合資經(jīng)營企業(yè)不設股東會，其最高權利

機構是由中外合資經(jīng)營者委派組成的董事會，企業(yè)實行董事會領導下的總經(jīng)理運營管理體制

⑤合營企業(yè)中中國合營者的投資包括合營

期間提供的場地使用權

⑥中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營期限根據(jù)不同

行為和項目的具體情況由合營各方協(xié)商確定

3．在中外合資經(jīng)營企業(yè)中的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。

七、簡述中外合作經(jīng)營企業(yè)的特征？ ①中外合作企業(yè)的投資者有中方，也有外

什么？

十一、何謂優(yōu)先股？公司公開發(fā)行新股的條件有哪些？股份有限公司申請股票上市的條件是

1．優(yōu)先股：由公司個別股東所持有的，在財產分配權利上比普通股有優(yōu)先權的股份

2．新股發(fā)行的條件：①具備健全且運行良

好的組織機構

②具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好 ③最近3年財務會計文件無虛假記載，無

其他重大違法行為

④經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機

構規(guī)定的其他條件

3．申請股票上高市的條件：①股票經(jīng)國務

院證券監(jiān)督管理機構批準已公開發(fā)行

②公司股本總額不少于人民幣3000萬元 性繳足或者按照法律規(guī)定的期限比例完成前繳付，使公司滿足法定條件得以成立的資本制度。

資本之原則：資本確定原則、資本維持原

則、資本不變原則。

17．公司原分立，是指公司依照法定程序

分解為兩個或兩個以上財產責任租互獨立的公司企業(yè)法人的行為。

吸收合并是指一個公司或幾個公司的財政

作為整體并入另一個公司，轉讓公司的股東變?yōu)榻邮展镜墓蓶|或取得接收公司的價款支付，轉讓公司免清算程序而解散，其權利義務由存續(xù)的接收公司承繼的行為。

新的合并是指兩個以上的公司共同組建一

個新的公司，每個加入公司的財產作為整體轉讓的新設公司，由加入公司的股東獲取新設公司的股份準則設立原則、行政許可設立原則

二、企業(yè)法律形式的含義和特征分別是什

么？

1．含義：企業(yè)依不同的法律標準和條件所

形成的組織形式

2．特征：①企業(yè)法律形式是由法律予以規(guī)

定的②企業(yè)法律形式是可以發(fā)展變化的 ③決定企業(yè)內部的組織結構

④企業(yè)法律形式表彰企業(yè)的信用基礎，決

定企業(yè)的法律地位和投資人風險責任范圍

⑤企業(yè)法律形式?jīng)Q定企業(yè)立法的體積和結

構

三、何謂獨資企業(yè)？簡述我國獨資企業(yè)設

立的條件，說說個人獨資企業(yè)的成立日期。

1．獨資企業(yè)：由一個自然人單獨投資并經(jīng)

營，企業(yè)不取得法人資格，法律上不要求企業(yè)有最低的資本企業(yè)，業(yè)主得對企業(yè)的債務承擔無限責任的企業(yè)。

2．條件：①投資人為一個自然人 ②要有合法的企業(yè)名稱 ③有投資人申報的出資

④有固定的生產經(jīng)營場所和必要的生產經(jīng)

營條件

⑤有相對滿足其經(jīng)營業(yè)務開展需要的從業(yè)

人員

3．企業(yè)自注冊登記并領取個人獨資企業(yè)

《營業(yè)執(zhí)照》之日起成立。

四、設立合伙企業(yè)應當滿足哪些條件？簡

述有限合伙企業(yè)的概念，《合法企業(yè)法》關于合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的財產份額，關于合秋企業(yè)的對外擔保、關于合伙人被依法認定為無民事行為能力人成限制民事行為能力人后轉為有限合伙人等是如何規(guī)定的？合秋企業(yè)利潤分配和虧損分擔的原則是什么？

1．條件：①有兩個以上合伙人，其中合伙

人為自然人的，應當具有完全民事行為能力

②有書面合伙協(xié)議

③有合伙人認繳或實際繳付的出資 ④有合伙企業(yè)的名稱和生產經(jīng)營場所 ⑤法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件 2．有限合伙企業(yè)：由一個或一個以上的負

無限責任的合伙人與一個或一個以上的負有限責任的合伙人共簽協(xié)議、共同投資形成的合伙企業(yè)。

3．《合伙企業(yè)法》第22條規(guī)定，除合伙

協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分財產額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

五、簡述廠長（經(jīng)理）負責制的含義？國

有企業(yè)的具體形式有哪些？

1．含義：國有企業(yè)的廠長（經(jīng)理）由國家

委派或由職工代表大會選舉并報國家批準，對企業(yè)的生產指揮、經(jīng)營管理全權負責的一種企業(yè)決策與經(jīng)營管理。

六、什么是中外合資經(jīng)營企業(yè)？中外合資

經(jīng)營企業(yè)有哪些法律特征？在中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于多少？

1．中外合資經(jīng)營企業(yè)：外國的企業(yè)、公司

和其他經(jīng)濟組織或個人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準在中華人民共和國境內同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織、共同投資、共同經(jīng)營管理、共享利益、共擔風險的股權式合營企業(yè)。

2．法律特征：①中外雙方或多方共同為合營企業(yè)的設立人和股東

②中外合營者在企業(yè)中的地位平等，權利

義務相一致

方，可能是兩方，也可能是多方

②合作經(jīng)營合同是企業(yè)成立的基本依據(jù) ③中外合作企業(yè)既可以是法人企業(yè)，也可

以是非法人企業(yè)

④投資外方可以先行回收投資，且在期滿

時將投資利益無償留歸中方

⑤企業(yè)的管理既可以是董事會制，也可以

是聯(lián)合管理委員會制

⑥利益的分配和虧損的負擔可不依投資比

例確定，而由雙方通過協(xié)商，用書面合同加以規(guī)定

八、公司的特征？歷史上最早出現(xiàn)的公司

形式是什么公司？在五種公司形式中產生最晚的又是什么公司？企業(yè)組織形式中最簡單和最古老的形式定何種企業(yè)？

1．特征：①認營利為目的 ②具備法人資格 ③依法定程序投立 ④符合法定要求的股東投資 ⑤以章程為存在和活動依據(jù) 2．最早出現(xiàn)的公司形式：無限公司 3．最晚的公司形式：有限責任公司 4．最簡單和最古老的形式：獨資企業(yè)和合伙企業(yè)

九、新《公司法》關于有限責任公司的組

織機構的設置。關于股份轉讓、關于股東人數(shù)、關于注冊資本的最低限額是如何規(guī)定的？在有限責任公司，有權提議召開臨時股東會的主體有哪些？

1．組織機構的設置：設董事會、股東人數(shù)

較少和規(guī)模較小的，可設一名執(zhí)行董事，不再設董事會、設立監(jiān)事會或設1到2名監(jiān)事，設股東會。

2．股份轉讓：股東向股東以外的轉讓其股

權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，轉讓時在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權，不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的股權，如果不購買則視為同意轉讓。

3．股東人數(shù)：有限責任公司由50人以下

股東出資設立，最低發(fā)起人為2人以上、200人以下。

4．注冊資本的最低限額：最低注冊資本為

3萬元，允許公司設立時設立人的出資分期繳付，首次出資額不能低于注冊資本的20%，并不得低于法定注冊資本的最低限額，其余部分自公司成立后2年內繳付完畢。

5．有權提議召開臨時股東會的主體：持有

公司1/10以上表決權的股東可以提議召開股東會會議的臨時會議，董事會或執(zhí)行董事應當負責召開，董事會或執(zhí)行董事不能履行或不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權的股東可以自行召集和主持。

十．何謂股份有限公司？我國股份有限公

司的設立條件和設立方式分別有哪些？

1．股份有限公司：由數(shù)量較多的股東所組

成，公司全部資本分為等額股份，股東以其所認購股份為限對公司負責，公司以其全部財產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。

2．設立條件：①發(fā)起人符合法定人數(shù) ②發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本的最低限額

③股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定 ④發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設

立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過

⑤有公司名稱，建立符合股份有限公司要

求的組織機構

⑥有公司住所

3．設立方式：①發(fā)起設立 ②募集設立

③由有限責任公司變更設立

③公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公司發(fā)行股份比例為10%以上

④公司最近3年無重大違法行為，財務會

計報告無虛假記載，證券交易所可以規(guī)定交于前款規(guī)定的上市條件，并報國務院，證券監(jiān)督管理機構批準

12．獨立董事：是指不在公司擔任除董事

外的其他職務也不參與公司的運營管理事務，并與其所受聘的公司及其主要股東不存在任何可能妨礙其客觀判斷的重要關系的董事，獨立董事制度起源于美國。

派生訴訟，也稱代表訴訟，是指當公司的董事、監(jiān)事、商管人員或者他人的行為損地了公司的利益，而公司怠于通過訴訟方式追究其責任以恢復公司的利益時，由公司的股東基于與公司的利益連接，經(jīng)行代表公司對侵權方式者違約方發(fā)動的訴訟。

累積投票制允許股東可以將其在選舉每位

董事（監(jiān)事）上的表決票數(shù)累加，即股東在選舉董事、監(jiān)事時的總票數(shù)為其持有的股份代表的表決票數(shù)乘以需選舉的董事或監(jiān)事的人數(shù)，股東可以選擇將總票數(shù)集中投在一個董事的候選人各下，也可以選擇分散投入數(shù)人各下。股份有限公司的董事會由5-19人組成。

13．公司債券，是公司依照程序發(fā)行的，約定在一定期限還本息的有價證券。

與股票的區(qū)別：①證券持有人與公司形成的法律關系的性質不同②證券發(fā)行主體的范圍不同③證券利益實現(xiàn)的方式不同

發(fā)行公司債券的條件：①股份有限公司的凈資產不低于3000萬元，有限責任公司的凈資產不低于6000萬元，②累計債券余額不超過公司凈資產的40%，③最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息，④籌集資金的投向符合國家產業(yè)政策，⑤債券的利率不超過國務院限定的利率水平，⑥國務院規(guī)定的其他條件。

發(fā)行可轉換公司債券的主體只有兩種。①

重點國有企業(yè)即政府的布局安排擬于近期實施股份公司改制的純粹性國有企業(yè)，②是上市公司。

14．資產負債表是反映公司在其一特定日

期的資產占有、公司對外負債和股東權益的構成狀況的財務報表。

法定公積金是指公司依公司法的強制性規(guī)

定而必須從公司當年凈利潤中按比例提取的儲備

金。任意公積金也稱為任意儲備金是指根據(jù)公

司章程規(guī)定或者公司股東會、股東大會決議于法定公積金提取后從公司當年稅后利潤中再行提取的積累資金。

公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的10%列入法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取。

15．母子公司法律關系的特征：①母公司

與子公司各自具有獨立的法人資格，②母公司持有子公司50%以上的股份，③母公司對子公司有控制權。

跨國公司特征：①以本國為基地跨國經(jīng)營，②全球戰(zhàn)略與內部一體化，③向綜合型多種經(jīng)營發(fā)展，④對外直接投資是組織生產經(jīng)營活動的主要形式。

外國公司是指依照外國法律在外國組建和

注冊具有外國國籍并經(jīng)申請獲準在本國設立分公司進行直接經(jīng)營活動的公司。

16．法定資本制是指公司章程所確定的注

冊資本等于或高于法定最低資本標準，在公司成立前由股東一次性足額認購完畢，股東可以全部一次

或價款支付，各加入公司免經(jīng)清算程序而解散，其權利義務由新設公司承繼的合并行為。

公司合并時（應由各含并公司的機關即董

事會形成意向性決定），由股東會、股東大會作出決議。自決議作出日的10天內通知其債權人，并于30日內在報紙上公告。合并各方的債務由接收公司或新設公司承繼。

18．公司人格否認，是指為了制止濫用公

司人格，保護公司債權人利益或社會公共利益，司法機關可以在特定情況下否認公司的獨立人格和股東的有限責任，制令公司控制股東或實際控制人對公司債務或對公共利益的損害承擔責任的一種法律救濟手段。

特征：①以公司具有法人人格為前提，②

結果是濫用控制權的控制股東或實際控制人承擔法律責任，③公司人格否認只是公司人格制度的一種例外，不能普遍適用，④是對公司中股東與債權人利益的再調整，其目的是實現(xiàn)社會的公平和正義。濫用行為的判斷依據(jù)：①公司資本顯著不足，②欺詐或者錯誤行為，③公司人格混同，④公司管理和動作沒有遵守公司程式，⑤股東過度控制。

19．公司重整也稱為公司整理或公司更生

是指具有一定規(guī)模的公司企業(yè)發(fā)現(xiàn)破產原因或有破產原因出現(xiàn)之虞時，為積極預防破產，經(jīng)公司利害關系人申請，在法院干預下對該公司的債權債務關系重新作出安排并對公司實施強制治理，使其得興的法律制度。

特征：①從制度目標和價值來看，公司重

整制度旨在積極挽救有重建希望的困境企業(yè)，通過使其扭虧為盈和持續(xù)經(jīng)營，來保護社會整體利益。②適用主體上，各國立法規(guī)定不一重整側重的是對社會大眾利益的維護，中小型企業(yè)影響社會公眾利益甚小，適用可能性不大。③程序啟動的條件上，其啟動條件與破產清算程序，和解程序相比更為寬松。④從重整手段來看手段較為豐富。⑤從參與主體來看，公司的股東與債權人作為利害關系共同參與公司的重整。⑥公權力及其干預力度來看，重整是在法院的干預下由債務人、債權人和出資催等多方主體依法對公司債權債務關系和經(jīng)營事務進行的有序整理。

20．破產案件由債務人住所地人民法院管

轄。

21．高級管理人員指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

控股股東是指其出資額占有限責任公司資

本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。

22．發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之起一年內不得轉讓。公司公開發(fā)行股分前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。

公司董事、監(jiān)事；高級管理人員應當向公

司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股分總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份的公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓，上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可對上述人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

第三篇：企業(yè)與公司法1（最終版）

21、有限責任公司的設立條件

（一）股東符合法定人數(shù)；

（二）股東出資達到法定資本最低限額；

（三）股東共同制定公司章程；

（四）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構；

（五）有公司住所。有限責任公司股東的股東權。（1）出席股東會會議和對公司重大決策問題的討論權和表決權。（2）選舉權和被選舉權。（3）紅利分配權。（4）知情權。（5）股東會臨時會議召集請求權和提案權。召集請求權分為召開提議權和自行召集權。（6）公司增資的有限認購權。（7）股份轉讓權和轉讓股份的優(yōu)先購買權。（8）剩余財產的分配請求權。我國公司登記事項：（1）名稱；（2）住所；（3）法定代表人姓名；（4）注冊資本；（5）實收資本；（6）公司類型；（7）經(jīng)營范圍；（8）營業(yè)期限；（9）有限責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或名稱，以及任教和實繳的出資額、出資時間、出資方式。發(fā)起人對設立股份有限公司承擔的責任有：（1）公司不能有效成立時的責任。（2）出資不足或有瑕疵的補繳與補足責任。（3）發(fā)起人在設立公司過程中過失行為的賠償責任。公司的特征（1）公司具備法人資格，是獨立的市場主體；（2）股東人數(shù)符合法律規(guī)定；（3）股東對公司債務不承擔個人責任；（4）法律對公司有最低資本金的要求。股份有限公司申請上市，應符合的條件（1）股票經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構核準已公開發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣3000萬元；（3）公開發(fā)行答案股份達到公司股份總數(shù)答案25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份答案比例為10%以上；（4）公司最近3年無重大違法行為。股份有限公司的股東轉讓其股份應當遵循的原則：（1）應依照法律規(guī)定在依法設立的證券交易場所進行或按照國務院規(guī)定的其他方式進行。（2）記名股票，由股東以背書方式或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓。（3）股份有限公司發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立日起1年內不允許轉讓。（4）股份有限公司不得持有本公司發(fā)行的股份。公司收購的形式有：（1）公開收購；（2）協(xié)議收購；（3）要約收購；（4）杠桿收購；（5）敵意收購；（6）管理層收購。母公司與子公司之間法律關系有：（1）母公司與子公司各自具有獨立的法律人格；母公司持有子公司50%以上的股份；（3）母公司對子公司有控制權；公司資本三原則

（一）資本確定原則。資本確定原則要求資本的實際擁有與其章程載明的數(shù)額保持一致，防止公司設立中出現(xiàn)欺詐投機行為

（二）資本維持原則。資本維持原則是指公司在運營過程中，公司資本額應與公司資產保持一定的平衡關系。

（三）資本不變原則。資本不變原則強調資本的公示性、確定性和穩(wěn)定性。資本不可以隨意減少，除非經(jīng)過 嚴格的法律程序。股份有限公司的設立的方式（1）發(fā)起設立。2）募集設立，（3）由有限責任公司變更設立，即有限責任公司依法變更為股份有限公司，原債權債務關系延續(xù)。外資企業(yè)的特征有（1）外資企業(yè)的全部資本是由外國的投資者投資的，企業(yè)的利潤全歸外國投資者，風險也由外國投資者獨立承擔；（2）外資企業(yè)是由外國投資者依照中國的法律在中國境內設立的；（3）外資企業(yè)在中國應是一個經(jīng)濟實體或是法律主體，其在中國的經(jīng)營活動以自己的名義進行，自主經(jīng)營。董事對公司的義務。（1）忠實義務。，遵守“利益沖突防范原則”。包括第一，董事不得里又能給信托財產尋求為自己或第三人牟利。第二，禁止自我交易，即禁止董事代表公司與自己發(fā)生交易。第三，公平交易，即董事和公司交易中，交易的董事必須回避表決。（2）勤勉義務。即強調董事履行職責時得認真、仔細，董事應當具備公司所在經(jīng)營行業(yè)的一般知識和特殊知識，有經(jīng)驗。設立股份有限公司應符合的條件（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)；（2）發(fā)起人認購和募集的股本達到法定最低資本限額；（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；（4）發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)過創(chuàng)立大會通過；（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構；（6）有公司住所。公司分配股利應遵循的原則（1）納稅優(yōu)先原則；（2）彌補虧損、提取公積金優(yōu)先的原則；（3）公司虧損時不分配股利的原則；（4）實現(xiàn)同股同利的原則；（5）公司持有的本公司股份不得分配利潤。我國公司人格否認制度的適用要件。公司人格否認制度是指為了制止公司濫用 公司人格，保護公司債權人利益或社會公共利益.根據(jù)我國《公司法》第20條規(guī)定，我國公司人格否認的適用要件包括主體要件、行為要件和結果要件.1、在主體要件方面，需要有公司人格的濫用者和公司人格否認的主張者。

2、公司人格濫用者是指為了自己的利益，利用公司人格和股東有限責任實施不當行為的控制股東及實際控制人。

3、公司人格否認的主張者，是指因股東濫用公司

人格的行為使其利益受損的債權人。

4、在行為要件方面，即存在公司實際控制股東濫用公司人格規(guī)避法律而給他人造成損害的為，這是否認公司人格的起因。

5、在結果要件方面，還必須證明該公司人格濫用行為造成了實際民事?lián)p害，并且該濫用行為與損害的結果之間有直接的因果關系。企業(yè)申請重整的申請人有：（1）債務人。具體來說又有兩種情況：一是債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產不足以清償全部債務或明顯缺乏清償能力的，債務人可以直接向人民法院申請重整；二是債權人申請對債務人進行破產清算得，在法院受理破產申請后宣告?zhèn)鶆杖似飘a之前，債務人可以向法院申請重整。（2）債權人。債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，債權人可以直接向法院提出對債務人進行重整得申請。（3）出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人。公司債券與股票的區(qū)別（1）證券持有人與公司形成的法律關系的性質不同，權利義務也不同；（2）證券發(fā)行主體的范圍不同。公司債券的發(fā)行主體范圍往往大于股票發(fā)行主體；（3）證券利益實現(xiàn)的方式不同，債券持有者對其債權利益的實現(xiàn)享有直接請求權，而股東只有在公司有盈余的情況下才能請求分配。上市公司常見的反收購措施（1）“白衣騎士計劃”，即當目標公司對收購行為判定為惡意收購時，邀請“友好”公司加入競爭收購，從而阻撓敵意收購；（2）“毒丸”計劃，即目標公司向普通股股東發(fā)行優(yōu)先股，一旦公司被收購，股東持有的優(yōu)先股就可以轉換為一定數(shù)額的普通股股票，降低收購者的收購價值；（3）“黃金降落傘”計劃，即通過公司與其高管人員前述雇傭合同約定或在公司薪酬政策中規(guī)定，一旦公司被收購則將向遭到解聘的董事和高管人員一次性進行巨額經(jīng)濟補償。

股利分配的形式（1）現(xiàn)金股利；（2）財產股利；（3）股票股利，即公司用增發(fā)本公司股票的方法代替現(xiàn)金向股東派發(fā)股利；（4）建業(yè)股息，即股份有限公司在開業(yè)前需要長時間的基本建設等籌建業(yè)務，在此期間公司并未產生利潤，為維護股東利益，用已籌的資本及貸款抽出少量部分作為股息分配給股東。上市公司出現(xiàn)下列情形時，應由證券交易所決定暫停其股票上市交易：（1）公司股本總額、股權分布等發(fā)生變化不再具備上市條件；（2）公司不按照規(guī)定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載，可能誤導投資者；（3）公司由重大違法行為；（4）公司最近3年連續(xù)虧損。股東的出資規(guī)則。依據(jù)《公司法》第二十七條等規(guī)定：

1、股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。

2、股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

3、股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明。破產財產的分配順序。

1、破產人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老金、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金；

2、破產人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款；

3、普通破產債權。破產財產不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。前一順序的債權受償后，沒有剩余財產的，后一順序的債券不能受償，破產程序也就此宣告終結。債權人財產不足以清償破產費用的，管理人應當提請人民法院終結破產程序。公司債與公司股份的區(qū)別。公司債與公司股份都是公司融資的一種手段，都是以公司作為發(fā)行人，以公眾為發(fā)行對象，以有價證券的形式表示，都具有流通性。/但是，兩者有著本質的區(qū)別，這些區(qū)別主要是：

1、投資主體的法律地位不同。

2、投資主體的權利內容不同。

3、獲的權利的對價形式不同。

4、發(fā)行時間上的差異。

四、案例分析題

1、某服裝有限公司是以服裝零售為主的公司。股東是兩個私營主。成立前擬定注冊資本28萬元，并于1995年10月正式成立。公司決定兩個股東，一個為執(zhí)行董事，一個為財務負責人，其中執(zhí)行董事兼任監(jiān)事。該公司聘請在市某機關工作的張某作為公司的經(jīng)理。此時，張某買回一批服裝正欲賣出，張某上任后未經(jīng)任何人同意私下和該服裝公司簽訂了合同，用公司名義買下了他買來的服裝。

問題：（1）此案中某服裝有限公司是否具備法定條件，其法人機構是否合法？

（2）張某能否做公司經(jīng)理？張某和本公司簽訂的合同是否合法有效？

評析：根據(jù)公司法規(guī)定，從事商業(yè)零售的公司注冊資本不得少于30萬元，本案中服裝公司擬定注冊資本只有28萬元，不符合公司法的規(guī)定；

本案中服裝公司的法人機構是合法的。公司法規(guī)定，有限責任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較少的，可以設一名執(zhí)行董事，不設董事會，本案中服裝公司股東人數(shù)少，不設董事會是合法的；有限責任公司股東人數(shù)少和規(guī)模小的，可以設1至2名監(jiān)事，本案中服裝公司只設一名監(jiān)事也是合法的。

張某兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理不符合法律規(guī)定。公司法規(guī)定，國家公務員不能兼任公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理。

張某與本公司簽訂的合同無效。張某依靠職權，未經(jīng)任何人同意，為謀取私利和本公司訂立合同，違反了公司法的規(guī)定。公司法規(guī)定：董事，監(jiān)事，經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或公司規(guī)章的規(guī)定，給公司造成損害時，應當承擔賠償責任。

2、（1）合伙企業(yè)設立必須具備的必要條件？根據(jù)《合伙企業(yè)法》，設立合伙企業(yè)應具備下列條件：①有2人以上的合伙人，并且都是依法承擔無限責任；②有書面合伙協(xié)議；③有各合伙人的實際出資；④有合伙企業(yè)的名稱；⑤有經(jīng)營場所和從事合伙企業(yè)的必要條件。

3、1998年元月，甲、乙、丙共同設立一個合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定，甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務作價人民幣4萬元出資，各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴大經(jīng)營，于1998年6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。1998年8月，甲提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結算手續(xù)。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，由于經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴重虧損。1999年5月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貸款未予清償。1999年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負責清償債務。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負責清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應數(shù)額，銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務出資的，不承擔償還貸款義務。

請根據(jù)以上事實，回答以下問題：①甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？并說明理由。

②合伙企業(yè)所欠銀行貸款應如何清償？③在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內部之間應如何分擔清償責任？

評析：、甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務與其他合伙人承擔連帶責任，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶責任。

乙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對債務承擔份額的約定對債權人沒有約束力，故乙提出應按約定比例清償債務的主張不能成立，其應對銀行貸款承擔連帶清償責任。

丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以勞務出資成為合伙人，也應承擔合伙人的法律責任，故丙也應對銀行貸款承擔連帶責任。

丁的主張不能成立，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務承擔連帶清償責任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶清償責任。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應用合伙企業(yè)的財產清償，合伙企業(yè)財產不足清償時，由各合伙人承擔無限連帶責任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時，未清償債務便分配財產，是違法無效的，應全部退還已分得的財產；退還的財產應首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠?，由甲、乙、丙、丁承擔無限連帶清償責任。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內部是依合伙協(xié)議約定承擔按份責任的。據(jù)此，甲因已辦理退伙結算手續(xù)，結清了對合伙企業(yè)的財產債務關系，故不再承擔內部清償份額；如在銀行的要求下承擔了對外部債務的連帶清償責任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應按合伙協(xié)議的約定分擔清償責任；如乙、丙、丁任何一人實際支付的清償數(shù)額超過其應承擔的份額時，有權就其超過的部分，向其他未支付或未足額支付應承擔份額的合伙人追償。

4、某甲有限責任公司，經(jīng)營塑料產品的制造、加工和買賣，總資產1200萬元，總負債200萬元。因業(yè)務興旺，董事會決定，即日起正式實施以下方案：（1）以甲公司名義投資300萬元，與乙公司組成合伙企業(yè)；（2）以甲公司名義向丙電腦有限責任公司投資350萬元；（3）以甲公

司名義發(fā)行150萬元公司債券；（4）以甲

公司財產為個體戶張某的債務提供擔保。請判斷董事會的上述決定是否合法，依據(jù)何在？

方案1不合法。理由是：300萬元的投資額雖然未超出公司法規(guī)定的轉投資不能超過凈資產的50%的規(guī)定，但根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙人只能是兩個以上的自然人，甲有限責任公司不能作為合伙企業(yè)的投資主體；

方案2合法。350萬元的投資額符合公司法關于轉投資的限制，未超過甲公司凈資產的50%。

方案3不合法。根據(jù)公司法規(guī)定，只有股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司可以發(fā)行公司債券。一般的有限責任公司不具有發(fā)行資格。有限責任公司發(fā)行債券凈資產不得低于6000萬元，在凈資產的要求上，甲有限責任公司也沒有達到發(fā)行公司債券的條件。方案4合法。對外擔保是公司的經(jīng)營能力之一。公司法第60條排除的是董事，經(jīng)理為個人債務提供擔保的個人行為。

5．A、B、C三人經(jīng)協(xié)商，準備成立一家有限責任公司甲，主要從事家具的生產，其中A為公司提供廠房和設備，經(jīng)評估作價25萬元，B從銀行借款20萬元現(xiàn)金作為出資，C原為一家國有企業(yè)的家具廠廠長，具有豐富的管理經(jīng)驗，提出以管理能力出資，作價15萬元。A、B、C簽訂協(xié)議后，向工商局申請注冊。請問：（1）本案包括哪幾種出資形式？并分析A、B、C的出資效力。（2）甲公司能否成立？為什么？

（1）本案例中有三種出資形式：即實物，現(xiàn)金，無形資產。其中A的出資為實物出資，符合我國《公司法》的規(guī)定；B雖然是從銀行借的資金，當并不影響其出資能力，故屬貨幣出資，符合我國《公司法》的規(guī)定；C的出資是無形資產，但我國《公司法》只規(guī)定工業(yè)產權和非專利技術可作為無形資產出資，以管理能力作為出資不符合我國《公司法》的規(guī)定。

（2）甲公司不能成立。因為作為生產型公司的注冊資金必須50萬元以上，而C的出資不符合公司法要求，A、B出資相加不足50萬元，沒有達到法定最低資本額。

6、甲股份有限公司（以下簡稱甲公司）于2012年2月1日召開董事會會議，該次會議召開情況及討論決議事項如下：

（1）甲公司董事會的7名董事中有6名出席該次會議。其中，董事謝某因病不能出席會議，電話委托董事李某代為出席會議并行使表決權。

（2）甲公司與乙公司有業(yè)務競爭關系，但甲公司總經(jīng)理胡某于2003年下半年擅自為乙公司從事經(jīng)營活動，損害甲公司的利益，故董事會作出如下決定：解聘公司總經(jīng)理胡某；將胡某為乙公司從事經(jīng)營活動所得的收益收歸甲公司所有。

（3）為完善公司經(jīng)營管理制度，董事會會議通過了修改公司章程的決議，并決定從通過之日起執(zhí)行。

根據(jù)上述情況和《公司法》的有關規(guī)定，回答下列問題：

（1）董事謝某電話委托董事李某代為出席董事會會議并行使表決權的做法是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。

（2）董事會作出解聘甲公司總經(jīng)理的決定是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。

（3）董事會作出將胡某為乙公司從事經(jīng)營活動所得的收益收歸甲公司所有的決定是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。

（4）董事會作出修改公司章程的決議是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。

分析：（1）不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司召開董事會，董事因故不能出席時，可以書面委托其他董事代為出席，但書面委托書中應載明授權范圍。在本題中，董事謝某以電話方式委托董事李某代為出席會議行使表決權，委托方式不合法。

（2）符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，解聘公司經(jīng)理屬于董事會的職權。

（3）符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員不得未經(jīng)股東會或股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務，否則所得收入歸公司所有。

（4）不符合法律規(guī)定。（1分）根據(jù)規(guī)定，股份有限公司修改公司章程應由股東大會決定。

第四篇：企業(yè)與公司法模擬題

中國地質大學（北京）繼續(xù)教育學院2013年09課程考試

《企業(yè)與公司法》模擬題（補）

一、判斷改錯題

1．合伙企業(yè)設立分支機構，應當向分支機構所在地而不是合伙企業(yè)所在地的企業(yè)登記機關

申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。

解答：正確。

2．合伙人可以以其在合伙企業(yè)中的財產份額為其個人或他人的債務質押擔保，但必須經(jīng)其

他合伙人一致同意。

解答：正確。

3．個人獨資企業(yè)的投資人在其刑事、行政、民事責任并存時，應當先承擔民事賠償責任。解答：正確。

4．法定資本制是指公司的資本數(shù)額由法律規(guī)定。

解答：錯誤。法定資本制指公司不僅應在章程中記載注冊資本的數(shù)額，而且全部注冊資本必須于公司成立時全部實際繳納，公司方得成立。

5．上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開其財務狀況、經(jīng)營情況及重大訴訟，在每會計內一年公布一次財務會計報告。

解答：錯誤。上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開其財務狀況、經(jīng)營情況及重大訴訟，在每會計內半年公布一次財務會計報告。

6．公司可以發(fā)行無表決權股。

解答：正確。

7．資本維持原則是指股東負有在注冊資本數(shù)額范圍內不斷對公司補充投資、維持資本的義

務。

解答：錯誤。資本維持原則是指公司應維持與注冊資本相當?shù)馁Y本，以維護債權人的利益，保護社會交易安全。

8．股東代表訴訟勝訴所獲利益歸公司所有，而不是歸起訴的股東所有。

解答：正確。

9．公司以營利為目的活動，不僅要求本身經(jīng)營盈利，而且要求其盈利應當分配給股東。解答：正確。

10．設立公司應當申請名稱預先核準。預先核準的公司名稱保留期為6個月。

解答：正確。

二、名詞解釋

1．有限責任公司

解答：

股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的公司。

2．隱名合伙

解答：

當事人約定一方即隱名合伙人對他方即出名合伙人經(jīng)營的事業(yè)投資，分享利潤，但不以其名義對外活動，不參加經(jīng)營，并僅以出資額為限承擔合伙債務的合伙形式。

3．募集設立

解答：

第1頁（共5頁）

指公司股份除一部分由發(fā)起人認購外，其余部分向社會公眾公開募集或者向特定對向募集而設立股份有限公司。

4．授權資本制

解答：

指股東只需認足并繳納公司章程中記載的注冊資本數(shù)額的一部分，公司即可設立，注冊資本與實際發(fā)行資本之間的差額，通常授權董事會在公司成立之后視營業(yè)需要另行募集。

三、簡答題

1．簡答公司經(jīng)理的職權。

解答：

根據(jù)《公司法》規(guī)定，經(jīng)理對董事會負責，行使下列職權：

（一）主持公司的生產經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；

（二）組織實施公司經(jīng)營計劃和投資方案；

（三）擬訂公司內部管理機構設置方案；

（四）擬訂公司的基本管理制度；

（五）制定公司的具體規(guī)章；

（六）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人；

（七）決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；

（八）董事會授予的其他職權。公司章程對經(jīng)理職權另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會會議。

2．簡答個人獨資企業(yè)的設立條件。

解答：

設立個人獨資企業(yè)應當具備下列條件：1．投資人為一個自然人。個人獨資企業(yè)的投資人應當具有民事權利能力和民事行為能力。法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得作為投資人申請設立個人獨資企業(yè)。2．有合法的企業(yè)名稱。個人獨資企業(yè)的名稱中不得使用“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。3．有投資人申報的出資。立法未規(guī)定個人獨資企業(yè)的注冊資本及最低出資額制度。4．有固定的生產經(jīng)營場所和必要的生產經(jīng)營條件。個人獨資企業(yè)以其主要辦事機構所在地為住所。5．有必要的從業(yè)人員。

四、論述題

1、試論董事的義務與責任。

解答：

在各國公司法理論上，董事的義務主要有忠實義務和善管義務（又稱注意義務）。忠實義務，是指董事必須忠實履行職務，積極維護公司利益，在其自身利益與公司利益發(fā)生矛盾時，應當將公司利益置于個人利益之上，不得利用在公司的地位和職權為自己謀取私利。忠實義務強調對董事的道德與誠信要求。善管義務，是指董事在履行職務時，對公司負有善良管理人的注意義務，即其行為應是其合理相信為公司的最佳利益進行，并盡到普通謹慎之人在類似地位和情況下應有的合理注意。善管義務更強調于對董事行為的稱職要求。

我國《公司法》規(guī)定董事、監(jiān)事、經(jīng)理應遵守公司章程，忠實履行職務，維護公司利益，不得利用在公司的地位和職權為自己謀取私利，不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產。董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或將公司資金借貸給他人。董事、經(jīng)理不得將公司資產以其個人名義或者其他個人名義開立賬戶存儲。董事、經(jīng)理不得以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保。

我國《公司法》規(guī)定了董事、經(jīng)理的競業(yè)禁止與關聯(lián)交易問題。競業(yè)禁止是指董事、經(jīng)理不得在公司以外從事與本公司有利益沖突的同類營業(yè)的商業(yè)活動，目的是為防止董事、經(jīng)理利用職務便利，損害公司利益。法律規(guī)定，董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述違法營業(yè)或者活動的，所得收入應當歸公司所有，并可由公司給予處分。法律對關聯(lián)交易也加以限制。董事、經(jīng)理除公司

章程規(guī)定或者股東會同意外，不得與本公司訂立合同或者進行交易?！豆痉ā愤€規(guī)定了董事、監(jiān)事、經(jīng)理的保密義務。

董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任。針對上述各種違法行為，《公司法》作出具體處罰規(guī)定，如董事、經(jīng)理挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人的，責令退還公司資金，由公司給予處分，其所得收入歸公司所有，構成犯罪的，依法追究刑事責任。董事、經(jīng)理將公司資產以任何個人名義開立賬戶存儲的，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，構成犯罪的，依法追究刑事責任。董事、經(jīng)理以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的，責令取消擔保，并依法承擔賠償責任，將違法提供擔保取得的收入歸公司所有，情節(jié)嚴重的，由公司給予處分。

2、論《合伙企業(yè)法》修改中的主要制度創(chuàng)新。

解答：

2006年8月27日，十屆全國人大常委會第二十三次會議審議通過了《中華人民共和國合伙企業(yè)法（修訂案）》。修訂后的合伙企業(yè)法將于2007年6月1日起施行。修改后的合伙企業(yè)法共一百零九條，增加了“有限合伙”這種新的合伙企業(yè)形式，并對采用普通合伙形式的專業(yè)服務機構的特殊責任形式作出了規(guī)定。此外，還對原合伙企業(yè)法的相關規(guī)定進行了修改。在此，重點分析其中的主要制度創(chuàng)新：

1．明確法人可以合伙，擴大了合伙人的范圍

舊合伙企業(yè)法要求合伙人應當為具有完全民事行為能力的自然人，禁止自然人以外的主體如公司等法人組織利用合伙企業(yè)形式，這是不妥的。新合伙企業(yè)法刪除了舊法對合伙人范圍的限制，允許各類市場主體參與設立合伙企業(yè)。修改后的合伙企業(yè)法第二條明確規(guī)定，本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

按照新合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)中的合伙人分為兩類：普通合伙人和有限合伙人，普通合伙人依法對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人依法對合伙企業(yè)債務以其認繳的出資額為限承擔有限責任。雖然所有的市場主體都可以參與設立合伙企業(yè)，成為合伙人，但對于一些特殊的市場主體來說，如果讓其成為合伙企業(yè)的普通合伙人，對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，不利于保護國有資產和上市公司利益以及公共利益。因此，新合伙企業(yè)法

第三條規(guī)定：“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。”按照這一規(guī)定，上述組織只能成為有限合伙人，而不得成為普通合伙人。

2．適應風險投資的發(fā)展需要，增加有限合伙制度。

新合伙企業(yè)法增加了“有限合伙的特殊規(guī)定”一章。有限合伙是承擔無限責任的合伙人與承擔有限責任的合伙人共同組成的合伙。這種合伙在至少有一名合伙人承擔無限責任的基礎上，允許其他合伙人承擔有限責任，它將具有投資管理經(jīng)驗或技術研發(fā)能力的機構和個人，與具有資金實力的投資者進行有效結合，既激勵管理者全力創(chuàng)業(yè)，降低決策與管理成本，提高投資效益，又使資金投入者在承擔與公司制企業(yè)同樣責任的前提下，獲取更高收益。有限合伙尤其適合風險投資，它使承擔無限連帶責任的合伙人在企業(yè)中行使事務執(zhí)行權，負責企業(yè)的經(jīng)營管理；有限合伙人依據(jù)合伙協(xié)議享受投資收益，對企業(yè)債務只承擔有限責任，但不能對外代表合伙，也不直接參與經(jīng)營。

3．適應專業(yè)服務機構的發(fā)展需要，增加特殊的普通合伙企業(yè)制度。

新合伙企業(yè)法第二章增加了第六節(jié)“特殊的普通合伙企業(yè)”，即有限責任合伙。該節(jié)規(guī)定：“以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構，可以設立為特殊的普通合伙企業(yè)”，并就其定義、專業(yè)服務機構合伙人的責任等作了規(guī)定。有限責任合伙是普通合伙的一種特殊形式，在這種合伙中各合伙人仍對合伙債務承擔無限連帶責任，但這種責任僅限于合伙人本人業(yè)務范圍及過錯，即對企業(yè)形成的債務屬于本人職責范圍且由本人的過錯所

導致的方承擔無限責任，對于其他合伙人職責范圍或過錯所導致的債務不負連帶責任。這種制度使有關專業(yè)服務機構的合伙人避免承擔過度風險，有利于其發(fā)展壯大和異地發(fā)展業(yè)務。由于有限責任合伙限定了合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限責任的范圍，客觀上需要增加對客戶和第三人的補充保護制度。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限責任合伙機構要從業(yè)務收入中提取一定比例資金，建立執(zhí)業(yè)風險基金，用于償付由執(zhí)業(yè)責任形成的債務。

此外，《合伙企業(yè)法》還就其他問題進行了修正。如根據(jù)合伙企業(yè)財產與投資者財產無嚴格區(qū)分、企業(yè)出資人承擔無限責任的特性，2000年國務院發(fā)文停止對合伙企業(yè)征收企業(yè)所得稅，這也是國際上通行的做法，《合伙企業(yè)法》第6條規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅?！?/p>

五、案例分析題

1、A、B、C、D、E共同出資設立龍圖文化傳播有限責任公司，A持股60%，其他股東各持股10%，從事圖書營銷業(yè)務。公司章程規(guī)定：“如果股東出現(xiàn)死亡的情形，死亡股東的股份不得繼承，由其他股東購買或者轉讓給其他股東一致同意的第三人?！惫境闪⒑?，由于經(jīng)營有方，公司連續(xù)盈利，業(yè)績良好，連續(xù)五年盈利。但公司大股東A一心擴大公司規(guī)模，連續(xù)五年未曾分配利潤，并且于2006年1月15日召開股東會議，通過了一項決議：公司暫不分配利潤，并決定以凈資產的60%投資加入專營中小學教學輔導書籍營銷業(yè)務的前景圖書傳播有限公司，成為該公司的第一大股東。A、B、C、D都同意該項決議，但E認為此舉欠妥，拒絕簽字，并以公司連續(xù)五年不分配利潤為由，要求公司以合理價格收購其股份，公司拒絕了E的要求。2006年3月28日，子公司如期設立。同年4月1日，公司股東D在出差途中遭遇車禍，不幸身亡。其子F要求繼承其父D在公司的股份。公司拒絕了F的請求，決定其股權轉讓給其他股東一致同意的第三人G。

問：（1）公司投資60%的凈資產設立子公司的行為是否符合法律的規(guī)定？E拒絕簽字是否影

響該項股東會決議的效力？

（2）E要求公司以合理價格收購其股份的請求是否符合法律規(guī)定？如果符合法律規(guī)定，公司拒絕了其請求，E能尋求哪些救濟途徑？

（3）D死亡后，其股權能否由F繼承？公司能否拒絕F繼承股份的請求？

解答：

（1）公司投資60%的凈資產加入前景公司的行為符合法律規(guī)定。因為根據(jù)新公司法的規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資，法律不再限制轉投資比例，只是不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。股東E拒絕簽字并不會影響該項股東會決議的效力，因為該項股東會決議有占多數(shù)股權與人數(shù)的其余四名股東簽字同意，符合股東會議的表決規(guī)則。

（2）股東E要求公司以合理價格收購其股份的請求合法，因為我國新公司法第75條規(guī)定：“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：

（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；??自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟?！币虼耍静坏镁芙^。公司如果拒絕了E的請求，E可以在法律規(guī)定的期限內向法院提起訴訟。

（3）根據(jù)新公司法第76條的規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！北景钢?，公司章程規(guī)定了自然人股東死亡后，其股份不能繼承。因此，公司有權據(jù)此拒絕F要求繼承其父D的股份的請求。

2、神農公司是2005年7月成立的股份有限公司。甲、丙是神農公司的發(fā)起人，各持有

10%股份，乙是神農公司的股東兼財務負責人，持有15%的股份。公司定于2006年3月15日召開股東大會。2006年3月1日，丙將股票背書轉讓給他人，公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。2006年3月15日，公司召開股東大會，作出決議，決定將公司與另一公司進行合并。會后，甲、乙將其持有的全部股份轉讓給他人。

問：（1）2006年3月1日的股東名冊變更登記是否合法？

（2）甲、乙將股份轉讓給他人是否合法？為什么？

解答：

1．不合法。因為根據(jù)新公司法第140條的規(guī)定，記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前二十日內或者公司決定分配股利的基準日前五日內，不得進行前款規(guī)定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。而本案中，3月15日召開股東大會，股權變更登記則是在3月1日進行的，違反了股東大會召開前二十日內不得進行變更登記的規(guī)定。

2．甲的股份不能轉讓，理由是，甲是公司的發(fā)起人，而公司法第142條規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。

乙的股份也不能全部轉讓，雖然其不是公司的發(fā)起人，但其作為財務負責人，屬于公司的高級管理人員。根據(jù)公司法第142條2款規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五?！币虼?，乙在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五。

第五篇：公司法與合同法論文

公司法與合同法

有限責任公司股權轉讓

姓名：孫倩玉學院：商學院專業(yè)：工商管理類班級：工商學號：日期：

問題初探

結 課 論 文

1210班 20123353 2013年5月14日 1 有限責任公司股權轉讓問題初探

[摘要]近年來，隨著我國法治社會進程的不斷推進，因有限責任公司股權轉讓所產生的糾紛不斷增加，日益成為社會關注的焦點之一。有限責任公司的股權轉讓涉及到公司股東、公司債權人的切身利益，也關系到市場經(jīng)濟的健康、有序發(fā)展。股權轉讓應當依法進行，既要維護法律確定的資本原則，又不能損害公司股東尤其是小股東的合法權益。因此，本文將對有限責任公司股權轉讓問題作出初步探究。[關鍵詞]股權、股權轉讓

一、有限責任公司股權轉讓的基本概念

根據(jù)《公司法》第七十二條規(guī)定：有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。

股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

通俗地說股權轉讓，就是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。股權是股東因其股東地位 而享有的一系列權利的綜合，是公司股東所獨有的權利。是否持有公司的股權與其股東身份的存在與否是相輔相成、不可分離的，股東轉讓其全部股權后即喪失其股東身份，而非股東在受讓任何數(shù)額的股權后依法取得股東身份。同時，股東身份的喪失和取得又意味著其是否享有相關權利。因此，股權轉讓實質上就是股東與股東之間或股東與非股東之間就其對所有權的一種轉移。

二、有限責任公司股權轉讓的類型

1、自愿轉讓

所謂自愿轉讓就是完全根據(jù)當事人之間的意思自治的股權轉讓。其中按照以下規(guī)定：

（1）股東之間可相互轉讓。

（2）股東向外轉讓，應得到一半以上股東同意；股東應書面通知其他股東，30日未答復，則視為同意，半數(shù)以上股東不同意，則不同意的股東應當購買該轉讓股權，如不購買，則視為同意。（3）經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例，協(xié)商不成，則按轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。

（4）公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

2、強制轉讓

根據(jù)《公司法》第七十三條規(guī)定：人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在 同等條件下有優(yōu)先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權的，視為放棄優(yōu)先購買權。

這條規(guī)定解決了長期以來股權執(zhí)行難的問題，實在是我國法律的一大進步，但是即便是這樣，也并不夠完善、嚴謹，在股權強制執(zhí)行的條件、其他股東行使優(yōu)先購買權的時間節(jié)點均未明確，實際上操作難度很大。

3、請求轉讓

所謂請求轉讓就是對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權，因而發(fā)生的轉讓。

其中根據(jù)《公司法》第七十五條規(guī)定有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：

（1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的;（2）公司合并、分立、轉讓主要財產的;（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

4、股權繼承

所謂的股權繼承就是自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼續(xù)股東資格，但是，公司章程有規(guī)定的除外。

可見，公司法在規(guī)定自然人股東死亡后其股東資格可以合法繼承的同時，也允許公司章程對其做出了限制。該規(guī)定表明了立法對于股 東資格繼承的態(tài)度，解決了實踐中實際存在的難題，同時也考慮到各個公司的不同情況，允許公司章程進行一定的限制，便與靈活操作，不失為立法的一大進步。

三、股權轉讓的必要性與可行性

1、保護各股東利益的需要。大股東的出資多，承擔的相應風險就大，為保護大股東利益，實行資本多數(shù)決的原則，由于實行資本多數(shù)決原則，公司股東會的決議通常反映并代表著大股東的意志和利益，公司董事會也為大股東所控制，按大股東的要求和愿望行事，少數(shù)股東的地位越來越弱化，為體現(xiàn)公司的民主與公平，應賦予小股東相應的權力以回應大股東可能發(fā)生的濫權或對其產生侵害行為。

2、維持公司良好管理經(jīng)營的需要。公司成立的目的是盈利，公司資本或股東的出資與公司和其本有著重要的關系，公司法確立了資本三原則，資本確定原則、資本維持原則、資本不變原則，公司資本原則是在公司設立、營運以及管理的整個過程中為確定資本的真實、安全而必須遵循的法律原則，而股權的轉讓也是為了更好的維持公司良好的經(jīng)營的需要。

3、股權的獨立性所決定的。股權作為一種獨立權利，是投資人基于出資行為而產生，是作為股東轉讓出資財產所有權的對價的民事權利，它包括財產性權利與公司事務參與權，兼有請求性和支配性。股東投資的目的是追求利益的最大化，公司是以追求利潤最大化的純粹商業(yè)主體，公司行為都是以成本收益的經(jīng)濟分析為基本準則，股東利 5 益的最大化實現(xiàn)才是股權的最終目的和最為核心的東西，股權是資本化的權利。股權的資本性決定了股權的非身份性和可轉讓性；對股東而言，轉讓股權如能獲得比繼續(xù)持股獲得更多的利益，法律就應當尊重這種“經(jīng)濟人”的理性選擇。因股權的權利獨立性，轉讓并不對公司資產產生影響，股權的流轉反而有利于公司自身的資本穩(wěn)定，股權的可轉讓性是股權的資本性所決定的。

四、有關股權轉讓的案例分析

中國證券網(wǎng)訊華潤雙鶴5月10日晚公告稱，公司擬將所持有的控股子公司長沙雙鶴醫(yī)藥有限責任公司(下稱“長沙雙鶴”)66.954%的股權轉讓給華潤醫(yī)藥商業(yè)集團有限公司，轉讓價格為3.78億元。資料顯示，長沙雙鶴于2001年10月注冊成立，注冊資本2600萬元。經(jīng)多次股權轉讓及增資擴股，長沙雙鶴目前注冊資本為8222.19萬元，其中公司出資增至5505.05萬元，出資比例達66.954%。截至2012年末，長沙雙鶴總資產為11.47億元，凈資產為1.52億元，2012營收為30.18億元，凈利潤為4654.43萬元。

華潤雙鶴表示，本次股權轉讓有利于公司退出醫(yī)藥商業(yè)領域，進一步聚焦心腦血管、大輸液、內分泌三大業(yè)務領域，提高三大業(yè)務市場占有率，提升市場地位和影響力。本次股權轉讓所獲資金將用于工業(yè)并購項目和新建生產基地等項目的投資，符合公司和股東的根本利益，不會對公司持續(xù)經(jīng)營能力造成影響。

對于本案中的股權轉讓就屬于自愿轉讓，同時也是外部轉讓。這時在長沙雙鶴醫(yī)藥有限責任公司內部就需要有一半以上的股東同意 股權轉讓方可執(zhí)行，顯然本案中此條已經(jīng)成立。另外股權轉讓之后，華潤雙鶴明顯效益有所增加，所以本案中的股權轉讓是必要的也是可行的。

五、針對我國法律缺失的立法建議

1、我國《公司法》對有限責任公司的股權轉讓限制做了強制性規(guī)定。股權作為一種財產權，只有在流通中才能實現(xiàn)其最大價值，為股權轉讓設定強制性的限制規(guī)定將導致股權財產價值的減少，阻礙股東充分利用其私有財產。同時，禁止股權的流通也不利于資源的優(yōu)化配置。反之，若允許股東自由的轉讓其股權，不僅可以通過轉讓股權實現(xiàn)其交換價值，使其經(jīng)濟價值得以充分發(fā)揮，還可以分散投資風險，調動股東投資的積極性。立法基于維護有限責任公司的人合屬性考慮，對股權轉讓設定了一定的限制性條件以維持股東之間的信賴與合作，并實現(xiàn)預期的權力平衡。從這個層面觀之，立法的規(guī)定有其合理性。但并不排除在某些情況下公司的參與者可能達成一致協(xié)議承認自由轉讓股權的情形存在，因此不應將限制股權轉讓的條款設計為強制性規(guī)范，而應以任意性規(guī)范的形式允許公司成員在章程中排除該條款的適用。因此，我國《公司法》應當改股權轉讓的強制性規(guī)范模式為任意性規(guī)范模式，允許在公司章程中按公司股東的意思自行規(guī)定股權轉讓的條件以及相關程序，限制部分優(yōu)先購買權的行使增加股權的法定轉讓。

2、優(yōu)先購買權的設定，只是限制了轉讓股東自由選擇買方的權利，轉讓股東的其他自由和權利并未受到限制。如果允許其他股東行 使部分優(yōu)先購買權，則不僅限制了轉讓股東自由選擇買方的權利，還限制了其股份轉讓行為的具體內容即轉讓數(shù)量。同樣，優(yōu)先購買權只是賦予了其他股東優(yōu)先于第三人的地位，并未賦予其他股東優(yōu)先于轉讓股東的地位。其與轉讓股東之間的關系仍然是平等主體之間的買賣關系，需雙方意思表示一致方可成立。因股份是可分物，在股份買賣合同中，有兩個條款是不可或缺的，即轉讓股份的單價和轉讓股份的數(shù)量。因此，行使優(yōu)先購買權的股東只有與轉讓股東就擬轉讓的股份在價格和數(shù)量上達成一致，才能符合法律上規(guī)定的同等條件，才能真正行使優(yōu)先購買權。

六、小結

有限責任公司的股權轉讓在平衡各方利益上，通過法律解決是可以實現(xiàn)的。但是現(xiàn)有法律仍然有許多不健全之處，難免失衡。在經(jīng)濟高速發(fā)展的今天，基礎性的法律制度都有待不斷完善，進而使我們朝健全的法治社會更加邁進。

參考文獻：

1、《沈陽師范大學學報》周海博、潘龍《股權強制執(zhí)行問題研究》［N］2009.6

2、高巍.《有限責任公司股權轉讓制度研究》［D］.大連：東北財經(jīng)大學2006

3、《中華人民共和國公司法》(2011年修訂)