第一篇：浙江省高級人民法院刑事審判庭《關(guān)于執(zhí)行刑法若干問題的具體意見(二)》

浙江省高級人民法院刑事審判庭

《關(guān)于執(zhí)行刑法若干問題的具體意見

（二）》

浙高法刑[2000]2號

實施日期 二000年九月三十日

本省各級人民法院刑事審判庭：

我庭起草的《關(guān)于執(zhí)行刑法若干問題的具體意見

（二）》在 1999年全省刑事審判工作會議上進(jìn)行了認(rèn)真討論，并征求了有關(guān)部門的意見?，F(xiàn)將該《意見》印發(fā)給你們，供你們在審理案件時內(nèi)部參考。如與有關(guān)法律和司法解釋規(guī)定的精神相抵觸。應(yīng)以有關(guān)法律和司法解釋為準(zhǔn)。目前正在審理的涉及《意見》中參考數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的案件，原則上不要因為未到起點數(shù)額而宣告無罪。實踐中有什么問題和意見，請及時反饋我庭。

二000年九月三十日

一、關(guān)于刑法總則

1、適用刑法第12條時，首先應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為時的法律對該行為作出評價，如是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何罪以及應(yīng)處的法定刑幅度等，再根據(jù)審判時的法律對該行為作出評價，然后通過輕重比較選擇出較輕的法律作為適用該行為的法律。

2、對于刑法修訂以前的行為，新舊刑法規(guī)定的罪狀相同而罪名發(fā)生變化的，按照從舊兼從輕原則決定適用舊法時，可按以下原則確定罪名：如果以前使用的罪名是當(dāng)時的司法解釋所確定的，依舊罪名定罪;如果以前使用的罪名不是當(dāng)時的司法解釋所確定的而僅僅是實踐中約定俗成的罪名的。依新罪名定罪。

3、分案處理的共同犯罪案件，可以在查明被告人在共同犯罪中的作用后，根據(jù)刑法第25條至第29條的規(guī)定認(rèn)定其在共同犯罪中的地位。

4、牽連犯罪可按以下原則處理：對于法律或者司法解釋明文規(guī)定數(shù)罪并罰的牽連犯罪，應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定定罪處罰;對于法律或者司法解釋沒有明文規(guī)定如何處罰的牽連犯罪，依照處罰較重的罪定罪處罰。

5、根據(jù)刑法第52條的規(guī)定，罰金刑的數(shù)額大小，只能根據(jù)犯罪情節(jié)確定，而不能根據(jù)暫時所知的被告人的經(jīng)濟(jì)狀況確定。

是否判處罰金刑只能以法律的明文規(guī)定為依據(jù)，能否執(zhí)行不能作為是否判/

5處罰金刑的依據(jù)。

6、對于刑法規(guī)定“并處罰金或者沒收財產(chǎn)”的犯罪，如果判處死刑，應(yīng)選擇并處沒收個人全部財產(chǎn);如果判處無期徒刑，可選擇并處沒收財產(chǎn)，也可以選擇并處罰金;如果判處有期徒刑，應(yīng)選擇并處罰金。

7、對于刑法規(guī)定自由刑與罰金刑可選擇適用的犯罪，應(yīng)根據(jù)罪刑相適應(yīng)的原則決定適用的刑種。如果犯罪情節(jié)較輕，具有以下情形之一，且適用單處罰金不致于再危害社會的，可以判決單處罰金：

（1）偶犯或者初犯;

（2）自首的;

（3）被脅迫參加犯罪的;

（4）未成年人犯罪的;

（5）具有部分刑事責(zé)任能力的精神病人犯罪的;

（6）又聾又啞的人或者盲人犯罪的;

（7）因防衛(wèi)過當(dāng)或者緊急避險過當(dāng)構(gòu)成犯罪的;

（8）犯罪中止的;

（9）全部退贓并有悔改表現(xiàn)的。

8、被告人所犯數(shù)罪中，既有判處沒收個人全部財產(chǎn)，又有判處罰金的，并罰時應(yīng)決定執(zhí)行沒收個人全部財產(chǎn)，罰金刑不再執(zhí)行。

9、對于被判處緩刑的罪犯，在緩刑考驗期內(nèi)又犯罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，與新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪并罰，并不再適用緩刑。

10．對于行為人具有刑法規(guī)定的“可以”從輕或者減輕處罰情節(jié)的，如果行為人沒有從重情節(jié)，一般予以從輕或減輕處罰。

二、關(guān)于刑法分則

11、認(rèn)定刑法第127條第2款盜竊、搶奪“軍警人員、民兵的槍支彈藥、爆炸物”時，應(yīng)注意：行為人須明知是軍警人員。民兵的槍支彈藥、爆炸物而盜竊、搶奪;該槍支、彈藥、爆炸物需為軍警人員、民兵依法配備，不包括軍警人員、民兵私藏或者以其他非法手段持有的槍支、彈藥、爆炸物。

12、行為人在生產(chǎn)、銷售的偽劣商品上假冒他人注冊商標(biāo)的，接牽連犯的處罰原則，依處罰較重的罪定罪處罰。

13、對殺人取財行為按以下原則定罪處罰：

（1）以故意殺人的暴力手段當(dāng)場劫取財物的，以搶劫罪定罪，依搶劫致人死亡的法定刑處罰;

（2）為謀取被害人的錢財而先將被害人殺死，但不是當(dāng)場劫取財物的，以故意殺人罪定罪處罰;

（3）行為人在故意殺人后，臨時起意占有死者財物的，應(yīng)分別定故意殺人罪和盜竊罪實行數(shù)罪并罰;

（4）行為人在實施搶劫以后，又殺人滅口的，應(yīng)分別定搶劫罪和故意殺人罪實行數(shù)罪并罰。

14、搶劫罪既遂與未遂的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：搶劫罪侵犯的是財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利雙重客體，如果造成被害人輕傷以上后果的，不論是否取得財物均為既遂;其余搶劫以是否取得財物作為區(qū)分既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)。

15、認(rèn)定刑法第267條第2款“攜帶兇器搶奪”時，應(yīng)當(dāng)注意審查兩方面內(nèi)容：一是客觀上此處的兇器應(yīng)是易于傷害他人身體的器具;二是主觀上行為人對攜帶該器具的正常用途能否作出合理解釋。

16、刑法第269條轉(zhuǎn)化型搶劫罪，如果盜竊、詐騙、搶奪未得到財物，一般不轉(zhuǎn)化為搶劫罪，構(gòu)成故意傷害罪、非法侵入住宅罪等罪的，以故意傷害罪、非法侵入住宅罪等罪定罪處罰二如果盜竊、詐騙、搶奪的財物不到“做額較大”，但為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅，情節(jié)嚴(yán)重的（“情節(jié)嚴(yán)重”依照浙高法[1994]70號《全省刑事審判工作研討會紀(jì)要》認(rèn)定），可以認(rèn)定為轉(zhuǎn)化的搶劫罪;如果盜竊、詐騙、搶奪的是數(shù)額巨大的特定目標(biāo)，即使實際未得到財物，而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，可認(rèn)定為轉(zhuǎn)化的搶劫罪。

17、刑法第263條“入戶搶劫”和《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第4條“入戶盜竊”中的“戶”，一是指家庭成員生活的與外界相對隔離的場所，如封閉的院落、住宅、作為家庭生活場所的船只、為家庭生活租用的房屋等。集生活、經(jīng)營于一體的場所在經(jīng)營時間內(nèi)不屬于戶”。

18、根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第6條第（三）項的規(guī)定，對于盜竊數(shù)額達(dá)到“做額較大”或者“數(shù)額巨大”的起點并且是累犯的，不宜一律認(rèn)定為有“其他嚴(yán)重情節(jié)”或者“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。審理時，可根據(jù)案件的具體情況，依照罪刑相適應(yīng)的基本原則，確定是否為“其他嚴(yán)重情節(jié)”或者?！捌渌貏e嚴(yán)重情節(jié)”。如果已將累犯認(rèn)定為“其他產(chǎn)重情節(jié)”或者“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的，則不能依累犯從重處罰的規(guī)定在上一檔法定刑里再從重處罰。

19、刑法第 272條挪用資金罪，挪用資金存入銀行或者借給他人而挪用人從中獲取收益的，屬于挪用資金進(jìn)行營利活動。

20、聚眾斗毆致人重傷或者死亡的，對聚眾斗毆的首要分子以及其他積極參加者，均依照刑法第292條第2款的規(guī)定以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。

21、《全國人大常委會關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》第2條第2款規(guī)定部分共同貪污按個人所得數(shù)額處罰，而刑法沒有規(guī)定這一原則。因此對于 1997年 10月 1日以后實施的共同貪污犯罪，不再適用該原則處罰，應(yīng)當(dāng)依照刑法總則有關(guān)共同犯罪的處罰原則處罰;對于1997年9月 30日以前的共同貪污犯罪，仍應(yīng)依照《補(bǔ)充規(guī)定》有關(guān)共同貪污的處罰原則處罰。

22、刑法第 384條挪用公款罪的幾個問題：

（l）根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條第2款的規(guī)定，挪用公款給國有、集體單位使用的，一般不屬于挪用公款歸個人使用。如果挪用人從中獲取收益的，可視為挪用人個人挪用公款進(jìn)行營利活動;如果挪用人因此收受賄賂的，以受賄論處。

（2）挪用公款給承包經(jīng)營的國有、集體公司、企業(yè)使用的，依照本條第（l）款的原則處理。

（3）明知是名為集體實為私有公司、企業(yè)而挪用公款給其用于經(jīng)營活動的，不管行為人是否從中獲取收益，都屬于挪用公款歸個人進(jìn)行營利活動。

（4）挪用公款數(shù)額巨大，因客觀原因在一審宣判以前沒有全部退還的，如果沒有退還部分的數(shù)額達(dá)到“數(shù)額巨大”標(biāo)準(zhǔn)的，依照“挪用公款數(shù)額巨大不退還，的量刑幅度處罰;如果沒有退還部分的數(shù)額未到“數(shù)額巨大”標(biāo)準(zhǔn)的，不能依照“挪用公款數(shù)額巨大不退還”的量刑幅度處罰。

三、關(guān)于數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)

23、刑法第 188條非法出具金融票證罪，造成損失20萬元以上，可視為“較大損失”;造成損失50萬元以上，可視為“重大損失”。

24、刑法第 189條對違法票據(jù)承兌、付款、保證罪，造成損失50萬元以上，可視為“重大損失”;造成損失 150萬元以上，可視為“特別重大損失”。

25、刑法第219條侵犯商業(yè)秘密罪，造成損失50萬元以上的，可視為“重大損失”;造成損失 100萬元以上，可視為“特別嚴(yán)重后果”的情形之一。

26、刑法第225條非法經(jīng)營罪，除有特別規(guī)定外，個人經(jīng)營數(shù)額在 10萬元以上或者違法所得數(shù)額在 3萬元以上、單位經(jīng)營數(shù)額在30萬元以上或者違法所得數(shù)額在10萬元以上，可視為“情節(jié)嚴(yán)重”的情形之一;個人經(jīng)營數(shù)額在30萬元以上或者違法所得數(shù)額在10萬元以上、單位經(jīng)營數(shù)額在．100萬元以上或者違法所得數(shù)額在 30萬元以上的，可視為“情節(jié)特別嚴(yán)重” 的情形之一。

第二篇：上海市高級人民法院刑事審判庭

上海市高級人民法院刑事審判庭《關(guān)于聚眾斗毆、尋釁滋事造成他人重傷、死亡結(jié)果的定罪問題》

聚眾斗毆、尋釁滋事造成他人重傷、死亡結(jié)果時，對嚴(yán)重結(jié)果是由共同加害人負(fù)責(zé)還是由直接造成傷亡后果者單獨負(fù)責(zé)，可分五種情況分別處理：

1.在共同對相同對象實施的加害行為中，某人或某幾個人的行為強(qiáng)度明顯超出了共同故意的范圍并造成他人重傷、死亡后果的，這種情況屬于共同犯罪的實行過限，對此，應(yīng)由實行過限者單獨承擔(dān)故意傷害罪或故意殺人罪的刑事責(zé)任，其他加害人只對預(yù)謀實施的聚眾斗毆罪或者尋釁滋事罪承擔(dān)刑事責(zé)任。在聚眾斗毆和尋釁滋事犯罪中，實行過限的情況通常表現(xiàn)為兩種：（1）共同實行犯明顯超出了教唆、糾集者的故意范圍（如某人糾集多人去“教訓(xùn)”他人，講明不要造成他人嚴(yán)重傷殘或死亡，結(jié)果實行犯直接致人死亡的，此時實行犯的行為就是實行過限，應(yīng)單獨對死亡結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任）。（2）在共同實行斗毆行為中，某人明顯加重打擊強(qiáng)度、造成他人重傷、死亡后果的（如在一般性的徒手斗毆或挑釁行為中，某人突然掏出匕首捅死他人，這種出乎其他共同實行犯意料之外的重度加害行為，應(yīng)當(dāng)由實行過限者單獨對死亡結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任）。

2.各加害人之間沒有犯意聯(lián)絡(luò)，但相繼或同時對同一對象實施侵害行為的，各自的加害行為屬于同時犯，因其不成立共同犯罪，應(yīng)各自對自己的行為及其后果負(fù)責(zé)。造成他人重傷、死亡者，應(yīng)依法單獨承擔(dān)故意傷害罪或故意殺人罪的刑事責(zé)任。沒有造成他人傷害后果者，不負(fù)刑事責(zé)任（如甲乙兩人見朋友丁與丙推搡，甲即沖上前擊丙面部一拳，乙也跟著沖上前刺丙胸部一刀，致丙死亡。因甲乙之間并無犯意聯(lián)絡(luò)，乙的行為屬于片面共犯，故乙應(yīng)單獨承擔(dān)故意殺人罪的刑事責(zé)任）。

3.在多人參與的一對一或分散進(jìn)行的尋釁滋事、聚眾斗毆案件中，如果各加害人的行為始終針對各自固定的對象實施，相互之間沒有協(xié)調(diào)配合的，各加害人只對自己的加害行為及其結(jié)果負(fù)責(zé)。如果有人造成他人重傷或者死亡后果的，除加害人外，首要分子（即本次犯罪活動的組織、策劃、指揮者）也要對此嚴(yán)重后果一并承擔(dān)故意傷害罪或故意殺人罪的刑事責(zé)任；其他參與尋釁滋事或聚眾斗毆的人，應(yīng)依法承擔(dān)尋釁滋事罪或聚眾斗毆罪的刑事責(zé)任。

4.各共同加害人對發(fā)生他人重傷、死亡后果均有概括性認(rèn)識，客觀上其行為之間存在相互協(xié)調(diào)配合、并對重傷、死亡后果的發(fā)生具有因果關(guān)系的，盡管能夠查清死傷后果由誰的加害行為直接造成，仍應(yīng)全案認(rèn)定為故意傷害罪或故意殺人罪。但對于各共同加害人的行為，可依據(jù)各自對造成他人重傷、死亡后果的原因力大小，分別裁量刑罰。如果共同加害人既造成他人重傷、又造成他人死亡后果的，因其出于聚眾斗毆的一個概括性犯意，對重傷、死亡后果均在預(yù)料之中，是行為人在一個故意支配下實施的不同程度的加害行為，應(yīng)采用重度行為吸收輕度行為的方法，只認(rèn)定故意殺人罪一罪，勿須實行數(shù)罪并罰。

5.對于共同加害他人造成重傷、死亡后果，但難以查清由誰的行為直接造成嚴(yán)重后果的，所有有證據(jù)證明參與了直接加害行為的人應(yīng)共同對此嚴(yán)重后果負(fù)責(zé)，但在裁量刑罰時，應(yīng)根據(jù)各加害人實施的不同行為分別酌情從輕判處刑罰。如果發(fā)生死亡后果，綜合全案難以認(rèn)定加害人具有殺人故意的，可以故意傷害（致人死亡）罪論處；如果參與了直接加害行為的人也難以查清或確定，則應(yīng)由本次聚眾斗毆或?qū)め呑淌路缸锘顒拥募m集者、策劃者或指揮者對此嚴(yán)重后果承擔(dān)刑事責(zé)任。

第三篇：浙江省高級人民法院《關(guān)于實行執(zhí)行公開和告知的規(guī)定》

浙江省高級人民法院關(guān)于實行執(zhí)行公開和告知的規(guī)定（試行）

（2006年7月28日浙江省高級人民法院審判委員會第1907次會議討論通過）

為加強(qiáng)對人民法院執(zhí)行權(quán)行使的監(jiān)督，保障執(zhí)行當(dāng)事人合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》等法律和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省執(zhí)行工作實際，制定本規(guī)定。

第一條案件執(zhí)行情況應(yīng)當(dāng)向社會公開或者向執(zhí)行當(dāng)事人告知，涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的除外。

第二條下列情況應(yīng)當(dāng)向社會公開：

（一）執(zhí)行費收取依據(jù)；

（二）執(zhí)行款專用帳戶；

（三）法院內(nèi)部監(jiān)督執(zhí)行工作的部門和聯(lián)系方式；

（四）其他需要向社會公開的情況。

第三條下列情況應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行開始時告知執(zhí)行當(dāng)事人：

（一）執(zhí)行案件案號；

（二）承辦人姓名及聯(lián)系方式；

（三）執(zhí)行當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)；

（四）被執(zhí)行人不履行義務(wù)的法律后果和申請執(zhí)行權(quán)利無法實現(xiàn)的風(fēng)險；

（五）其他需要向執(zhí)行當(dāng)事人告知的情況。

第四條執(zhí)行過程中遇有下列情況之一的，應(yīng)當(dāng)及時告知執(zhí)行當(dāng)事人：

（一）對被執(zhí)行人申報、申請執(zhí)行人舉證、社會舉報被執(zhí)行人財產(chǎn)線索的核查情況；

（二）查找、控制、處分被執(zhí)行人財產(chǎn)的情況；

（三）委托執(zhí)行、提級執(zhí)行、指定執(zhí)行的事由，現(xiàn)執(zhí)行法院及聯(lián)系方式；

（四）對執(zhí)行當(dāng)事人利益有重大影響的其他情況。

第五條告知一般采用書面形式。

采用口頭形式告知的，執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)制作筆錄或者記錄備案。

第六條執(zhí)行當(dāng)事人下落不明或者因其他原因無法告知的，執(zhí)行人員應(yīng)向執(zhí)行機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人報告，并記錄備案。

第七條對執(zhí)行當(dāng)事人的詢問請求，執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)耐心接待，及時答復(fù)，并視情記錄備案。

第八條對應(yīng)當(dāng)公開或者告知的情況不予公開或者告知的，依照有關(guān)規(guī)定追究相關(guān)人員責(zé)任。

第九條本規(guī)定由浙江省高級人民法院審判委員會負(fù)責(zé)解釋。

第十條本規(guī)定自2006年9月1日起施行。

第四篇：刑法訴訟淺議探視權(quán)案件的執(zhí)行問題

淺議探視權(quán)案件的執(zhí)行問題

張 爽

摘 要：探視權(quán)是修改后的婚姻法賦予離婚當(dāng)事人的一項新權(quán)利，許多離婚案件雖然判定了夫或妻一方對未成年子女的探視權(quán)，但在實踐中，對于探視權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行仍然存在許多問題。本文簡要分析了探視權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行案件的意義、特點，并提出了解決探視權(quán)案件執(zhí)行難的對策，希冀對解決法院執(zhí)行探視權(quán)案件中遇到的問題有所裨益。

所謂探視權(quán)，又稱探望權(quán)，是指夫妻離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母有探望子女的權(quán)利，直接撫養(yǎng)子女的一方有義務(wù)協(xié)助非撫養(yǎng)一方行使探望子女的權(quán)利。2001年4月我國修改后的《婚姻法》第三十八條

第一款首次明確從法律上規(guī)定了探視權(quán)。探視權(quán)的設(shè)立，為處理離婚后父母探視子女提供了法律依據(jù)。它可以保證夫妻離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的一方能夠和子女定期保持來往，及時充分地對子女進(jìn)行撫養(yǎng)和教育，增加與子女的感情溝通和交流，在一定程度上減輕子女因家庭破裂而遭受的不幸，有利于子女健康成長。

一、探視權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行的重要意義

為保障探視權(quán)的實現(xiàn)，修改后的《婚姻法》賦予了人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利，對拒不履行判決裁定、阻撓探視權(quán)行使的一方可以依法強(qiáng)制執(zhí)行。具體來說，探視權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行的重要意義在于：

(一)有利于保障未成年子女的健康成長。探視權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行，能夠從法律上保證夫妻離婚后非直接撫養(yǎng)子女一方能夠定期與子女團(tuán)聚，有利于彌合家庭解體給孩子造成的傷害，同時，滿足父親或母親對子女的關(guān)心、撫養(yǎng)和教育的感情需要，還可以增加孩子與父母的交流，減輕子女的家庭破裂感，為子女的健康成長奠定基礎(chǔ)。

(二)有利于社會的安定。子女未來發(fā)展、教育的優(yōu)劣，很大程度上取決于其成長的家庭環(huán)境。單親家庭的子女，多數(shù)會因為父母離異產(chǎn)生自卑心理和孤僻性格，如果長期得不到與父母的溝通和交流，缺少來自父親或母親的關(guān)愛，更容易誤入歧途，甚至走上犯罪道路。修改后的《婚姻法》探索從法律上確立對探視權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行制度，彌補(bǔ)了我國探視制度的缺陷，有利于從源頭上為單親家庭孩子的健康成長提供有效的保障機(jī)制，也從長遠(yuǎn)角度維護(hù)了社會的穩(wěn)定。

(三)對實現(xiàn)監(jiān)護(hù)權(quán)起到保證作用。父母對子女的監(jiān)護(hù)既是權(quán)利也是義務(wù)。如果離婚后，未與未成年子女共同生活的一方不能定期看望、關(guān)心子女，那么，其對子女的監(jiān)護(hù)義務(wù)就無法履行，監(jiān)護(hù)制度的設(shè)立也就失去了其應(yīng)有的意義。

二、探視權(quán)糾紛案件強(qiáng)制執(zhí)行的特點及難點

雖然新《婚姻法》對探視權(quán)以及賦予法院以強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)利的規(guī)定較之以往有了很大的進(jìn)步，然而，由于其規(guī)定的內(nèi)容較為原則，加之探視權(quán)本身的復(fù)雜性，在司法實踐中，探視權(quán)的執(zhí)行舉步維艱。由于探視權(quán)糾紛案件是一種特殊類型的民事案件，因而在執(zhí)行上也有不同于一般民事案件的特點。

首先，執(zhí)行標(biāo)的的特殊性。一般民事案件的執(zhí)行標(biāo)的為錢或物，或者是具有某一物質(zhì)性結(jié)果的一定行為，如加工、修繕、恢復(fù)原狀等等。而探視權(quán)的執(zhí)行內(nèi)容卻是探視權(quán)利及其行使方式，既是行為也是人身權(quán)利，具有抽象性和復(fù)雜性。

其次，證據(jù)難以收集。在執(zhí)行探視權(quán)案件時，經(jīng)常發(fā)生的情況是申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人雙方達(dá)成了探視子女的協(xié)議，直接撫養(yǎng)子女的一方也不反對另一方探視子女，但到了需要探視的時候，被執(zhí)行人總有借口不讓探視，導(dǎo)致探視權(quán)案件無法執(zhí)行。還有一些直接撫養(yǎng)子女的父母用哄騙孩子等手段消極地阻礙對方探視。在探視案件的執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人一般都各執(zhí)一詞，申請人稱對方不讓探望孩子，另一方則稱絕無此事，但誰都沒有直接證據(jù)，加之證人一般都是與雙方當(dāng)事人有利害關(guān)系的親屬，其證言可信度不高。最終導(dǎo)致法院難于認(rèn)定被執(zhí)行人是否拒不執(zhí)行生效判決或裁定。

再次，執(zhí)行內(nèi)容具有長期性。一般民事案件的執(zhí)行，除定期支付撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費等案件外，往往是一次執(zhí)行完畢，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)就歸于消滅。而探視權(quán)糾紛案件的執(zhí)行內(nèi)容具有長期性和反復(fù)性的特點。被探視子女在未成年之前，只要被執(zhí)行人或協(xié)助義務(wù)人不履行義務(wù)，人民法院只能不斷采取執(zhí)行措施，不僅增大了法院的工作量，而且如果每次探視中執(zhí)行法官都要參加，對被探視子女無形中也會造成其心理陰影。

基于上述特點，此類案件執(zhí)行難可歸結(jié)為三點：一是當(dāng)事人舉證難。探視時，當(dāng)事人一般都是一對一，無法提供直接證據(jù)，孰是孰非極難判斷，容易導(dǎo)致錯案發(fā)生;二是執(zhí)行措施實施難。探視權(quán)糾紛案件當(dāng)事人的子女并非案件的執(zhí)行對象或執(zhí)行標(biāo)的，因此不能對子女本身采取查封、凍結(jié)、扣押或代為履行等民訴法中規(guī)定的強(qiáng)制措施;三是執(zhí)行協(xié)助義務(wù)界定難。實踐中，對于直接撫養(yǎng)子女的父或母的其他親屬或相關(guān)

機(jī)構(gòu)，如孩子的祖父母，在案件執(zhí)行中阻撓行使探視權(quán)的，是否應(yīng)作為被執(zhí)行人不履行協(xié)助義務(wù)處理，尚有爭論，難以采取一定措施保障探視權(quán)的執(zhí)行。

三、探尋解決探視權(quán)執(zhí)行難問題的對策

在司法實踐中，探視權(quán)糾紛不斷增多，而我們也深知，人身自由和人格尊嚴(yán)不受侵犯是現(xiàn)代法律的一個基本原則，作為強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的，只能是具體的財物和行為，而不是人本身。雖然，從某種意義上講，將未成年人安排與權(quán)利人相見是一種交付行為，但由于這種交付現(xiàn)象“有血有肉”，在法律上是享有主體資格的自然人，如果我們強(qiáng)制將未成年人帶到指定的地點與權(quán)利人會見，則必然侵犯了其人身權(quán)利。筆者認(rèn)為，在新形勢下，對執(zhí)行探視權(quán)案件可從以下方面進(jìn)行對策研究：

(一)要重視思想教育工作在探視權(quán)執(zhí)行案件中的作用。探視案件中執(zhí)行難問題的解決，不能僅依賴強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的運用，要使探視權(quán)適當(dāng)?shù)貙崿F(xiàn)，應(yīng)當(dāng)注重人性化執(zhí)行。即消除雙方對立情緒，在執(zhí)行過程中，把思想教育貫穿始終，切實做好疏導(dǎo)教育工作。要促使當(dāng)事人認(rèn)識到子女和父母的關(guān)系不因父母離婚而消除，另一方有探視子女的權(quán)利，阻礙、拒絕對方行使探視權(quán)的行為是違法行為。同時，要通過深入細(xì)致的思想工作，使得當(dāng)事人認(rèn)識到生活在單親家庭的孩子容易存在心理障礙和人格缺陷，而探視權(quán)的行使是保證子女身心健康的需要，從而促使當(dāng)事人主動協(xié)助履行義務(wù)。

(二)注意探視權(quán)案件裁判文書的可操作性。審判人員在辦理離婚案件涉及到探視權(quán)的問題時，要認(rèn)真做好當(dāng)事人的工作，盡量以調(diào)解的方式結(jié)案，減輕當(dāng)事人之間的積怨與矛盾，要結(jié)合雙方具體情況，對探視時間、地點、方式等問題提出合理的處理意見，在表達(dá)上要詳盡具體，具有可操作性并便于執(zhí)行。

(三)邀請基層組織協(xié)助執(zhí)行。動員社會力量共同做好探視權(quán)案件的執(zhí)行，是解決此類案件執(zhí)行難問題的一項有力舉措。即將婦聯(lián)、居委會、派出所、父或母所在單位等部門作為法院執(zhí)行這類案件的協(xié)助單位，讓他們經(jīng)常性地做好孩子父母的思想教育工作。

(四)慎用強(qiáng)制措施。探視權(quán)應(yīng)當(dāng)受國家強(qiáng)制力的保障，對于一些無理阻撓、刁難甚至隱匿子女，拒絕對方當(dāng)事人行使探視權(quán)的被執(zhí)行人，應(yīng)當(dāng)堅決采取強(qiáng)制執(zhí)行措施。但是，從有利于子女身心健康，維護(hù)社會穩(wěn)定的角度出發(fā)，筆者認(rèn)為，對于探視權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行方式要適當(dāng)、適量，做到慎之又慎。

第五篇：江西省高級人民法院二000年全省法院刑事審判工作會議紀(jì)要

江西省高級人民法院二000年全省法院刑事審判工作會議紀(jì)要

一、因不滿18周歲依法不能判處死刑而判處無期徒刑的，在判決書中應(yīng)同時引用刑法第四十九條和第十七條第三款。

二、對精神發(fā)育遲滯者屬于限制責(zé)任能力的被告人，依照刑法第十八條規(guī)定，一般可以從輕或減輕處罰。

三、被告人在緩刑或假釋期間又犯新罪的，對新罪一般不判處拘役，以避免拘役與有期徒刑在并罰與執(zhí)行中的難題。

四、“判決執(zhí)行之日”是指裁判生效之日。一審判決書送達(dá)被告人十日內(nèi)未上訴的，以上訴期滿的次日為“判決執(zhí)行之日”判的，以當(dāng)庭宣判日為“判決執(zhí)行之日”，定期或委托宣判的，以裁定、判決署名日為“判決執(zhí)行之日”。

五、對不具有情節(jié)特別嚴(yán)重或未致人重傷、死亡的輪奸犯罪，若系新刑法生效前實施的犯罪行為而于新刑法生效后審判的，年刑法第一百三十九條第一、四款的規(guī)定處罰。具有情節(jié)特別嚴(yán)重或者致人重傷、死亡的輪奸犯罪，適用新刑法第二百三十六條第三款的規(guī)定處罰。

六、竊取資金帳號及密碼，并利用他人帳號和資金炒股獲取非法利益的行為，定盜竊罪。

七、刑法第二百七十條第二款中的“遺忘物”是指財物的所有人或持有人有意識地放在某處本應(yīng)帶走而因一時疏忽忘記帶走的財物。人”應(yīng)包括單位和個人?！奥癫匚铩辈粌H限定為所有權(quán)不明的，也包

。二審當(dāng)庭宣則應(yīng)適用1997“他括所有權(quán)明確，但行為人不明知權(quán)屬的財物。

八、刑法第一百二十七條盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物罪“情節(jié)嚴(yán)重”包括下列情形：

（1）使用盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物進(jìn)行其他犯罪活動的；（2）盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物累計三次以上的；

（3）盜竊、搶奪非軍用槍支累計（4）盜竊、搶奪非軍用槍支成套散件累計（5）盜竊、搶奪槍支主要部件累計（6）盜竊、搶奪軍用槍支（7）盜竊、搶奪防洪、救災(zāi)爆炸物的；（8）以破壞性手段盜竊槍支、彈藥、爆炸物，造成濟(jì)損失；（9）因盜竊、搶奪的槍支、彈藥、爆炸物被他人使用或因其它原因造成1（10）盜竊、搶奪的槍支、彈藥、爆炸物，造成了其他嚴(yán)重后果，或具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。

九、盜竊物品的價值不包括被盜物的附加費用（如摩托車牌照費）但附加費用可作為酌定從重情節(jié)。

十一、刑法第三百四十七條第四款中的“情節(jié)嚴(yán)重”包括下列情形：（1）多次販賣毒品的；（2）利用、教唆或要挾、脅迫未成年人販賣毒品的，或者向未成年人出售毒品的；

250000元以上經(jīng)濟(jì)損失；

10支或非軍用彈藥250

500發(fā)以上的； 10套以上的；

300發(fā)以上的； 50000元以上經(jīng)

。件以上的；支以上或子彈

人以上重傷或（3）為達(dá)到販毒目的而引誘他人吸毒的；（4）在監(jiān)管場所向被監(jiān)管人員出售毒品的；（5）其他嚴(yán)重情節(jié)。

十二、生產(chǎn)、銷售偽劣商品又假冒他人注冊商標(biāo)的，屬牽連犯罪，應(yīng)當(dāng)從一重處罰，不實行數(shù)罪并罰。

十三、刑法第二百六十七條第二款中“攜帶兇器搶奪”應(yīng)為被害人被侵害時所感知，例如看見、聽見、身體部位接觸等。

十四、搶劫犯罪具有加重情節(jié)的，相關(guān)項；搶劫犯罪不具有加重情節(jié)的，六十三條；如同案中有的被告人具有加重情節(jié)，重情節(jié)，判決時也籠統(tǒng)適用刑法第二百六十三條，分應(yīng)當(dāng)分別論述對各被告人量刑所適用的法定刑幅度。刑法分則中其他類似二百六十三條結(jié)構(gòu)的有關(guān)罪名，條時，參照上述意見辦理。

十五、附帶民事訴訟有關(guān)問題

1、法人或單位作為獨立的經(jīng)濟(jì)實體，可以自己的名義獨立提起附帶民事訴訟。

被害單位屬國有、集體企業(yè)，為提起的，法院應(yīng)通知被害單位參加訴訟，列寫“被害單位判決主文寫明“附帶民事訴訟被告人經(jīng)濟(jì)損失***元”。

如被害單位拒絕參加訴訟，則不列寫被害單位，并在判決主文寫明

判決時應(yīng)適用刑法第二百六十三條判決時則籠統(tǒng)適用刑法第二百如果其合法權(quán)益受到不法侵害，***賠償3

有的被告人不具有加*** ***”，在，“攜帶兇器”但在判決的論理部

裁判文書引用法

但未提起附帶民事訴訟而檢察機(jī)關(guān)代（即被害單位）“附帶民事訴訟客位***賠償給被害單位造成的經(jīng)濟(jì)損失***元，上繳國庫”。

2、人民法院對人民檢察院僅就附帶民事部分提出抗訴的案件，經(jīng)審查認(rèn)為符合法律規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)立案審理；但附帶民事部分如果是調(diào)解結(jié)案的，因民事調(diào)解書不屬于人民檢察院抗訴的范圍，人民法院不予受理。

3、經(jīng)審判長許可，附帶民事訴訟原告人在開庭焊可以對刑事部分中與民事賠償有關(guān)的問題發(fā)問。

4、殺害配偶的案件，其子女及被害人的其他近親屬可以提起附帶民事訴訟。

5、被告人在執(zhí)行職務(wù)過程中犯罪，被害人提起附帶民事訴訟的，被告人所在單位應(yīng)以民事被告人身份參加訴訟并承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

6、數(shù)量眾多的同一犯罪行為的被害人提起附帶民事訴訟時，可參照民事訴訟中集團(tuán)訴訟的規(guī)定辦理。

7、交通肇事案件中，如肇事車輛是駕駛員自己所有的或與他人共有的，應(yīng)由駕駛員獨立承擔(dān)民事責(zé)任或與共有人共同承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；如肇事車輛是法人或其他組織所有，組織公務(wù)或受雇為他人提供勞務(wù)的，事責(zé)任，并在訴訟中列為附帶民事訴訟被告人；運輸合同關(guān)系，貨主對駕駛員運貨途中出現(xiàn)的事故不承擔(dān)民事責(zé)任，除非貨主有過錯，如未按規(guī)定包裝好貨物，肇事。

駕駛員是在執(zhí)行法人或其他車主或其他組織、雇主要承擔(dān)民如駕駛員與貨主間是致使貨物倒塌而引發(fā)交通4

8、人民法院不應(yīng)要求他人承擔(dān)被告人的賠償責(zé)任，如成年被告人的親屬主動代為賠償?shù)?，可作為酌定從輕情節(jié)。

十六、對于生產(chǎn)、銷售偽劣商品案，如自訴人舉出的證據(jù)難以證明被告人的犯罪數(shù)額達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)，人民法院可根據(jù)消協(xié)、工商部門掌握的被害人情況，依照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行（中華人民共和國刑事訴訟法）若干問題的解釋》第一百九十三條的規(guī)定，通知其他共同被害人參加訴訟；如果被通知人接到通知后表示不參加訴訟或?qū)脮r不出庭，即視為放棄訴權(quán)，因此而未達(dá)到法定犯罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)依照刑訴法第一百七十條第（二）項規(guī)定，視為無證據(jù)證明，不予受理。但法院應(yīng)告知自訴人可向公安機(jī)關(guān)報案，并將有關(guān)材料、線索移送公安機(jī)關(guān)。如果已經(jīng)立案，亦應(yīng)依照刑訴法第一百七十一條第（二）項規(guī)定視為缺乏罪證，勸其撤訴或裁定駁回；如果有證據(jù)證明，但無法查找被害人，則應(yīng)移送公安機(jī)關(guān)立案偵查。

十七、審理自訴案件，法院不得以防止被告人逃避審判為由，對被告人采取司法拘留措施。

十八、在共同犯罪案件中，檢察機(jī)關(guān)僅對部分犯罪嫌疑人提起公訴，而被害人對其他犯罪嫌疑人提起自訴的，應(yīng)商請檢察機(jī)關(guān)對自訴被告人補(bǔ)充起訴。檢察機(jī)關(guān)不愿補(bǔ)充而自訴人堅持提起自訴的，可以合并審理。

十九、人民法院對于人民檢察院未能如期補(bǔ)送材料的案件，原則上不宜退回，應(yīng)開庭審理，但嚴(yán)重影響案件審理及當(dāng)事人訴訟權(quán)利的，可以退回人民檢察院。這些情形一般包括：（1）起訴書指控的犯罪事實不明確的；（2）沒有明確的被害人的姓名、住址的；

（3）被告人被采取強(qiáng)制措施情況、財物凍結(jié)情況不明的；（4）證據(jù)材料目錄、主要證據(jù)嚴(yán)重欠缺的；（5）證人住址、通訊處不明的。

二十、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行（中華人民共和國刑事訴訟法）若干問題的解釋》第一百七十六條

（二）項規(guī)定，法院可以改變起訴罪名，既可由重罪改為輕罪，也可由輕罪改為重罪。但是，如果在庭審過程中已經(jīng)意識到有可能改變起訴罪名，就此進(jìn)行舉證、辯論，以保護(hù)被告人的辯護(hù)權(quán)。二

十一、其近親屬或參與訴訟或委托訴訟代理人參與訴訟。死亡，且未委托訴訟代理人的，其近親屬出庭，裁判文書上署名“被害人近親屬”二

十二、如被害人眾多，且均要求出庭的案件，可由他們選出代表出庭。二

十三、其近親屬及被害人提供的證人收集的證據(jù)材料，據(jù)。二

十四、當(dāng)庭認(rèn)證不應(yīng)“一刀切”應(yīng)即時認(rèn)證；或者在裁判文書中直接認(rèn)證。

審判人員應(yīng)引導(dǎo)控辯雙方

如其本人已死亡，被害人在起訴前已向被害人或者一般不能作為定案根6 被害人作為案件的當(dāng)事人依法可出席法庭。

辯護(hù)律師未經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可。經(jīng)庭審調(diào)查、質(zhì)證能確認(rèn)的證據(jù)，不能即時認(rèn)證的，經(jīng)合議庭評議后可在開庭宣判時認(rèn)證，二

十五、人民法院自行調(diào)查取得的證據(jù)，法官在庭審中一般不直接出示。有利于控方的，交由控方出示。有利于辯方的，交由辯方出示。二十六、二審發(fā)回重審的案件再次進(jìn)入二審程序的，如屬根據(jù)刑事訴訟法第一百八十九條第（三）項發(fā)回重審的案件，以另行組成合議庭審理為宜。根據(jù)刑事訴訟法第一百九十一條規(guī)定發(fā)回重審的案件，可以不另行組成合議庭。

二十七、檢察機(jī)關(guān)超越管轄范圍偵查的案件起訴后，法院應(yīng)作出不予受理的決定。有權(quán)偵查的機(jī)關(guān)依法履行偵查程序后，法院應(yīng)予受理。

只能告訴才處理的案件，檢察機(jī)關(guān)起訴后，法院不予受理，但可告知受害人自訴。