第一篇：魯高法[2010]84號(hào)(勞動(dòng)合同司法解釋)

山 東 省 高 級(jí) 人 民 法 院

山東省勞 動(dòng) 爭(zhēng) 議仲 裁委員會(huì)

山東省勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)

魯高法[2010]84號(hào)

印發(fā)關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》和《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)的通知

全省各中級(jí)人民法院、濟(jì)南鐵路運(yùn)輸中級(jí)法院、青島海事法院、各市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)、人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)：

《山東省高級(jí)人民法院、山東省勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)、山東省人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法〉和〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》已經(jīng)山東省高級(jí)人民法院審判委員會(huì)2009年1月19日第5次會(huì)議、山東省人力資源和社會(huì)保障廳廳務(wù)會(huì)討論通過(guò)，現(xiàn)將該意見(jiàn)印發(fā)給你們，請(qǐng)認(rèn)真貫徹落實(shí)。執(zhí)行中有什么問(wèn)題，請(qǐng)及時(shí)報(bào)告省法院、省人力資源和社會(huì)保障廳。

二0一0年四月六日關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》和《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)

為了及時(shí)公正處理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》(以下簡(jiǎn)稱勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法)、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》(以下簡(jiǎn)稱勞動(dòng)合同法)、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》和人力資源和社會(huì)保障部《勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》等有關(guān)規(guī)定，結(jié)合我省實(shí)際，制定如下意見(jiàn)，供全省各級(jí)人民法院、勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)、人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)參照?qǐng)?zhí)行。

一、勞動(dòng)爭(zhēng)議處理原則

1、人民法院、勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱仲裁委員會(huì))處理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件應(yīng)當(dāng)遵循合法、公正、及時(shí)、著重調(diào)解等原則，依法保護(hù)勞動(dòng)者和用人單位合法權(quán)益。

二、關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議主體的有關(guān)問(wèn)題

2、起字號(hào)的個(gè)人合伙或個(gè)體工商戶，應(yīng)當(dāng)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的字號(hào)為當(dāng)事人，并同時(shí)注明該字號(hào)業(yè)主的基本情況。

3、不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位借用他人營(yíng)業(yè)執(zhí)照經(jīng)營(yíng)的，應(yīng)當(dāng)將不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位和出借營(yíng)業(yè)執(zhí)照的用人單位列為共同當(dāng)事人。

三、關(guān)于適用勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法的有關(guān)問(wèn)題

(一)關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法第二條第(四)、(五)項(xiàng)相關(guān)用語(yǔ)含義的界定

4、“工作時(shí)間”爭(zhēng)議，指因用人單位執(zhí)行的工作時(shí)間是否符合法律、法規(guī)、規(guī)章及依法訂立的集體合同、依法制定和修訂的勞動(dòng)規(guī)章制度的規(guī)定而發(fā)生的爭(zhēng)議。

(備注：集體合同后應(yīng)當(dāng)加“勞動(dòng)合同”，因?yàn)閯趧?dòng)合同中可以約定工作時(shí)間并且法律層面高于規(guī)章制度。其實(shí)，4至13的名詞解釋根本沒(méi)必要!)

5、“休息休假”爭(zhēng)議，指因用人單位是否執(zhí)行法律、法規(guī)、規(guī)章及依法訂立的集體合同、依法制定和修訂的勞動(dòng)規(guī)章制度中有關(guān)法定休假日、法定休息日、帶薪年休假、探親假、婚喪假、產(chǎn)假、哺乳假、計(jì)劃生育假等政策性假日及用人單位自定的其他假日的規(guī)定而發(fā)生的爭(zhēng)議。

6、“社會(huì)保險(xiǎn)”爭(zhēng)議，具體包括以下內(nèi)容：

(1)因用人單位沒(méi)有為勞動(dòng)者依法繳納基本醫(yī)療、工傷和生育保險(xiǎn)費(fèi)，勞動(dòng)者要求直接支付基本醫(yī)療、工傷和生育保險(xiǎn)待遇和賠償金而發(fā)生的爭(zhēng)議。

(2)用人單位依法為勞動(dòng)者繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，因用人單位是否應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)的部分工傷保險(xiǎn)待遇而發(fā)生的爭(zhēng)議。

7、“福利”爭(zhēng)議，指因用人單位是否執(zhí)行或者履行法律、法規(guī)、規(guī)章及依法訂立的集體合同、勞動(dòng)合同和依法制定修訂的勞動(dòng)規(guī)章制度中有關(guān)福利待遇等規(guī)定、約定而發(fā)生的爭(zhēng)議。

8、“培訓(xùn)”爭(zhēng)議，指因用人單位是否執(zhí)行或者履行法律、法規(guī)、規(guī)章及依法訂立的集體合同、勞動(dòng)合同、培訓(xùn)協(xié)議、服務(wù)期協(xié)議和依法制定修訂的勞動(dòng)規(guī)章制度中有關(guān)培訓(xùn)事項(xiàng)等規(guī)定、約定而發(fā)生的爭(zhēng)議。

9、“勞動(dòng)保護(hù)”爭(zhēng)議，指因用人單位是否為勞動(dòng)者提供符合有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章及依法訂立的集體合同、勞動(dòng)合同和依法制定和修訂的勞動(dòng)規(guī)章制度規(guī)定的勞動(dòng)安全衛(wèi)生條件等標(biāo)準(zhǔn)而發(fā)生的爭(zhēng)議。

10、“勞動(dòng)報(bào)酬”爭(zhēng)議，指因用人單位是否依據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定，以貨幣形式按照足額支付給勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬而發(fā)生的爭(zhēng)議。勞動(dòng)報(bào)酬，包括計(jì)時(shí)工資、計(jì)件工資、獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼、加班加點(diǎn)工資以及特殊情況下支付的勞動(dòng)報(bào)酬，但不包括用人單位以貨幣形式直接支付給勞動(dòng)者的保險(xiǎn)福利等待遇。

11、“工傷醫(yī)療費(fèi)”爭(zhēng)議，指用人單位是否應(yīng)依法直接承擔(dān)勞動(dòng)者治療工傷或者職業(yè)病所發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)用而發(fā)生的爭(zhēng)議。工傷醫(yī)療費(fèi)，主要包括掛號(hào)費(fèi)、檢查費(fèi)、治療費(fèi)、藥費(fèi)、住院費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)交通食宿費(fèi)、護(hù)理費(fèi)等與工傷或者職業(yè)病治療有關(guān)的費(fèi)用。

12、“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”爭(zhēng)議，指因用人單位是否執(zhí)行法律規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定關(guān)于在解除或終止勞動(dòng)合同時(shí)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償及額外補(bǔ)償、競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償?shù)确矫娑l(fā)生的爭(zhēng)議。

13、“賠償金”爭(zhēng)議，指因用人單位是否存在違法行為應(yīng)向勞動(dòng)者支付賠償金而發(fā)生的爭(zhēng)議。

(二)關(guān)于受理范圍的有關(guān)問(wèn)題

14、下列爭(zhēng)議，可以作為勞動(dòng)爭(zhēng)議案件受理：

(1)依法辦理《外國(guó)人就業(yè)證》的外國(guó)人與用人單位因用工發(fā)生的爭(zhēng)議。

(2)依法辦理《臺(tái)港澳人員就業(yè)證》的臺(tái)灣居民、香港和澳門居民中的中國(guó)公民與用人單位因用工發(fā)生的爭(zhēng)議。

15、下列爭(zhēng)議，不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議：

(1)在校學(xué)生因履行與用工單位、學(xué)校三方簽訂的實(shí)習(xí)協(xié)議、就業(yè)協(xié)議而發(fā)生的爭(zhēng)議;

(備注：如果已經(jīng)取得就業(yè)推薦書(shū)的學(xué)生僅僅與單位訂立就業(yè)協(xié)議呢?)

(2)用工單位招用已超過(guò)法定退休年齡或者已享受退休待遇的人員而發(fā)生的爭(zhēng)議;

(3)其他依法不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議的。

對(duì)于不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議的糾紛，可以通過(guò)其他途徑依法解決。

16、勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人在調(diào)解組織受理后的法定調(diào)解期間內(nèi)申請(qǐng)仲裁的，仲裁委員會(huì)應(yīng)予受理。

17、對(duì)于經(jīng)調(diào)解組織主持調(diào)解，雙方當(dāng)事人達(dá)成的調(diào)解協(xié)議書(shū)，一方或雙方當(dāng)事人依法向仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院申請(qǐng)確認(rèn)調(diào)解協(xié)議效力的，應(yīng)予受理。

18、勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法第三十條第二款和勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法第十六條的規(guī)定，向人民法院申請(qǐng)支付令的，應(yīng)符合民事訴訟法第十七章的規(guī)定。

勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法第三十條第二款的規(guī)定申請(qǐng)支付令被人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動(dòng)者可以就爭(zhēng)議事項(xiàng)向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁;勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法第十六條的規(guī)定申請(qǐng)支付令被人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動(dòng)者可以直接向人民法院起訴。

(備注：《民事訴訟法》第十七章 督促程序

第一百九十一條 債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人給付金錢、有價(jià)證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請(qǐng)支付令：

(一)債權(quán)人與債務(wù)人沒(méi)有其他債務(wù)糾紛的;

(二)支付令能夠送達(dá)債務(wù)人的。

申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫明請(qǐng)求給付金錢或者有價(jià)證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù)。

第一百九十二條 債權(quán)人提出申請(qǐng)后，人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。

第一百九十三條 人民法院受理申請(qǐng)后，經(jīng)審查債權(quán)人提供的事實(shí)、證據(jù)，對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的，應(yīng)當(dāng)在受理之日起十五日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令;申請(qǐng)不成立的，裁定予以駁回。

債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書(shū)面異議。

債務(wù)人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的，債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。

第一百九十四條 人民法院收到債務(wù)人提出的書(shū)面異議后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效，債權(quán)人可以起訴。)

(三)關(guān)于仲裁時(shí)效的適用問(wèn)題

19、勞動(dòng)者到相關(guān)部門上訪、投訴，且不屬于該部門管轄范圍的或者向依法設(shè)立的勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解組織申請(qǐng)調(diào)解，相關(guān)部門出具證明查證屬實(shí)的，均屬“向有關(guān)部門請(qǐng)求權(quán)利救濟(jì)”，視為勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁時(shí)效中斷。

(四)關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件審理中仲裁與訴訟的銜接性程序問(wèn)題

20、(1)勞動(dòng)者追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金金額是指勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁的請(qǐng)求金額，仲裁請(qǐng)求涉及數(shù)項(xiàng)內(nèi)容，各項(xiàng)合計(jì)計(jì)算總額不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的，仲裁裁決為終局裁決;

(備注：是指各項(xiàng)合計(jì)計(jì)算總額，而不是分項(xiàng)數(shù)額。如果按這樣的解釋，仲裁法第47條的意義不大。廣東省的意見(jiàn)是分項(xiàng)數(shù)額，其理解更貼近實(shí)際。)

(2)勞動(dòng)者要求按國(guó)家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行工作時(shí)間、享受休息休假權(quán)利而發(fā)生爭(zhēng)議，以及勞動(dòng)者與用人單位發(fā)生本意見(jiàn)第6條規(guī)定的社會(huì)保險(xiǎn)爭(zhēng)議，仲裁裁決為終局裁決;

(3)勞動(dòng)者因要求按國(guó)家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行工作時(shí)間、享受休息休假權(quán)利和社會(huì)保險(xiǎn)而發(fā)生的勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金爭(zhēng)議，按本條第一款第(1)項(xiàng)規(guī)定執(zhí)行。

21、當(dāng)事人根據(jù)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法第二十九條規(guī)定，以仲裁委員會(huì)逾期未作出受理決定而直接向人民法院提起訴訟的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向人民法院提交仲裁委員會(huì)出具的已接受其申請(qǐng)材料的憑證及尚未受理的證明，仲裁委員會(huì)出具相應(yīng)憑證和證據(jù)后終止有關(guān)案件的審理。

當(dāng)事人根據(jù)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法第四十三條第一款規(guī)定，以仲裁委員會(huì)逾期未作出仲裁裁決而直接向人民法院提起訴訟的，人民法院經(jīng)審查確實(shí)不存在請(qǐng)示待批、工傷認(rèn)定、傷殘鑒定、當(dāng)事人因故不能參加仲裁活動(dòng)及其他妨礙仲裁辦案進(jìn)行的客觀情況等中止事由的，應(yīng)當(dāng)予以受理。人民法院在審查時(shí)可以要求當(dāng)事人提供仲裁委員會(huì)出具的《受理通知書(shū)》及尚未裁決的證明。

22、仲裁委員會(huì)依據(jù)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法第四十四條的規(guī)定作出先予執(zhí)行裁決的，勞動(dòng)者向人民法院申請(qǐng)先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)向人民法院提供以下材料：

(1)先予執(zhí)行裁決書(shū);

(2)裁決書(shū)送達(dá)證明。

23、仲裁終局的勞動(dòng)爭(zhēng)議裁決，勞動(dòng)者已申請(qǐng)人民法院執(zhí)行，而用人單位依法申請(qǐng)撤銷該裁決的，人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)中止執(zhí)行。如該裁決被裁定撤銷的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)執(zhí)行。撤銷裁決的申請(qǐng)被駁回的，人民法院應(yīng)當(dāng)恢復(fù)執(zhí)行。

24、根據(jù)審理撤銷仲裁裁決、執(zhí)行仲裁裁決案件的實(shí)際需要，人民法院可以向作出原裁決的仲裁委員會(huì)調(diào)閱案卷。在收到人民法院調(diào)閱函件后，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)提供案卷。

人民法院在辦理上述案件過(guò)程中作出的裁定，應(yīng)當(dāng)送作出原裁決的仲裁委員會(huì)。

四、關(guān)于適用勞動(dòng)合同法的有關(guān)問(wèn)題

25、勞動(dòng)合同期滿，因勞動(dòng)者有下列情形之一而續(xù)延，因此達(dá)到勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年，勞動(dòng)者提出訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同：

(1)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;

(2)患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;

(3)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。

26、勞動(dòng)合同期滿，勞動(dòng)者仍在用人單位提供勞動(dòng)，用人單位未表示異議的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第十條第二款、第十四條第三款的規(guī)定，在原勞動(dòng)合同期滿后的一個(gè)月內(nèi)與勞動(dòng)者訂立固定期限、無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

27、用人單位具有惡意規(guī)避勞動(dòng)合同法第十四條的下列行為，勞動(dòng)者的工作年限和訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)應(yīng)當(dāng)連續(xù)計(jì)算：

(1)有證據(jù)證明勞動(dòng)者因用人單位的原因被迫辭職的，再重新與其訂立勞動(dòng)合同的;

(2)通過(guò)設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同時(shí)交替交換用人單位名稱的;

(3)通過(guò)非法勞務(wù)派遣的;

(4)通過(guò)非法非全日制用工的;

(5)其他明顯違反誠(chéng)信和公平原則的規(guī)避行為。

(備注：該規(guī)避的總能規(guī)避，比如，勞動(dòng)者達(dá)到訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的條件后，單位設(shè)計(jì)種方案任勞動(dòng)者選擇，一是簽定無(wú)固定期限合同，二是按非全日制對(duì)待——每天工作四小時(shí)工資待遇不變，勞動(dòng)者當(dāng)然要選擇后者。)

28、勞動(dòng)合同法施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同，在勞動(dòng)合同法施行后解除或終止，依照勞動(dòng)合同法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模?007年12月31日前的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償依照勞動(dòng)法及有關(guān)政策規(guī)定計(jì)算;2008年1月1日后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償依照勞動(dòng)合同法的規(guī)定計(jì)算。

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的基數(shù)，即為勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前12個(gè)月的平均工資。

(備注：第2款的規(guī)定沒(méi)有涉及到特殊情形，比如，患病或非因公受傷等特殊情況，無(wú)法提供正常勞動(dòng)的，其工資也不是正常收入，因此，有必要作出相應(yīng)的規(guī)定。例如，某勞動(dòng)者在同一個(gè)單位工作了30年，患病之前月工資為80000元，解除勞動(dòng)合同前一年的工資僅僅為800元，按此解釋就要按800元作為基數(shù)了?當(dāng)然顯失公平。)

29、勞動(dòng)合同法實(shí)施后，用人單位違法解除或終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同法的規(guī)定向勞動(dòng)者支付賠償金，不再另行支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。賠償金的計(jì)算年限自用工之日起計(jì)算。

30、用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月但不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資，其中加付的一倍工資不納入經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金的計(jì)算基數(shù)。

(備注：另一倍的工資不是工資，而是對(duì)單位的懲罰。)

31、用人單位與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制，用人單位未按照約定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，勞?dòng)者可以要求用人單位履行競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。自工作交接完成后滿一個(gè)月，用人單位尚未給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，勞?dòng)者可以不受競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的約束。

用人單位在競(jìng)業(yè)限制條款中約定的違約金過(guò)分高于勞動(dòng)者違約造成的損失的，人民法院、仲裁委員會(huì)可以根據(jù)勞動(dòng)者的請(qǐng)求對(duì)違約金數(shù)額予以適當(dāng)調(diào)整。

(備注：?jiǎn)挝贿`約，競(jìng)業(yè)限制協(xié)議自行失效;個(gè)人違約，單位可以追究責(zé)任。)

32、勞動(dòng)合同法實(shí)施前訂立、實(shí)施后繼續(xù)履行的勞動(dòng)合同條款與勞動(dòng)合同法第二十五條抵觸的，自2008年1月1日

起，按勞動(dòng)合同法第二十五條的規(guī)定執(zhí)行。

33、用人單位違法解除勞動(dòng)合同的決定被撤銷后，勞動(dòng)者要求支付違法解除勞動(dòng)合同期間的工資，勞動(dòng)者在仲裁、訴訟期間的勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)當(dāng)按用人單位違法解除勞動(dòng)合同前勞動(dòng)者提供正常勞動(dòng)應(yīng)得工資計(jì)算。

(備注：規(guī)定的太籠統(tǒng)了。違法解除后，勞動(dòng)者是不上班的，如果從申請(qǐng)仲裁到一審二審大約要1年左右的時(shí)間了。)

34、用人單位與勞動(dòng)者未書(shū)面約定實(shí)際支付的工資是否包含加班費(fèi)，用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含加班費(fèi)的，可以認(rèn)定用人單位已支付的工資包含加班費(fèi)。但經(jīng)折算后，法定工作時(shí)間勞動(dòng)者提供正常勞動(dòng)后所得工資等于或者低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外。

35、勞動(dòng)者加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)，應(yīng)當(dāng)按照法定工作時(shí)間內(nèi)勞動(dòng)者上一月份提供正常勞動(dòng)所得實(shí)際工資扣除該月加班費(fèi)后的數(shù)額確定。勞動(dòng)者上一月份沒(méi)有提供正常勞動(dòng)的，按照向前順推至其提供正常勞動(dòng)月份所得實(shí)際工資扣除該月加班費(fèi)后的數(shù)額確定。法定工作時(shí)間勞動(dòng)者所得實(shí)際工資扣除該月加班費(fèi)后的數(shù)額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照最低工資標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

36、勞動(dòng)者主張加班費(fèi)，應(yīng)當(dāng)提供加班事實(shí)的相關(guān)證據(jù)。用人單位否認(rèn)勞動(dòng)者加班的，用人單位應(yīng)當(dāng)對(duì)勞動(dòng)者未加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。用人單位以已經(jīng)勞動(dòng)者確認(rèn)的考勤記錄證明勞動(dòng)者未加班的，對(duì)用人單位的考勤記錄應(yīng)予采信。勞動(dòng)者追索兩年前的加班費(fèi)，舉證確實(shí)充分的，應(yīng)予支持，但法律法規(guī)等另有規(guī)定的除外。

(備注：勞動(dòng)者自己證明10年甚至更長(zhǎng)時(shí)間的加班費(fèi)需要相關(guān)證據(jù)的規(guī)定，對(duì)勞動(dòng)者非常不利。這里把“舉證倒置”給否定了——工資單據(jù)屬于單位管理的權(quán)限，《工資支付暫行規(guī)定》、《山東省企業(yè)工資支付辦法》以及《會(huì)計(jì)法》要求單位至少保存15年備查，為什么莫名其妙作了這個(gè)規(guī)定?)

37、下列情形不屬于用人單位應(yīng)當(dāng)支付加班費(fèi)的范圍：

(1)用人單位因安全、消防、節(jié)假日等特殊需要，經(jīng)勞動(dòng)者同意按排勞動(dòng)者從事與本職工作無(wú)關(guān)的值班任務(wù);

(2)用人單位安排勞動(dòng)者從事與本職工作有關(guān)的值班任務(wù)，但值班期間可以休息的。

上述情形，勞動(dòng)者可以要求用人單位按照勞動(dòng)合同、規(guī)章制度、集體合同或慣例等支付相應(yīng)待遇。

五、附 則

38、事業(yè)單位與其實(shí)行聘用制的工作人員之間發(fā)生的爭(zhēng)議，除法律、法規(guī)或者國(guó)務(wù)院另有規(guī)定的，可以參照本意見(jiàn)執(zhí)行。

39、本意見(jiàn)自2010年6月1日起施行。本意見(jiàn)施行前下發(fā)的有關(guān)意見(jiàn)與本意見(jiàn)規(guī)定不一致的，以本意見(jiàn)規(guī)定為準(zhǔn)

第二篇：涉煙兩高司法解釋

最高人民法院、最高人民檢察院

關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋

(法釋〔2010〕7號(hào))

（2009年12月28日最高人民法院審判委員會(huì)第1481次會(huì)議、2010年2月4日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會(huì)第29次會(huì)議通過(guò)）

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》已于2009年12月28日由最高人民法院審判委員會(huì)第1481次會(huì)議、2010年2月4日由最高人民檢察院第十一屆檢察委員會(huì)第29次會(huì)議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自2010年3月26日起施行。

二○一○年三月二日

為維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序,依法懲治非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等犯罪，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就辦理這類刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題解釋如下：

第一條 生產(chǎn)、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬(wàn)元以上的，依照刑法第一百四十條的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

(刑法第一百四十條 生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬(wàn)元以上不滿二十萬(wàn)元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二十萬(wàn)元以上不滿五十萬(wàn)元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額五十萬(wàn)元以上不滿二百萬(wàn)元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二百萬(wàn)元以上的，處十五年有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。)

未經(jīng)卷煙、雪茄煙等煙草專賣品注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在卷煙、雪茄煙等煙草專賣品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪定罪處罰。

銷售明知是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額較大的，依照刑法第二百一十四條的規(guī)定，以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪定罪處罰。

偽造、擅自制造他人卷煙、雪茄煙注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的卷煙、雪茄煙注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百一十五條的規(guī)定，以非法制造、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪定罪處罰。

違反國(guó)家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無(wú)煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營(yíng)企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。

第二條 偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品尚未銷售，貨值金額達(dá)到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額定罪起點(diǎn)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的三倍以上的，或者銷售金額未達(dá)到五萬(wàn)元，但與未銷售貨值金額合計(jì)達(dá)到十五萬(wàn)元以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰。

銷售金額和未銷售貨值金額分別達(dá)到不同的法定刑幅度或者均達(dá)到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑幅度內(nèi)酌情從重處罰。

查獲的未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙，能夠查清銷售價(jià)格的，按照實(shí)際銷售價(jià)格計(jì)算。無(wú)法查清實(shí)際銷售價(jià)格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的零售價(jià)格計(jì)算；無(wú)品牌的，按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上卷煙平均零售價(jià)格計(jì)算。

第三條 非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：

（一）非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬(wàn)元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬(wàn)元以上的；

（二）非法經(jīng)營(yíng)卷煙二十萬(wàn)支以上的；

（三）曾因非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品三年內(nèi)受過(guò)二次以上行政處罰，又非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品且數(shù)額在三萬(wàn)元以上的。

具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”：

（一）非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在二十五萬(wàn)元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬(wàn)元以上的；

（二）非法經(jīng)營(yíng)卷煙一百萬(wàn)支以上的。

(刑法第二百二十五條 違反國(guó)家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

（一）未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

（二）買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的；

（三）未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的；”原第三項(xiàng)改為第四項(xiàng)。

（四）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。)

第四條 非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品，能夠查清銷售或者購(gòu)買價(jià)格的，按照其銷售或者購(gòu)買的價(jià)格計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額。無(wú)法查清銷售或者購(gòu)買價(jià)格的，按照下列方法計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額：

（一）查獲的卷煙、雪茄煙的價(jià)格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的零售價(jià)格計(jì)算；無(wú)品牌的，按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上卷煙平均零售價(jià)格計(jì)算；

（二）查獲的復(fù)烤煙葉、煙葉的價(jià)格按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上烤煙調(diào)撥平均基準(zhǔn)價(jià)格計(jì)算；

（三）煙絲的價(jià)格按照第（二）項(xiàng)規(guī)定價(jià)格計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的一點(diǎn)五倍計(jì)算；

（四）卷煙輔料的價(jià)格，有品牌的，按照該品牌輔料的查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的價(jià)格計(jì)算；無(wú)品牌的，按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上煙草行業(yè)生產(chǎn)卷煙所需該類卷煙輔料的平均價(jià)格計(jì)算；

（五）非法生產(chǎn)、銷售、購(gòu)買煙草專用機(jī)械的價(jià)格按照國(guó)務(wù)院煙草專賣行政主管部門下發(fā)的全國(guó)煙草專用機(jī)械產(chǎn)品指導(dǎo)價(jià)格目錄進(jìn)行計(jì)算；目錄中沒(méi)有該煙草專用機(jī)械的，按照省級(jí)以上煙草專賣行政主管部門出具的目錄中同類煙草專用機(jī)械的平均價(jià)格計(jì)算。

第五條 行為人實(shí)施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營(yíng)罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

第六條 明知他人實(shí)施本解釋第一條所列犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、設(shè)備、運(yùn)輸、倉(cāng)儲(chǔ)、保管、郵寄、代理進(jìn)出口等便利條件，或者提供生產(chǎn)技術(shù)、卷煙配方的，應(yīng)當(dāng)按照共犯追究刑事責(zé)任。

第七條 辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件，需要對(duì)偽劣煙草專賣品鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托國(guó)務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門指定的煙草質(zhì)量檢測(cè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行。

第八條 以暴力、威脅方法阻礙煙草專賣執(zhí)法人員依法執(zhí)行職務(wù)，構(gòu)成犯罪的，以妨害公務(wù)罪追究刑事責(zé)任。

煽動(dòng)群眾暴力抗拒煙草專賣法律實(shí)施，構(gòu)成犯罪的，以煽動(dòng)暴力抗拒法律實(shí)施罪追究刑事責(zé)任。

第九條 本解釋所稱“煙草專賣品”，是指卷煙、雪茄煙、煙絲、復(fù)烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機(jī)械。

本解釋所稱“卷煙輔料”，是指卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束。

本解釋所稱“煙草專用機(jī)械”，是指由國(guó)務(wù)院煙草專賣行政主管部門煙草專用機(jī)械名錄所公布的，在卷煙、雪茄煙、煙絲、復(fù)烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束的生產(chǎn)加工過(guò)程中，能夠完成一項(xiàng)或者多項(xiàng)特定加工工序，可以獨(dú)立操作的機(jī)械設(shè)備。

本解釋所稱“同類煙草專用機(jī)械”，是指在卷煙、雪茄煙、煙絲、復(fù)烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束的生產(chǎn)加工過(guò)程中，能夠完成相同加工工序的機(jī)械設(shè)備。

第十條 以前發(fā)布的有關(guān)規(guī)定與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。

附：罪與非罪的界定：三項(xiàng)界定條件

1、從數(shù)量上說(shuō)：銷售數(shù)量20萬(wàn)只以上，構(gòu)成罪，20萬(wàn)只以下不構(gòu)成犯罪；（1包20支，1條200支，1件10000支）

2、從經(jīng)營(yíng)金額上說(shuō)：非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額達(dá)到5萬(wàn)，5萬(wàn)以下不構(gòu)成犯罪。

3、從違法所得上說(shuō)：違法所得2萬(wàn)元，2萬(wàn)元以下不罪。（違法所得：有幾種說(shuō)法：

1、所有銷售所得額；

2、利潤(rùn)；

3、……。在本處應(yīng)是非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額扣除成本后的利潤(rùn)，如果是所有銷售所得額則非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額達(dá)到5萬(wàn)這一項(xiàng)就沒(méi)意義了）（個(gè)人意見(jiàn)）

（摘錄）：“兩高”涉煙刑事案件司法解釋芻議

2010-8-24

2010年對(duì)于煙草行業(yè)的發(fā)展注定是不平凡的一年，先后的《中華人民共和國(guó)煙草專賣法》的修訂和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）的出臺(tái)，都為煙草行業(yè)的在法律 法規(guī)的適用上奠定了良好的基礎(chǔ)，筆者不揣鄙陋，結(jié)合自身工作的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，對(duì)新出臺(tái)的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》進(jìn)行探討，希望可以為我們煙草行業(yè)的實(shí)踐工作有所裨益。

司法解釋，指立法機(jī)關(guān)授權(quán)司法機(jī)關(guān)在將法律規(guī)范適用于具體案件或事項(xiàng)時(shí)，對(duì)有關(guān)法律規(guī)范所作的解釋。①也有學(xué)者認(rèn)為司法解釋是指由最高人民法院和最高人民檢察院針對(duì)審判和檢察工作中具體應(yīng)用法律的問(wèn)題所進(jìn)行的解釋。②此次兩高出臺(tái)的司法解釋，也是為了更好的指導(dǎo)當(dāng)前的司法實(shí)踐活動(dòng)，進(jìn)一步加大對(duì)涉煙刑事案件的打擊力度。此次解釋的出臺(tái)是建立在2003年12月23日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部和國(guó)家煙草專賣局共同印發(fā)了《關(guān)于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問(wèn)題座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡(jiǎn)稱《紀(jì)要》）的基礎(chǔ)上的，《紀(jì)要》的出臺(tái)對(duì)指導(dǎo)司法實(shí)踐中辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件發(fā)揮了重要作用。但隨著時(shí)間的推移，在司法實(shí)踐中出現(xiàn)了一些新情況、新問(wèn)題，因而在《紀(jì)要》的基礎(chǔ)上制定該司法解釋。《解釋》的出臺(tái)為辦理制售偽劣煙草制品刑事案件提供了更加有效的法律依據(jù)，將更為有力地打擊非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，維護(hù)人民群眾合法權(quán)益。

《解釋》對(duì)非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等犯罪行為適用法律問(wèn)題作出了較為全面的規(guī)定，主要有以下幾個(gè)方面：

一是進(jìn)一步明確了非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等犯罪行為所適用的具體罪名?！督忉尅分泄采婕吧a(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、假冒注冊(cè)商標(biāo)罪、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪、非法制造、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪和非法經(jīng)營(yíng)罪定罪等罪名，通過(guò)《解釋》明確了罪名之間的關(guān)系，進(jìn)一步區(qū)分了罪與非罪、此罪與彼罪的界限，為司法實(shí)踐提供了更為具體的可操作性?！督忉尅返牡谖鍡l還進(jìn)一步明確指出，“行為人實(shí)施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營(yíng)罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”。明確了在司法實(shí)踐中，出現(xiàn)法條競(jìng)合時(shí)，如何適用法律、確定罪名。在司法實(shí)踐中，法條競(jìng)合是現(xiàn)實(shí)存在的③，“法條競(jìng)合是指一個(gè)行為同時(shí)符合數(shù)個(gè)法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成，但從數(shù)個(gè)法條之間的邏輯關(guān)系來(lái)看，只能適用其中一個(gè)法條，當(dāng)然排除實(shí)用其他法條的情況。”④對(duì)于法條競(jìng)合的現(xiàn)象，我國(guó)目前的通常遵循特別條款優(yōu)于普通條款，重法優(yōu)于輕法的原則，《解釋》也貫徹了該原則，適用重法優(yōu)于輕法的原則，這樣更有助于進(jìn)一步打擊涉煙違法行為。

二是進(jìn)一步完善了非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等犯罪按照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪處理的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)?！督忉尅返谝粭l規(guī)定“生產(chǎn)、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬(wàn)元以上的，依照刑法第一百四十條的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰”。明確了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的量刑起點(diǎn)，銷售金額在五萬(wàn)元以上，對(duì)數(shù)額犯的認(rèn)定明確了罪與非罪的界限。何謂“銷售金額”呢？在 《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品 刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條規(guī)定：“刑法第一百四十條、第一百四十九條規(guī)定的“銷售金額”，是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入”。理解時(shí)應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：首先，所謂的“全部違法收入”，不應(yīng)扣除成本及各種費(fèi)用。其中，“所得”，指行為人出售偽劣產(chǎn)品已經(jīng)得到的違法收入，“應(yīng)得”，指行為人已經(jīng)出售偽劣產(chǎn)品，按照合同或者約定將要得到的違法收入。這里的“出售”，并不意味著必然已經(jīng)交付貨物，只要 簽訂了合同或者約定了價(jià)格即可。其次，尚未銷售而可能銷售出去的是庫(kù)存金額，不是銷售金額，也不同于貨值金額。其理由在于：其缺乏銷售金額產(chǎn)生的前提。生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為的發(fā)展階段不同，所涉及到的犯罪金額也會(huì)有所不同，這是一種客觀現(xiàn)實(shí)。在生產(chǎn)階段，主要是犯罪分子的成本投入數(shù)額，它不可能出現(xiàn)所謂的銷售金額。同樣道理，銷售金額的產(chǎn)生則是與銷售行為緊密相連的，也就是說(shuō)，只有實(shí)施了銷售行為，才有可能存在銷售金額，沒(méi)有實(shí)施銷售行為，就不可能出現(xiàn)銷售金額，即銷售金額是以銷售行為的發(fā)生為前提的。尚未銷售而可能銷售出去的是庫(kù)存金額，實(shí)際上只是一種主觀上推斷出的數(shù)額，一般是以成本為基礎(chǔ)，綜合影響銷售量的諸多因素而估算出來(lái)的，而且還具有可變性，會(huì)隨著市場(chǎng)供求的變化而變化。雖然它也可以反映出經(jīng)營(yíng)偽劣商品的規(guī)模和可能會(huì)給社會(huì)帶來(lái)的危害，但在本質(zhì)上與“銷售金額”卻是兩個(gè)完全不同的概念，不能混為一談。如果由于主觀原因，偽劣商品最終根本沒(méi)有進(jìn)行銷售，那么，所謂的“銷售金額”也就永遠(yuǎn)不可能變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)了。

同時(shí)《解釋》還進(jìn)一步規(guī)定該罪的未遂的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，“偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品尚未銷售，貨值金額達(dá)到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額定罪起點(diǎn)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的三倍以上的，或者銷售金額未達(dá)到五萬(wàn)元，但與未銷售貨值金額合計(jì)達(dá)到十五萬(wàn)元以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰，銷售金額和未銷售貨值金額分別達(dá)到不同的法定刑幅度或者均達(dá)到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑幅度內(nèi)酌情從重處罰”。而刑法的第一百四十條中明確規(guī)定“生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬(wàn)元以上不滿二十萬(wàn)元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二十萬(wàn)元以上不滿五十萬(wàn)元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額五十萬(wàn)元以上不滿二百萬(wàn)元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二百萬(wàn)元以上的，處十五年有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)”。通過(guò)該條規(guī)定可以看出，假冒偽劣產(chǎn)品通常是有以下四種，在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，《解釋》還進(jìn)一步明確了涉案金額的計(jì)算方法——“查獲的未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙，能夠查清銷售價(jià)格的，按照實(shí)際銷售價(jià)格計(jì)算。無(wú)法查清實(shí)際銷售價(jià)格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的零售價(jià)格計(jì)算；無(wú)品牌的，按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上卷煙平均零售價(jià)格計(jì)算”。假冒偽劣煙草專賣品的鑒定機(jī)關(guān)和部門在《解釋》中也做了明確規(guī)定，“辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件，需要對(duì)偽劣煙草專賣品鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托國(guó)務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門指定的煙草質(zhì)量檢測(cè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行”。通過(guò)這一規(guī)定，進(jìn)一步明確了鑒定機(jī)關(guān)和部門，防止了在司法實(shí)踐中的相互推諉和不作為，有效的提高了司法工作的效率。

三是對(duì)非法經(jīng)營(yíng)罪的認(rèn)定和情節(jié)的確定做了進(jìn)一步明確?！督忉尅分械谌龡l對(duì)《刑法》的二百二十五條的“情節(jié)嚴(yán)重”和“情節(jié)特別嚴(yán)重”做了進(jìn)一步明確，1997刑法第二百二十五條原文為“違反國(guó)家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

（一）未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

（二）買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的；

（三）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為”。由于該條文先后進(jìn)行過(guò)多次修改和補(bǔ)充，但這些修改和補(bǔ)充均未影響到本條規(guī)定的適用，因此本文不做贅述⑤?！督忉尅分忻鞔_了情節(jié)嚴(yán)重的行為有“

（一）非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬(wàn)元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬(wàn)元以上的；

（二）非法經(jīng)營(yíng)卷煙二十萬(wàn)支以上的；

（三）曾因非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品三年內(nèi)受過(guò)二次以上行政處罰，又非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品且數(shù)額在三萬(wàn)元以上的”。在實(shí)踐中對(duì)“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定有了明確的依據(jù)。同時(shí)《解釋》也進(jìn)一步明確了“情節(jié)特別嚴(yán)重”的判定依據(jù)“

（一）非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在二十五萬(wàn)元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬(wàn)元以上的

（二）非法經(jīng)營(yíng)卷煙一百萬(wàn)支以上的”?！督忉尅穼?duì)非法經(jīng)營(yíng)罪中的“情節(jié)嚴(yán)重”和“情節(jié)特別嚴(yán)重”都有了明確的規(guī)定，為司法實(shí)踐活動(dòng)提供了完整的法律依據(jù)，可以更好的發(fā)揮法律條文的指導(dǎo)意義，這條解釋較好的彌補(bǔ)了刑法中規(guī)定的缺陷，在《刑法》第二百二十五條沒(méi)有將非法經(jīng)營(yíng)行為可能產(chǎn)生的“違法所得”作為非法經(jīng)營(yíng)罪的犯罪構(gòu)成要件，同時(shí)卻又局限于僅將“違法所得”作為對(duì)非法經(jīng)營(yíng)罪處以罰金刑的計(jì)算依據(jù)。而此次《解釋》的出臺(tái)，較好的解決了司法實(shí)踐中的這一兩難境地，應(yīng)當(dāng)說(shuō)這是《解釋》的一大亮點(diǎn)

四是《解釋》進(jìn)一步明確了非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品共同犯罪。所謂“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”，根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，共同犯罪的條件是：必須有二人以上、必須有共同故意、必須有共同行為。⑥對(duì)于共同犯罪的具體情形，《解釋》規(guī)定了三種：一是明知他人實(shí)施制售假煙犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明、許可證件；二是明知他人實(shí)施制售假煙犯罪，而為其提供生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、設(shè)備、運(yùn)輸、倉(cāng)儲(chǔ)、保管、郵寄、代理進(jìn)出口等便利條件；三是明知他人實(shí)施制售假煙犯罪，而為其提供生產(chǎn)技術(shù)、卷煙配方。凡是具有上述行為之一的，均應(yīng)以非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪的共犯論處。

鑒于以上，筆者認(rèn)為我們煙草人在進(jìn)行市場(chǎng)銷售和市場(chǎng)檢查的過(guò)程中如發(fā)現(xiàn)違法行為，在懷疑是否為犯罪行為，是否要尋求國(guó)家司法介入上，可遵循本文主旨進(jìn)行初步判斷。

首先，對(duì)于涉及該類的各項(xiàng)罪名須熟記于胸。各項(xiàng)罪名的構(gòu)成要件也應(yīng)當(dāng)一般了解以便于對(duì)各項(xiàng)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)行為做逐一甄別。

其次，一旦確信有犯罪行為發(fā)生，注意各項(xiàng)證據(jù)線索，尤其是銷售金額所涉及的資金流向和未銷售貨物的儲(chǔ)藏地點(diǎn)。但此點(diǎn)不宜作為煙草人的工作，僅為注意為止，以便及時(shí)向司法機(jī)關(guān)提供。

最后，應(yīng)及時(shí)向司法機(jī)關(guān)報(bào)案或控告，并向司法機(jī)關(guān)提供證據(jù)線索。爭(zhēng)取盡快使犯罪行為得到打擊，維護(hù)煙草市場(chǎng)的健康發(fā)展。

第三篇：兩高”發(fā)布食品安全司法解釋

“兩高”發(fā)布食品安全司法解釋

今日15時(shí)，最高人民法院召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì)，通報(bào)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）有關(guān)情況。根據(jù)新頒布的《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》，利用“地溝油”加工食用油等，將適用刑法規(guī)定的在“生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料”進(jìn)行定罪。

《解釋》明確提出，嚴(yán)厲打擊食品非法添加行為。食品非法添加行為的危害極其嚴(yán)重。為依法懲治此類犯罪，《解釋》第九條首次從三個(gè)方面明確了法律適用標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題：

一是針對(duì)實(shí)踐中存在的使用有毒、有害的非食品原料加工食品的行為，如利用“地溝油”加工食用油等，明確此類“反向添加”行為同樣屬于刑法規(guī)定的在“生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料”；

二是基于國(guó)家禁用物質(zhì)具有的嚴(yán)重危害性，明確國(guó)家禁用物質(zhì)即屬有毒、有害物質(zhì)，凡是在食品中添加禁用物質(zhì)的行為均應(yīng)以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰；

三是基于當(dāng)前保健食品中非法添加禁用藥物易發(fā)多發(fā)的特點(diǎn)，如在減肥保健食品中添加副作用危害嚴(yán)重的“西布曲明”等藥物成分，在男性保健食品中添加“偉哥”等，明確規(guī)定對(duì)此類行為應(yīng)以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。

花絮

最高院發(fā)布會(huì)首次全媒體直播

5月3日，最高人民法院的新聞發(fā)布會(huì)首次采用全媒體直播的方式向社會(huì)各界即時(shí)傳遞發(fā)布會(huì)信息。

記者在現(xiàn)場(chǎng)看到，在各大傳統(tǒng)媒體出現(xiàn)發(fā)布會(huì)的同時(shí)，中央電視臺(tái)對(duì)該發(fā)布會(huì)進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)直播，人民網(wǎng)和最高人民法院網(wǎng)通過(guò)網(wǎng)絡(luò)對(duì)該發(fā)布會(huì)進(jìn)行了圖文直播。

在發(fā)布會(huì)上，最高院還分別邀請(qǐng)到人民日?qǐng)?bào)、新華視點(diǎn)、央視新聞、中國(guó)之聲、人民法院報(bào)、豫法陽(yáng)光、浦江天平、廣東省高級(jí)人民法院等微博博主進(jìn)行微博即時(shí)播報(bào)。

最高院新聞發(fā)言人孫軍工表示，當(dāng)前媒體傳播已經(jīng)進(jìn)入全媒體時(shí)代，在傳統(tǒng)媒體

參與發(fā)布會(huì)的基礎(chǔ)上，最高院將繼續(xù)嘗試網(wǎng)絡(luò)媒體、自媒體參與發(fā)布會(huì)報(bào)道，為公眾即時(shí)傳遞最高院的最新信息。

2010年至2012年，全國(guó)法院共審結(jié)生產(chǎn)、銷售不符合安全(衛(wèi)生)標(biāo)準(zhǔn)的食品刑事案件和生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品刑事案件1533件；生效判決人數(shù)2088人。

■ 追問(wèn)

《法釋》打擊面是否過(guò)寬？

問(wèn)：《法釋》第一條規(guī)定，含有嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量的致病性微生物、農(nóng)藥殘留、獸藥殘留、重金屬、污染物質(zhì)以及其他危害人體健康的物質(zhì)的，屬于病死、死因不明或者檢驗(yàn)檢疫不合格的畜、禽、獸、水產(chǎn)動(dòng)物及其肉類、肉類制品的，按照刑法，都將處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。在我國(guó)食品安全的現(xiàn)實(shí)狀況下，該法條的打擊面是否過(guò)寬，不利于我國(guó)食品行業(yè)的整體發(fā)展？

最高院刑二庭副庭長(zhǎng)苗有水：這個(gè)規(guī)定在起草過(guò)程中也有專家提出過(guò)類似的擔(dān)心。我們?cè)谥贫ㄟ^(guò)程中充分考慮了這一情況，在《法釋》中作了限制。從質(zhì)的方面，我們將不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，嚴(yán)格限制在具有高度危險(xiǎn)性的產(chǎn)品上。《食品安全法》第28條規(guī)定了10種食品禁止生產(chǎn)、銷售，《法釋》里我們選出4類危險(xiǎn)性較高的作以規(guī)定。

從量的方面看，我們對(duì)不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品進(jìn)行了程度上的要求，比如第一條的第一項(xiàng)中規(guī)定的“嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量”。有人會(huì)問(wèn)，什么叫嚴(yán)重，能不能準(zhǔn)確說(shuō)超出標(biāo)準(zhǔn)限制的2倍或者3倍就叫嚴(yán)重？這個(gè)問(wèn)題我們?cè)谄鸩葸^(guò)程中也進(jìn)行了詳細(xì)研究，發(fā)現(xiàn)食品安全領(lǐng)域中的很多專業(yè)問(wèn)題是很復(fù)雜的。比如剛才提到的致病微生物、重金屬等物質(zhì)，它的標(biāo)準(zhǔn)限量是不一樣的，危害性也不一樣，如果一刀切的規(guī)定為三倍或五倍是超過(guò)標(biāo)準(zhǔn)限量是不科學(xué)的。所以這一點(diǎn)我們留給司法人員在實(shí)踐中裁量。我們也擔(dān)心司法實(shí)踐中裁量的過(guò)程會(huì)出現(xiàn)新的問(wèn)題，所以《法釋》第21條在程序上進(jìn)行了補(bǔ)充規(guī)定?！白阋栽斐蓢?yán)重食物中毒或者嚴(yán)重食源性疾病”難以確定的，司法機(jī)關(guān)可以根據(jù)檢驗(yàn)報(bào)告并結(jié)合專家意見(jiàn)等相關(guān)材料進(jìn)行認(rèn)定。

進(jìn)口食品如何認(rèn)定？

問(wèn)：《法釋》在食品安全案件方面提及的都是國(guó)內(nèi)生產(chǎn)銷售流通環(huán)節(jié)的犯罪行為，對(duì)于同類型的進(jìn)口食品犯罪如何認(rèn)定？

最高院刑二庭庭長(zhǎng)裴顯鼎：進(jìn)口食品如果出現(xiàn)司法解釋上的各類情形將同樣按照該司法解釋的相關(guān)條款進(jìn)行懲處。不過(guò)從目前來(lái)看，進(jìn)口食品的生產(chǎn)、銷售環(huán)節(jié)多在國(guó)外，取證上存在一定困難。但如果我們的司法人員能夠提取相關(guān)證據(jù)，將與國(guó)內(nèi)同類情形犯罪，一視同仁。

相關(guān)立法是否滯后？

問(wèn)：近年來(lái)雖然我國(guó)不斷加大對(duì)危害食品安全犯罪的打擊力度，但是危害食品安全犯罪時(shí)有發(fā)生。有觀點(diǎn)認(rèn)為是現(xiàn)行的法網(wǎng)還不夠嚴(yán)密，立法上還存在一些缺陷。比如罪名滯后，量刑比較輕，在處罰上比較注重危害結(jié)果。

最高院發(fā)言人孫軍工：我們出臺(tái)這個(gè)《法釋》，目的就是要把打擊、懲治危害食品安全犯罪的刑事法網(wǎng)編織得更嚴(yán)密。這樣做的目的，從司法機(jī)關(guān)來(lái)講，要把法律現(xiàn)行的規(guī)定，所有打擊危害食品安全犯罪的刑罰措施用足、用好。當(dāng)然，當(dāng)前危害食品安全犯罪不斷出現(xiàn)新的情況，犯罪手法、犯罪方式、危害后果不斷出現(xiàn)新的變化，應(yīng)對(duì)這個(gè)變化需要采取多種措施，其中可能需要采取進(jìn)一步的立新法、修改現(xiàn)行法律。作為司法機(jī)關(guān)來(lái)講，我們會(huì)在司法實(shí)踐的過(guò)程中，在用好現(xiàn)行法律規(guī)定的各種刑罰措施的基礎(chǔ)上，根據(jù)實(shí)際需要，如果有需要提出立法建議的，或者修改現(xiàn)行法律建議的，我們也會(huì)在憲法和法律規(guī)定的授權(quán)范圍內(nèi)向立法機(jī)關(guān)提出相應(yīng)的立法建議。

■ 聲音

應(yīng)規(guī)范食品鑒定資質(zhì)

5月3日，北京市第一中級(jí)人民法院通報(bào)稱，在過(guò)去近十年間，該院共受理四起食品安全類犯罪的案件。據(jù)一中院負(fù)責(zé)調(diào)研課題的法官分析，這一現(xiàn)象說(shuō)明，此前，食品安全類犯罪打擊力度不夠，入罪門檻過(guò)高。

5月3日，《法釋》的出臺(tái)，則增強(qiáng)了相關(guān)案件司法實(shí)踐的可操作性，上述狀況將改觀。

審判實(shí)踐法院還呼吁，應(yīng)該統(tǒng)一規(guī)范食品鑒定領(lǐng)域的鑒定資質(zhì)。

北京一中院曾經(jīng)審理過(guò)一起案例，當(dāng)時(shí)北京食厚德食品有限責(zé)任公司涉嫌銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的真空包裝半成品烤鴨一案，涉案食品安全鑒定由北京市食品安全監(jiān)控中心出具。但該中心系由北京市工商行政管理局設(shè)置的監(jiān)督檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)，并未納入北京地區(qū)《國(guó)家司法鑒定人和司法鑒定機(jī)構(gòu)名冊(cè)》中的鑒定機(jī)構(gòu)。

嚴(yán)格意義上講，未納入《名冊(cè)》中的鑒定機(jī)構(gòu)及鑒定人出具的檢驗(yàn)報(bào)告不應(yīng)屬于“鑒定意見(jiàn)”，然而當(dāng)前實(shí)踐中尚無(wú)對(duì)微生物進(jìn)行檢驗(yàn)的專門鑒定人及鑒定機(jī)構(gòu)，因此法院最終也認(rèn)可其證據(jù)效力。

據(jù)一中院負(fù)責(zé)調(diào)研課題的法官講述，還有一些案例中會(huì)出現(xiàn)意見(jiàn)相左的鑒定意見(jiàn)。尤其是2011年《食品安全法》頒布后，食品安全檢測(cè)實(shí)行分段管理，在食品生產(chǎn)、流通不同環(huán)節(jié)，各執(zhí)法部門均有權(quán)管理，這勢(shì)必造成對(duì)食品鑒定意見(jiàn)的判斷更加困難。

對(duì)此，一中院建議統(tǒng)一規(guī)范食品鑒定領(lǐng)域的鑒定資質(zhì)，并在司法審判中充分發(fā)揮專家輔助人的作用，輔助法官全面理解食品安全的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

第四篇：兩高環(huán)境污染刑事案件司法解釋全文

兩高環(huán)境污染刑事案件司法解釋全文

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》已于2013年6月8日由最高人民法院審判委員會(huì)第1581次會(huì)議、2013年6月8日由最高人民檢察院第十二屆檢察委員會(huì)第7次會(huì)議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自2013年6月19日起施行。

最高人民法院 最高人民檢察院

2013年6月17日

法釋〔2013〕15號(hào)

最高人民法院 最高人民檢察院

關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件

適用法律若干問(wèn)題的解釋

（2013年6月8日最高人民法院審判委員會(huì)

第1581次會(huì)議、2013年6月8日最高人民檢察院第十二屆檢察委員會(huì)第7次會(huì)議通過(guò)）為依法懲治有關(guān)環(huán)境污染犯罪，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就辦理此類刑事案件適用法律的若干問(wèn)題解釋如下：

第一條 實(shí)施刑法第三百三十八條規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“嚴(yán)重污染環(huán)境”：

（一）在飲用水水源一級(jí)保護(hù)區(qū)、自然保護(hù)區(qū)核心區(qū)排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)的；

（二）非法排放、傾倒、處置危險(xiǎn)廢物三噸以上的；

（三）非法排放含重金屬、持久性有機(jī)污染物等嚴(yán)重危害環(huán)境、損害人體健康的污染物超過(guò)國(guó)家污染物排放標(biāo)準(zhǔn)或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)法律授權(quán)制定的污染物排放標(biāo)準(zhǔn)三倍以上的；

（四）私設(shè)暗管或者利用滲井、滲坑、裂隙、溶洞等排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)的；

（五）兩年內(nèi)曾因違反國(guó)家規(guī)定，排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)受過(guò)兩次以上行政處罰，又實(shí)施前列行為的；

（六）致使鄉(xiāng)鎮(zhèn)以上集中式飲用水水源取水中斷十二小時(shí)以上的；

（七）致使基本農(nóng)田、防護(hù)林地、特種用途林地五畝以上，其他農(nóng)用地十畝以上，其他土地二十畝以上基本功能喪失或者遭受永久性破壞的；

（八）致使森林或者其他林木死亡五十立方米以上，或者幼樹(shù)死亡二千五百株以上的；

（九）致使公私財(cái)產(chǎn)損失三十萬(wàn)元以上的；

（十）致使疏散、轉(zhuǎn)移群眾五千人以上的；

（十一）致使三十人以上中毒的；

（十二）致使三人以上輕傷、輕度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的；

（十三）致使一人以上重傷、中度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙的；

（十四）其他嚴(yán)重污染環(huán)境的情形。

第二條 實(shí)施刑法第三百三十九條、第四百零八條規(guī)定的行為，具有本解釋第一條第六項(xiàng)至第十三項(xiàng)規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“致使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失或者嚴(yán)重危害人體健康”或者“致使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失或者造成人身傷亡的嚴(yán)重后果”。

第三條 實(shí)施刑法第三百三十八條、第三百三十九條規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“后果特別嚴(yán)重”：

（一）致使縣級(jí)以上城區(qū)集中式飲用水水源取水中斷十二個(gè)小時(shí)以上的；

（二）致使基本農(nóng)田、防護(hù)林地、特種用途林地十五畝以上，其他農(nóng)用地三十畝以上，其他土地六十畝以上基本功能喪失或者遭受永久性破壞的；

（三）致使森林或者其他林木死亡一百五十立方米以上，或者幼樹(shù)死亡七千五百株以上的；

（四）致使公私財(cái)產(chǎn)損失一百萬(wàn)元以上的；

（五）致使疏散、轉(zhuǎn)移群眾一萬(wàn)五千人以上的；

（六）致使一百人以上中毒的；

（七）致使十人以上輕傷、輕度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的；

（八）致使三人以上重傷、中度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙的；

（九）致使一人以上重傷、中度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙，并致使五人以上輕傷、輕度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的；

（十）致使一人以上死亡或者重度殘疾的；

（十一）其他后果特別嚴(yán)重的情形。

第四條 實(shí)施刑法第三百三十八條、第三百三十九條規(guī)定的犯罪行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)酌情從重處罰：

（一）阻撓環(huán)境監(jiān)督檢查或者突發(fā)環(huán)境事件調(diào)查的；

（二）閑置、拆除污染防治設(shè)施或者使污染防治設(shè)施不正常運(yùn)行的；

（三）在醫(yī)院、學(xué)校、居民區(qū)等人口集中地區(qū)及其附近，違反國(guó)家規(guī)定排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)或者其他有害物質(zhì)的；

（四）在限期整改期間，違反國(guó)家規(guī)定排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)或者其他有害物質(zhì)的。

實(shí)施前款第一項(xiàng)規(guī)定的行為，構(gòu)成妨害公務(wù)罪的，以污染環(huán)境罪與妨害公務(wù)罪數(shù)罪并罰。

第五條 實(shí)施刑法第三百三十八條、第三百三十九條規(guī)定的犯罪行為，但及時(shí)采取措施，防止損失擴(kuò)大、消除污染，積極賠償損失的，可以酌情從寬處罰。

第六條 單位犯刑法第三百三十八條、第三百三十九條規(guī)定之罪的，依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)個(gè)人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰，并對(duì)單位判處罰金。

第七條 行為人明知他人無(wú)經(jīng)營(yíng)許可證或者超出經(jīng)營(yíng)許可范圍，向其提供或者委托其收集、貯存、利用、處置危險(xiǎn)廢物，嚴(yán)重污染環(huán)境的，以污染環(huán)境罪的共同犯罪論處。

第八條 違反國(guó)家規(guī)定，排放、傾倒、處置含有毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)的污染物，同時(shí)構(gòu)成污染環(huán)境罪、非法處置進(jìn)口的固體廢物罪、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪等犯罪的，依照處罰較重的犯罪定罪處罰。

第九條 本解釋所稱“公私財(cái)產(chǎn)損失”，包括污染環(huán)境行為直接造成財(cái)產(chǎn)損毀、減少的實(shí)際價(jià)值，以及為防止污染擴(kuò)大、消除污染而采取必要合理措施所產(chǎn)生的費(fèi)用。

第十條 下列物質(zhì)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“有毒物質(zhì)”：

（一）危險(xiǎn)廢物，包括列入國(guó)家危險(xiǎn)廢物名錄的廢物，以及根據(jù)國(guó)家規(guī)定的危險(xiǎn)廢物鑒別標(biāo)準(zhǔn)和鑒別方法認(rèn)定的具有危險(xiǎn)特性的廢物；

（二）劇毒化學(xué)品、列入重點(diǎn)環(huán)境管理危險(xiǎn)化學(xué)品名錄的化學(xué)品，以及含有上述化學(xué)品的物質(zhì)；

（三）含有鉛、汞、鎘、鉻等重金屬的物質(zhì)；

（四）《關(guān)于持久性有機(jī)污染物的斯德哥爾摩公約》附件所列物質(zhì)；

（五）其他具有毒性，可能污染環(huán)境的物質(zhì)。

第十一條 對(duì)案件所涉的環(huán)境污染專門性問(wèn)題難以確定的，由司法鑒定機(jī)構(gòu)出具鑒定意見(jiàn)，或者由國(guó)務(wù)院環(huán)境保護(hù)部門指定的機(jī)構(gòu)出具檢驗(yàn)報(bào)告。

縣級(jí)以上環(huán)境保護(hù)部門及其所屬監(jiān)測(cè)機(jī)構(gòu)出具的監(jiān)測(cè)數(shù)據(jù)，經(jīng)省級(jí)以上環(huán)境保護(hù)部門認(rèn)可的，可以作為證據(jù)使用。

第十二條 本解釋發(fā)布實(shí)施后，《最高人民法院關(guān)于審理環(huán)境污染刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2006〕4號(hào)）同時(shí)廢止；之前發(fā)布的司法解釋和規(guī)范性文件與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。

第五篇：學(xué)習(xí)兩高司法解釋的體會(huì)

學(xué)習(xí)體會(huì)

通過(guò)學(xué)習(xí)最高法、最高檢對(duì)危害生產(chǎn)安全犯罪若干問(wèn)題的17條解釋，對(duì)與此有關(guān)的法律規(guī)定有了明確的了解。

1、負(fù)有組織、指揮或者管理職權(quán)的企業(yè)實(shí)際控制人、投資人或者對(duì)安全生產(chǎn)設(shè)施、安全生產(chǎn)不符合國(guó)家規(guī)定負(fù)有直接責(zé)任的實(shí)際控制人、投資人，可以認(rèn)定為犯罪主體。

2、危害安全生產(chǎn)的，死亡1人，重傷3人，或者直接經(jīng)濟(jì)損失100萬(wàn)元為入罪標(biāo)準(zhǔn)。

3、故意掩蓋事故隱患，組織他人違章作業(yè)等行為均應(yīng)認(rèn)定為重罪，屬?gòu)?qiáng)令他人違章冒險(xiǎn)作業(yè)。

4、國(guó)家公務(wù)人員貪污、受賄行為與安全事故發(fā)生存在關(guān)聯(lián)性的，從重處罰。

個(gè)人應(yīng)做到，遵守企業(yè)安全規(guī)定，對(duì)發(fā)現(xiàn)身邊的安全隱患和違章指揮行為及時(shí)提報(bào)或制止，同時(shí)在進(jìn)行設(shè)備現(xiàn)場(chǎng)維修時(shí)，嚴(yán)格按規(guī)范流程和標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，尊重科學(xué)，保證安全。

設(shè)備處李洪波

2016.1.11