第一篇：本案中的意向書是否可認(rèn)定為商品房買賣合同研究與分析

本案中的意向書是否可認(rèn)定為商品房買賣合同

[案 情]原告：陶某。

被告：某房地產(chǎn)開發(fā)公司。

2002年11月5日，原告與被告訂立預(yù)訂住宅意向書一份，意向書約定：

一、原告向被告預(yù)訂王府公寓27層02室房屋(D型))建筑面積約178.9平方米(以后按房管部門測(cè)估面積為準(zhǔn))，每平方米暫定價(jià)格為3760元;

二、原告自愿支付10000元作為預(yù)訂住宅室號(hào)的預(yù)約金，被告在收到該預(yù)約金后為原告保留所訂室號(hào)的住宅;

三、被告同意原告在簽訂預(yù)售合同前無條件退房，原告的退房要求應(yīng)以書面形式提出，被告收到原告書面退房請(qǐng)求后，三日內(nèi)退還原告所付預(yù)約金，但不計(jì)利息;

四、被告在收到原告的預(yù)約金后，不得擅自將原告所訂室號(hào)的住宅，訂予他人，如擅自訂予他人，除預(yù)約金返還原告外，另給予預(yù)約金百分之二十的補(bǔ)償;

五、在被告通知原告前來簽訂預(yù)售合同時(shí)，原告應(yīng)在十日內(nèi)前來簽訂預(yù)售合同，逾期視為自動(dòng)放棄，預(yù)約金仍由被告負(fù)責(zé)全額退還;

六、在雙方簽訂預(yù)售合同后，預(yù)約金抵作房款，付款方式以預(yù)售合同為準(zhǔn)。雙方訂立預(yù)售合同后，意向書終止。上述意向書由原、被告簽字蓋章予以確認(rèn)。被告在上述意向書訂立后，收取原告預(yù)訂金10000元。

2004年3月18日、5月10日被告兩次書面通知原告，要求原告至被告處訂立商品房買賣合同。原告持5月10日的通知至被告處，被告公司工作人員在通知上附注“此房保留，待后處理”。此后，原告于2004年5月12日向被告支付房款100000元，8月31日支付房款200000元，12月22日支付房款400000元，總計(jì)710000元(含預(yù)訂金10000元)。被告向原告出具了收取上述款項(xiàng)的收據(jù)。2004年12月21日，被告公司副總沈某向原告出具收條一份，收條載明：今收到王府大廈1號(hào)樓2702房款人民幣肆拾捌萬整，按每平方米3760元計(jì)算，面積按187.47平方米。2005年8月2日，原告至被告處，原告與被告公司副總沈某簽署備忘錄，備忘錄稱“2005年8月2日上午9時(shí)40分，陶某到開發(fā)公司要求簽訂購房合同，由公司代表沈某接待。沈某答應(yīng)一周內(nèi)與我們正式簽約?！焙笠蚍績r(jià)上漲，被告拒絕交房，原告認(rèn)為雙方的意向書已轉(zhuǎn)化為商品房買賣合同，遂訴到法院，要求被告按每平方米3760元將王府公寓大廈27層02室房屋(D型，建筑面積187.47平方米)交付給原告，并將辦理產(chǎn)權(quán)登記所需材料交由原告辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。

被告辯稱，原、被告雙方所簽訂的意向書中，約定的是商品房暫定價(jià)，這是不確定的，雙方并未簽訂商品房預(yù)售合同，故意向書不能認(rèn)為直接轉(zhuǎn)化為商品房買賣合同，且沈某接收房款的行為未經(jīng)公司同意，故原告要求被告按預(yù)訂住宅意向書所載的價(jià)格交房沒有法律依據(jù)，請(qǐng)求駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

[裁判要點(diǎn)]

法院在審理中查明，2003年12月5日，南通市房產(chǎn)管理局向被告頒發(fā)了商品房預(yù)售許可證。原預(yù)訂室號(hào)2702經(jīng)公安機(jī)關(guān)編號(hào)現(xiàn)為2704.一審法院認(rèn)為，最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第五條規(guī)定：“商品房的認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的，該協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同”。本案中，雙方所訂立的意向書約定了買賣雙方的基本情況、房屋的位置面積、付款方式、付款時(shí)間。雙方在意向書中約定了商品房的暫定價(jià)，但被告工作人員沈某出具給原告的收條中確認(rèn)預(yù)訂房屋的價(jià)格為每平方米3760元。被告雖主張沈斌的行為未經(jīng)公司同意，但從被告按沈某的收條向原告收取相應(yīng)房款并出具收據(jù)的行為，可以認(rèn)定被告對(duì)沈某的行為是知道并同意的，至此原、被告雙方就商品房的價(jià)格達(dá)成一致，即雙方確定單價(jià)為每平方米3760元。雙方訂立的意向書已具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，且被告已按意向書收取原告全部購房款，故可認(rèn)定雙方所簽意向書為商品房買賣合同。最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條還規(guī)定：“出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效，但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認(rèn)定有效”，被告已于原告起訴前取得訟爭(zhēng)房屋的商品房預(yù)售許可證，故雙方所簽合同合法有效?，F(xiàn)原告已按雙方約定，向被告交付了購房款，被告也應(yīng)按約向原告履行商品房出賣人的義務(wù)。所以，原告要求被告將王府公寓大廈27層02室房屋(D型，建筑面積187.47平方米)交付給原告，并將辦理產(chǎn)權(quán)登記所需材料交由原告辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)的訴訟請(qǐng)求，合法有據(jù)，予以支持。原、被告應(yīng)按已確定的商品房價(jià)格，對(duì)照最終實(shí)際交付的商品房面積進(jìn)行結(jié)算。據(jù)此，依照《中華人民共和國合同法》

第六條、第八條、第四十四條第一款、第六十條、《最高人民法院<關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋>》第二條、第五條的規(guī)定，判決：被告開發(fā)公司于本判決發(fā)生法律效力之日起三十日內(nèi)將本市王府大廈1號(hào)樓27層02室房屋(D型，原預(yù)訂建筑面積為187.47平方米，上述房號(hào)為原預(yù)訂室號(hào)最終以公安機(jī)關(guān)編號(hào)為準(zhǔn))交付給原告，同時(shí)將辦理上述房屋產(chǎn)權(quán)登記所需材料交由原告辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。

宣判后，開發(fā)公司不服，向二審法院提起上訴稱，一審將意向書作為買賣合同確認(rèn)錯(cuò)誤。雙方就價(jià)格問題長期協(xié)商未能達(dá)成一致意見，沈某的收條不能視為價(jià)格條款，而僅系指已經(jīng)將房價(jià)計(jì)算到了每平方米3760元，不能作為最終房價(jià)認(rèn)定。故請(qǐng)求二審法院撤銷一審判決，依法改判或發(fā)回重審。

二審認(rèn)為，上訴人與被上訴人于2002年11月5日簽訂的“預(yù)訂住宅意向書”系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，該意向書中已經(jīng)就房號(hào)、面積、價(jià)格，以及預(yù)

訂金的支付和違約作出了約定，同時(shí)還約定上訴人通知被上訴人簽訂預(yù)售合同，被上訴人應(yīng)在十天內(nèi)前往簽訂，逾期作自動(dòng)放棄等。為此，該意向書形式上雖為“意向”但已經(jīng)具備合同所應(yīng)有的基本條款，這種約定條款原則上對(duì)雙方當(dāng)事人均具有一定的約束力,否則約定之條款則形同虛設(shè),可由開發(fā)商隨意更改,致平等主體合同相對(duì)人于完全的被動(dòng)和不利,顯然此有違當(dāng)事人意思自治的原則。本案中上訴人與被上訴人已經(jīng)就房屋價(jià)格作出了最終的確定?，F(xiàn)上訴人認(rèn)為沈某出具收據(jù)的行為系其個(gè)人行為，為無權(quán)代理，對(duì)公司沒有約束力等，以此否認(rèn)與被上訴人間已經(jīng)就房屋價(jià)格達(dá)成一致意見，顯與事實(shí)和法律相悖。上訴人的上訴理由，難以采信。

上訴人與被上訴人所簽訂的意向書，就房屋價(jià)格暫定為每平方米3760元，而面積則明確約定按房屋管理部門測(cè)定的面積為準(zhǔn)。二審認(rèn)為，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下房屋的價(jià)格可由當(dāng)事人按約定、按市場(chǎng)，以及其他因素予以確定，其具有一定的可變數(shù)性，而房屋的面積則應(yīng)由有關(guān)職能部門依照國家規(guī)范要求予以測(cè)量核定。一審法院在理由部分明確按最終實(shí)際交付的商品房面積進(jìn)行結(jié)算，但判決主文中卻沒有明確加以表述，對(duì)此，予以糾正。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(三)項(xiàng)的規(guī)定，判決：

一、撤銷一審判決;

二、開發(fā)公司于判決生效后三十日內(nèi)按每平方米3760元的價(jià)格，依南通市房產(chǎn)管理局產(chǎn)權(quán)監(jiān)理處對(duì)王府大廈2704號(hào)房屋核定的面積進(jìn)行結(jié)算，將該房以及辦理該房所有權(quán)登記的材料交予陶某，由其辦理房屋所有權(quán)證。

[評(píng) 析]

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是預(yù)訂住宅意向書上載明的房屋價(jià)格是否確定，雙方所簽預(yù)訂住宅意向書能否認(rèn)定為商品房買賣合同。對(duì)此，筆者認(rèn)為，首先要對(duì)預(yù)訂意向書的性質(zhì)有一個(gè)認(rèn)識(shí)。

一、預(yù)訂意向書的性質(zhì)問題

按《城市房地產(chǎn)管理法》的規(guī)定，在商品房預(yù)售過程中商品房預(yù)售方和預(yù)購方應(yīng)當(dāng)簽訂商品房預(yù)售合同。預(yù)售人應(yīng)當(dāng)在簽約之日起30日內(nèi)持商品房預(yù)售合同向縣級(jí)以上人民政府房地產(chǎn)管理部門和土地管理部門辦理登記備案手續(xù)。由于商品房預(yù)售前須先取得預(yù)售合同許可證，所以，雙方往往會(huì)在簽訂正式的預(yù)售合同之前預(yù)先訂立預(yù)訂意向書，初步約定預(yù)售交易條件。

對(duì)于預(yù)訂意向書的性質(zhì)，筆者認(rèn)為，預(yù)訂意向書是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，賦予了雙方在今后一段時(shí)間內(nèi)誠信談判的義務(wù)，以達(dá)成正式的商品房預(yù)售合同，它為預(yù)約合同，自訂立時(shí)具有法律效力，它與商品房預(yù)售合同之間是預(yù)約與本約的關(guān)系。首先，預(yù)訂意向書是平等主體之間為設(shè)立買賣商品房民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系而簽訂的協(xié)議，根據(jù)我國合同法第二條規(guī)定，“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”，認(rèn)購書應(yīng)為獨(dú)立的合同。其次，預(yù)訂意向書是買賣雙方就簽訂商品房買賣合同相關(guān)事宜進(jìn)行的約定，不是對(duì)商品房買賣結(jié)果進(jìn)行直接確認(rèn)，所以也不應(yīng)屬于商品房買賣合同。另從內(nèi)容上看，預(yù)訂意向書與商品房預(yù)售合同的內(nèi)容具有連續(xù)性。由此可見，預(yù)訂意向書具有以下特征：

1、簽署預(yù)訂意向書的雙方當(dāng)事人就是將來所

要訂立商品房預(yù)售合同的雙方當(dāng)事人，與預(yù)售合同的主體具有一致性。

2、預(yù)訂意向書的標(biāo)的是一種簽約行為，是雙方約定在特定的時(shí)間內(nèi)簽署正式商品房預(yù)售合同的行為。

3、預(yù)訂意向書中雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)具有特定性。雙方當(dāng)事人都有最大誠信以達(dá)成正式合同的義務(wù)。

二、預(yù)訂意向書中不確定的條款是否已轉(zhuǎn)變?yōu)榇_定條款

本案的關(guān)鍵是，雙方雖未簽訂預(yù)售合同，但意向書中不確定的條款是否已轉(zhuǎn)變?yōu)榇_定條款，從而認(rèn)定住宅意向書可直接轉(zhuǎn)移為商品房買賣合同。

本案中的預(yù)訂意向書作為預(yù)約合同包括確定條款和不確定條款兩部分，房號(hào)、面積等是確定的，該條款應(yīng)當(dāng)是雙方當(dāng)事人已達(dá)成的具有本約效力的合同條款。而起初意向書中的暫定價(jià)是不確定的條款，是處于未決狀態(tài)的條款，即當(dāng)事人簽訂的權(quán)利義務(wù)不確定的合同條款。在預(yù)約期間，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠信原則，盡力完成協(xié)商和談判，實(shí)現(xiàn)交易。但本案中未簽訂預(yù)售合同的責(zé)任不在買方。因?yàn)椋?004年5月10日，開發(fā)公司依意向書約定，向陶某發(fā)出簽約通知，陶某即前往開發(fā)公司，開發(fā)公司明確：保留此房，待后處理。但事后開發(fā)公司并沒有再行通知陶某簽訂合同，為此，未能簽訂正式合同的責(zé)任在于開發(fā)公司，陶某在其中并無過錯(cuò)。

本案中雙方的實(shí)際履行行為，已將意向書中不確定的暫定價(jià)條款轉(zhuǎn)變?yōu)榇_定條款，雙方就此意思表示趨向同一。具體理由是：

1、開發(fā)公司先后三次向陶某依每平方米3760元收取房款，沈某在收到房款的收據(jù)中明確按每平方米3760元計(jì)算，面積為187.47平方米。

2、特別是此后，雙方之間再未發(fā)生要求交款或者再行付款的事實(shí)。為此，可以確認(rèn)雙方已就房屋價(jià)格作出了最終的確定，故預(yù)訂意向書雖然名為“意向”，但實(shí)質(zhì)上主要條款均已確定。

因此，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第五條之規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定雙方所簽意向書具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款，該意向書可認(rèn)定為商品房買賣合同，無須要雙方再簽訂正式的商品房預(yù)售合同才能視為商品房買賣合同。對(duì)此一、二審法院的認(rèn)定是正確的。

第二篇：本案行賄者的行為是否構(gòu)成自首研究與分析范文

本案行賄者的行為是否構(gòu)成自首?

[案情]：

被告人郭載國(又名郭再國)，男，1961年12月8日生，漢族，初中文化，個(gè)體建筑商，住如皋市郭園鎮(zhèn)田橋村1組。因涉嫌犯行賄罪，于2005年3月8日經(jīng)如皋市人民檢察院決定，由如皋市公安局執(zhí)行取保候?qū)彙?/p>

如皋市人民檢察院指控被告人郭載國犯行賄罪，于2005年5月19日向如皋市人民法院提起公訴。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人郭載國的行為已觸犯刑律，構(gòu)成行賄罪。被告人郭載國是自首，可以從輕或者減輕處罰。提請(qǐng)法院依法判處。

如皋市人民法院經(jīng)公開開庭審理查明：被告人郭載國于1998年至2003年期間，在承建江蘇省如皋市白蒲高級(jí)中學(xué)(以下簡稱白蒲中學(xué))建筑工程過程中，為謀取不正當(dāng)利益，以及在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，向該校總務(wù)處原副主任郭再兵(已被刑處)行賄5次，共計(jì)人民幣70000元。被告人郭載國在被追訴前主動(dòng)向如皋市人民檢察院交待了向郭再兵行賄的犯罪行為。

[裁判要點(diǎn)]：

如皋市人民法院審理認(rèn)為，被告人郭載國為謀取不正當(dāng)利益以及在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員錢財(cái)，其行為已觸犯刑律，構(gòu)成行賄罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人郭載國犯行賄罪，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控的罪名正確，予以采納。公訴機(jī)關(guān)還建議依照刑法第六十七條第

1一款對(duì)其以自首論，從輕或者減輕處罰。經(jīng)查，被告人郭載國確于被公訴機(jī)關(guān)追訴之前主動(dòng)交待了向郭再兵行賄的犯罪行為，對(duì)此有如皋市人民檢察院反貪污賄賂局案件偵破報(bào)告予以證實(shí)。按照特別條款優(yōu)于普通條款及有利于被告人的原則，對(duì)被告人郭載國應(yīng)按照刑法分則所規(guī)定的特別自首來確定從寬量刑幅度，予以減輕處罰，故對(duì)公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為被告人郭載國應(yīng)適用刑法第六十七條第一款以一般自首來量刑的建議，不予采納。遂根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十九條第一、二款、第三百九十條、第三十八條、第四十一條之規(guī)定，判決如下：被告人郭載國犯行賄罪，判處管制一年(管制的期限，從判決執(zhí)行之日起計(jì)算)。

[分歧意見]：

本案案情并不復(fù)雜，審理過程中，合議庭對(duì)案件事實(shí)沒有異議，但對(duì)被告人郭載國的自首行為應(yīng)如何評(píng)價(jià)及適用法律，形成以下兩種意見：

第一種意見認(rèn)為，對(duì)被告人郭載國應(yīng)依照刑法第六十七條第一款規(guī)定以一般自首論，可以從輕或者減輕處罰。

第二種意見認(rèn)為，對(duì)被告人郭載國應(yīng)根據(jù)刑法第三百九十條第二款規(guī)定以特別自首論，可以減輕處罰或免除處罰。

判決采納了第二種意見。

[評(píng)析]：

我國現(xiàn)行刑法對(duì)于自首制度的規(guī)定屬于總則分則雙重立法例，即混合式立法設(shè)置，自首制度在刑法總則和分則中作出了雙重規(guī)定。將自首分為一般自首、準(zhǔn)自首和特別自首，是我國刑法對(duì)自首的法定分類。刑法總則第六十七條第一款規(guī)定了一般自首、第二款規(guī)定了準(zhǔn)自首;同時(shí)，在分則第一百六十四條第三款、第三百九十條第二款、第三百九十二條第二款又特別規(guī)定了“對(duì)公司、企業(yè)

人員行賄人”、“行賄人”、“介紹賄賂人”三類行為人在被追訴前主動(dòng)交待其犯罪行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。特別自首制度與總則所規(guī)定的自首制度在本質(zhì)相同的基礎(chǔ)上具有以下方面的不同內(nèi)容：

(1)立法導(dǎo)向不同。刑法總則所設(shè)立的一般自首，是針對(duì)所有犯罪和適用于所有犯罪人的;而刑法分則所規(guī)定的特別自首制度，則是根據(jù)我國的現(xiàn)實(shí)國情而針對(duì)特定犯罪和特定犯罪人的，設(shè)立的目的在于鼓勵(lì)實(shí)施“從罪”的犯罪人自首，借以打擊性質(zhì)和危害更為嚴(yán)重的相關(guān)“主罪”。

(2)適用對(duì)象不同。一般自首適用于人身自由未受到剝奪、存在投案條件的所有犯罪人;特別自首則適用于犯有對(duì)公司和企業(yè)人員行賄罪、行賄罪或者介紹賄賂罪的特定犯罪人。

(3)成立條件不同。一般自首的成立須同時(shí)具備自動(dòng)投案和如實(shí)供述自己的罪行兩個(gè)條件;特別自首的成立須以上述適用對(duì)象的三類犯罪人在被追訴前主動(dòng)交待其所犯的對(duì)公司和企業(yè)人員行賄罪、行賄罪或者介紹賄賂罪為條件。

(4)效力范圍不同。一般自首制度因規(guī)定于刑法總則而具有適用效力上的普遍性，從而適用于刑法分則和特別刑法所設(shè)置的一切罪種，而特別自首卻只適用法定化的特定罪種，目前僅限于三類犯罪。

(5)處罰原則不同。對(duì)于成立一般自首的犯罪人，刑法規(guī)定可以從輕或者減輕處罰，其中罪行較輕的，可以免除處罰;對(duì)于成立特別自首的犯罪人，刑法規(guī)定可以減輕處罰或者免除處罰。即刑法分則規(guī)定的特別自首從寬處罰的程度一般要大于總則規(guī)定的自首。

在仔細(xì)辨析了兩者的差異后，我們可以看出，本案中被告人郭載國是特別自首而非一般自首。其主要理由如下：

(1)從刑事責(zé)任輕重的角度上分析,刑法第六十七條第一款規(guī)定：“對(duì)于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰”。而按照刑法第三百九十條第二款的規(guī)定,犯罪人在被追訴前主動(dòng)交待其犯罪行為的,“可以減輕或者免除處罰”。兩相比較,按照刑法第六十七條第一款的規(guī)定,對(duì)于自首犯,“犯罪較輕的,可以免除處罰”。而對(duì)于犯罪較重的,則只能是“可以從輕或者減輕處罰”,但不“可以免除處罰”。最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》對(duì)“重大犯罪”作出了解釋, “所稱‘重大犯罪'、'重大案件'、'重大犯罪嫌疑人'的標(biāo)準(zhǔn),一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響等情形”。參照該標(biāo)準(zhǔn),刑法三百九十條第一款規(guī)定的情節(jié)特別嚴(yán)重的行賄罪,法定刑為十年以上有期徒刑或者無期徒刑，當(dāng)屬重大犯罪或較重的犯罪。對(duì)于犯了情節(jié)特別嚴(yán)重的行賄罪的人來說,如果犯罪后自動(dòng)投案、如實(shí)供述自己的罪行,按照刑法第六十七條

第一款的規(guī)定,認(rèn)定為自首,“可以從輕或者減輕處罰”。但是根據(jù)刑法第三百九十條第二款的規(guī)定,“行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰”。由此可見，刑法分則規(guī)定的特別自首從寬處罰的程度要大于刑法總則規(guī)定的一般自首。從有利于被告人的原則出發(fā)，應(yīng)認(rèn)定被告人郭載國為特別自首。

(2)刑法總則第六十七條第一款是對(duì)一般自首的概括性規(guī)定，屬普通條款，而刑法分則第三百九十條第二款是對(duì)行賄犯罪行為人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為所作的特別自首的專屬規(guī)定，屬特別條款。刑法總則和分則對(duì)該行為作了雙重規(guī)定，但刑法分則規(guī)定的特別自首并非是對(duì)刑法總則規(guī)定的一般自首的重復(fù)，具有獨(dú)立的功能。根據(jù)特別條款優(yōu)于普通條款的原則，應(yīng)認(rèn)定被告人郭載國為特別自首。

綜上所述，按照特別條款優(yōu)于普通條款及有利于被告人的原則，對(duì)被告人郭載國應(yīng)按照刑法分則所規(guī)定的特別自首來確定從寬量刑幅度，予以減輕處罰。

第三篇：對(duì)于工程承包范圍是勞務(wù)加輔材的合同,是否可認(rèn)定為勞務(wù)合同？

對(duì)于工程承包范圍是勞務(wù)加輔材的合同，是否可認(rèn)定為勞務(wù)合同？

答：這個(gè)問題涉及一類比較特殊的勞務(wù)分包合同，包工又包輔材的勞務(wù)分包合同。一般而言包工包料和包工不包料是工程分包和勞務(wù)分包兩者區(qū)別的關(guān)鍵。說到工程材料，以是否屬于工程主要材料來作區(qū)分，可分為主材和輔材。輔材一般指工程中的輔助用料，例如，綁扎鋼筋需要的鐵絲、墊款之類。輔材一般在工程材料費(fèi)中占10%左右，因此，輔材不是工程用料的主要部分。包工包料實(shí)際上應(yīng)該是指包工包主要材料，包工包輔料并不改變勞務(wù)分包合同的本質(zhì)特征。所以，包工包輔料的合同，仍然屬于勞務(wù)分包合同的范疇。

第四篇：關(guān)于商品房買賣合同中的定金與認(rèn)購書的問題

關(guān)于商品房買賣合同中的定金與認(rèn)購書的問題

隨著我國房地產(chǎn)市場(chǎng)的日漸繁榮，房地產(chǎn)合同糾紛大量出現(xiàn)，商品房買賣合同定金糾紛就是其中較為突出的問題之一。實(shí)踐中，房地產(chǎn)開發(fā)商在與購房者簽訂正式的商品房預(yù)售或銷售合同之前，往往通過簽訂認(rèn)購書、意向書等方式要求購房者交付購房定金，以此約束購房者與其簽訂正式的商品房預(yù)售或銷售合同。購房者在交付定金后，如因種種原因未能與開發(fā)商簽訂正式的房屋買賣合同時(shí)，開發(fā)商往往因此而拒絕返還購房者已交付的定金。

一、什么是定金？定金與訂金？

二、什么認(rèn)購書？認(rèn)購書的性質(zhì)？認(rèn)購書與合同的關(guān)系？

三、違反認(rèn)購書的處理？

四、購房者簽訂認(rèn)購書及交納定金時(shí)注意事項(xiàng)？

首先，一般在將購房者依據(jù)認(rèn)購書、意向書預(yù)先交付的款項(xiàng)明確規(guī)定為購房定金的情況下，才可適用有關(guān)定金的法律條款。若是注明為“訂金”、“預(yù)收款”，則不能適用有關(guān)定金的法律條款，則不具有定金所擁有的擔(dān)保的效力。如果在合同中雖未明確為“定金”卻用了“訂金”概念，但在條款中明確了收款方違約的雙倍返還，付款方違約不得退回的條件的情況下，可以適用合同文字的解釋，將“訂金”解釋為“定金”。

其次，如果認(rèn)購書、意向書并沒有最終確定房屋的價(jià)格、面積、戶型結(jié)構(gòu)等具體條件，而是把這些內(nèi)容留待簽訂正式的商品房預(yù)售或銷售合同再行協(xié)商，認(rèn)購書僅約定在何時(shí)何地商定正式合同，這種認(rèn)購時(shí)支付的定金應(yīng)認(rèn)定為簽約定金。在雙方有依約按時(shí)至簽約處協(xié)商簽定合同事宜的情況下，即可認(rèn)定沒有違約。而如果開發(fā)商與購房者又未能就此協(xié)商一致，從而導(dǎo)致雙方未能簽訂主合同的，則開發(fā)商應(yīng)當(dāng)將定金返還購房者。在這里，不能把認(rèn)購書、意向書中約定的定金性質(zhì)認(rèn)為作購房定金。如因開發(fā)商提出的一些不合理的條件或基于惡意，導(dǎo)致購房合同不能簽訂而讓購房者承擔(dān)定金不能返還的后果是有違公平原則的。

最后，如果認(rèn)購書已經(jīng)將以后要簽訂的主合同的條件作了明確具體的約定，認(rèn)購書實(shí)質(zhì)上已是一個(gè)購房合同，而任何一方違約均應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，可以適用定金罰則懲處違約方。

第五篇：北京市工業(yè)品買賣合同研究與分析

北京市工業(yè)品買賣合同文本

合同編號(hào)：_________________

出賣人： ______________________________________________________ 簽訂地點(diǎn)：_________________

買受人： ______________________________________________________ 簽訂時(shí)間：_________________

第一條 標(biāo)的物

標(biāo)的物名稱 商標(biāo) 規(guī)格型號(hào) 生間廠家 計(jì)量單位 數(shù)量 價(jià)款

單價(jià) 金額

合計(jì)人民幣金額(大寫)

第二條 質(zhì)量要求：_____________________________________________。

第三條 包裝標(biāo)準(zhǔn)、包裝物的提供與回收：_________________________________。

第四條 隨附必備品、配件、工具的數(shù)量及提供辦法：

_____________________________________________。

第五條 合理損砂標(biāo)準(zhǔn)及計(jì)算方法：_________________________________。

第六條 標(biāo)的物所有權(quán)自(交付/)時(shí)起轉(zhuǎn)移，但買受人未履行(支付價(jià)款/)義務(wù)的，標(biāo)的物仍屬于出賣人所有。注：(**/**)為填空選擇適用的內(nèi)容，當(dāng)事人應(yīng)以雙方認(rèn)可的方式進(jìn)行填寫。

第七條 交付(提取)標(biāo)的物或提取標(biāo)的物單證的方式、時(shí)間、地點(diǎn)：

_________________________________。

第八條 運(yùn)輸方式及到達(dá)站(港)和費(fèi)用負(fù)擔(dān)：

__________________________________________________________。

第九條 驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、方法、地點(diǎn)及期限：

___________________________________________________________。

第十條 成套設(shè)備的安裝與調(diào)試：__________________________________________________。第十一條 出賣人對(duì)標(biāo)的物質(zhì)量負(fù)責(zé)的條件及期限：

__________________________________________________。

第十二條 結(jié)算方式、時(shí)間及地點(diǎn)：

______________________________________________________________________。

第十三條 擔(dān)保方式(也可另立擔(dān)保合同)：

_____________________________________________________________。

第十四條 本合同解除的條件：

_____________________________________________________________。

第十五條 違約責(zé)任：

______________________________________________________________________________。

違約金或損失賠償額計(jì)算方法：__________________________________________________。第十六條 合同爭(zhēng)議的解決方式：本合同項(xiàng)下發(fā)生的爭(zhēng)議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決，也可以由當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T調(diào)解;協(xié)商或調(diào)解不成的，按下列第_________種方式解決;

(一)提交_________________________________仲裁委員會(huì)仲裁。

(二)依法向_______________________________人民法院起訴。

第十七條 本合同自________________________________________起生效

第十八條 其他約定事項(xiàng)：

______________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________________________。

出賣人

出賣人(章)：

住所：

法定代表人：

委托代理人：

電話：傳真：開戶銀行：帳號(hào)：

稅號(hào)：

郵政編碼：買受人

買受人(章)：住所：

法定代表人：委托代理人：

電話：傳真：開戶銀行：帳號(hào)：

稅號(hào)：

郵政編碼：鑒(公)證意見

鑒(公)證機(jī)關(guān)(章)經(jīng)辦人：

年 月 日