第一篇：關(guān)于建筑工程掛靠形式法律風(fēng)險的一些思考

關(guān)于建筑工程掛靠形式法律風(fēng)險的一些思考

掛靠是指沒有相應(yīng)施工資質(zhì)的單位或個人，借用具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬工程，并向該企業(yè)交納相應(yīng)管理費、被掛靠企業(yè)對承攬的工程并不進行實際管理的行為。

根據(jù)《建筑法》、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱司法解釋）、《建筑工程質(zhì)量管理條例》《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》的規(guī)定，掛靠屬于法律、法規(guī)、規(guī)章禁止的行為，對于掛靠人與被掛靠企業(yè)簽訂的《合作協(xié)議》、《分包協(xié)議》等合同一般都認(rèn)定為無效。

關(guān)于被掛靠企業(yè)與發(fā)包方簽訂的施工合同效力，按照司法解釋的規(guī)定，只要是確有證據(jù)證明沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與發(fā)包方簽訂總承包施工合同，則該施工合同也是無效合同。

一、被掛靠企業(yè)的法律風(fēng)險

1、對建設(shè)工程的安全質(zhì)量承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

一是對建設(shè)工程本身不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，被掛靠企業(yè)與掛靠人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；二是在建設(shè)工程施工過程中造成他人生命、身體、財產(chǎn)損失的，被掛靠企業(yè)與掛靠人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。傷亡等安全事故一旦發(fā)生，往往給被掛靠企業(yè)帶來非常嚴(yán)重的損失，有時完全可以帶來毀滅性的后果，所收取的管理費可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以彌補所承擔(dān)的損失。

2、對建設(shè)工程的對外債務(wù)承擔(dān)法律責(zé)任。

被掛靠企業(yè)作為法律上的承包主體，是該建設(shè)工程的債權(quán)的享有者和債務(wù)的承擔(dān)者。如果是以被掛靠企業(yè)的名義對外簽訂采購合同，在工程施工中往往出現(xiàn)掛靠人與供應(yīng)商等第三人之間的債務(wù)糾紛，法院將會判決被掛靠企業(yè)承擔(dān)給付責(zé)任，當(dāng)被掛靠企業(yè)再向掛靠人行使追償權(quán)時，也往往會因為前者的承擔(dān)能力欠缺而落空。

3、因勞動、工傷爭議損害經(jīng)濟利益和社會形象。

因為在施工過程中，掛靠人往往會大量招聘建筑工人，雖然掛靠人與被掛靠企業(yè)之間可能會在協(xié)議中明確約定建筑工人的工資以及一切工傷事故均由掛靠人承擔(dān)，但是此約定會因為違反勞動法律而歸于無效，最后被掛靠企業(yè)仍為責(zé)任承擔(dān)者。

另外，更多的情況是掛靠人與建筑工人之間根本不會簽任何合同，工人只知道自己在這個工地上班，直接招聘他的人是誰都不知道，一旦拿不到工資，就只有找登記備案的工程承包人也就是被掛靠企業(yè)，被掛靠企業(yè)承擔(dān)用人單位應(yīng)承擔(dān)的所有責(zé)任。民工的過激討薪等行為還會損害被掛靠企業(yè)的社會形象。

4、管理費可能被沒收。

司法解釋第4條規(guī)定，沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工公司名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效，人民法院可以收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。被掛靠企業(yè)的“非法所得”即指向掛靠人收取的管理費。

5、可能面臨行政處罰，甚至被降低資質(zhì)等級或吊銷資質(zhì)證書。

《中華人民共和國建筑法》第66條規(guī)定：“建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。” 因此，被掛靠企業(yè)面臨行政處罰的法律風(fēng)險。如果在施工中監(jiān)控不嚴(yán)，還會引發(fā)訴訟，影響以后投標(biāo)時的資格審查；另外，如果發(fā)生重大質(zhì)量安全事故，掛靠人當(dāng)然難逃刑事制裁，但被掛靠企業(yè)資質(zhì)可能被降低甚至被吊銷，這對被掛靠企業(yè)來說就是滅頂之災(zāi)。

二、被掛靠企業(yè)法律風(fēng)險的防范

1、采用內(nèi)部承包方式。

被掛靠企業(yè)防范法律風(fēng)險的根本之策就是不采取掛靠方式承包建設(shè)工程，而是采取內(nèi)部承包協(xié)議的方式，因為內(nèi)部承包是法律所允許的，將掛靠項目實實在在地轉(zhuǎn)變?yōu)楸粧炜科髽I(yè)的自有項目。

（1）將掛靠人聘為被掛靠企業(yè)員工。內(nèi)部承包協(xié)議的簽訂雙方是施工企業(yè)和企業(yè)項目經(jīng)理，也就是說只有企業(yè)的項目經(jīng)理才能與企業(yè)簽訂內(nèi)部承包協(xié)議。因此，被掛靠企業(yè)應(yīng)當(dāng)先與掛靠人（需有項目經(jīng)理資質(zhì)）簽訂勞動合同、建立勞動關(guān)系、購買社會保險。如果實際掛靠人并不具備項目經(jīng)理人資質(zhì)，最好與有資質(zhì)的項目經(jīng)理簽訂內(nèi)部承包協(xié)議，實際掛靠人作為合同的擔(dān)保人承擔(dān)連帶責(zé)任，這樣被掛靠企業(yè)的權(quán)益更能得到保證。

（2）由被掛靠企業(yè)或者項目經(jīng)理組織、派譴項目的具體管理人員。建設(shè)工程的項目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、核算負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員等人員均由被掛靠企業(yè)與其簽訂勞動聘用合同，其工資以掛靠企業(yè)名義進行支付。

（3）加強工程款的管理?，F(xiàn)實中掛靠人常常以各種方式套走工程款但又不用于項目本身，從而給項目的運作帶來很大的障礙。因此，項目的建設(shè)資金應(yīng)由被掛靠企業(yè)進行具體管理。在建設(shè)項目資金的管理上要有一套行之有效的規(guī)則，以確保項目資金完全用于項目支出。

2、采用材料委托采購與勞務(wù)分包相結(jié)合的方式。

這種方式實際上是將掛靠施工合同分為如下兩個合同：一是建筑材料委托采購合同，被掛靠企業(yè)將建設(shè)工程的材料全部委托給掛靠人采購；二是將建筑勞務(wù)合法地分包給有勞務(wù)資質(zhì)的掛靠企業(yè)完成。兩個合同標(biāo)的加起來就是該建設(shè)工程的所有工作。由于將施工任務(wù)分解為材料和勞務(wù)兩部分，分別簽訂合同，比較隱蔽，若不同時發(fā)現(xiàn)兩個合同存在則掛靠關(guān)系就不會被揭穿。否則，仍然存在雙方被認(rèn)定為掛靠或者轉(zhuǎn)包關(guān)系的風(fēng)險。

3、嚴(yán)格控制合同履行過程中的風(fēng)險。

（1）被掛靠企業(yè)要成立專門的項目管理組，嚴(yán)格控制工程質(zhì)量。甚至可以要求比工程監(jiān)理更嚴(yán)格，因為質(zhì)量一旦出現(xiàn)問題，被掛靠企業(yè)所受的損失將比所獲得的利益大得多，甚至?xí)＜氨粧炜科髽I(yè)的生存。

（2）嚴(yán)格財務(wù)管理。即將項目管理納入到被掛靠企業(yè)正常的財務(wù)管理中，嚴(yán)格防范掛靠人拿到發(fā)包人支付的工程款后挪用、占有甚至攜款潛逃，必須監(jiān)督掛靠人將款項用于項目建設(shè)。

（3）完善勞務(wù)管理。被掛靠企業(yè)應(yīng)積極督促掛靠人為各自招聘的建筑工人購買保險，以減少工傷事故發(fā)生時的風(fēng)險承擔(dān)。完善掛靠人與其招聘的建筑工人的勞動合同，讓勞動爭議發(fā)生后，工人第一時間追索的是掛靠人而不是被掛靠企業(yè)。

4、發(fā)生糾紛后，被掛靠企業(yè)應(yīng)當(dāng)審慎選擇是否暴露掛靠關(guān)系。

總包合同的效力取決于中標(biāo)企業(yè)與建設(shè)工程發(fā)包方簽訂總包合同時是否已經(jīng)存在掛靠關(guān)系。如果在簽訂總包合同時已經(jīng)簽訂掛靠合同（合同名稱多種多樣）或者雖未簽訂書面掛靠合同但由實際施工人組織投標(biāo)，實際施工人純粹只是借用 了名義上的投標(biāo)企業(yè)的資質(zhì)，則投標(biāo)企業(yè)與實際施工人之間是掛靠關(guān)系，總包合同無效、掛靠合同也無效；如果在簽訂總包合同時以自己名義參與投標(biāo)、后來中標(biāo)的企業(yè)還沒有與其他企業(yè)或個人達成一致意見或簽訂合同，約定中標(biāo)后由該企業(yè)或個人實際施工，則中標(biāo)企業(yè)與實際施工人之間是轉(zhuǎn)包關(guān)系，總包合同有效、轉(zhuǎn)包合同無效。

在現(xiàn)實中，掛靠和轉(zhuǎn)包在相當(dāng)多的情況下實際上很難界定，很多掛靠都是以轉(zhuǎn)包或分包的形式出現(xiàn)的。當(dāng)前國內(nèi)很多施工企業(yè)采取掛靠方式承接工程時，一般都會在投標(biāo)前事先和掛靠方簽訂一份內(nèi)部協(xié)議，約定掛靠方和被掛靠企業(yè)在投標(biāo)過程中的各自分工，一旦工程中標(biāo)，則掛靠方在和被掛靠企業(yè)再簽訂一個正式的合同，當(dāng)然，這些協(xié)議都不會對外透露，一切都蒙在鼓里的發(fā)包方很難知悉，往往是施工合同履行過程中發(fā)生糾紛后，發(fā)包方才發(fā)現(xiàn)其中的玄機，只能在訴訟或仲裁過程中通過庭審進一步查清相關(guān)事實。

因此，一旦與發(fā)包方發(fā)生糾紛，選擇總包合同有效或無效的決定權(quán)實際上在被掛靠企業(yè)或?qū)嶋H施工人，而非發(fā)包方。因此當(dāng)總包關(guān)系發(fā)生糾紛時，被掛靠企業(yè)和掛靠人可以選擇主張總包合同無效或者有效。如果實際施工方存在違約，則可以主張總承包合同無效，被掛靠企業(yè)可以拿出證據(jù)證明實際上是掛靠人借用其資質(zhì)承接工程（而被掛靠企業(yè)與掛靠人合作舉證他們之間簽訂有掛靠合同、雙方是掛靠關(guān)系是很容易的），因為即使合同無效，也可以按照合同約定的結(jié)算條款辦理結(jié)算手續(xù)，對被掛靠企業(yè)和掛靠人都沒有法律風(fēng)險。

但對于發(fā)包方而言，總包合同無效，就意味著發(fā)包方不能依據(jù)合法有效的總包合同條款追究被掛靠企業(yè)的工期、質(zhì)量或安全等違約責(zé)任，因為總包合同無效，違約條款也就隨之無效。反之，如果發(fā)包方存在違約，被掛靠企業(yè)和掛靠人想對發(fā)包人進行索賠，就可以繼續(xù)隱蔽兩者之間的掛靠或轉(zhuǎn)包關(guān)系，主張總包合同有效。

第二篇：建筑工程法律風(fēng)險防范

建筑工程施工的法律風(fēng)險防范

市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟，企業(yè)從設(shè)立到運行、從決策到管理方方面面都是在法律的框架下進行的。法律風(fēng)險是企業(yè)在日常經(jīng)營過程中最容易遇到的，如果企業(yè)管理者和員工法律意識不強，這些潛在的法律風(fēng)險就會變成現(xiàn)實的災(zāi)難，輕則給企業(yè)帶來財產(chǎn)或商譽損失，重則給企業(yè)帶來“滅頂之災(zāi)”。

一、法律風(fēng)險的概念

法律風(fēng)險是指由于企業(yè)外部法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的法律主體未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對企業(yè)造成負(fù)面法律后果的可能性。

二、法律風(fēng)險的類型

1、合同風(fēng)險；

2、不規(guī)范經(jīng)營風(fēng)險；

3、訴訟風(fēng)險；

4、意外傷害風(fēng)險；

5、公司印章管理不嚴(yán)帶來的債務(wù)風(fēng)險；

6、借貸風(fēng)險；

7、擔(dān)保風(fēng)險等等。

三、建筑工程施工中常見法律風(fēng)險的防范

（一）合同簽訂階段的法律風(fēng)險防范

1、簽訂合同需審查對方資質(zhì)

根據(jù)建設(shè)部《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個序列。

取得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包工程。施工總承包企業(yè)可以對所承接的施工總承包工程內(nèi)各專業(yè)工程全部自行施工，也可以將專業(yè)工程或勞務(wù)作業(yè)依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)或勞務(wù)分包企業(yè)。

取得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程和建設(shè)單位依法發(fā)包的專業(yè)工程。專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的專業(yè)工程全部自行施工，也可以將勞務(wù)作業(yè)依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)。

取得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)。

施工總承包資質(zhì)、專業(yè)承包資質(zhì)、勞務(wù)分包資質(zhì)序列按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點分別劃分為若干資質(zhì)類別。各資質(zhì)類別按照規(guī)定的條件劃分為若干資質(zhì)等級。

若與上述建筑企業(yè)簽訂建筑工程合同，而合同相對方不具備上述專業(yè)資質(zhì)，則所簽合同屬于無效。依據(jù)《合同法》第58條規(guī)定，合同無效后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

為避免無效合同的存在，減小公司潛在的法律風(fēng)險，簽訂合同時必須全面考察合同相對方的資質(zhì)。需審查資料為：營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證、專業(yè)資質(zhì)（依據(jù)合同種類而定）、安全生產(chǎn)許可證(依據(jù)合同種類所需)、法定代表人身份證復(fù)印件等。在公司內(nèi)部流轉(zhuǎn)會簽手續(xù)，經(jīng)辦人必須將上述資料與原件核對是否一致，并注明核對結(jié)果，經(jīng)辦人需簽字確認(rèn)。

（二）合同履行階段的法律風(fēng)險防范

1、依據(jù)實際情況及時做出變更文書

項目施工現(xiàn)場客觀多變，往往會依據(jù)業(yè)主的新指令對施工進行變更，這時就需要對合同作出相應(yīng)變更?？梢圆扇『炗喲a充協(xié)議、工作聯(lián)系單、業(yè)主簽發(fā)的指令等書面形式予以確認(rèn)變更事項的發(fā)生。某個項目因趕工或是其他原因，在承建過程中多數(shù)依據(jù)業(yè)主的口頭指令進行變更。一旦發(fā)生變更事項，我司投入的成本必然增加。最終與業(yè)主結(jié)算時，沒有書面確認(rèn)的變更簽證，業(yè)主對我司承建的工程量不予認(rèn)可，可能會因此扣除我公司工程款。同時，也造成我公司向業(yè)主索賠產(chǎn)生的訴訟費用和成本。

法律建議：在接到書面的變更指令或通知時方可進行變更施工；若時間緊迫，可靈活處理切記后補書面的變更文書。

2、確保發(fā)送函件的法律有效性

例如某起訴訟案件，我項目部人員通過電子郵件和手機短信的形式發(fā)送函件，維修通知等。此函件從表面來看，已經(jīng)發(fā)送。但在法庭上作為證據(jù)提交，必須能符合法律規(guī)定的證據(jù)形式。因此，我司對該經(jīng)手人的電子郵件和手機短信進行公證，以滿足其證明力。因為從法律認(rèn)定此函件必須滿足2個條件。一是需證明我司已發(fā)送函件。二是需證明對方已經(jīng)收到此函件。

法律建議：若以快遞形式發(fā)送，地址必須為合同約定的相對方地址或者注冊地，法定代表人或合同約定的授權(quán)人簽收，必須保存好快遞底單。若親自送達方式發(fā)送，準(zhǔn)備兩份函件，必須對方簽字簽收，我司留存其中一份。若以電子郵件形式發(fā)送，必須確保對方接受的電子信箱為對方常用的工作郵箱，確認(rèn)系本人郵箱。并且，經(jīng)手人不可以將此郵件刪除，若必要可以進行公證。此方式風(fēng)險較大，不建議使用。

3、原件留存的重要性

例如某起仲裁案件，雙方簽訂補充協(xié)議，內(nèi)容為對方放棄某個部分工程的施工，減少的工程量價值為20多萬元。然而，此協(xié)議的原價卻沒有找到，只有復(fù)印件，仲裁庭不予認(rèn)可此證據(jù)。我司為此多支付20多萬的工程款，造成重大的損失。

司法實踐中，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》等規(guī)定，無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品，不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。因為傳真件與電子郵件被偽造和篡改的幾率非常高。法律認(rèn)定上，并不是所有的書面材料都具有法律效力。

法律建議：工程量大、標(biāo)的額高、歷時時間久、人員流動頻繁是建筑工程的特點。此特點也使得證據(jù)資料搜集的難度大大增加。但在法律意義的證據(jù)必須為原件才起到完全證明力的作用，復(fù)印件、電子版除非對方予以確認(rèn)，否則等于一張廢紙。一般發(fā)生訴訟時，對方不可能會認(rèn)可對自己不利的文件，因此公司各部門要重視原件留存，形成規(guī)范的文件管理和保存制度。

第三篇：看清資質(zhì)掛靠的法律風(fēng)險

掛靠！究竟有哪些風(fēng)險？如何控制才不出問題！

掛靠！究竟有哪些風(fēng)險？如何控制才不出問題！

建筑行業(yè)掛靠經(jīng)營雖然屬違法行為，但放眼全國隨處可見，究其原因：不外乎市場逐利和監(jiān)管難度大。

掛靠經(jīng)營雖然有利于建筑企業(yè)快速擴大經(jīng)營規(guī)模、市場影響力，且可以收取不菲的項目管理費，但帶來的風(fēng)險有時是一擊致命。例如：

1、按住建部規(guī)劃：對發(fā)生較大質(zhì)量安全事故（是指造成3人以上10人以下死亡，或者10人以上50人以下重傷，或者1000萬元以上5000萬元以下直接經(jīng)濟損失的事故）負(fù)有責(zé)任的施工單位，將被停業(yè)整頓一年；發(fā)生重大事故，資質(zhì)將被降低或取消。

2、有的項目部出現(xiàn)大量欠款——欠供應(yīng)商款、欠工人工資……，有的項目經(jīng)理甚至攜款出逃的，少幾十萬，多則上千萬，一旦發(fā)生這種情況，后果是可以想象的。

由此引發(fā)的法律糾紛以及給社會帶來的不安定因素也時有發(fā)生。本文將從以下幾個方面對建筑業(yè)掛靠經(jīng)營所存在的法律問題及風(fēng)險防范提出一管之見，誠望業(yè)界諸君不吝賜教。

一、建筑業(yè)掛靠經(jīng)營的一般風(fēng)險分析

1.掛靠經(jīng)營之法律風(fēng)險

由于掛靠合作對外一切經(jīng)活動都是以被掛靠企業(yè)的名義進行，對內(nèi)他們都是獨立的民事主體，都有各自的利益，掛靠企業(yè)利用被掛靠企業(yè)的資質(zhì)、品牌、信譽等優(yōu)勢，對外承攬工程，并最大程度地為自己謀取利益。掛靠企業(yè)除了上交一定的管理費用給被掛靠企業(yè)外，一切施工活動都由其自主進行，被掛靠企業(yè)難以對其實施有效監(jiān)管，一旦對外擔(dān)責(zé)時，依法應(yīng)由被掛靠企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任。如施工過程中的工程質(zhì)量、交付期限、工程款使用、工資發(fā)放、材料款、工傷工亡以及保修保養(yǎng)等，任何一個環(huán)節(jié)發(fā)生糾紛，被掛靠企業(yè)都將難辭其咎。

2.掛靠經(jīng)營之財務(wù)風(fēng)險

由于掛靠企業(yè)對外納入被掛靠企業(yè)的統(tǒng)一核算，對內(nèi)則是實行獨立核算，自負(fù)盈虧，出于自身的利益，往往會提供不實的會計信息。如掛靠企業(yè)為了對外舉債，它可能會給被掛靠企業(yè)提供比實際財務(wù)狀況好得多的虛假信息，以達到被掛靠企業(yè)為其舉債的目的，而財務(wù)風(fēng)險則完全由被掛靠企業(yè)承擔(dān)。

3.掛靠經(jīng)營之稅收風(fēng)險

在會計核算上，掛靠企業(yè)和被掛靠企業(yè)各有自己的帳目，按各自經(jīng)營業(yè)務(wù)進行會計核算，掛靠企業(yè)向被掛靠企業(yè)報送內(nèi)部會計報表，由被掛靠企業(yè)合并后統(tǒng)一向稅務(wù)機關(guān)申報納稅。由于建筑業(yè)的營業(yè)稅交納時間和工程款的實際決算時間往往會出現(xiàn)一定的時間差，必然給被掛靠企業(yè)的會計實務(wù)操作和納稅申報等帶來困難。而掛靠企業(yè)為了達到少繳稅金甚至不繳稅的目的，它會盡可能地增大支出、隱瞞收入，甚至不惜偽造、毀滅會計憑證和資料。一旦被稅務(wù)部門發(fā)現(xiàn)偷稅、漏稅問題，將由被掛靠企業(yè)承擔(dān)這種稅務(wù)風(fēng)險，遭致經(jīng)濟上和信譽上的雙重?fù)p失。

二、建筑業(yè)掛靠經(jīng)營訴訟實務(wù)分析

1.掛靠經(jīng)營之債務(wù)負(fù)擔(dān)

一般而言，在掛靠經(jīng)營中，容易出現(xiàn)的債務(wù)形態(tài)有以下幾種：一是與工程發(fā)包方間因履行施工合同所生之債；二是與材料商因履行材料購銷合同所生之債；三是與雇傭人員因勞務(wù)費給付、人身損害賠償所生之債；四是掛靠企業(yè)或掛靠人與被掛靠企業(yè)因履行“掛靠協(xié)議”所生之債。前三種債務(wù)形態(tài)為掛靠經(jīng)營關(guān)系中的對外負(fù)債，第四種債務(wù)形態(tài)為掛靠經(jīng)營關(guān)系中的對內(nèi)負(fù)債。

根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，對于掛靠經(jīng)營關(guān)系中的對外負(fù)債，被掛靠企業(yè)要么承擔(dān)直接的支付責(zé)任，要么承擔(dān)連帶給付（或賠償）責(zé)任，且外部債權(quán)人往往都會直接向被掛靠企業(yè)追責(zé)?？梢?，在對外負(fù)債場合，被掛靠企業(yè)的擔(dān)責(zé)風(fēng)險機率幾乎為百分之百。即便被掛靠企業(yè)可以依據(jù)“掛靠協(xié)議”向掛靠企業(yè)啟動追償程序，但在這一訟累中，被掛靠企業(yè)的實體權(quán)益能否得到充分保護和補償，必然受到掛靠企業(yè)的經(jīng)濟狀況等客觀因素的影響。在司法實踐中，由于掛靠企業(yè)攜款潛逃，或者因故喪失支付能力，最后只得由被掛靠企業(yè)自己埋單的不幸遭遇也不在少數(shù)。

應(yīng)該說掛靠這一法律現(xiàn)象在建筑業(yè)中是普遍存在的，也是在市場形成初期相關(guān)制度不健全、監(jiān)管措施不規(guī)范、不到位的附帶產(chǎn)物。隨著法律規(guī)范的完備和監(jiān)管措施的落實，掛靠經(jīng)營這一與市場經(jīng)濟所倡導(dǎo)的公開、透明、公平、規(guī)范和秩序格格不入的怪胎必將最終走入死角。目前，在實務(wù)操作中，一般認(rèn)為有必要結(jié)合合同的相對性原理，誠實信用原則，權(quán)利義務(wù)相統(tǒng)一等民法基本原理，對分析、解決此類問題會有所裨益。

2.掛靠經(jīng)營訴訟主體之確定

準(zhǔn)確確定訴訟主體，是化解掛靠經(jīng)營紛爭、切實維護當(dāng)事人合法權(quán)益的前提，也是正確處理掛靠經(jīng)營實務(wù)的難點所在。根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，在涉及掛靠經(jīng)營個案處理中的訴訟主體確定時，應(yīng)按照下列不同情形分別確定。

（1）在對外負(fù)債場合，分為兩種情形：

第一種情形是為工程施工需要以被掛靠企業(yè)（或工程項目部）名義對外負(fù)債時，訴訟主體當(dāng)然為被掛靠企業(yè)；

第二種情形是為工程施工需要以掛靠企業(yè)（或掛靠個人）名義對外負(fù)債時，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第43條規(guī)定可知，掛靠企業(yè)（或掛靠個人）和被掛靠企業(yè)同為訴訟當(dāng)事人。

（2）在對內(nèi)負(fù)債場合，則一般應(yīng)依據(jù)“掛靠協(xié)議”進行處理，即“掛靠協(xié)議”的簽約當(dāng)事人為訴訟主體。

3.掛靠經(jīng)營之法律責(zé)任

建筑業(yè)掛靠經(jīng)營行為雖不被《建筑法》等法律法規(guī)所接受，但是，因簽訂掛靠協(xié)議、實施掛靠經(jīng)營行為所產(chǎn)生的民事法律后果，仍應(yīng)按照《合同法》等相關(guān)法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定進行調(diào)整、處理，掛靠當(dāng)事人亦應(yīng)依法對其行為所造成的法律后果承擔(dān)民事法律責(zé)任。

（1）如前所述，在項目施工過程中，若掛靠企業(yè)以被掛靠企業(yè)名義對外負(fù)債，顯然應(yīng)由被掛靠企業(yè)承擔(dān)直接的給付責(zé)任；若掛靠企業(yè)以自己名義對外簽訂合同而所負(fù)債務(wù)，掛靠企業(yè)與被掛靠企業(yè)極有可能成為共同被告而承擔(dān)連帶責(zé)任。

（2）若掛靠當(dāng)事人之間所訂立的“掛靠協(xié)議”因故被確認(rèn)為無效，則掛靠雙方應(yīng)按各自的過錯程度分別承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。

（3）根據(jù)《建筑法》及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，若被掛靠企業(yè)與建設(shè)單位所訂立的施工合同無效并給建設(shè)單位造成了損失，該被掛靠企業(yè)與使用其名義承攬工程的單位或個人對建設(shè)單位因此而遭受的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。如果建設(shè)單位在知情的情況下仍與該被掛靠的施工企業(yè)簽訂合同，則建設(shè)單位也有過錯，亦應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。

（4）施工企業(yè)具備相應(yīng)的資質(zhì)是承攬工程和簽訂施工承包合同的法定先決條件。因此，對于建設(shè)工程竣工前施工方未取得相應(yīng)資質(zhì)的，由于承包合同違法性的瑕疵不能彌補，施工合同應(yīng)確認(rèn)為無效，合同的簽訂各方應(yīng)承擔(dān)過錯責(zé)任。

（5）以被掛靠單位名義與建設(shè)單位簽訂的建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)為無效后，工程款如何結(jié)算及其所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任取決于工程是否竣工驗收合格。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條和第三條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人可請求參照合同約定支付工程價款。建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；

（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

從以上分析可以看出，在建筑業(yè)的掛靠經(jīng)營中，被掛靠的建筑施工企業(yè)承擔(dān)著巨大的商業(yè)風(fēng)險和司法訴訟風(fēng)險，有時甚至是賠了信譽還賠錢，實在是得不償失。同時，由于建筑行業(yè)的特殊性，致使有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)不一定有能力拿到工程，而能夠拿到工程的人往往自己又沒有相應(yīng)資質(zhì)的建筑公司。于是，有資質(zhì)的建筑企業(yè)與有能力拿到工程的人便通過掛靠經(jīng)營形式，并以交納一定數(shù)額管理費來找到雙方利益的結(jié)合點，從而去實現(xiàn)他們所追求的 “雙贏”。因此，建筑業(yè)的掛靠經(jīng)營在短時間內(nèi)還會有相當(dāng)大的市場空間，那么，如何控制、防范這種風(fēng)險便顯得尤為重要。

三、掛靠經(jīng)營行為的內(nèi)部控制及風(fēng)險防范

總體上講，在目前的法律框架下，我們在實務(wù)操作中只能（也是必須）策略性的將掛靠各方的責(zé)、權(quán)、利進行合理分配并盡量使其明確、具體，以便在因產(chǎn)生糾紛而不得不尋求法律救濟時有據(jù)可循，將可能的風(fēng)險責(zé)任降到最低。在實際操作中，重點應(yīng)從以下幾點入手：

第一，要完善掛靠經(jīng)營的方式、明確法律責(zé)任。

合作前，各方必須將對方的經(jīng)營環(huán)境、負(fù)債情況、經(jīng)濟糾紛進行全面了解、分析評價。被掛靠企業(yè)對掛靠企業(yè)的技術(shù)力量、資金實力、管理水平要進行考察評定。掛靠企業(yè)要對被掛靠企業(yè)的經(jīng)營狀況，資質(zhì)水平、經(jīng)濟實力進行調(diào)查分析，在相互了解，充分信任，責(zé)任明確的基礎(chǔ)上方可進行合作。

第二，要加強財務(wù)管理，規(guī)范內(nèi)部監(jiān)管、控制措施。

被掛靠企業(yè)對掛靠企業(yè)在施工過程中的管理，應(yīng)視同自己的分公司一樣，對施工過程的各個環(huán)節(jié)進行全程監(jiān)控，從施工組織、材料購進、款項使用、安全措施、工資發(fā)放、事故處理等具體環(huán)節(jié)入手，讓監(jiān)管不留死角，不讓掛靠人有任何可乘之機，以消除掛靠可能帶來的風(fēng)險隱患。尤其掛靠企業(yè)對外簽訂合同、向外舉債等重大事項，都必須經(jīng)被掛靠企業(yè)審核同意后方可進行，并將相關(guān)資料存檔備查。特別對資金的進出和流向，更要嚴(yán)格把關(guān)、控制，尤其是舉債資金必須要按照規(guī)定的用途和進度監(jiān)督使用，防止資金的挪用和抽逃，把財務(wù)風(fēng)險降到最低。

第三，要統(tǒng)一會計記賬標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范會計核算，防范稅務(wù)風(fēng)險。

對掛靠工程的收支情況，應(yīng)納入企業(yè)財務(wù)統(tǒng)一核算。由被掛靠企業(yè)設(shè)立總賬，掛靠企業(yè)設(shè)立二級明細(xì)賬，按總賬編制會計報表，統(tǒng)一向稅務(wù)機關(guān)申報納稅，不能以合并會計報表的形式向稅務(wù)機關(guān)申報納稅。對掛靠企業(yè)組織施工的工程，應(yīng)定期進行財務(wù)清查。

第四，被掛靠企業(yè)最好還應(yīng)委派懂施工技術(shù)、懂材料采購、懂財務(wù)流程的專業(yè)人員進駐施工現(xiàn)場，對項目施工情況等適時進行貼身監(jiān)管。這當(dāng)然應(yīng)以不影響正常的施工作業(yè)和日常經(jīng)營管理為限。

第四篇：掛靠合同的法律風(fēng)險

掛靠合同的法律風(fēng)險

掛靠是日常生活中大量存在的一種經(jīng)濟現(xiàn)象，以前在建筑行業(yè)尤為常見（為杜絕豆腐渣工程，《建筑法》已對掛靠行為作出了明確的禁止性規(guī)定。），但大多數(shù)人對此并不是十分了解，就像有咨詢者會問到如何在經(jīng)營執(zhí)照中體現(xiàn)掛靠關(guān)系的問題，同時一般人并沒有認(rèn)識到掛靠的相關(guān)法律風(fēng)險，因此本文僅就相關(guān)問題做一個簡單的分析。

一、掛靠經(jīng)營的法律性質(zhì)

掛靠是指個體工商戶、個人合作業(yè)或私營企業(yè)等生產(chǎn)、經(jīng)營者，與另一經(jīng)營主體約定，由前者以后者提供的經(jīng)營資格和憑證進行經(jīng)營活動，并向后者提供管理費或掛靠費等報酬的經(jīng)營形式。從掛靠關(guān)系的主體可以看出掛靠通常適用于個體，通俗的講是“借嫁衣裳”的行為，我沒有衣服，而你有，借我穿穿，我付錢。但又不能簡單認(rèn)定為租賃，畢竟相關(guān)經(jīng)營資格和證照不能成為租賃的標(biāo)的。

掛靠關(guān)系一般表現(xiàn)為掛靠人與被掛靠人簽訂協(xié)議，掛靠方使用被掛靠方提供的介紹信、合同書、銀行帳號、印章等經(jīng)營資格、證明，以被掛靠方名義對外從事民事活動，并向被掛靠方支付所謂“管理費”的經(jīng)營形式。掛靠雙方實際上是一種有償使用資格證照的合同關(guān)系；對外，掛靠方以被掛靠方名義進行活動, 對內(nèi)則以依照合同約定享受權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。

二、掛靠協(xié)議雙方的法律風(fēng)險

（一）掛靠協(xié)議雙方“法律責(zé)任”應(yīng)包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任

對于經(jīng)營中違法實施掛靠從而給第三方的合法權(quán)益造成損害的，掛靠人和被掛靠人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，此即民事責(zé)任。而掛靠人和被掛靠人違反行政法，未經(jīng)許可私自從事法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)事先取得許可或者取得許可后不得私自轉(zhuǎn)讓、出租、出借等規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政責(zé)任。當(dāng)違法情形達到一定程度，從而觸犯刑法時，應(yīng)當(dāng)受到刑事制裁，承擔(dān)刑事責(zé)任。

（二）我國民法就掛靠法律關(guān)系尚無明確的規(guī)定

1、當(dāng)掛靠人與第三人發(fā)生糾紛時，掛靠人和被掛靠人應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任，在我國現(xiàn)有法律法規(guī)體系中，尚無明確的規(guī)定，僅就如何確定訴訟主體作出了司法解釋。

最高人民法院也僅對類似情況下如何確定訴訟主體作出了司法解釋。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第四十三條規(guī)定：“個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人?！钡谖迨l又規(guī)定：“借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳號的，出借單位和借用人為共同訴訟人?！?根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，可以推定：當(dāng)掛靠人掛靠在被掛靠人名下以被掛靠人的名義與第三人進行交易，如果第三人與掛靠人產(chǎn)生糾紛，第三人可以以掛靠人和被掛靠人為共同被告，一并追究其連帶責(zé)任。

2、掛靠雙方法律關(guān)系及與第三人法律關(guān)系可能依據(jù)“表見代理”規(guī)定確定各自法律責(zé)任。

鑒于《合同法》第四十九條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。根據(jù)這條規(guī)定，這就意味著掛靠方與第三方訂立的合同，即第三方完全有理由相信掛靠方有代理權(quán)，故該合同有效，一旦掛靠方無法履行合同或者履行合同瑕疵，被掛靠方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

換個角度說，掛靠方以被掛靠方的名義對外承攬業(yè)務(wù)，掛靠時的正式協(xié)議——“掛靠協(xié)議”（包括責(zé)任的約定等等）僅僅是內(nèi)部協(xié)議，不能對抗善意第三人，被掛靠方由于出借自身資質(zhì)必須對外承擔(dān)一切由此產(chǎn)生的債務(wù)、責(zé)任等經(jīng)營風(fēng)險。在這類法律關(guān)系中，出于對債權(quán)人（第三方）利益的考慮，通常都使掛靠的企業(yè)（個體、合伙、公司等）與被掛靠的企業(yè)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

綜上，掛靠人掛靠在被掛靠公司名下，對外以被掛靠公司名義簽定的合同為有效合同，被掛靠公司對掛靠人對外簽定的合同（無論該合同內(nèi)同是否符合此前雙方的掛靠合同約定要求）債務(wù)應(yīng)當(dāng)在自有財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（三）掛靠經(jīng)營行為中，掛靠人與被掛靠人都違反了行政、刑事法律規(guī)范，均需對其行為承擔(dān)行政、刑事責(zé)任。

1、被掛靠人違背了行政許可權(quán)利人在行使權(quán)利時必須依照法律規(guī)定實施許可，不得將被許可的權(quán)利隨意轉(zhuǎn)讓他人的法律規(guī)定?！缎姓S可法》第二十九條規(guī)定，公民、法人或者其他組織從事特定活動，依法需要取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)向行政機關(guān)提出申請。第八十一條規(guī)定，公民、法人或者其他組織未經(jīng)行政許可，擅自從事依法應(yīng)當(dāng)取得行政許可的活動的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法采取措施予以制止，并依法給予行政處罰。第七十九條還規(guī)定了出讓、轉(zhuǎn)借行政許可的責(zé)任：被許可人有涂改、倒賣、出租、出借行政許可證件，或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓行政許可的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰。而掛靠人在沒有取得行政許可的情形下，便假冒被許可人的名義從事相關(guān)活動，顯然違反了《行政許可法》。

2、如果掛靠經(jīng)營活動觸犯刑法，可能構(gòu)成非法經(jīng)營罪等犯罪，依法承擔(dān)刑事責(zé)任。但依據(jù)罪刑法定原則，掛靠經(jīng)營承擔(dān)刑事責(zé)任時必須有刑法的明文規(guī)定?！缎姓S可法》第七十九條規(guī)定，被許可人出租、出借、轉(zhuǎn)讓、倒賣許可證構(gòu)成犯罪的，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。第八十一條也規(guī)定，未經(jīng)許可而從事相關(guān)活動構(gòu)成犯罪的也應(yīng)依法承擔(dān)刑事責(zé)任。同時，《刑法》第二百二十五條規(guī)定，違反國家規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的或情節(jié)特別嚴(yán)重的，都構(gòu)成非法經(jīng)營罪，應(yīng)依法承擔(dān)刑事責(zé)任。

三、合理確保追償所得

所涉“掛靠合同”中掛靠人雖然就經(jīng)營所得獨立核算，對掛靠經(jīng)營自負(fù)盈虧，但掛靠人與被掛靠方仍是一種緊密的依附關(guān)系，兩者的法律關(guān)系是組織體內(nèi)部的關(guān)系，不能對抗外部的善意第三人。如果是以被掛靠方的名義對外簽合同，在合同履行中往往出現(xiàn)掛靠人與第三人之間的債務(wù)糾紛，法院將會判決被掛靠方承擔(dān)給付責(zé)任，當(dāng)被掛靠方再向掛靠人行使追償權(quán)時，也往往會因為掛靠人的承擔(dān)能力欠缺而落空。

被掛靠方可要求掛靠單位提供擔(dān)保，可以是現(xiàn)金擔(dān)?；蚵募s保函，也可以是實物抵押，最簡便的方法是要求掛靠單位找一個有實力的單位做為保證人（當(dāng)然掛靠人本身也可以擔(dān)保）。這樣做可以從根本上保證被掛靠單位在因掛靠協(xié)議受到經(jīng)濟損失時，通過向掛靠單位所提供的擔(dān)保來彌補經(jīng)濟上所受的損失。

四、被掛靠單位的防范風(fēng)險的對策

對掛靠人進行事前風(fēng)險控制，通過全面系統(tǒng)的了解掛靠人的基本情況，有利于被掛靠方對掛靠人做到心中有數(shù)，對一些信譽、實力方面較差的個人、合伙或企業(yè)在沒有進入時就給予淘汰。主要從以下幾個方面著手：

（一）審核掛靠人的基本經(jīng)營資料

1、該個人（企業(yè)）身份證（已年檢的營業(yè)照、稅務(wù)登記證、相關(guān)人員上崗資格證、）、相關(guān)資質(zhì)證書、具體經(jīng)辦人員的授權(quán)委托書，并復(fù)印留底備案。

2、資信情況：近三年個人債務(wù)信用（企業(yè)：財務(wù)報表、審計報告）、業(yè)務(wù)業(yè)績、銀行貸款情況等。

3、要求掛靠人提供履約擔(dān)保，形式可以為履約保函、實物抵押、現(xiàn)金抵押、保證人擔(dān)保等。

（二）加強被掛靠合同訂立、履行過程的管理，減少被掛靠企業(yè)承擔(dān)法律風(fēng)險的責(zé)任。

1、在合同訂立時，做好敲章前審核工作，被掛靠企業(yè)應(yīng)與掛靠人明確登記，以便于日后被掛靠單位核查。重大合同（50萬元以上）或特殊合同，被掛靠方可派員了解該合同談判、訂立，使被掛靠方能夠全面的了解合同展概況及所遇到問題，有利于被掛靠方迅速及時的解決合同中所遇到的問題，對可能產(chǎn)生的糾紛起到防微杜漸的效果。

（三）加強財務(wù)管理，在掛靠人申請取款時，必要時說明款項的用途。同時可要求掛靠人每月報一次經(jīng)營債務(wù)情況，并派員核對大宗交易的付款等情況，發(fā)現(xiàn)問題及時糾正，同時，應(yīng)對合同款項的結(jié)算進行履約跟蹤。嚴(yán)格防范掛靠人拿到合同款后挪用、占有甚至攜款潛逃。

（四）建立監(jiān)督機制，使被掛靠單位能夠全面真實的掌握合同經(jīng)營履行情況，利于被掛靠方制定出對策，不致于矛盾激化，給被掛靠單位造成無法挽回的財產(chǎn)、商譽等損失。對于掛靠時間較長的掛靠人，在掛靠期間未有不良記錄的掛靠單位，被掛靠單位可要求掛靠單位，并將掛靠合同所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)情況以書面形式給予說明，雙方簽字確認(rèn)。

對于掛靠時間較短的單位或在掛靠期間有不良記錄的掛靠單位，對債權(quán)債務(wù)核查，真實而全面的掌握所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)情況，使得被掛靠單位就核查出來的問題制定出較為完善的對策，避免在掛靠關(guān)系結(jié)束后，被掛靠方因該合同履約等糾紛無法妥善的解決。

（五）合理規(guī)避法律

被掛靠單位為了明確與掛靠單位之間權(quán)利義務(wù)，控制自己的風(fēng)險，通常與掛靠單位之間會簽訂一份協(xié)議，簽訂具有固定期限的掛靠管理協(xié)議，在內(nèi)部承包協(xié)議中，雙方可約定“由于該經(jīng)營行為給被掛靠方造成的經(jīng)濟損失，掛靠人應(yīng)向被掛靠方給予賠償?！比粢驋炜拷?jīng)營業(yè)務(wù)給被掛靠單位造成損失時，被掛靠單位即可據(jù)此條款向掛靠單位追償。

五、如果對外遇到訴訟糾紛一般的處理方式

（一）被掛靠方應(yīng)當(dāng)為適格的被告

（二）證明掛靠方與被掛靠方之間的關(guān)系

1.向?qū)Ψ皆孀C明被掛靠方和掛靠人之間的掛靠協(xié)議,證明被掛靠方與掛靠人之間只是合同關(guān)系；

2.在賠付之后,向掛靠人追償，可以依據(jù)被掛靠方與掛靠人的掛靠協(xié)議向其追償，但不掛靠合同如何約定，被掛靠方不能以該約定為由對抗第三方要求被掛靠方不承擔(dān)責(zé)任。這只是被掛靠方追償?shù)囊罁?jù)。

（三）向法院申請追加掛靠人為共同被告

第五篇：建筑工程掛靠協(xié)議書

建設(shè)工程項目合作協(xié)議書

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根據(jù)國家相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，在乙方完全自愿的前提下，經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商，本著共同發(fā)展、互惠互利的原則，甲、乙雙方一致同意，乙方本人作為項目負(fù)責(zé)人整體負(fù)責(zé)甲方的工程的建設(shè)和施工任務(wù)，為保證本建筑工程建設(shè)施工的質(zhì)量、安全、工期等相關(guān)的責(zé)任，甲、乙雙方共同訂立如下協(xié)議條款：

一、經(jīng)營管理。

實行工程項目負(fù)責(zé)制，乙方作為本工程的完全責(zé)任人，負(fù)責(zé)本工程的投資、經(jīng)營、管理和一切經(jīng)濟責(zé)任，負(fù)責(zé)本工程的自主經(jīng)營和自負(fù)盈虧。

本工程名稱：，總建筑（施工）面積平方米，工程合同價款總額元，開工日期年月日，竣工日期年月日，總工期日歷天。本工程乙方個人向甲方繳納合同總價款%的管理費，計人民幣（大寫）：元（￥：元）。本合同簽訂之日乙方向甲方繳納資料管理費（大寫）：

元（￥：元），剩余資料管理費元（￥：元）于年月日前乙方一次向甲方全部繳清。本工程合同履約保證金由乙方個人向建設(shè)方（業(yè)主）全額繳納。本工程變更增加合同總價款超過5%部分乙方按%向甲方繳納增加部分的資料管理費。本工程所有招投標(biāo)文件原件、中標(biāo)通知書原件、發(fā)改委備案原件、施工合同原件、竣工驗收報告原件、竣工備案書原件以及施工各類簽證原件等文體和電子文檔資料，全部交由甲方存檔備查。

二、財務(wù)管理。

本工程建設(shè)資金管理按照建設(shè)方（業(yè)主）的規(guī)定，采取通過甲方的基本帳戶以銀行轉(zhuǎn)帳的方式，乙方個人必須做到工程資金?？顚Ｓ?，滿足工程進度所需要的工程流動資金，按時支付人工工資和各類材料供應(yīng)商的材料款。乙方在本工

程施工中發(fā)生的停工、返工和拖欠人工工資以及拖欠材料款所引起的一切經(jīng)濟糾紛和民事訴訟、刑事責(zé)任，概由乙方負(fù)責(zé)。否則，甲方有權(quán)扣留乙方建設(shè)資金用于解決和處理上述問題，同時用于賠償由此給甲方和其他方造成的經(jīng)濟與社會損失，并追究乙方法律責(zé)任。

本工程若需在項目實施地銀行開設(shè)臨時銀行帳戶，甲方必須在銀行留有印鑒，建設(shè)方（業(yè)主）所撥付的建設(shè)資金必須通過甲方財務(wù)手續(xù)后方可支取。

三、稅、費管理。

本工程在乙方施工中實行乙方個人全額包干繳納本項目所涉及的一切稅和費，乙方必須執(zhí)行國家和行業(yè)以及當(dāng)?shù)匦姓块T和稅務(wù)部門的相關(guān)稅、費繳納規(guī)定，乙方必須合法經(jīng)營，及時照章納稅。繳納稅、費的主體為甲方，乙方承擔(dān)稅、費繳納的全部款項。否則，甲方有權(quán)扣留乙方建設(shè)資金用于補繳稅、費，同時用于賠償由此給甲方和其他方造成的經(jīng)濟和社會損失，并追究乙方法律責(zé)任。

四、安全責(zé)任。

本工程在乙方施工中實行乙方個人負(fù)責(zé)項目全部安全責(zé)任，乙方必須執(zhí)行國家和行業(yè)以及當(dāng)?shù)匦姓踩芾聿块T相關(guān)規(guī)定，在一切安全的條件下實施本工程項目。本工程在實施中所發(fā)生的一切安全事故，以及引起的經(jīng)濟賠償、民事訴訟和刑事責(zé)任，概由乙方承擔(dān)全部責(zé)任。否則，甲方有權(quán)扣留乙方建設(shè)資金用于安全事故處理，同時用于賠償由此給甲方和其他方造成的經(jīng)濟和社會損失，并追究乙方法律責(zé)任。

五、工程質(zhì)量。

本工程在乙方施工中實行乙方負(fù)責(zé)本工程全部質(zhì)量責(zé)任，乙方必須執(zhí)行國家和行業(yè)以及當(dāng)?shù)毓こ藤|(zhì)量管理部門的相關(guān)規(guī)定，達到工程質(zhì)量合格要求，承擔(dān)質(zhì)保期的缺陷責(zé)任和質(zhì)量返工等責(zé)任，本工程所發(fā)生的一切質(zhì)量責(zé)任事故概由乙方負(fù)責(zé)，因質(zhì)量事故引起的經(jīng)濟責(zé)任由乙方全部承擔(dān)。否則，甲方有權(quán)扣留乙方建設(shè)資金用于工程質(zhì)量事故處理，同時用于賠償由此給甲方和其他方造成的經(jīng)濟責(zé)任。

六、本協(xié)議一式四份，甲、乙雙方各執(zhí)兩份，經(jīng)甲、乙雙方簽字或蓋章生效。本協(xié)議全部內(nèi)容經(jīng)甲、乙雙方認(rèn)真閱讀并完全理解。

甲方：乙方：（簽字/蓋章）

代表人：（簽字/蓋章）

簽署時間：年月日