第一篇：論知識產(chǎn)權(quán)的地域性

論知識產(chǎn)權(quán)的地域性

作者：清澗法院 白秀萍 發(fā)布時間：2011-12-23 14:41:07 分享到： 騰訊微博 新浪

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摘要: 自世界知識產(chǎn)權(quán)保護史上第一項專利權(quán)在五百多年以前出現(xiàn)至今，地域性始終是知識產(chǎn)權(quán)的顯著特點。這一特點表明：按照一個國家或者地區(qū)的法律產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)，只在該國家或地區(qū)范圍內(nèi)有效；超出該地域范圍，該項知識產(chǎn)權(quán)即不復存在。知識產(chǎn)權(quán)的地域性特點，影響了各國在這一領(lǐng)域的合作與交流，也使得知識產(chǎn)權(quán)的國際保護表現(xiàn)得與眾不同。

關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán) 地域性 國際保護

一．知識產(chǎn)權(quán)地域性的概述

（一）知識產(chǎn)權(quán)地域性的概念及其發(fā)展

知識產(chǎn)權(quán)的地域性是指根據(jù)一國法律產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)只在該國范圍內(nèi)有效，在其他國家將得不到承認。即除非有國際條約、雙邊或多邊協(xié)定的特別規(guī)定，否則知識產(chǎn)權(quán)的效力只限于本國境內(nèi)。英國有學者認為，傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)地域性包含四個方面的含義：(1)在每一個國家的知識產(chǎn)權(quán)效力由該國法決定；(2)知識產(chǎn)權(quán)僅影響在其被授予地域內(nèi)的活動；(3)該權(quán)利僅能由被授予國國民或通過法律賦予相似地位的其他人予以主張；(4)該權(quán)利僅可在被授予國法院予以主張或提出異議。

我國傳統(tǒng)觀點認為知識產(chǎn)權(quán)的嚴格屬地主義自封建社會以來一直保留著。眾所周知，封建社會的嚴格屬地主義是指依照一國法律取得的權(quán)利僅在本國有效，他國概不承認和保護這種權(quán)利。這是封建社會國際民商事交往十分稀少，國家奉行絕對國家主權(quán)的產(chǎn)物。從知識產(chǎn)權(quán)的歷史演變來看，知識產(chǎn)權(quán)起源于封建特許權(quán)形式，具有嚴格的地域性，他國不承認和保護這種特許權(quán)。進入資產(chǎn)階級社會以后，知識產(chǎn)權(quán)擺脫了封建特許權(quán)的形式,成為依法產(chǎn)生的民事權(quán)利。由于知識產(chǎn)品的非物質(zhì)性以及知識產(chǎn)權(quán)的授予或確認與國家的政治經(jīng)濟利益和社會公眾利益密切相關(guān)，資本主義國家依照國家主權(quán)原則確定知識產(chǎn)權(quán)只能依據(jù)本國法產(chǎn)生，同一知識產(chǎn)品上能夠存在多個知識產(chǎn)權(quán)。另一方面，隨著國際民事交往日益頻繁和大量國際民事關(guān)系產(chǎn)生，一國的民事法律及其依法產(chǎn)生的民事權(quán)利迫切需要得到它國的承認和保護，因而意識到必須拋棄絕對的國家主權(quán)原則，本著平等互利的原則，承認外國民事法律及其依法產(chǎn)生的民事權(quán)利的效力。這一點在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域表現(xiàn)得尤為明顯。知識產(chǎn)品的非物質(zhì)性決定了知識產(chǎn)品創(chuàng)造、支配、利用和處分的天然的國際性，隨著國民待遇原則的普遍接受,國際知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系(指民事主體對知識產(chǎn)品的創(chuàng)造、支配、利用和處分的國際民事關(guān)系)更容易大量產(chǎn)生，這種社會現(xiàn)象必然要求各國通過立法加強知識產(chǎn)權(quán)的國際保護。

（二）知識產(chǎn)權(quán)地域性的特點

自19世紀以來，無論是民事權(quán)利中的人身權(quán)還是有形財產(chǎn)權(quán)都超越了地域的限制。其中的有形財產(chǎn)權(quán)依據(jù)“涉外物權(quán)平權(quán)原則”——各國互相承認依據(jù)對方國家法律產(chǎn)生的有形財產(chǎn)所有權(quán)而具有了域外效力。而知識產(chǎn)權(quán)卻具有“嚴格的地域性”，即按照一個國家或者地區(qū)的的法律產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)，只在該國家或地區(qū)范圍內(nèi)有效；超出該地域范圍，該項知識產(chǎn)權(quán)即不復存在。這種情形與其它民事權(quán)利形成鮮明對比。

知識產(chǎn)權(quán)的地域性特點，導致知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域國際條約的出現(xiàn)，形成知識產(chǎn)權(quán)國際保護的一大特色。19世紀，隨著工業(yè)產(chǎn)權(quán)制度在西方各國普遍建立，科學技術(shù)與生產(chǎn)力獲得了空前的發(fā)展，但是，由于各國授予的工業(yè)產(chǎn)權(quán)只在其本國地域內(nèi)有效，嚴重地阻礙了國際間的技術(shù)交流。在此歷史背景下，對知識產(chǎn)權(quán)實行國際保護——各國互相給予對方國民以知識產(chǎn)權(quán)保護—的呼聲日益強烈，知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的國際條約應運而生。1883年，國際社會締結(jié)了第一個知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的國際公約——《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》，到1993年，出現(xiàn)了標志著知識產(chǎn)權(quán)的國際保護進入一個新的歷史階段的《與貿(mào)易(包括假冒商品貿(mào)易)有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，在這一百多年時間里，形成了一個由全球性公約與地區(qū)性公約組成的國際公約群。這些國際公約為知識產(chǎn)權(quán)的國際保護，帶來了兩方面的意義：其一，根據(jù)公約，各國不但不再排斥其它國家的國民來申請并獲取知識產(chǎn)權(quán)，而且，各成員國之間互相給予對方國民以國民待遇。因此說，國際公約恰似一座橋梁，為各國國民到其它國家尋求知識產(chǎn)權(quán)保護提供了途徑。這就為知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的國際交往奠定了基礎(chǔ)。其二，通過國際條約規(guī)定的最低限度保護原則，促使各國法律逐漸與該原則所要求的標準接軌，為知識產(chǎn)權(quán)的國際保護確立了統(tǒng)一的公平合理的基準。

二、知識產(chǎn)權(quán)地域性產(chǎn)生的原因 知識產(chǎn)權(quán)的客體即知識產(chǎn)品的性質(zhì)決定了知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)特性，也決定了知識產(chǎn)權(quán)區(qū)別于其它民事權(quán)利特別是與之近似的物權(quán)。知識產(chǎn)品是每個國家社會財富的組成部分，與國家的公共利益密切相關(guān)。各國知識產(chǎn)權(quán)法都奉行保護知識產(chǎn)權(quán)人的財產(chǎn)權(quán)和保護社會公共利益以促進文化藝術(shù)和科學技術(shù)發(fā)展的雙重立法目的。

一方面，知識產(chǎn)品的物理屬性即非物質(zhì)性，決定了它可以同時在多個國家被多個主體創(chuàng)造和加以利用，即知識產(chǎn)品幾乎是國際性的。因此，根據(jù)國家主權(quán)原則，各國對位于其國內(nèi)的知識產(chǎn)品的創(chuàng)造、控制和利用能夠獨立行使屬地立法管轄權(quán)。即使各國在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域存在完全意義上的統(tǒng)一實體立法，對一個知識產(chǎn)品確認或授予知識產(chǎn)權(quán)，也不能說僅依法存在一個知識產(chǎn)權(quán)，而是存在一組相同的知識產(chǎn)權(quán)，盡管這些權(quán)利的內(nèi)容相同。當然，這些權(quán)利的空間效力范圍各不相同。因此，同一知識產(chǎn)品上能夠依法存在多個平行的知識產(chǎn)權(quán)。相比之下，在傳統(tǒng)物權(quán)領(lǐng)域，奉行一物一權(quán)主義，不管各國的立法(包括沖突法立法)內(nèi)容如何，承認一國物權(quán)法的域外效力(域內(nèi)效力)，必定限制其它國家的域內(nèi)效力(域外效力)，一個物在全球只可能依法存在一個物權(quán)，并且在特定時空條件下只可能被一個特定主體享有所有權(quán)。

另一方面，非物質(zhì)性的特征決定了知識產(chǎn)品與物質(zhì)產(chǎn)品具有不同的存在、利用與處分形態(tài)，決定了各國必須對位于本國的知識產(chǎn)品行使屬地立法管轄權(quán)以界定有關(guān)知識產(chǎn)品的創(chuàng)造、支配、利用和處分的法律關(guān)系。占有是動產(chǎn)物權(quán)的公示方法，動產(chǎn)以占有推定所有。知識產(chǎn)品不發(fā)生有形控制的占有，不發(fā)生有形損耗的使用,不發(fā)生消滅知識產(chǎn)品的事實處分與有形交付的法律處分，有形交付與法律處分沒有必然聯(lián)系，他人有可能不通過法律途徑去“處分”自己并未實際“占有”的知識產(chǎn)品。知識產(chǎn)權(quán)原始取得的條件是：首先是憑借主體智力創(chuàng)造性活動的事實行為；其二是依賴國家主管機關(guān)依法確認或授予的特別途徑。知識產(chǎn)品的所有人不可能僅憑創(chuàng)造性活動的事實行為當然、有效、充分地取得、享有或行使其權(quán)益，而必須依靠國家法律的特殊保護，即通過主管機關(guān)依法確認或授予專有權(quán)或?qū)Ｓ脵?quán)。無形財產(chǎn)權(quán)人利用知識產(chǎn)品的法律前提是來源于法律直接規(guī)定或國家授予的無形財產(chǎn)權(quán)的專有性。在有形財產(chǎn)制度中，權(quán)利人往往可以憑借自身對物品的實際占有進行利用，無需依法律確認或授予。因此，對于有形財產(chǎn)的利用方式，法律往往不做事前引導而聽憑權(quán)利人根據(jù)意思自治原則進行約定，而對于知識產(chǎn)品的利用，法律常常劃分一定的界限要求權(quán)利人在特定的范圍內(nèi)行使權(quán)利并承擔義務。當無體物(即權(quán)利)作為客體時，主體享有的財產(chǎn)權(quán)(包括物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)等)往往通過法律行為取得。因此，從這個角度講，各國必須對同一知識產(chǎn)品行使獨立的立法管轄權(quán)，即屬地立法管轄權(quán)。此外，知識產(chǎn)品是每個國家社會財富的組成部分，與國家的公共利益密切相關(guān)。這就決定了各國在行使屬地立法管轄權(quán)時原則上通過實體立法來調(diào)整發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)的知識產(chǎn)品的創(chuàng)造、支配、利用和處分關(guān)系。因此，各國依法授予或確認的知識產(chǎn)權(quán)的空間效力范圍限于本國內(nèi)，這就是我們通常所講的知識產(chǎn)權(quán)地域性。

三．知識產(chǎn)權(quán)地域性在國際保護中的新發(fā)展

知識產(chǎn)權(quán)的地域性特點，導致知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域國際條約的出現(xiàn)，形成知識產(chǎn)權(quán)國際保護的一大特色。對于國際條約出現(xiàn)之前的知識產(chǎn)權(quán)，沒有任何人懷疑其具有地域性的特點。一旦因知識產(chǎn)權(quán)的地域性而帶來的眾多的國際條約涌入知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，卻給知識產(chǎn)權(quán)的地域性平添了許多的爭議。不少論者根據(jù)國際條約推導出知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)突破或者改變了其嚴格的地域性特點的結(jié)論。作為知識產(chǎn)權(quán)的顯著特點，地域性使知識產(chǎn)權(quán)具有了迥異于有形財產(chǎn)的國際保護制度。因此，對這一特點的理解關(guān)涉到對知識產(chǎn)權(quán)國際保護制度的認識。筆者認為，知識產(chǎn)權(quán)的國際條約沒有也不可能引起知識產(chǎn)權(quán)地域性的消失。

一方面，知識產(chǎn)權(quán)保護對象的屬性決定了知識產(chǎn)權(quán)的地域性特點不可能消失。作為知識產(chǎn)權(quán)的保護對象，智力成果與工商業(yè)信譽都是無形的，這一特性使得它們不能象有形財產(chǎn)那樣可被認知與界定，而需要經(jīng)濟法律的直接確認。同時，從知識產(chǎn)權(quán)的保護歷史來看，它是科學技術(shù)與商品經(jīng)濟發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。由于各國科學技術(shù)與商品經(jīng)濟的發(fā)展水平相差懸殊，它們對知識產(chǎn)權(quán)的保護步調(diào)不一。即便是在建立了知識產(chǎn)權(quán)保護制度的各個國家之間，其保護水平也很不一致。因此，對知識產(chǎn)權(quán)的保護，除了與有形財產(chǎn)那樣受到各國社會經(jīng)濟制度的影響以外，還極大地受制于各國的科學技術(shù)與商品經(jīng)濟的發(fā)展水平。正因為如此，各國沒有也不會承認依照其它國家法律產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)。由此產(chǎn)生了這樣一種現(xiàn)象：在不能為權(quán)利人所實際控制，卻可以廣泛擴散、不受任何地域限制的無形的對象上所成立的權(quán)利卻是有范圍限制的。由此可知，除非知識產(chǎn)權(quán)保護對象的屬性發(fā)生變化，否則知識產(chǎn)權(quán)的地域性特點不可能改變。

另一方面，知識產(chǎn)權(quán)國際公約的規(guī)定表明知識產(chǎn)權(quán)的地域性沒有被突破。綜觀知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的各個國際條約，它們均是從基本原則及共同要求的角度，規(guī)定各成員國保證其他成員國的國民在其境內(nèi)享有某些統(tǒng)一的最低限度的權(quán)利。沒有一個國際公約能夠為知識產(chǎn)權(quán)的國際保護提供像物權(quán)領(lǐng)域的“涉外物權(quán)平權(quán)”那樣的準則。作為知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的基本的國際公約，《巴黎公約》與《伯爾尼公約》均以國民待遇及獨立保護為其基本原則。根據(jù)國民待遇原則，任何一個成員國的國民在其它成員國境內(nèi)，享有與該成員國給予其國民在知識產(chǎn)權(quán)保護上的同樣的待遇。這一原則為知識產(chǎn)權(quán)的國際保護提供了前提。根據(jù)獨立保護原則，各國在

知識產(chǎn)權(quán)保護方面互相獨立—這正是知識產(chǎn)權(quán)地域性的突出表現(xiàn)。該項原則包含了下述兩層含義:其一，條約的規(guī)定須借助于各國國內(nèi)法將其付諸實施，也就是說，“任何國際公約允諾所能提供的保護，都必須通過成員國的國內(nèi)法的作用實現(xiàn)?！北热纾覈?985年加入《巴黎公約》，對于該公約所規(guī)定的進口權(quán)，則是通過1992年修訂的《專利法》予以確認以后才在我國受到保護的。這說明，各成員國國民不可能僅憑借國際條約就獲得現(xiàn)實的知識產(chǎn)權(quán)國際保護。就知識產(chǎn)權(quán)而言，不存在一種通行各國的統(tǒng)一的專利權(quán)、著作權(quán)或商標權(quán)，實際存在著的是按照各國知識產(chǎn)權(quán)法律存在著的在各個國家有效的單個的知識產(chǎn)權(quán)，比如，中國專利權(quán)、中國著作權(quán)或者法國專利權(quán)、法國著作權(quán)等等。在這一點上，有必要明確知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的這一類國際公約與有形財產(chǎn)領(lǐng)域的統(tǒng)一實體法的區(qū)別。后者直接規(guī)定了當事人的權(quán)利與義務，有明確的約束力。若將上述兩者相提并論，則會造成對知識產(chǎn)權(quán)及其國際保護的不正確認識。其二，任何一個國家對其它國家的國民在知識產(chǎn)權(quán)方面所提供的保護是完全獨立的。對此，《巴黎公約》明確規(guī)定：就同一發(fā)明在不同國家取得的專利互相獨立；同一商標在不同國家所受保護具有獨立性?！恫疇柲峁s》也規(guī)定:對作品的保護程度以及為保護作者權(quán)利而向其提供的補救方法完全由被要求給以保護的國家的法律規(guī)定。上述規(guī)定具體表現(xiàn)為：在權(quán)利的創(chuàng)設(shè)、范圍、保護水平以及救濟等方面，任何國家都不受其它國家的影響。例如，以權(quán)利的創(chuàng)設(shè)而言，甲國對植物新品種不予以專利保護，作為甲國國民的植物新品種的發(fā)明人卻可以到保護該種發(fā)明的乙國去申請專利。反之亦然。產(chǎn)生這種現(xiàn)象的原因就是乙國對甲國國民的知識產(chǎn)權(quán)保護不以甲國的保護為前提，乙國完全是按照其內(nèi)國知識產(chǎn)權(quán)法律對具備資格的主體授予權(quán)利的。甲國國民在乙國就其植物新品種發(fā)明所享有的專利權(quán)(即乙國專利權(quán))只在乙國有效，包括甲國在內(nèi)的其它任何國家都不會承認該項專利權(quán)的效力。

獨立保護原則普遍地體現(xiàn)于各有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)國際條約中。除上述基本公約以外，對知識產(chǎn)權(quán)國際保護有著重要影響的還有涉及國際申請程序的公約，這包括我國已加入的《商標國際注冊馬德里協(xié)定》以及《專利合作條約》。這兩項條約都是對商標以及專利申請案的接受及審查程序作出某種國際性的統(tǒng)一規(guī)定，而不涉及商標權(quán)與專利權(quán)的批準問題。也就是說，是否授予權(quán)利，由各國依其國內(nèi)法作出決定。

伴隨著知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域國際交往的日益頻繁和密切，地區(qū)性統(tǒng)一實體法成為現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)國際保護制度的一大發(fā)展趨勢，但卻沒有因此而讓知識產(chǎn)權(quán)的地域性消失。綜上所述，嚴格的地域性無論是在過去，現(xiàn)在還是可以預見的未來都是或仍然是知識產(chǎn)權(quán)的顯著特點。也正是因為這一特點，使知識產(chǎn)權(quán)的國際保護獨具特色。

參考文獻：

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第二篇：論知識產(chǎn)權(quán)法定原則（范文模版）

論知識產(chǎn)權(quán)法定原則

內(nèi)容摘要: 知識產(chǎn)權(quán)法定原則不僅是知識產(chǎn)權(quán)制度的基本原則,而且是知識產(chǎn)權(quán)立法的方法性原則。該原則貫穿于知識產(chǎn)權(quán)立法的始終,貫穿于知識產(chǎn)權(quán)的所有制度與規(guī)范之中。它是一種對知識產(chǎn)品以法定方式予以賦權(quán)的方法,體現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)立法的顯著特點。將該原則確立為知識產(chǎn)權(quán)法的基本原則具有其正當性。該原則具有重要功能,對知識產(chǎn)權(quán)法定原則進行正確分析和定位,能夠為我國知識產(chǎn)權(quán)制度的創(chuàng)新提供有益的啟示。我國知識產(chǎn)權(quán)制度的創(chuàng)新應選取適當?shù)牧⒎Ｊ?應不斷創(chuàng)設(shè)和確認知識產(chǎn)權(quán)的新權(quán)利類型,應符合知識經(jīng)濟時代的要求并符合知識產(chǎn)權(quán)保護的規(guī)律,應符合知識產(chǎn)權(quán)國際保護的趨勢。

知識產(chǎn)權(quán)是私權(quán),是民事權(quán)利的新型類型之一。知識產(chǎn)權(quán)的確認和產(chǎn)生有賴于知識產(chǎn)權(quán)的立法活動。在知識產(chǎn)權(quán)立法中,遵循著一項重要的方法性原則,即知識產(chǎn)權(quán)法定原則,該原則貫穿于知識產(chǎn)權(quán)立法的全過程和各個方面。作為私權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)沒有同其他一般民事權(quán)利那樣實行意思自治原則,而是充分地實行著知識產(chǎn)權(quán)法定原則,這是知識產(chǎn)權(quán)立法的顯著特點。知識產(chǎn)權(quán)立法之所以實行知識產(chǎn)權(quán)法定原則,不僅具有充分的根據(jù),而且具有其正當性。

一、知識產(chǎn)權(quán)法定原則的內(nèi)容（為了論述方便,本文中“知識產(chǎn)權(quán)法定原則”中的“法”以及“知識產(chǎn)權(quán)立法”屬于廣義上的使用,既包括知識產(chǎn)權(quán)保護的國內(nèi)立法,也包括關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護的國際條約、國際公約等）

綜觀知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)立法和國際立法,可以發(fā)現(xiàn),知識產(chǎn)權(quán)立法的一個共同規(guī)律是始終貫穿著知識產(chǎn)權(quán)法定的原則。該原則已成為知識產(chǎn)權(quán)立法的特點之一,并通過知識產(chǎn)權(quán)規(guī)范及其制度得到深刻地體現(xiàn)。

（一）知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵和類型法定

從一般意義上說,“知識是關(guān)于一切新的科學技術(shù)、文化藝術(shù)、信息、管理、美感、善德等等具體知識的一般抽象形式”。對于知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵和外延,理論界并沒有取得一致的看法。（如鄭成思教授認為,知識產(chǎn)權(quán)有廣義和狹義之分。廣義的知識產(chǎn)權(quán),可以包括一切人類智力創(chuàng)作的成果；狹義的知識產(chǎn)權(quán)包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)兩部分；詳見鄭成思:《知識產(chǎn)權(quán)法》（第三版）,法律出版社2003年版,第58-63頁。也有學者認為,知識產(chǎn)權(quán)是人們基于自己的智力勞動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動中的標記、信譽而依法享有的權(quán)利。詳見吳漢東主編:《知識產(chǎn)權(quán)法學》,北京大學出版社2000版,第1—4頁。）盡管如此,對知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵和類型予以界定,這已是知識產(chǎn)權(quán)立法的共性所在。國內(nèi)立法和國際立法都對知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵和類型予以規(guī)定,以此表現(xiàn)一個國家對本國保護知識產(chǎn)權(quán)所持的態(tài)度以及所確定的不同保護范圍,或者用以表現(xiàn)參與締結(jié)知識產(chǎn)權(quán)保護的國際公約、國際條約的不同國家對知識產(chǎn)權(quán)保護所持的共同態(tài)度或者確認的共同標準。由此形成了知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵和類型法定,即一國國內(nèi)或者國際上的知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)涵和類型都由知識產(chǎn)權(quán)立法予以直接規(guī)定,當事人不得自行約定知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵,也不得自行創(chuàng)設(shè)知識產(chǎn)權(quán)的類型。

（二）知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系的構(gòu)成法定

知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系由主體、客體和內(nèi)容構(gòu)成。知識產(chǎn)權(quán)立法,無論是采用國際公約、條約的形式,還是采用國內(nèi)立法的法典法形式（如法國知識產(chǎn)權(quán)法典）、單行法形式（如我國著作權(quán)法、商標法、專利法等）,對構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系的三要素都會予以明確規(guī)定。具體來說:其一,知識產(chǎn)權(quán)的主體法定。知識產(chǎn)權(quán)立法一般都對享有知識產(chǎn)權(quán)的主體資格和條件予以明確規(guī)定,不是一切民事主體都可以成為知識產(chǎn)權(quán)的主體,一般說來（尤其是對知識產(chǎn)權(quán)的原始主體而言）,只有實施智力勞動并取得創(chuàng)造性智力成果的主體,才能成為享有知識產(chǎn)權(quán)的主體。其二,知識產(chǎn)權(quán)的客體法定。一定時期內(nèi)存在于社會中的知識產(chǎn)品類型及其總量極其繁多,但并不是所有的知識產(chǎn)品都能被納入知識產(chǎn)權(quán)保護的客體范圍之內(nèi)。為此,就需要知識產(chǎn)權(quán)立法對知識產(chǎn)權(quán)保護的客體范圍予以選擇,劃定知識產(chǎn)權(quán)客體的范圍。其三,知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容法定。知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容包括精神權(quán)利和經(jīng)濟權(quán)利兩方面。但具體說來,知識產(chǎn)權(quán)立法針對不同類型的知識產(chǎn)權(quán),分別規(guī)定了其各自不同的內(nèi)容。

（三）知識產(chǎn)權(quán)的利用、使用、限制和轉(zhuǎn)讓等法定

首先,知識產(chǎn)權(quán)立法的價值在于推動知識或者智力成果的利用、使用,促進科學文化事業(yè)的繁榮,增進社會財富的增長。為此,其對促進和推動各種知識和智力成果的高效率利用和使用做出了周全的規(guī)定；其次,知識產(chǎn)權(quán)立法在賦予知識產(chǎn)權(quán)主體以知識產(chǎn)權(quán)的同時,也基于保護社會公共利益等方面的考慮,而對知識產(chǎn)權(quán)給予不同方面的法定限制。如我國《著作權(quán)法》規(guī)定的合理使用、法定許可使用、強制許可使用等限制；我國《專利法》規(guī)定的強制許可（包括防止專利權(quán)濫用的強制許可、為公共利益目的的強制許可、交叉強制許可）、不視為侵犯專利權(quán)行為的情形等限制。再次,為了實現(xiàn)國家對知識產(chǎn)權(quán)的干預和管理,維護經(jīng)濟秩序的安全、有序和高效,知識產(chǎn)權(quán)立法對知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓條件、程序都予以規(guī)定。

（四）知識產(chǎn)權(quán)的保護制度法定

其一,知識產(chǎn)權(quán)的受保護條件和程序法定。并不是一切知識或者知識產(chǎn)品都能夠獲得知識產(chǎn)權(quán)立法的保護,知識產(chǎn)權(quán)立法對其所保護的知識或者知識產(chǎn)品的類型和范圍都規(guī)定了嚴格的條件和程序。知識產(chǎn)品只有符合法定保護條件并履行相應的程序時,才能獲得知識產(chǎn)權(quán)立法的保護。其二,知識產(chǎn)權(quán)受保護的地域范圍法定。知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)立法一般規(guī)定,在一國賦予的知識產(chǎn)權(quán),只在該國領(lǐng)域內(nèi)受該國知識產(chǎn)權(quán)法的保護,而對超出該國領(lǐng)域范圍的知識產(chǎn)品不予保護,并由此形成了知識產(chǎn)權(quán)保護的地域性原則。而知識產(chǎn)權(quán)保護的國際公約、條約的規(guī)定,則是對知識產(chǎn)權(quán)保護的地域性法定的例外。其三,知識產(chǎn)權(quán)的保護期限法定。知識產(chǎn)權(quán)立法對各種受保護的知識產(chǎn)品都規(guī)定了特定的保護期限。對于在法定保護期限內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)給予保護,而對于超過法定保護期限的知識產(chǎn)權(quán)不給予保護。其四,知識產(chǎn)權(quán)的救濟制度法定。知識產(chǎn)權(quán)立法為了強化對知識產(chǎn)權(quán)的保護,對保護知識產(chǎn)權(quán)制度做出了充分規(guī)定。如侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為的類型法定、侵犯知識產(chǎn)權(quán)責任的歸責原則法定、侵犯知識產(chǎn)權(quán)的責任類型法定、不同類型責任的構(gòu)成要件和承擔方式法定、侵犯知識產(chǎn)權(quán)的賠償額法定,等等。

基于以上分析,可以看出,知識產(chǎn)權(quán)法定原則貫穿于知識產(chǎn)權(quán)立法的始終,貫穿于知識產(chǎn)權(quán)的所有制度和規(guī)范之中?？梢哉f,在民事權(quán)利體系中,沒有其他類型的民事權(quán)利像知識產(chǎn)權(quán)這樣能夠?qū)?quán)利法定原則體現(xiàn)得如此徹底,運用得如此充分。知識產(chǎn)權(quán)法定原則已成為知識產(chǎn)權(quán)立法的特色之一,并成為其重要的方法性原則。由此也使其確立為知識產(chǎn)權(quán)立法的一項基本原則成為必要。

二、知識產(chǎn)權(quán)法定原則的正當性

知識產(chǎn)權(quán)法定原則既是知識產(chǎn)權(quán)制度本身的基本原則,又是知識產(chǎn)權(quán)立法的方法性原則。所謂方法性原則,即為了科學、完整地表述知識產(chǎn)權(quán)立法內(nèi)容而采用的方法或者技巧的原則。方法性原則不僅涉及知識產(chǎn)權(quán)立法的內(nèi)容本身,而且涉及知識產(chǎn)權(quán)的立法技術(shù),是準確表述知識產(chǎn)權(quán)制度內(nèi)容而采用的必不可少的立法方法,是一種對知識產(chǎn)品以法定方式予以賦權(quán)的方法。知識產(chǎn)權(quán)立法之所以實行知識產(chǎn)權(quán)法定原則,是基于實現(xiàn)對知識產(chǎn)品保護的需要,具有其充分的根據(jù)和正當性。

（一）知識產(chǎn)品“天然”的特殊屬性決定了對其保護的前提條件是實行知識產(chǎn)權(quán)法定原則

其一,知識產(chǎn)品具有無形性。知識產(chǎn)品是一種知識形態(tài)的精神產(chǎn)品,其存在不表現(xiàn)為一定的外在形體,不占有一定的空間。由此決定了知識產(chǎn)品的“天然”非排他性。人們對知識產(chǎn)品的“占有”,“不是一種實在而具體的控制”[2],即不是一種事實上的實際控制。一項知識產(chǎn)品“可以為若干主體同時占有,被他們共同使用。知識產(chǎn)品一旦傳播,即可能為第三人通過非法途徑所‘占有’”。法律對民事權(quán)利予以保護的條件之一是該權(quán)利客體應具有排他性。權(quán)利客體只有具有了排他性,才能確保權(quán)利人能夠有效地控制和支配該權(quán)利,實現(xiàn)自己的利益,并排除他人的不法侵犯。在知識產(chǎn)品不具有“天然”排他性的情況下,要實現(xiàn)對知識產(chǎn)品的法律保護,只能依靠知識產(chǎn)權(quán)法定原則賦予知識產(chǎn)品以法律排他性,即依靠法律的強制性而使知識產(chǎn)品具有排他性。正是從此意義上說,“知識產(chǎn)權(quán)制度是一種賦予當事人對一部分知識財富有權(quán)排除他人利用的法律制度”。

其二,知識產(chǎn)品具有源自其無形性的利益界限模糊性。知識產(chǎn)品的無形性,導致難以確定知識產(chǎn)品的利益界限,進而使知識產(chǎn)品的創(chuàng)造人無法實現(xiàn)其利益,無法依靠自身實現(xiàn)對知識產(chǎn)品的保護。知識產(chǎn)品的無形性決定了“它的保護范圍無法依其本身來確定,而要求相關(guān)法律給予特別的規(guī)定。在限定的保護范圍內(nèi),權(quán)利人對自己的知識產(chǎn)品可以行使各種專有權(quán)利”[5]。因此,知識產(chǎn)權(quán)法定原則能夠明確界定知識產(chǎn)品的利益界限,即它“是由立法者人為界定的一個無形的利益邊界”,“是由法律強行為權(quán)利人劃出一道無形的邊界”,為知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造人實現(xiàn)其利益提供條件,并依此確定知識產(chǎn)權(quán)的法律保護范圍,防止知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的發(fā)生。

（二）知識產(chǎn)品的社會特殊屬性決定了對其進行保護的必要條件是實行知識產(chǎn)權(quán)法定原則

知識產(chǎn)品具有源自于知識的外部性或者公共性?！爸R的外部性就是私人所生產(chǎn)的知識成果,容易擴散或者溢出進入社會公共領(lǐng)域,成為社會所公有的知識的性質(zhì)。知識的外部正效果能夠給知識的非產(chǎn)權(quán)所有者帶來巨大的潛在利益”[8],知識的外部性導致了知識產(chǎn)品的外部性。而知識產(chǎn)品具有的外部性,決定了“通過私人手段很難控制,即具有難以控制的特性”[9]。為此,只能依靠知識產(chǎn)權(quán)法定原則克服知識產(chǎn)品的外部性弊端,賦予知識產(chǎn)品以私人性,以法律形式賦予知識產(chǎn)品的創(chuàng)造人或者相關(guān)的特定主體享有對于知識產(chǎn)品的壟斷性權(quán)利或者享有基于知識產(chǎn)品而壟斷市場資源的權(quán)利,實現(xiàn)對知識產(chǎn)品的保護。

（三）知識產(chǎn)權(quán)法定原則是賦予知識產(chǎn)品以財產(chǎn)屬性或商品屬性所必需的 一種標的要成為一種財產(chǎn),一種利益或者權(quán)利要成為一種財產(chǎn)權(quán),應具備有用性、稀缺性和可界定性三個條件。而知識產(chǎn)品成為財產(chǎn)的三個條件都須通過知識產(chǎn)權(quán)法定原則予以賦予。其一,知識產(chǎn)品的有用性須由法律加以確認。一般說來,知識產(chǎn)品對其創(chuàng)造人、對他人具有價值性和可使用性,但為了更加體現(xiàn)出他人對知識產(chǎn)品創(chuàng)造人的尊重,仍需由法律對知識產(chǎn)品的有用性加以強調(diào)；其二,知識產(chǎn)品的稀缺性須由法律規(guī)定。知識產(chǎn)品本來具有源自于其非消耗性的天然的非稀缺性。知識產(chǎn)品的非消耗性,即知識產(chǎn)品在使用過程中,不具有物質(zhì)損耗性,不會因使用而被消耗,“被消耗掉的只是其載體”,知識產(chǎn)品“永遠不會因為不斷使用而減少,反而會越來越完善,越積累越多,是永恒資源”?！爸R產(chǎn)品一旦被生產(chǎn)出來后,也就不存在稀缺性了。”因此,知識產(chǎn)品本身不具有天然的非稀缺性。知識產(chǎn)品這種非稀缺性的客觀存在導致了知識產(chǎn)品的創(chuàng)造人本人無法實現(xiàn)對知識產(chǎn)品的充分利用和自我保護。為此,只能依靠知識產(chǎn)權(quán)法定原則,賦予知識產(chǎn)品具有“依賴于人工的、自我創(chuàng)造的稀缺”性,以實現(xiàn)對知識產(chǎn)品的保護。其三,知識產(chǎn)品的可界定性須由法律規(guī)定。“知識產(chǎn)權(quán)法律制度的作用首先在于使知識產(chǎn)品具有可界定性,成為人們可以擁有、愿意擁有的財產(chǎn)?！蓖ㄟ^知識產(chǎn)權(quán)法定原則賦予知識產(chǎn)品成為財產(chǎn)的必備條件,進而使知識產(chǎn)權(quán)具備了成為財產(chǎn)權(quán)的必備條件。

三、知識產(chǎn)權(quán)法定原則的功能

確立知識產(chǎn)權(quán)法定成為知識產(chǎn)權(quán)立法的一項基本原則,具有重要的功能。

（一）有利于實現(xiàn)國家保護知識產(chǎn)權(quán)的目的和戰(zhàn)略

國家保護知識產(chǎn)權(quán)的目的,是為了充分鼓勵人們進行知識產(chǎn)品的生產(chǎn)和創(chuàng)新,增長社會財富,促進科學、文化事業(yè)的發(fā)展。同時,我國應從科技、經(jīng)濟和社會發(fā)展全局的高度充分認識知識產(chǎn)權(quán)保護的戰(zhàn)略意義,對此,我國已于2005年6月正式啟動了國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略制定工作。基于此,應通過貫徹知識產(chǎn)權(quán)法定原則,將一切有利于實現(xiàn)上述目的和戰(zhàn)略的政策和措施,上升為法律制度而獲得普遍遵守的效力,并以此推動保護知識產(chǎn)權(quán)的目的和國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的實現(xiàn)。

（二）更加強化國家在知識產(chǎn)權(quán)保護中的特殊重要作用

知識產(chǎn)品的特點決定了知識產(chǎn)品的創(chuàng)造人自己難于依靠自身的力量和能力實現(xiàn)對知識產(chǎn)權(quán)的保護,而只能依賴于國家的保護,即知識產(chǎn)權(quán)的保護對國家有著極強的依賴性。知識產(chǎn)權(quán)法定原則表明,知識產(chǎn)權(quán)制度的內(nèi)容取決于國家的意志和政策,知識產(chǎn)權(quán)制度中蘊含著國家保護知識產(chǎn)權(quán)的價值取向和政策傾斜。國家在知識產(chǎn)權(quán)保護和知識產(chǎn)權(quán)制度創(chuàng)新中居于核心地位。國家有效的扶持、鼓勵措施有利于提高我國知識產(chǎn)權(quán)的自主創(chuàng)新能力和核心競爭力,國家的強制力能夠為之提供堅強的后盾。因此,應通過知識產(chǎn)權(quán)法定原則,更加充分發(fā)揮國家在知識產(chǎn)權(quán)保護和知識產(chǎn)權(quán)制度創(chuàng)新中的重要作用,從而發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)制度的最大效益。

（三）知識產(chǎn)權(quán)法定原則有利于提高知識產(chǎn)權(quán)的效率,為社會創(chuàng)造更多的財富

“知識是資源、是資本、是財富。”[16]知識產(chǎn)品同時又是知識商品,“知識產(chǎn)權(quán)是指知識商品的產(chǎn)權(quán)”[17]。“知識經(jīng)濟的精髓在于把知識變成財富。”[18]知識產(chǎn)權(quán)作為商品,只有轉(zhuǎn)化為產(chǎn)業(yè),才能最大限度地發(fā)揮其作用,“因為知識的價值和知識的經(jīng)濟效益都反應在知識產(chǎn)業(yè)上”[19]。而知識產(chǎn)權(quán)法定原則能夠賦予知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人對知識產(chǎn)品享有排他性的使用、生產(chǎn)和經(jīng)營的壟斷權(quán),為知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人提供周全的保護,從而增強了知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人充分利用、使用知識產(chǎn)品的積極性,有利于提高知識產(chǎn)權(quán)的商品轉(zhuǎn)化率,進而有利于提高知識產(chǎn)權(quán)的利用效率,為社會創(chuàng)造更多的財富。

（四）知識產(chǎn)權(quán)法定原則有利于平衡知識產(chǎn)權(quán)保護中的利益關(guān)系

知識產(chǎn)權(quán)法的核心在于保護知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人對知識產(chǎn)品所享有的壟斷權(quán)。但是,若對知識產(chǎn)權(quán)實行絕對化的保護,就可能會影響或者損害國家利益、社會公共利益。為此,就應尋求知識產(chǎn)權(quán)保護過程中個人利益與國家利益、社會公共利益之間的平衡點。通過知識產(chǎn)權(quán)法定原則,能夠恰當劃清知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人享有權(quán)利的合理界限,劃清個人利益與國家利益、社會公共利益之間的范圍界限和時間界限。即在法定范圍和期限內(nèi)賦予知識產(chǎn)權(quán)人專有的、排他性權(quán)利,為權(quán)利人實現(xiàn)其個人利益提供充分的保護,而在法定范圍和期限之外,知識產(chǎn)權(quán)人不再享有專有性權(quán)利,可由國家和社會公眾對知識產(chǎn)品共享權(quán)利,并借此兼顧國家利益和社會公共利益。

（五）知識產(chǎn)權(quán)法定原則有利于解決或緩解知識產(chǎn)權(quán)保護中的矛盾

知識產(chǎn)權(quán)保護的實踐中,不可避免地存在著各種各樣的矛盾,比如知識產(chǎn)權(quán)的壟斷使用與公共利用之間的矛盾、知識產(chǎn)權(quán)的保護與限制之間的矛盾、知識產(chǎn)品信息的公開和保密之間的矛盾、知識產(chǎn)品的社會性與專有性之間的矛盾,等等。這些矛盾的解決和協(xié)調(diào),有賴于知識產(chǎn)權(quán)法定原則。通過知識產(chǎn)權(quán)法定原則,為不同法律主體配置均衡性的權(quán)利、義務、責任關(guān)系,設(shè)計出能夠消除或者緩解各種矛盾的知識產(chǎn)權(quán)制度。

四、知識產(chǎn)權(quán)法定原則與我國知識產(chǎn)權(quán)制度的創(chuàng)新

知識經(jīng)濟是一場巨變的社會革命。它不僅要求不斷地進行知識創(chuàng)新,因為“創(chuàng)新是知識價值的核心,創(chuàng)新越是高,知識價值也越高”[20],而且要求進行知識產(chǎn)權(quán)制度的創(chuàng)新,因為“知識產(chǎn)權(quán)制度是知識經(jīng)濟的主要支柱,沒有知識產(chǎn)權(quán)制度就不可能有知識經(jīng)濟的社會”[21]。知識經(jīng)濟時代對知識產(chǎn)權(quán)制度提出了更高的要求,由此使得知識產(chǎn)權(quán)制度面臨著越來越多、越來越嚴峻的挑戰(zhàn)。只有不斷地進行知識產(chǎn)權(quán)制度的創(chuàng)新,實現(xiàn)其與知識經(jīng)濟發(fā)展的與時俱進,才能使之適應知識經(jīng)濟發(fā)展的要求,才能最大限度地發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)制度的作用。通過對知識產(chǎn)權(quán)法定原則的分析和論證,能為我國知識產(chǎn)權(quán)制度創(chuàng)新提供有益的啟示:

（一）應選取適當?shù)牧⒎Ｊ截瀼刂R產(chǎn)權(quán)法定原則

知識產(chǎn)權(quán)法定原則是依靠不同的立法模式得以貫徹和實現(xiàn)的。該原則并不片面強調(diào)只采用某一單一立法模式確立知識產(chǎn)權(quán)制度。為了更好地貫徹該原則,我國應根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)立法的內(nèi)容和知識產(chǎn)權(quán)制度設(shè)計的需要,選擇適宜的知識產(chǎn)權(quán)立法模式。知識產(chǎn)權(quán)立法的內(nèi)容非常豐富,涉及范圍廣泛,其中既有實體性內(nèi)容,又有程序性內(nèi)容；既有私法性內(nèi)容,又有公法性內(nèi)容；既有國內(nèi)法內(nèi)容,又有國際法內(nèi)容。為了準確表達知識產(chǎn)權(quán)立法的內(nèi)容,設(shè)計出科學的知識產(chǎn)權(quán)制度,知識產(chǎn)權(quán)立法應采取適宜的立法模式貫徹知識產(chǎn)權(quán)法定原則。我國民法通則設(shè)立了專節(jié)對知識產(chǎn)權(quán)做了列舉式、概括式規(guī)定,并根據(jù)不同知識產(chǎn)權(quán)的類型分別制定了若干知識產(chǎn)權(quán)單行法,對不同類型的知識產(chǎn)權(quán)制度內(nèi)容予以規(guī)定。此外,我國已加入了若干知識產(chǎn)權(quán)保護的國際公約、國際條約,進一步擴展和充實了知識產(chǎn)權(quán)制度的內(nèi)容。如何處理和鏈接民法通則、單行法、國際公約和條約等關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)制度的不同立法模式之間關(guān)系,頗值研究。我國目前正在進行民法典草案的起草工作,在民法典草案中是否應規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)制度？如何設(shè)計其內(nèi)容？學者們正在討論和定位。若在民法典中規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)制度,民法典與單行法、國際公約和國際條約的關(guān)系如何協(xié)調(diào),也需對其科學性、可行性等問題進行深入的研究。

（二）應不斷創(chuàng)設(shè)和確認知識產(chǎn)權(quán)的新權(quán)利類型

知識產(chǎn)權(quán)以知識產(chǎn)品為客體,知識產(chǎn)權(quán)是法律對知識產(chǎn)品確認和確權(quán)的結(jié)果。對新型知識產(chǎn)品的確認,就意味著知識產(chǎn)權(quán)新權(quán)利類型的增加和更新。隨著科學技術(shù)的飛速發(fā)展和知識經(jīng)濟的深刻變革,知識產(chǎn)品的新類型必將不斷產(chǎn)生和涌現(xiàn)。為了更好調(diào)動知識產(chǎn)品創(chuàng)造人的積極性、創(chuàng)造性,為了更好地發(fā)揮知識產(chǎn)品在知識經(jīng)濟中的作用,我國知識產(chǎn)權(quán)立法應通過知識產(chǎn)權(quán)法定原則及時調(diào)整知識產(chǎn)權(quán)的保護范圍,確認和增加知識產(chǎn)權(quán)的新權(quán)利類型,如商品化權(quán)、基因與轉(zhuǎn)基因?qū)＠麢?quán)、創(chuàng)意權(quán)等。[22]即實行知識產(chǎn)權(quán)法定原則,既要遵循法定的內(nèi)容,又不宜將該原則僵化,更不能過分強調(diào)“知識產(chǎn)權(quán)法定”而封閉知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利類型和權(quán)利體系。

（三）知識產(chǎn)權(quán)制度應適應知識經(jīng)濟時代的要求并符合知識產(chǎn)權(quán)保護的規(guī)律 知識經(jīng)濟時代具有知識經(jīng)濟化的特點。我國知識產(chǎn)權(quán)制度不僅應符合傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)保護的規(guī)律,而且更應適應知識經(jīng)濟的要求。首先,應在知識產(chǎn)權(quán)立法中強化知識財富和知識財產(chǎn)權(quán)的精神和理念,提升知識財富和知識財產(chǎn)權(quán)在財產(chǎn)權(quán)體系中的地位。其次,應全面規(guī)定和充實知識財產(chǎn)權(quán)制度。我國現(xiàn)行立法規(guī)定的知識財產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容較薄弱,為此,應予以強化。再次,應確立以知識產(chǎn)權(quán)的利用為核心的制度體系,強化和提高知識產(chǎn)權(quán)的利用效率,實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)立法的重心由注重知識產(chǎn)權(quán)的靜態(tài)保護轉(zhuǎn)向注重知識產(chǎn)權(quán)的動態(tài)利用保護的轉(zhuǎn)變。知識產(chǎn)權(quán)是一種重要的財產(chǎn)權(quán)。財產(chǎn)法的發(fā)展歷史啟示我們,財產(chǎn)法的發(fā)展也經(jīng)歷了一個從注重財產(chǎn)的靜態(tài)所有到注重財產(chǎn)動態(tài)利用的轉(zhuǎn)變。在現(xiàn)代知識經(jīng)濟時代,知識產(chǎn)權(quán)制度也應更加注重和提高知識產(chǎn)品的利用效率。

與傳統(tǒng)的民事權(quán)利相比,知識產(chǎn)權(quán)屬于新的民事權(quán)利類型,它具有不同于傳統(tǒng)物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)、人身權(quán)的特征。“相對于以保護物質(zhì)（能量）的歸屬和流轉(zhuǎn)為主干的傳統(tǒng)民事權(quán)利原則理念、規(guī)范體系而言,知識產(chǎn)權(quán)有著太多的特殊性。”[23]傳統(tǒng)民法設(shè)計的保護物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)、人身權(quán)的制度和規(guī)則,不能完全適用于對知識產(chǎn)權(quán)的保護。因此,我國應創(chuàng)造和構(gòu)筑符合知識產(chǎn)權(quán)特征和保護規(guī)律的特殊規(guī)則。首先,應更加全面地規(guī)定保護知識產(chǎn)權(quán)的法定內(nèi)容,及時克服知識產(chǎn)權(quán)立法中的欠缺和不足。其次,應恰當?shù)卮_認知識產(chǎn)權(quán)的保護期限。針對不同類型的知識產(chǎn)權(quán),分別規(guī)定長短不同的保護期限。也就是說,應結(jié)合具體情況,使所確定的知識產(chǎn)權(quán)的保護期限既不能過短,也不易過長,而是長短適中。再次,應進一步完善知識產(chǎn)權(quán)民事責任制度,如應完善知識產(chǎn)權(quán)的法定賠償制度,使之更加公平、合理,更具有可操作性。最后,應探求知識經(jīng)濟中知識產(chǎn)權(quán)保護的規(guī)律,推廣知識產(chǎn)權(quán)保護的成功經(jīng)驗。知識產(chǎn)權(quán)立法應及時吸收通過總結(jié)知識經(jīng)濟中知識產(chǎn)權(quán)保護的實踐而歸納的知識產(chǎn)權(quán)保護的規(guī)律,將凝聚著知識產(chǎn)權(quán)保護實踐經(jīng)驗和成果的內(nèi)容及時、全面地規(guī)定于立法中而加以推廣。

（四）知識產(chǎn)權(quán)制度應符合知識產(chǎn)權(quán)國際保護的趨勢

我國知識產(chǎn)權(quán)制度的完善和創(chuàng)新,不僅應符合國際公約和國際條約的原則和國際慣例,而且應吸收其他國家知識產(chǎn)權(quán)立法中的成功經(jīng)驗,尋求不同國家知識產(chǎn)權(quán)立法中的共同規(guī)律和共同規(guī)則,盡可能消除由于不同國家知識產(chǎn)權(quán)立法的差別性而給知識產(chǎn)權(quán)國際保護造成的障礙,實現(xiàn)與其他國家的相互合作、相互配合,進而實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護的國際化和一體化。

第三篇：知識產(chǎn)權(quán)論文(論網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán))

工程碩士論文

論網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)

內(nèi)容摘要： 知識產(chǎn)權(quán)是“智力成果的創(chuàng)造人依法所享有的權(quán)利和生產(chǎn)經(jīng)營活動中標記所有人依法享有的權(quán)利”。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)是傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為在網(wǎng)絡(luò)媒介中的延伸。與一般的網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)所不同的是，BT的侵權(quán)不在于其軟件技術(shù)本身。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)問題是一個嶄新的課題，在我國目前的各類法律中對此還未作出明確的規(guī)定。對于知識產(chǎn)權(quán)的保護。我國一向以打擊侵權(quán)行為為主要手段。但筆者認為，需改變這種作法。網(wǎng)絡(luò)是人們自由傳播思想與言論的地方。我們在保護網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的同時，也要保護網(wǎng)絡(luò)的自由、平等和共享。

關(guān)鍵字：BT 網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán) 侵權(quán)

知識產(chǎn)權(quán)是“智力成果的創(chuàng)造人依法所享有的權(quán)利和生產(chǎn)經(jīng)營活動中標記所有人依法享有的權(quán)利”。知識產(chǎn)權(quán)是蘊含創(chuàng)造力和智慧結(jié)晶的成果，通過法律的保護，它可以免受他人的竊用。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)是傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為在網(wǎng)絡(luò)媒介中的延伸。在網(wǎng)上傳播作品是公共傳播行為，它類似于廣播的公共傳播行為，與有線電視的傳播沒有本質(zhì)的區(qū)別。著作權(quán)人當然地享有其作品的網(wǎng)上傳播權(quán)。作品傳播方式的不同，并不影響著作權(quán)人對其作品傳播的控制權(quán)利。

一般的網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為是通過固定的服務器進行復制和下載，可以說下載的用戶具有一定的非法盈利的目的。而使用BT下載是在個人用戶之間進行共享，大多數(shù)用戶沒有進行非法盈利的主觀意圖，只是沒有意識到自己的行為已經(jīng)夠成了違法侵權(quán)行為。

一、網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的危害

互聯(lián)網(wǎng)是一個建立在現(xiàn)代計算機技術(shù)基礎(chǔ)上的相互協(xié)作的網(wǎng)絡(luò)以及網(wǎng)絡(luò)所承載的信息結(jié)合而成的集合體。從技術(shù)上講，互聯(lián)網(wǎng)是相互連接的IP網(wǎng)絡(luò)的系統(tǒng)，是成千上萬臺計算機通過TCP/IP協(xié)議即時連接而成的。由于網(wǎng)絡(luò)的使用，出現(xiàn)了與傳統(tǒng)“物理空間”相對的“網(wǎng)絡(luò)空間”(Cyberspace)概念，它是指基于Internet，為人們提供各種信息活動場所、又相對獨立的非物理空間。網(wǎng)絡(luò)上著作侵權(quán)糾紛的發(fā)生都與這個空間有著不可分割的聯(lián)系。

網(wǎng)絡(luò)具有開放性、分散性和易于操作性等特點。網(wǎng)絡(luò)的開放性讓任何人都有在網(wǎng)絡(luò)上（如BBS）發(fā)表言論的自由，從而給侵權(quán)者提供了一個相對自由的空間；網(wǎng)絡(luò)的分散性決定了信息的傳播有很多個渠道，因而無法實行集中的控制和管理；而網(wǎng)絡(luò)的易于操作性使網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為的實施簡單易行，鼠標輕輕一點，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為就完成了。

互聯(lián)網(wǎng)作為第四媒體，其功能之強大是其他傳統(tǒng)媒體無法比擬的，因此，網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的危害要比傳統(tǒng)的侵權(quán)行為要大的多。首先，計算機網(wǎng)絡(luò)的全球性和信息傳輸?shù)目焖傩詻Q定了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)影響的范圍之廣，速度之快。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，一條侵權(quán)言論可以在幾秒鐘之內(nèi)就能傳遍全世界每一個角落，其不良影響也會隨之遍布全世界。其次，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責任的界定困難。一樁網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件不僅涉及到網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容的提供商（ICP），而且還會涉及到網(wǎng)絡(luò)服務提供商（IAP），如果載有侵權(quán)信息的網(wǎng)頁被鏈接，其責任涉及范圍還要更加廣泛，其責任認定也將更為復雜。最后，由于網(wǎng)站內(nèi)容容易被更改和刪除，因此涉及網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的案件在審理過程中取證非常困難。此外一些不法分子通過免費網(wǎng)絡(luò)資源，利用病毒和木馬與網(wǎng)絡(luò)資源綁定的方式，侵入一般網(wǎng)絡(luò)用戶的服務器或個人電腦，進行不法活動。這種情況越來越猖獗，從而嚴重危害了一般網(wǎng)絡(luò)用 2

戶的隱私和個人機密。

二、網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護的現(xiàn)狀以及爭議

《著作權(quán)法》第22條的規(guī)定，為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品的，屬于合理使用的范圍，不需要支付作者稿酬，但需要標明作者、出處等信息。對采用網(wǎng)絡(luò)下載又該如何界定呢？

目前，我國已經(jīng)頒布了對于知識產(chǎn)權(quán)犯罪的新司法解釋，該解釋對IT界可能產(chǎn)生的影響涵蓋了音樂、軟件、產(chǎn)銷盜版軟件等各個方面。對于提供網(wǎng)絡(luò)空間、服務器等的服務商來說，他們也可能被視為為知識產(chǎn)權(quán)犯罪提供條件和幫助。”軟件下載的具體情況同MP3音樂文件類似，未經(jīng)授權(quán)軟件的下載提供者、網(wǎng)絡(luò)服務商等可能都將面臨定罪量刑的問題。

《解釋》第十條規(guī)定了可以按照“直接經(jīng)濟損失和所失預期應得利益計算賠償數(shù)額；也可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)行為所得利益計算賠償數(shù)額”。在“損失額不能確定的情況下”，可以由法院在“人民幣５００元以上３０萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣５０萬元。

三、保護網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的對策

香港制止盜版侵權(quán)活動的方法，包括通過搜索引擎搜索侵權(quán)的網(wǎng)站，依靠法律手段來打擊網(wǎng)上非法拍賣盜版光盤和非法上載或下載電影的人，另外還通過教育來宣傳盜版的危害。

網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)問題是一個嶄新的課題，在我國目前的各類法律中對此還未作出明確的規(guī)定。對于知識產(chǎn)權(quán)的保護。我國一向以打擊、壓制侵權(quán)行為為主要手段。但筆者認為，需改變這種單一作法。在打擊、壓制的同時：

1、對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)進行立法

通過立法，使國家在打擊侵權(quán)行為時有法可依。

2、加強對知識產(chǎn)權(quán)保護意識的宣傳教育

3、設(shè)立由政府主導的免費資源共享網(wǎng)站

之所以網(wǎng)絡(luò)用戶會去下載一些侵權(quán)的網(wǎng)絡(luò)資源，就在于現(xiàn)在大多數(shù)的資源一般都要收費，而侵權(quán)的網(wǎng)絡(luò)資源則都是免費。這促使著網(wǎng)絡(luò)用戶蜂擁下載。如果在提倡購買正版的同時，由政府開設(shè)一些專門的免費的共享網(wǎng)站（當然不能有侵權(quán)的網(wǎng)絡(luò)資源），為網(wǎng)絡(luò)用戶提供較為常用的網(wǎng)絡(luò)資源，這必然會有效控制網(wǎng)絡(luò)用戶下載侵權(quán)的網(wǎng)絡(luò)資源的數(shù)量。

4、積極進行普法教育

5、加強對網(wǎng)站的監(jiān)管和控制

以上的幾點對策，不能單獨地實行。因為產(chǎn)生侵權(quán)的原因是多種多樣的，只有綜合點對策，把工作做全面了，才能更好地打擊侵權(quán)行為，減少侵權(quán)行為的發(fā)生。對侵權(quán)的制裁應是“有效的、合適的、有勸阻性的”。中國也應朝這個方向努力。

總結(jié)：網(wǎng)絡(luò)是人們自由傳播思想與言論的地方。互聯(lián)網(wǎng)使得對作品的復制變得更為簡單，傳輸?shù)姆秶鼮閺V泛，盜版侵權(quán)問題更加突出，如果失控了也就更為嚴重。依據(jù)我國著作權(quán)法的規(guī)定，應當明確地說，網(wǎng)絡(luò)作品的著作權(quán)同樣也受到著作權(quán)法的保護，著作權(quán)人的合法權(quán)益不容侵犯。不能以為作品的傳播手段不同，著作權(quán)就可以受到踐踏，他人的智力成果就可以隨意被剽竊、抄襲。我們在保護網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的同時，也要保護網(wǎng)絡(luò)的自由、平等和共享。在沒有形成流量計費的事實和法律前提下，任何封殺BT的舉動，都是明目張膽的侵略。

參考文獻：

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[6] 《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，法釋［２００４］１９號

第四篇：論知識產(chǎn)權(quán)的重要意義

內(nèi)容提要： 論知識產(chǎn)權(quán)保護的重要意義

在當前對外經(jīng)濟飛速發(fā)展的時代，無論在國內(nèi)還是在國外越來越多的涉及到有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的爭議和糾紛，隨著對外改革開放的進一步深入，對我國的知識產(chǎn)權(quán)進行保護就顯的格外重要。本論文通過對知識產(chǎn)權(quán)的概念、特點及分類標準進行分析，探討對知識產(chǎn)權(quán)保護途徑尤其是司法保護的方法進而論述對知識產(chǎn)權(quán)保護的重要意義。

關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán)、保護途徑、司法保護含義。

知識產(chǎn)權(quán)是個人或集體對其在科學、技術(shù)、文學藝術(shù)領(lǐng)域里創(chuàng)造的精神財富依法享有的專有權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)是一種無形的財產(chǎn)權(quán)。由于全球科技、經(jīng)濟的飛速發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)保護客體范圍和內(nèi)容的不斷擴大和深化，不斷給知識產(chǎn)權(quán)法律制度和理論研究提出嶄新的課題。而知識產(chǎn)權(quán)的概念是有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)立法活動、司法實踐和理論研究的基礎(chǔ)，是一個必須明確的問題。因此，知識產(chǎn)權(quán)不但仍舊是一個動態(tài)發(fā)展的概念和迫切需要深化研究的領(lǐng)域，我們對知識產(chǎn)權(quán)概念的研究十分必要，而且隨著對它及其他問題的研究將不斷澄清知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的一系列理論問題，并指導知識產(chǎn)權(quán)立法、司法和行政執(zhí)法實踐，使我國知識產(chǎn)權(quán)法律制度和理論逐步建立和不斷完善起來。

概括地說，我國知識產(chǎn)權(quán)學術(shù)界對知識產(chǎn)權(quán)的定義主要有三種觀點：

（一）、范圍說或列舉說。知識產(chǎn)權(quán)概念的范圍說或列舉式說，源于《世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》第2條（8）款，又被對世界經(jīng)貿(mào)影響力更大世界貿(mào)易組織的與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議（簡稱 TRIPS）的第一部分第一條所重復。上述兩個國際公約對知識產(chǎn)權(quán)劃定的范圍，是當今世界各國知識產(chǎn)權(quán)法律制度的通例，迄今為止，多數(shù)國家的法理專著、法律，乃至國際條約，都是從劃定范圍出發(fā)，來明確知識產(chǎn)權(quán)這個概念，或給知識產(chǎn)權(quán)下定議的。

按照世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約第2條（8）款規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)定義，知識產(chǎn)權(quán)包括下列權(quán)利：

1、與文學、藝術(shù)及科學作品有關(guān)的權(quán)利，即版權(quán)或著作權(quán)。

2、與表演藝術(shù)家的表演活動、與錄音制品及廣播有關(guān)的權(quán)利，即鄰接權(quán)。

3、與人類創(chuàng)造性活動的一切領(lǐng)域的發(fā)明有關(guān)的權(quán)利，即專利權(quán)（包括發(fā)明專利、實用新型和非專利發(fā)明的權(quán)利）。

4、與科學發(fā)現(xiàn)有關(guān)的權(quán)利。

5、與工業(yè)品外觀設(shè)計有關(guān)的權(quán)利。

6、與商品商標、服務商標、商號及其他商業(yè)標記有關(guān)的權(quán)利。

7、與防止不正當競爭有關(guān)的權(quán)利。

8、一切其他來自工業(yè)、科學及文學藝術(shù)領(lǐng)域的智力創(chuàng)作活動所產(chǎn)生的權(quán)利。TRIPS協(xié)議第一部分第1條2規(guī)定本協(xié)議知識產(chǎn)權(quán)是指本協(xié)議第二部分第1至7節(jié)中所包括所有權(quán)利，即

1、版權(quán)與鄰接權(quán)；

2、商標權(quán)；

3、地理標志權(quán)；

4、工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)；

5、專利權(quán)、6、集成電路布圖設(shè)計權(quán)；

7、未披露過的信息權(quán)。根據(jù)上述國際公約給知識產(chǎn)權(quán)下的定義，知識產(chǎn)權(quán)是指發(fā)明、發(fā)現(xiàn)、作品、商標、商號、反不正當競爭等一切智力創(chuàng)作活動所產(chǎn)生的權(quán)利，“這是各國真正專家們多年討論的結(jié)果”。

（二）、概括說。我國不少學者采用以概括式的方法對知識產(chǎn)權(quán)進行定義。如高等學校法學統(tǒng)編教材《知識產(chǎn)權(quán)法教程》所下定義為：“知識產(chǎn)權(quán)指的是人們可以就其智力創(chuàng)造的成果依法享有的專有權(quán)利”；又如《知識產(chǎn)權(quán)法詳論》對知識產(chǎn)權(quán)的定義是指知識產(chǎn)權(quán)所有人對其從事智力活動而創(chuàng)造的智力成果依法享有的權(quán)利；再如《知識產(chǎn)權(quán)侵害賠償》中使用的知識產(chǎn)權(quán)概念，是指智力成果的創(chuàng)造人依法享有的對其智力成果的權(quán)利和工商業(yè)活動中商業(yè)標記所有人對其商業(yè)標記的權(quán)利的總稱，包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)和著作權(quán)。

（三）、無形財產(chǎn)體系說。近幾年來，有的學者認為以知識產(chǎn)權(quán)名義統(tǒng)領(lǐng)下的各項權(quán)利，并非都是來自知識領(lǐng)域，亦非都是基于智力成果而產(chǎn)生，知識產(chǎn)權(quán)的“知識”一詞似乎是名不符實。因此該學者建議，參照無形資產(chǎn)的類別，在民法學研究中建立一個大于知識產(chǎn)權(quán)范圍的無形財產(chǎn)權(quán)體系，以包容一切基于非物質(zhì)形態(tài)（包括知識經(jīng)驗形態(tài)、商業(yè)信譽形態(tài)、經(jīng)營資格形態(tài)）所產(chǎn)生的權(quán)利。該無形財產(chǎn)權(quán)包括創(chuàng)造性成果權(quán)、經(jīng)營性標記權(quán)和經(jīng)營性資信權(quán)等3類權(quán)利。

由于國際經(jīng)濟、文化交往的發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)的地域性受到了空前的沖擊，知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系也日益國際化，主要表現(xiàn)在主體、客體和內(nèi)容方面都含有大量的涉外因素。知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系的主體，是指依知識產(chǎn)權(quán)法確認享有權(quán)利和承擔義務的人，包括個人、集體、法人、合伙等，從國際交往來看既有內(nèi)國人又有外國人。外國人在內(nèi)國以及內(nèi)國人在外國享有知識產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)象已十分普遍。知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系的客體是指知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系主體間權(quán)利和義務指向的對象。知識產(chǎn)權(quán)可分為兩大類：一類是工業(yè)產(chǎn)權(quán)，包括專利權(quán)（發(fā)明專利、實用新型專利和工業(yè)品外觀設(shè)計）；商標權(quán)（商業(yè)商標、服務商標和制造商標）。工業(yè)產(chǎn)權(quán)是個廣義的概念，它不僅包括工商業(yè)本身而且還包括農(nóng)業(yè)、采掘業(yè)以及交通運輸業(yè)等。另一類是著作權(quán)，亦稱版權(quán)，主要包括作者對文學、藝術(shù)、音樂、攝影、電影、電視、計算機軟件等方面的專有權(quán)，以及由此派生出來的鄰接權(quán)。保護知識產(chǎn)權(quán)的法律主要是國內(nèi)立法（專利法、商標法和著作權(quán)法），也有國際條約。從法律的角度看，知識產(chǎn)權(quán)具有以三個特點：

1、專有性，專有性亦稱獨占性或壟斷性。

2、時間性，它是指法律對知識產(chǎn)權(quán)的保護有一定的保護期，過了有效保護期，這種專有權(quán)就終止了，這種智力成果就變成了人類社會的共同財富。

3、地域性，它是指依某一國法律而取得的某一專有權(quán)，只在該國境內(nèi)有效，受該國法律保護，在其他國家無效，其他國家沒有保護的義務，除非有條約規(guī)定。

知識產(chǎn)權(quán)作為一種精神財富和智力成果具有流動性。它可以通過多種途徑、多種方式在國內(nèi)外流動，科學、技術(shù)、文化、藝術(shù)是沒有國界的。特別是19世紀以來，由于資本主義商品經(jīng)濟及通訊事業(yè)的發(fā)展，促進了科學技術(shù)、文化、藝術(shù)在全球范圍內(nèi)的交流，各種報紙、雜志、國際學術(shù)會議、學者訪問、國際博覽會、電視、廣播、圖書資料、衛(wèi)星技術(shù)、計算機的國際互聯(lián)網(wǎng)等的出現(xiàn)，使得在一個國家取得的某一知識產(chǎn)權(quán)很容易就會傳播到外國。這種知識產(chǎn)權(quán)的流動性與地域性是矛盾的，特別是對西方工業(yè)發(fā)達國家來說，嚴格地域性對其很不利。因為，一方面他們想把自己擁有的先進的科學、技術(shù)以及專利產(chǎn)品、商標商品、文藝作品輸送到國外，占領(lǐng)國際市場。另一方面又惟恐這些智力成果到所在地國家無法受到法律保護，以至被無償使用，從而在國際市場上增加了自己的競爭對手。所以，他們希望在本國取得的這些權(quán)利，同樣也能夠得到有關(guān)外國的法律保護。這樣，就出現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)的國際保護問題。當今世界是知識經(jīng)濟時代，對知識產(chǎn)權(quán)的國際保護是十分重要的。除了各國通過國內(nèi)法對涉外知識產(chǎn)權(quán)給予保護外，一些國家和國際組織還簽訂和制定了許多有關(guān)保護知識產(chǎn)權(quán)的國際公約。目前，保護知識產(chǎn)權(quán)的國際公約主要有：

（一）、《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》（簡稱《巴黎公約》），《巴黎公約》并沒有給締約國提供一套統(tǒng)一適用的專利法和商標法，它僅僅為締約國規(guī)定了相互保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)的幾項基本原則。這些基本原則是：

1、國民待遇原則。締約國必須把它依法給予本國國民在工業(yè)產(chǎn)權(quán)方面的保護，也同樣給予其他締約國國民。

2、優(yōu)先權(quán)原則。成員國的國民就一項發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計和商標首先在某個成員國提出申請，自該項申請?zhí)岢鲋掌鹪谝欢ㄆ谙迌?nèi)（發(fā)明、實用新型為12個月，外觀設(shè)計和商標為6個月），以同一內(nèi)容向其他成員國提出申請，應以第一次申請的日期為以后提出申請的日期，在優(yōu)先權(quán)限內(nèi)，即使有任何第三者就相同的內(nèi)容提出申請，專有權(quán)仍授予締約國的申請人。

3、強制許可原則。每一個成員國有權(quán)采取立法措施，規(guī)定在一定條件下可以核準強制許可證，以防止專利權(quán)人可能對專利權(quán)的濫用，例如，專利權(quán)不實施或不充分實施專利。但強制許可只能在專利權(quán)人自提出專利申請之日起滿4年，或者自批準專利權(quán)之日滿3年（取其中較長者）未實施專利時才能采取此措施。

4、獨立性原則。同一發(fā)明在不同國家所獲得的專利權(quán)彼此無關(guān)。

（二）、《專利合作條約》。《專利合作條約》解決了專利權(quán)國際保護的基本原則。

（三）、《商標國際注冊馬德里協(xié)定》（簡稱《馬德里協(xié)定》）它是對《巴黎公約》中關(guān)于商標國際保護的補充。

（四）、《保護文學藝術(shù)作品伯爾尼條約》簡稱《伯爾尼條約》基本原則：

1、雙國籍的國民待遇原則

2、自動保護原則

3、最低限度保護原則

4、獨立保護原則。

（五）、《世界版權(quán)公約》，主要原則有：

1、雙國籍國民待遇原則

2、有條件的自動保護原則

3、獨立保護原則

4、最低限度保護原則。

（六）《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，基本原則：

1、國民待遇原則

2、最惠國待遇原則

3、權(quán)利用盡原則。

知識產(chǎn)權(quán)的國際保護，是指在一國所取得的某項知識產(chǎn)權(quán)如何才能得到有關(guān)外國的法律保護。具體地說包括：

1、外國人如何在內(nèi)國取得知識產(chǎn)權(quán)以及對外國人的知識產(chǎn)權(quán)的保護應依據(jù)什么法律，是內(nèi)國法、外國法、還是國際條約；

2、內(nèi)國人的知識產(chǎn)權(quán)如何在外國得到法律保護，如已經(jīng)在外國取得的某一項專有權(quán)如何在內(nèi)國也同樣得到法律保護。

關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)法律保護的含義，基本偏重于執(zhí)法方面，一般概括為“中國知識產(chǎn)權(quán)司法保護的雙軌制”。但是隨著時間的推移，人們越來越認識到將知識產(chǎn)權(quán)法律保護或稱知識產(chǎn)權(quán)保護僅僅栓釋為執(zhí)法、查處或?qū)徟械仁遣蝗娴?，甚至此種概念上的定位會給實踐帶來很大的盲目性。在國際、國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)保護環(huán)境特別是某些發(fā)達國家經(jīng)濟制裁的壓力下，我國在知識產(chǎn)權(quán)保護上投入了大量人力、物力和才力，動用多種機關(guān)進行打假冒、盜版的行動，我們?nèi)〉昧瞬豢煞裾J的成績，但在相當多的地區(qū)和領(lǐng)域侵權(quán)活動有增無減，甚至越演越烈。其中重要原因之一就是在觀念上不能對知識產(chǎn)權(quán)保護有一個立體、全面、宏觀、深入的理解，對全社會特別是對產(chǎn)業(yè)界以至對知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法機關(guān)，以全面、立體的知識產(chǎn)權(quán)保護意識教育、培養(yǎng)、引導上十分薄弱：“公眾”意識不強，視侵權(quán)為“合法”；某些企業(yè)不重視自己的知識產(chǎn)權(quán)，還受利益驅(qū)動樂于侵害他人權(quán)利；在執(zhí)法機構(gòu)上出現(xiàn)部門分立、各成體系、地方保護、存有摩擦的嚴重現(xiàn)象。在此種環(huán)境下，知識產(chǎn)權(quán)焉能獲得全面、完滿的保護？因而，從知識產(chǎn)權(quán)的特點出發(fā)，建立正確、全面的知識產(chǎn)權(quán)保護概念，是十分必要的。

知識產(chǎn)權(quán)，國家通過立法使其地位得到確認，并且通過知識產(chǎn)權(quán)法律的施行而使其取得現(xiàn)實的法律保障。知識產(chǎn)權(quán)對法律和法律的施行依賴程度較其他有形財產(chǎn)的民事權(quán)利要高得多。然而知識產(chǎn)權(quán)的保護決不僅僅是行政執(zhí)法和打“官司”，而是一項系統(tǒng)工程。知識產(chǎn)權(quán)法律保護的含含義起碼包含五個方面：

首先是立法保護，即指國家通過立法賦予民事主體對其知識財產(chǎn)和相關(guān)的精神利益享有知識產(chǎn)權(quán)，并予以法律拘束力的一種保護。沒有知識產(chǎn)權(quán)立法，就沒有知識財產(chǎn)的法權(quán)形態(tài)，就沒有其創(chuàng)造者和其他權(quán)利人的法律地位。其他財物（產(chǎn)）還可以通過儲藏、占有等手段進行保護，但知識財產(chǎn)的特性決定如果其脫離、失去國家法律的保障，其創(chuàng)造者或其他所有人就會一無所有、喪失一切。即使他保有了知識財產(chǎn)的物質(zhì)載體，但其知識財產(chǎn)并未因此獲得保護。假冒、盜版、未經(jīng)許可使用等將會成為不受法律追究的行為，權(quán)利人的知識財產(chǎn)被徹底剝奪。有學者將知識產(chǎn)權(quán)稱為“訴訟上的權(quán)利”，意指知識產(chǎn)權(quán)通常要通過訴訟等執(zhí)法活動才能得以實現(xiàn)和保護。而實現(xiàn)訴訟上的權(quán)利，前提就要有立法對其進行保護。一個科學、先進、完備的知識產(chǎn)權(quán)立法，是知識產(chǎn)權(quán)保護的法律基礎(chǔ)，是知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法的前提和準繩。因此，建立和不斷完善知識產(chǎn)權(quán)立法是知識產(chǎn)權(quán)保護的首要任務。

其次，是行政保護，即指國家行政機關(guān)對當事人某些比較嚴重違反知識產(chǎn)權(quán)法律的行為予以行政處罰，以及對某些知識產(chǎn)權(quán)向權(quán)利人予以授權(quán)等的行政行為。對知識產(chǎn)權(quán)的行政保護，是中國知識產(chǎn)權(quán)保護具有特色的“雙軌制”的體現(xiàn)。從發(fā)達國家來看，對知識產(chǎn)權(quán)的保護，主要通過司法途徑保護。他們的行政執(zhí)法職能主要指海關(guān)的邊境措施，以及貿(mào)易委員會對他國和地區(qū)的盜版、假冒嚴重的，在雙邊貿(mào)易中的經(jīng)濟制裁等。一般沒有類似我國各個行政機關(guān)對侵權(quán)行為的罰款等行政處罰的情況。不論今后我國行政執(zhí)法的趨向如何，對我國當前嚴重的盜版、假冒等侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為，利用行政處罰手段，對知識產(chǎn)權(quán)給予保護仍不失有效措施之一。從幾年的情況看，在某些知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域如商標，行政執(zhí)法占據(jù)重要的地位

再次，是司法保護，對知識產(chǎn)權(quán)的司法保護是知識產(chǎn)權(quán)保護的中心和關(guān)鍵的一環(huán)，是最重要的知識產(chǎn)權(quán)法律實施活動。我國加強了對知識產(chǎn)權(quán)的司法保護。我國對知識產(chǎn)權(quán)的司法保護，是在人民法院深入進行司法改革，強調(diào)嚴肅、公正和公平執(zhí)法，為我國改革開放、進行社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)提供可靠司法保障的背景下開展的。也是在我國面臨加入世界貿(mào)易組織，對知識產(chǎn)權(quán)的保護按照世界貿(mào)易組織Trips協(xié)議規(guī)定不斷提高執(zhí)法水平的情況下開展的。對知識產(chǎn)權(quán)的司法保護，是指對知識產(chǎn)權(quán)通過司法途徑進行保護，即由享有知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人或國家公訴人向法院對侵權(quán)人提起刑事、民事訴訟，以追究侵權(quán)人的刑事、民事法律責任，以及通過不服知識產(chǎn)權(quán)行政機關(guān)處罰的當事人向法院提起行政訴訟，進行對行政執(zhí)法的司法審查，以支持正確的行政處罰或糾正錯誤的處罰，使各方當事人的合法權(quán)益都得到切實的保護。

第四，是知識產(chǎn)權(quán)集體管理組織保護。集體管理組織是知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造者或其他權(quán)利人自身權(quán)利予以保護的社會組織。在知識產(chǎn)權(quán)保護機制形成的歷史中，較弱小的知識產(chǎn)權(quán)人為維護自身利益與勢力往往強大的使用者如出版商、廣播電視公司等相抗衡，為保護權(quán)利起到很大作用。各國法律一般賦予知識產(chǎn)權(quán)集體管理組織應有的法律地位，我國的音樂著作權(quán)協(xié)會就是類似的組織。最高人民法院曾經(jīng)發(fā)函承認其與成員間的信托法律關(guān)系，該組織可以其名義作為原告為其成員進行訴訟。知識產(chǎn)權(quán)集體管理組織可以協(xié)助政府作很多的涉及知識產(chǎn)權(quán)保護的事情，可以自行處理涉及維護他們自身權(quán)益的事務以及發(fā)揮服務于社會的功能性作用，如完成收轉(zhuǎn)作品等權(quán)利使用費、授權(quán)許可和轉(zhuǎn)讓、進行侵權(quán)交涉等許多事務。

第五，是知識產(chǎn)權(quán)人或其他利害關(guān)系人的自我救濟。知識產(chǎn)權(quán)人與其他利害關(guān)系人對知識產(chǎn)權(quán)具有直接利害關(guān)系，對侵權(quán)、盜版往往有切膚之痛。他們本身的知識產(chǎn)權(quán)及其法律意識有無或高低，對知識產(chǎn)權(quán)保護意義重大。發(fā)達國家的公司、企業(yè)等都十分重視自身知識產(chǎn)權(quán)的保護，設(shè)有專門從事知識產(chǎn)權(quán)法律事務的部門，并制定了一系列如何保護知識產(chǎn)權(quán)、如何在開展業(yè)務中避免對他人侵權(quán)等的具體措施和手段，以完善地保護自己的權(quán)利。我國的企業(yè)相對來說知識產(chǎn)權(quán)保護意識淡薄，不懂得利用多種知識產(chǎn)權(quán)保護和發(fā)展自己的知識財產(chǎn)，對屢屢發(fā)生權(quán)益被侵犯、域名被強注、誤將公知技術(shù)當“專有技術(shù)”受讓當“冤大頭”等，有的將發(fā)明專利的專利號等僅起到包裝裝潢作用等。知識產(chǎn)權(quán)人的自我救濟范圍很廣，在主張權(quán)利階段，就包括向侵權(quán)人提出警告、交涉，各類請求權(quán)的行使等等。

上述五個方面的保護互相滲透、互相配合，形成社會綜合治理的立體防線，才能有效的對知識產(chǎn)權(quán)進行保護，才能及時制止、制裁侵權(quán)行為，才能為人類智慧之火，添加知識產(chǎn)權(quán)保護之油，才能保障科技創(chuàng)新的戰(zhàn)略任務得以實現(xiàn)。此外，最為基礎(chǔ)、最為重要、最為迫 切、難度也最大的，是樹立和提高全社會、全民族的知識產(chǎn)權(quán)意識，有了此種意識才能實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)的全面保護，實現(xiàn)社會的真正文明。

我國知識產(chǎn)權(quán)司法保護的范圍包括對專利、商標、著作權(quán)（版權(quán)）、鄰接權(quán)以及防止不正當競爭權(quán)等涉及人類智力成果的一切無形財產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的保護。我國法律規(guī)定的保護范圍和水平基本與知識產(chǎn)權(quán)國際條約規(guī)定的范圍和水平相同，并且將會受到《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》等國際公約的積極影響。此外，人民法院的知識產(chǎn)權(quán)審判庭還將有關(guān)技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)合作等各類技術(shù)合同糾紛案件作為自己的收案范圍。

為了促進科學技術(shù)和文化事業(yè)的發(fā)展，我國于1982年頒布了《商標法》，2001年10月進行修訂；1984年頒布了《專利法》，2000年8月進行了第二次修訂；1990年頒布了《著作權(quán)法》，2001年10月進行了修訂。國務院有關(guān)部門還制定了實施上述法律的條例、細則，確定了我國對涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護原則。

上述法律、法規(guī)均屬于實體法，沒有沖突法條款。

一、對專利權(quán)的法律保護

關(guān)于外國人在我國依法取得專利權(quán)問題，我國《專利法》規(guī)定了有條件的國民待遇原則。我國《專利法》第18條規(guī)定：“在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據(jù)本法辦理?！笨梢姡鈬嗽谖覈暾垖＠仨毦邆鋬蓚€條件：一是該國與我國有條約關(guān)系；二是該國與我國有互惠原則。外國人在中國申請專利和辦理其他專利事務，必須委托國務院指定的專利代理機構(gòu)辦理。目前，國務院指定的涉外專利代理機構(gòu)有：中國國際貿(mào)易促進委員會（即中國國際商會）專利代理部、上海專利事務所、中國專利代理有限公司等。外國人必須向?qū)＠頇C構(gòu)提供下列文件：（1）國籍證明；（2）外國企業(yè)或者外國其他組織總部所在地證明文件；（3）外國人、外國企業(yè)、外國其他組織的所屬國，承認中國公民或者單位可以按照該國國民的同等條件，在該國享有專利權(quán)和其他與專利有關(guān)權(quán)利的證明文件。

關(guān)于外國人在我國申請專利所享受的優(yōu)先權(quán)問題，根據(jù)我國參加的《巴黎公約》規(guī)定，成員國的國民或在成員國有住所的人就同一項發(fā)明或者實用新型在其他成員國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，外觀設(shè)計6個月內(nèi)，又在中國提出申請的，可以憑在其他成員國第一次申請的證明文件，在我國享有優(yōu)先權(quán)，即依第一次申請之日為申請日。

中國單位或者個人將其在國內(nèi)的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利的，應當首先向中國專利局申請，并經(jīng)國務院有關(guān)主管部門同意后，委托國務院指定的專利代理機構(gòu)辦理。擅自向外國申請專利泄露國家機密的，由所在單位或者上級主管機關(guān)給予行政處分；情節(jié)嚴重的，依法追究刑事責任。

二、對商標權(quán)的法律保護

關(guān)于外國人在我國的商標注冊問題，依照我國《商標法》第17條規(guī)定：“外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊的，應當按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約辦理，或按照對等原則辦理?！钡?8條規(guī)定：“外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應當委托國家認可的具有商標代理資格的組織代理?！边@就是說，我國對外國人的商標注冊采取了有條件的國民待遇原則。根據(jù)這一原則，目前已有30多個國家和地區(qū)的幾十萬件商標在我國注冊獲得了商標專用權(quán)。外國人在我國注冊商標，以及辦理其他商標事宜，應當委托國家指定的中國國際商會代理。委托代理，必須正式辦理經(jīng)過公證認證的委托書和有關(guān)證明文件。

關(guān)于外國人在我國注冊商標所享受的優(yōu)先權(quán)問題，按照我國參加的《巴黎公約》的原則，我國國務院規(guī)定，從1985年3月19日起，凡是公約成員國國民，已向《巴黎公約》的任何一個成員國提出了商標注冊申請，其后又在中國就同一商標，在相同的商品上提出注冊申請的，可以從第一次申請后6個月內(nèi)要求享有優(yōu)先權(quán)。凡要求享有優(yōu)先權(quán)的，應當提出書面聲明，以及在其他成員國第一次申請的副本和其他有關(guān)文件。

我國出口商品需在國外注冊的，應依照我國參加的《巴黎公約》和《馬德里協(xié)定》或根據(jù)對等原則，以及對方國家規(guī)定的無條件國民待遇原則，首先在我國工商管理機關(guān)注冊，并委托中國國際商會代理，在外國申請注冊。

三、對著作權(quán)的法律保護

我國《著作權(quán)法》的國際保護也采取了“雙國籍國民待遇原則”，即中國公民、法人或者其他組織的作品不論其在境內(nèi)還是在境外是否發(fā)表，均作為中國作品，受中國《著作權(quán)法》保護。如果外國人的作品在中國境外首先出版，30天內(nèi)在中國境內(nèi)也出版的，視為在中國境內(nèi)首先出版，也作為中國作品受法律保護。

外國人已在我國境外出版的作品，應根據(jù)其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，受中國《著作權(quán)法》保護。上述外國人的作品不論是否在中國境內(nèi)首次出版，只要符合《著作權(quán)法》的規(guī)定，都在我國境內(nèi)像中國公民的作品一樣，自動受到法律保護。

我國公民、法人和其他組織的作品，如要在外國受到法律保護，可以根據(jù)我國已經(jīng)參加的國際公約的規(guī)定，在公約某一成員國首次出版，在其他成員國也同時等到法律保護，或者首次在我國出版后的30天內(nèi)也在《伯爾尼公約》某個成員國中出版，將被視為同時出版，則可以受到所有成員國的法律保護。

總上所述，在當今經(jīng)濟快速發(fā)展的時代各國對知識產(chǎn)權(quán)的保護有著十分重要的意義，制定一套完善的知識產(chǎn)權(quán)保護法是各國在發(fā)展經(jīng)濟過程中必須考慮的問題。只有這樣才能更好的保護本國的知識產(chǎn)權(quán)不受侵犯，并且能更好的利用國外的知識產(chǎn)權(quán)使之更好的服務于本國經(jīng)濟的發(fā)展。

第五篇：畸形地域性電子商務

創(chuàng)先職稱論文發(fā)表網(wǎng)

畸形地域性電子商務

摘要：電子商務的真正起步發(fā)展是在國外，國內(nèi)電子商務的興起也是在馬云等先進人士的引導下開始在國內(nèi)像模像樣的發(fā)展，而且逐漸引導了其他網(wǎng)絡(luò)事業(yè)的發(fā)展。現(xiàn)在電子商務已經(jīng)在中國不算初期的話，也差不多有六七年了。但是仍然存在很多問題，基本上處于探索發(fā)展階段。

關(guān) 鍵 詞：電子商務 地域性

電子商務是以信息技術(shù)、計算機技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)傳播等先進的科學技術(shù)綜合利用的現(xiàn)代化的網(wǎng)絡(luò)市場模式。國內(nèi)的電子商務發(fā)展遠遠不及發(fā)達國家地區(qū)的電子商務。而且目前國內(nèi)的電子商務并沒有很好地保護措施，也沒有很好的管理健全者。因此國內(nèi)現(xiàn)在的電子商務發(fā)展的有些畸形。不管是在地域性還是在執(zhí)行上，模式上，都需要進一步的改革。

目前來說國內(nèi)的電子商務南方發(fā)展的比較好，這也是由于國內(nèi)經(jīng)濟發(fā)展的影響，北方的電子商務觀念不如南方，而且企業(yè)并沒有完全意識到現(xiàn)在誰先運行正規(guī)的電子商務模式，誰就會吃到一塊大肥肉?，F(xiàn)在電子商務平臺發(fā)展的很快，已經(jīng)慢慢開始襲擊傳統(tǒng)市場與企業(yè)。如果企業(yè)跟不上電子商務的腳步，就會逐漸被社會淘汰。

北方的電子商務沒有南方先進，還有一部分原因是歷史遺留下來的因素，人們通常說，南方人精明，很會做生意，其實這與經(jīng)濟是相輔相成的。南方人的生意意識觀念很強，而且又是接觸外界最早的區(qū)域。南方的企業(yè)做生意都有一套自己的風格，而且算計性很強，善于冒險。北方人就希望能平平安安，穩(wěn)穩(wěn)當當?shù)木涂梢粤?，因此冒險意識不強，一般不主動去接觸不熟悉的領(lǐng)域。

現(xiàn)在電子商務的整體發(fā)展環(huán)境并不是很好，互聯(lián)網(wǎng)的不健全會對電子商務的發(fā)展有一定的阻擋作用。電子商務還沒有探索出一個完善的運作模式方案，但是仍然會緊跟世界腳步，一步一步前行，電子商務現(xiàn)在作為大學里的一項專業(yè)課，需要引起老師和學校的關(guān)注，培養(yǎng)與社會相適應的電子商務人才?，F(xiàn)在的電子商務還沒有一個很專業(yè)，很統(tǒng)一的概念，而且學校里的課程也比較雜。需要對電子商務模式進行不斷的改進探索。

為了更好的發(fā)展電子商務，國家工信部發(fā)布了電子商務十二五發(fā)展規(guī)劃。分析了電子商務的現(xiàn)狀，與以后的道路，并提出了指導原則與思想，積極采取措施。凡事都會經(jīng)歷一個階段才會更加健全，相信雖然目前的電子商務有些畸形，但是在不斷的努力與發(fā)展下會更好。