第一篇：浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于規(guī)范民商事中法官釋明若干規(guī)定

浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于規(guī)范

民商事案件中法官釋明的若干規(guī)定（試行）

（浙江省高級(jí)人民法院審判委員會(huì)2009年12月1日

第2161次會(huì)議討論通過）

為規(guī)范法官釋明，切實(shí)保障民商事案件當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)益，提高訴訟效率和司法公信力，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《證據(jù)規(guī)定》）等法律、司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省法院民商事審判工作實(shí)際，制定本規(guī)定。一、一般規(guī)定

第一條 釋明是法官的一項(xiàng)審判職責(zé)。釋明應(yīng)當(dāng)遵循合法、公開、中立、適度、有利于訴訟的原則。

第二條 釋明的內(nèi)容一般限于闡釋法律規(guī)定、告知訴訟風(fēng)險(xiǎn)及訴訟相關(guān)的事項(xiàng)，但不得違反辯論原則、處分原則。

第三條 釋明應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件審理的實(shí)際需要，在立案、送達(dá)、證據(jù)交換、調(diào)解、開庭、庭后等階段適時(shí)進(jìn)行。

第四條 釋明可以采用書面方式，也可以口頭告知，但具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)將釋明情況記錄在案：

（一）訴訟主體瑕疵或有遺漏的；

（二）當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或民事行為效力與法院認(rèn)定可能不一致的；

（三）指定舉證期間及告知逾期舉證的法律后果；

（四）舉證責(zé)任的分配；

（五）重新指定舉證期間的；

（六）擬采用擬制自認(rèn)規(guī)則，對(duì)當(dāng)事人的意思作出強(qiáng)制認(rèn)定的；

（七）擬適用拒證推定規(guī)則，對(duì)案件事實(shí)作出強(qiáng)制認(rèn)定的；

（八）其他可能對(duì)當(dāng)事人權(quán)利發(fā)生失權(quán)效果，或者影響案件處理結(jié)果的情形。

第五條 一方當(dāng)事人提出訴訟主張和訴訟理由后，應(yīng)當(dāng)由另一方當(dāng)事人自己提出反駁主張和理由，包括權(quán)利發(fā)生、權(quán)利妨礙、權(quán)利消滅、權(quán)利制約等抗辯。法官不得幫助當(dāng)事人提出權(quán)利抗辯事由和辯論理由。

第六條 案件經(jīng)合議庭評(píng)議、審判委員會(huì)討論作出決定的，法官不得作與合議庭或?qū)徟形瘑T會(huì)意見不一致的釋明，亦不得向當(dāng)事人泄露合議庭或?qū)徟形瘑T會(huì)等內(nèi)部討論的不同意見。對(duì)未經(jīng)合議庭評(píng)議、審判委員會(huì)討論、可能引起爭(zhēng)議的重大事項(xiàng)，法官不得釋明。

二、程序事項(xiàng)的釋明

第七條 人民法院受理案件后，在向當(dāng)事人送達(dá)應(yīng)訴通知書、舉證通知書等訴訟文書時(shí)，應(yīng)同時(shí)送達(dá)訴訟風(fēng)險(xiǎn)提示書、權(quán)利義務(wù)告知書和廉政監(jiān)督卡，告知當(dāng)事人可能存在的訴訟風(fēng)險(xiǎn)、享有的訴訟權(quán)利及應(yīng)履行的訴訟義務(wù)。適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼陌讣?，可以口頭告知。

當(dāng)事人對(duì)人民法院所告知的訴訟權(quán)利義務(wù)的相關(guān)內(nèi)容有疑問的，法官應(yīng)當(dāng)作必要的釋明，并在整個(gè)訴訟過程中，根據(jù)案件的具體情況，適時(shí)告知當(dāng)事人正確行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)。

第八條 在當(dāng)事人起訴或者答辯時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人提供自己準(zhǔn)確的送達(dá)地址，并告知其拒不提供送達(dá)地址、送達(dá)地址不準(zhǔn)確、送達(dá)地址變更未及時(shí)告知人民法院、受送達(dá)人或其所指定的代收人拒絕簽收的法律后果。

第九條 起訴狀中所列當(dāng)事人存在瑕疵，如訴訟主體不適格、姓名（名稱）有誤等，法官應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人存在瑕疵情況并要求當(dāng)事人在指定期限內(nèi)予以變更。經(jīng)釋明，當(dāng)事人仍不糾正的，法官可以視具體情況依法處理。

第十條 人民法院依職權(quán)追加當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)向被追加的當(dāng)事人釋明追加的理由及其訴訟權(quán)利與義務(wù)。

原告明確放棄對(duì)被追加的當(dāng)事人主張權(quán)利的，法官應(yīng)當(dāng)向原告告知放棄訴訟請(qǐng)求的法律后果，并將放棄訴訟請(qǐng)求的情況制作筆錄，在法律文書中敘明。

第十一條 人民法院依職權(quán)作出中止訴訟、終結(jié)訴訟等決定后，當(dāng)事人有異議的，法官應(yīng)當(dāng)作必要的釋明。

第十二條 在案件審理過程中，法官在財(cái)產(chǎn)保全方面應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人作以下釋明：

（一）對(duì)于已經(jīng)提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)的，實(shí)施保全的法官應(yīng)在實(shí)施保全措施后七日內(nèi)告知申請(qǐng)人已采取保全的措施、期限、到期申請(qǐng)續(xù)保的權(quán)利以及逾期未提出續(xù)保申請(qǐng)的法律后果；

（二）對(duì)于尚未提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)的，審理過程中發(fā)現(xiàn)義務(wù)人有隱匿、轉(zhuǎn)移、毀損財(cái)產(chǎn)等可能直接影響債務(wù)履行能力行為的，法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件情況適時(shí)告知當(dāng)事人可能存在的執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)，詢問其是否提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)。同時(shí)告知人民法院作出財(cái)產(chǎn)保全裁定并不必然導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)人勝訴，以及申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全錯(cuò)誤將可能承擔(dān)的法律后果；

（三）當(dāng)事人或案外人保全異議成立的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知保全申請(qǐng)人，避免使申請(qǐng)人錯(cuò)失變更財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)的機(jī)會(huì)。

第十三條 人民法院主持案件調(diào)解時(shí)，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人作以下釋明：

（一）告知調(diào)解的意義、原則、后果；

（二）告知調(diào)解結(jié)案可減半收取訴訟費(fèi)用；

（三）告知特別授權(quán)代理人參加調(diào)解的效力；

（四）告知調(diào)解協(xié)議經(jīng)各方當(dāng)事人簽名或者蓋章后即具有法律效力的條件。

三、訴訟請(qǐng)求及法律問題的釋明

第十四條 對(duì)當(dāng)事人提出的訴訟請(qǐng)求不明確、不充分、不正確的，法官可以要求當(dāng)事人就訴訟請(qǐng)求的具體內(nèi)容進(jìn)行說明。當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求不明確，即當(dāng)事人的訴訟主張不明了、有歧義或自相矛盾，法官應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人將訴訟主張陳述清楚，但應(yīng)以了解當(dāng)事人真實(shí)意思為限，不能影響當(dāng)事人對(duì)自己實(shí)體權(quán)利的處分。

當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求不充分，即當(dāng)事人因?qū)Ψ衫斫獠粔蚨斐刹荒艹浞痔岢鲈V訟主張，如應(yīng)一并主張的訴訟請(qǐng)求沒有主張，且可能產(chǎn)生失權(quán)后果的，法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，告知其法律的相關(guān)規(guī)定。經(jīng)釋明，當(dāng)事人在理解法律上并無障礙，仍堅(jiān)持原訴訟請(qǐng)求的，應(yīng)尊重當(dāng)事人對(duì)自己權(quán)利的處分，根據(jù)當(dāng)事人的主張進(jìn)行裁判。

當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求不正確，即當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求與相關(guān)法律規(guī)定的要求不一致時(shí)，法官應(yīng)當(dāng)告知不正確的原因及可能產(chǎn)生的法律后果，告知當(dāng)事人可變更訴訟請(qǐng)求。經(jīng)釋明，當(dāng)事人仍不變更的，可視案件具體情況依法處理。

第十五條 當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或民事行為的效力與法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的，法官應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請(qǐng)求。

在告知當(dāng)事人可變更訴訟請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求或訴訟主張并不意味著其必然勝訴。

經(jīng)釋明，當(dāng)事人要求變更訴訟請(qǐng)求的，法官應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限，但各方當(dāng)事人均表示無須重新指定舉證期限的除外。

第十六條 當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或民事行為效力存有較大爭(zhēng)議，法官一時(shí)難以認(rèn)定的，釋明時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循謹(jǐn)慎原則。

當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或民事行為效力明顯有誤的，法官可以視情況即時(shí)釋明。第十七條 當(dāng)事人的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)不明確或存在競(jìng)合情形的，法官應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人予以明確或者作出選擇。經(jīng)釋明，當(dāng)事人仍不予以明確或作出選擇的，法官可根據(jù)其提出的訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由依法處理。

第十八條 當(dāng)事人的訴辯意見不明確或自相矛盾，法官可以要求當(dāng)事人陳述清楚，或經(jīng)法官歸納、總結(jié)后，由當(dāng)事人確認(rèn)或補(bǔ)充。

一方當(dāng)事人的答辯或辯論意見未涵蓋對(duì)方當(dāng)事人的全部訴訟主張或辯論意見的，法官應(yīng)當(dāng)告知該當(dāng)事人就對(duì)方當(dāng)事人所提出的要點(diǎn)是否認(rèn)同發(fā)表意見，必要時(shí)可將該方當(dāng)事人遺漏的要點(diǎn)歸納或概括后，逐條進(jìn)行詢問。

對(duì)雙方當(dāng)事人均未涉及但存在疑點(diǎn)且構(gòu)成裁判基礎(chǔ)的事項(xiàng)，法官應(yīng)當(dāng)進(jìn)行釋明。

第十九條 當(dāng)事人對(duì)法律用語、法律概念以及其他相關(guān)法律事項(xiàng)不能理解或者表示疑惑的，法官應(yīng)當(dāng)隨時(shí)進(jìn)行釋明。

四、事實(shí)和證據(jù)問題的釋明

第二十條 對(duì)當(dāng)事人的舉證責(zé)任，法官除了以舉證通知書的形式告知外，還可根據(jù)當(dāng)事人提出的訴訟請(qǐng)求及其請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)所指向的法律規(guī)范中所包含的要件事實(shí)，具體釋明案件的舉證責(zé)任分配原則。

第二十一條 當(dāng)事人對(duì)要件事實(shí)的舉證責(zé)任承擔(dān)有異議的，法官應(yīng)當(dāng)明確告知當(dāng)事人舉證責(zé)任承擔(dān)的理由，并告知其不遵從該種舉證責(zé)任分配要求的法律后果。當(dāng)事人因法律認(rèn)知能力較弱或情緒偏激等原因不能理性對(duì)待自己的舉證義務(wù)，從而可能給案件公正處理帶來影響的，法官在告知其舉證不能后果的同時(shí)，應(yīng)耐心做好解釋引導(dǎo)工作。

第二十二條 法官可以根據(jù)案件情況及當(dāng)事人法律知識(shí)、訴訟經(jīng)驗(yàn)等方面的實(shí)際，向當(dāng)事人釋明要件事實(shí)所要達(dá)到的證明要求。如果當(dāng)事人所提供的證據(jù)不能達(dá)到證明要件事實(shí)的證明要求，或者當(dāng)事人在證據(jù)上沒有明顯優(yōu)勢(shì)的，法官可以要求當(dāng)事人繼續(xù)提供證據(jù)。

第二十三條 證據(jù)交換階段，法官應(yīng)當(dāng)讓雙方當(dāng)事人了解對(duì)方的訴訟主張和提交的證據(jù)，使雙方當(dāng)事人能針對(duì)對(duì)方提交的證據(jù)進(jìn)行充分地辯駁、質(zhì)證和提供相反證據(jù)。人民法院對(duì)證據(jù)交換的情況應(yīng)當(dāng)制作筆錄。

第二十四條 對(duì)在證據(jù)交換中經(jīng)當(dāng)事人認(rèn)可并記錄在卷的證據(jù)，法官應(yīng)當(dāng)在庭審中予以說明，據(jù)此方可作為定案的根據(jù)。

第二十五條 當(dāng)事人向法院申請(qǐng)調(diào)查收集證據(jù)，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為不符合《證據(jù)規(guī)定》規(guī)定的條件，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向當(dāng)事人說明理由，告知當(dāng)事人按照規(guī)定的時(shí)間自行收集，并告知申請(qǐng)人舉證期限屆滿前不能提供證據(jù)的，仍由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)舉證不能的法律后果。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)而未提出申請(qǐng)的，如該證據(jù)對(duì)案件的審理結(jié)果明顯起到?jīng)Q定作用，法官可以向雙方當(dāng)事人分析爭(zhēng)議焦點(diǎn)，從訴訟證明的角度告知相關(guān)事項(xiàng)的證明要求，并可詢問雙方當(dāng)事人圍繞這一爭(zhēng)議焦點(diǎn)是否需要人民法院調(diào)查收集的證據(jù)，但一般不得直接指明某項(xiàng)證據(jù)。第二十六條 對(duì)于當(dāng)事人在舉證期限屆滿后提供的證據(jù)，無論是否認(rèn)定為“新的證據(jù)”，法官都應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明理由。

對(duì)方當(dāng)事人拒絕對(duì)“新的證據(jù)”進(jìn)行質(zhì)證的，法官應(yīng)當(dāng)向其釋明可能構(gòu)成“放棄質(zhì)證或者予以認(rèn)可”的法律后果，并記入筆錄。

第二十七條 在質(zhì)證過程中，法官應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)雙方當(dāng)事人圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性和證明力，充分發(fā)表質(zhì)證意見，使法官對(duì)案件事實(shí)足以形成心證。

第二十八條 在案件審理中，對(duì)案件的審理結(jié)果明顯會(huì)起到?jīng)Q定作用的事項(xiàng)需要鑒定、評(píng)估、審計(jì)，但當(dāng)事人未提出申請(qǐng)的，法官應(yīng)當(dāng)明確對(duì)該事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，并告知其在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，致使該爭(zhēng)議事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的法律后果。

當(dāng)事人對(duì)法院委托鑒定、評(píng)估結(jié)論有異議的，法官應(yīng)當(dāng)確定異議期，并告知其逾期提出異議的法律后果。對(duì)要求重新鑒定的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人對(duì)符合《證據(jù)規(guī)定》第二十七條所列情形進(jìn)行舉證證明。

在鑒定、評(píng)估、審計(jì)費(fèi)用超過或接近爭(zhēng)議標(biāo)的金額，或者鑒定、評(píng)估或?qū)徲?jì)費(fèi)用明顯過高不符合訴訟經(jīng)濟(jì)的要求時(shí)，法官可以告知當(dāng)事人改用成本較低的證明方式。

第二十九條 有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供的，法官應(yīng)當(dāng)充分說明《證據(jù)規(guī)定》第七十五條的規(guī)定，即可能推定對(duì)方當(dāng)事人所提出的對(duì)其不利的主張成立。第三十條 在庭審過程中，一方當(dāng)事人陳述事實(shí)后，另一方當(dāng)事人既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)，法官應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人充分說明《證據(jù)規(guī)定》第八條第二款的內(nèi)容，明確告知其如仍不作承認(rèn)或否認(rèn)表示的，將可能被視為對(duì)該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)。但涉及身份關(guān)系的事實(shí)除外。

第三十一條 當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前撤回自認(rèn)的，法官應(yīng)當(dāng)作如下釋明：

（一）對(duì)方當(dāng)事人同意撤回自認(rèn)的，法官應(yīng)告知其撤回自認(rèn)的法律后果；

（二）對(duì)方當(dāng)事人不同意撤回自認(rèn)的，法官應(yīng)當(dāng)詢問自認(rèn)一方當(dāng)事人撤回自認(rèn)的理由，并查明是否存在《證據(jù)規(guī)定》第八條第四款規(guī)定的“重大誤解”的情形，如果撤回理由成立的，應(yīng)告知對(duì)方當(dāng)事人自認(rèn)方有權(quán)撤回及撤回的法律后果。

五、裁判的釋明

第三十二條 一審案件宣告判決時(shí)，應(yīng)告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴法院，以及逾期提出上訴和逾期預(yù)交二審案件受理費(fèi)的法律后果。

第三十三條 對(duì)不具有強(qiáng)制執(zhí)行內(nèi)容的裁判文書，法官在宣判或送達(dá)裁判文書時(shí)應(yīng)作以下釋明：

（一）對(duì)確權(quán)判決，應(yīng)告知當(dāng)事人，確認(rèn)的權(quán)利自判決生效時(shí)即具有法律效力，無需申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行；

（二）對(duì)撤銷或解除合同之判決，應(yīng)告知當(dāng)事人此類判決無需申請(qǐng)執(zhí)行即具有法律效力，合同撤銷或解除后相關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛未一并處理的，可另行起訴；

（三）對(duì)準(zhǔn)予離婚的判決，應(yīng)告知當(dāng)事人在判決正式生效前不得另行結(jié)婚。

第三十四條 對(duì)具有強(qiáng)制執(zhí)行內(nèi)容的裁判文書，法官在宣判或者送達(dá)裁判文書時(shí)應(yīng)作以下釋明：

（一）告知權(quán)利人申請(qǐng)執(zhí)行的法定期限；

（二）告知義務(wù)人遲延履行、拒不履行的法律后果；

（三）對(duì)具有金錢給付內(nèi)容的判決，應(yīng)向義務(wù)人告知判決書中“未按判決指定的期間履行給付義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息”等內(nèi)容，促使其及時(shí)履行義務(wù)。

第三十五條 對(duì)于保留訴權(quán)的判決或者當(dāng)事人對(duì)裁判不能完全理解、有誤解等情況，法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況進(jìn)行適當(dāng)?shù)慕忉尅?/p>

第三十六條 本規(guī)定自下發(fā)之日起施行。

第二篇：浙江省高院關(guān)于審理民商事審判法官釋明的若干規(guī)定

浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于規(guī)范 民商事案件中法官釋明的若干規(guī)定（試行）

浙江省高級(jí)人民法院審判委員會(huì)2009年12月1日

(第2161次會(huì)議討論通過）

為規(guī)范法官釋明，切實(shí)保障民商事案件當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)益，提高訴訟效率和司法公信力，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《證據(jù)規(guī)定》）等法律、司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省法院民商事審判工作實(shí)際，制定本規(guī)定。

一、一般規(guī)定

第一條

釋明是法官的一項(xiàng)審判職責(zé)。釋明應(yīng)當(dāng)遵循合法、公開、中立、適度、有利于訴訟的原則。

第二條

釋明的內(nèi)容一般限于闡釋法律規(guī)定、告知訴訟風(fēng)險(xiǎn)及訴訟相關(guān)的事項(xiàng)，但不得違反辯論原則、處分原則。

第三條

釋明應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件審理的實(shí)際需要，在立案、送達(dá)、證據(jù)交換、調(diào)解、開庭、庭后等階段適時(shí)進(jìn)行。

第四條

釋明可以采用書面方式，也可以口頭告知，但具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)將釋明情況記錄在案：

（一）訴訟主體瑕疵或有遺漏的；

（二）當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或民事行為效力與法院認(rèn)定可能不一致的；

（三）指定舉證期間及告知逾期舉證的法律后果；

（四）舉證責(zé)任的分配；

（五）重新指定舉證期間的；

（六）擬采用擬制自認(rèn)規(guī)則，對(duì)當(dāng)事人的意思作出強(qiáng)制認(rèn)定的；

（七）擬適用拒證推定規(guī)則，對(duì)案件事實(shí)作出強(qiáng)制認(rèn)定的；

（八）其他可能對(duì)當(dāng)事人權(quán)利發(fā)生失權(quán)效果，或者影響案件處理結(jié)果的情形。

第五條

一方當(dāng)事人提出訴訟主張和訴訟理由后，應(yīng)當(dāng)由另一方當(dāng)事人自己提出反駁主張和理由，包括權(quán)利發(fā)生、權(quán)利妨礙、權(quán)利消滅、權(quán)利制約等抗辯。法官不得幫助當(dāng)事人提出權(quán)利抗辯事由和辯論理由。

第六條

案件經(jīng)合議庭評(píng)議、審判委員會(huì)討論作出決定的，法官不得作與合議庭或?qū)徟形瘑T會(huì)意見不一致的釋明，亦不得向當(dāng)事人泄露合議庭或?qū)徟形瘑T會(huì)等內(nèi)部討論的不同意見。對(duì)未經(jīng)合議庭評(píng)議、審判委員會(huì)討論、可能引起爭(zhēng)議的重大事項(xiàng)，法官不得釋明。

二、程序事項(xiàng)的釋明

第七條

人民法院受理案件后，在向當(dāng)事人送達(dá)應(yīng)訴通知書、舉證通知書等訴訟文書時(shí)，應(yīng)同時(shí)送達(dá)訴訟風(fēng)險(xiǎn)提示書、權(quán)利義務(wù)告知書和廉政監(jiān)督卡，告知當(dāng)事人可能存在的訴訟風(fēng)險(xiǎn)、享有的訴訟權(quán)利及應(yīng)履行的訴訟義務(wù)。

適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼陌讣?，可以口頭告知。

當(dāng)事人對(duì)人民法院所告知的訴訟權(quán)利義務(wù)的相關(guān)內(nèi)容有疑問的，法官應(yīng)當(dāng)作必要的釋明，并在整個(gè)訴訟過程中，根據(jù)案件的具體情況，適時(shí)告知當(dāng)事人正確行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)。

第八條 在當(dāng)事人起訴或者答辯時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人提供自己準(zhǔn)確的送達(dá)地址，并告知其拒不提供送達(dá)地址、送達(dá)地址不準(zhǔn)確、送達(dá)地址變更未及時(shí)告知人民法院、受送達(dá)人或其所指定的代收人拒絕簽收的法律后果。

第九條

起訴狀中所列當(dāng)事人存在瑕疵，如訴訟主體不適格、姓名（名稱）有誤等，法官應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人存在瑕疵情況并要求當(dāng)事人在指定期限內(nèi)予以變更。經(jīng)釋明，當(dāng)事人仍不糾正的，法官可以視具體情況依法處理。

第十條

人民法院依職權(quán)追加當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)向被追加的當(dāng)事人釋明追加的理由及其訴訟權(quán)利與義務(wù)。

原告明確放棄對(duì)被追加的當(dāng)事人主張權(quán)利的，法官應(yīng)當(dāng)向原告告知放棄訴訟請(qǐng)求的法律后果，并將放棄訴訟請(qǐng)求的情況制作筆錄，在法律文書中敘明。

第十一條

人民法院依職權(quán)作出中止訴訟、終結(jié)訴訟等決定后，當(dāng)事人有異議的，法官應(yīng)當(dāng)作必要的釋明。第十二條

在案件審理過程中，法官在財(cái)產(chǎn)保全方面應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人作以下釋明：

（一）對(duì)于已經(jīng)提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)的，實(shí)施保全的法官應(yīng)在實(shí)施保全措施后七日內(nèi)告知申請(qǐng)人已采取保全的措施、期限、到期申請(qǐng)續(xù)保的權(quán)利以及逾期未提出續(xù)保申請(qǐng)的法律后果；

（二）對(duì)于尚未提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)的，審理過程中發(fā)現(xiàn)義務(wù)人有隱匿、轉(zhuǎn)移、毀損財(cái)產(chǎn)等可能直接影響債務(wù)履行能力行為的，法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件情況適時(shí)告知當(dāng)事人可能存在的執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)，詢問其是否提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)。同時(shí)告知人民法院作出財(cái)產(chǎn)保全裁定并不必然導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)人勝訴，以及申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全錯(cuò)誤將可能承擔(dān)的法律后果；

（三）當(dāng)事人或案外人保全異議成立的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知保全申請(qǐng)人，避免使申請(qǐng)人錯(cuò)失變更財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)的機(jī)會(huì)。

第十三條

人民法院主持案件調(diào)解時(shí)，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人作以下釋明：

（一）告知調(diào)解的意義、原則、后果；

（二）告知調(diào)解結(jié)案可減半收取訴訟費(fèi)用；

（三）告知特別授權(quán)代理人參加調(diào)解的效力；

（四）告知調(diào)解協(xié)議經(jīng)各方當(dāng)事人簽名或者蓋章后即具有法律效力的條件。

三、訴訟請(qǐng)求及法律問題的釋明

第十四條

對(duì)當(dāng)事人提出的訴訟請(qǐng)求不明確、不充分、不正確的，法官可以要求當(dāng)事人就訴訟請(qǐng)求的具體內(nèi)容進(jìn)行說明。

當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求不明確，即當(dāng)事人的訴訟主張不明了、有歧義或自相矛盾，法官應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人將訴訟主張陳述清楚，但應(yīng)以了解當(dāng)事人真實(shí)意思為限，不能影響當(dāng)事人對(duì)自己實(shí)體權(quán)利的處分。

當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求不充分，即當(dāng)事人因?qū)Ψ衫斫獠粔蚨斐刹荒艹浞痔岢鲈V訟主張，如應(yīng)一并主張的訴訟請(qǐng)求沒有主張，且可能產(chǎn)生失權(quán)后果的，法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，告知其法律的相關(guān)規(guī)定。經(jīng)釋明，當(dāng)事人在理解法律上并無障礙，仍堅(jiān)持原訴訟請(qǐng)求的，應(yīng)尊重當(dāng)事人對(duì)自己權(quán)利的處分，根據(jù)當(dāng)事人的主張進(jìn)行裁判。

當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求不正確，即當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求與相關(guān)法律規(guī)定的要求不一致時(shí)，法官應(yīng)當(dāng)告知不正確的原因及可能產(chǎn)生的法律后果，告知當(dāng)事人可變更訴訟請(qǐng)求。經(jīng)釋明，當(dāng)事人仍不變更的，可視案件具體情況依法處理。

第十五條

當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或民事行為的效力與法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的，法官應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請(qǐng)求。

在告知當(dāng)事人可變更訴訟請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求或訴訟主張并不意味著其必然勝訴。

經(jīng)釋明，當(dāng)事人要求變更訴訟請(qǐng)求的，法官應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限，但各方當(dāng)事人均表示無須重新指定舉證期限的除外。

第十六條

當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或民事行為效力存有較大爭(zhēng)議，法官一時(shí)難以認(rèn)定的，釋明時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循謹(jǐn)慎原則。

當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或民事行為效力明顯有誤的，法官可以視情況即時(shí)釋明。

第十七條

當(dāng)事人的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)不明確或存在競(jìng)合情形的，法官應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人予以明確或者作出選擇。經(jīng)釋明，當(dāng)事人仍不予以明確或作出選擇的，法官可根據(jù)其提出的訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由依法處理。

第十八條

當(dāng)事人的訴辯意見不明確或自相矛盾，法官可以要求當(dāng)事人陳述清楚，或經(jīng)法官歸納、總結(jié)后，由當(dāng)事人確認(rèn)或補(bǔ)充。

一方當(dāng)事人的答辯或辯論意見未涵蓋對(duì)方當(dāng)事人的全部訴訟主張或辯論意見的，法官應(yīng)當(dāng)告知該當(dāng)事人就對(duì)方當(dāng)事人所提出的要點(diǎn)是否認(rèn)同發(fā)表意見，必要時(shí)可將該方當(dāng)事人遺漏的要點(diǎn)歸納或概括后，逐條進(jìn)行詢問。

對(duì)雙方當(dāng)事人均未涉及但存在疑點(diǎn)且構(gòu)成裁判基礎(chǔ)的事項(xiàng)，法官應(yīng)當(dāng)進(jìn)行釋明。

第十九條

當(dāng)事人對(duì)法律用語、法律概念以及其他相關(guān)法律事項(xiàng)不能理解或者表示疑惑的，法官應(yīng)當(dāng)隨時(shí)進(jìn)行釋明。

四、事實(shí)和證據(jù)問題的釋明

第二十條

對(duì)當(dāng)事人的舉證責(zé)任，法官除了以舉證通知書的形式告知外，還可根據(jù)當(dāng)事人提出的訴訟請(qǐng)求及其請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)所指向的法律規(guī)范中所包含的要件事實(shí)，具體釋明案件的舉證責(zé)任分配原則。

第二十一條

當(dāng)事人對(duì)要件事實(shí)的舉證責(zé)任承擔(dān)有異議的，法官應(yīng)當(dāng)明確告知當(dāng)事人舉證責(zé)任承擔(dān)的理由，并告知其不遵從該種舉證責(zé)任分配要求的法律后果。

當(dāng)事人因法律認(rèn)知能力較弱或情緒偏激等原因不能理性對(duì)待自己的舉證義務(wù)，從而可能給案件公正處理帶來影響的，法官在告知其舉證不能后果的同時(shí)，應(yīng)耐心做好解釋引導(dǎo)工作。

第二十二條

法官可以根據(jù)案件情況及當(dāng)事人法律知識(shí)、訴訟經(jīng)驗(yàn)等方面的實(shí)際，向當(dāng)事人釋明要件事實(shí)所要達(dá)到的證明要求。如果當(dāng)事人所提供的證據(jù)不能達(dá)到證明要件事實(shí)的證明要求，或者當(dāng)事人在證據(jù)上沒有明顯優(yōu)勢(shì)的，法官可以要求當(dāng)事人繼續(xù)提供證據(jù)。

第二十三條

證據(jù)交換階段，法官應(yīng)當(dāng)讓雙方當(dāng)事人了解對(duì)方的訴訟主張和提交的證據(jù)，使雙方當(dāng)事人能針對(duì)對(duì)方提交的證據(jù)進(jìn)行充分地辯駁、質(zhì)證和提供相反證據(jù)。人民法院對(duì)證據(jù)交換的情況應(yīng)當(dāng)制作筆錄。

第二十四條

對(duì)在證據(jù)交換中經(jīng)當(dāng)事人認(rèn)可并記錄在卷的證據(jù)，法官應(yīng)當(dāng)在庭審中予以說明，據(jù)此方可作為定案的根據(jù)。

第二十五條

當(dāng)事人向法院申請(qǐng)調(diào)查收集證據(jù)，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為不符合《證據(jù)規(guī)定》規(guī)定的條件，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向當(dāng)事人說明理由，告知當(dāng)事人按照規(guī)定的時(shí)間 7 自行收集，并告知申請(qǐng)人舉證期限屆滿前不能提供證據(jù)的，仍由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)舉證不能的法律后果。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)而未提出申請(qǐng)的，如該證據(jù)對(duì)案件的審理結(jié)果明顯起到?jīng)Q定作用，法官可以向雙方當(dāng)事人分析爭(zhēng)議焦點(diǎn)，從訴訟證明的角度告知相關(guān)事項(xiàng)的證明要求，并可詢問雙方當(dāng)事人圍繞這一爭(zhēng)議焦點(diǎn)是否需要人民法院調(diào)查收集的證據(jù)，但一般不得直接指明某項(xiàng)證據(jù)。

第二十六條

對(duì)于當(dāng)事人在舉證期限屆滿后提供的證據(jù)，無論是否認(rèn)定為“新的證據(jù)”，法官都應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明理由。

對(duì)方當(dāng)事人拒絕對(duì)“新的證據(jù)”進(jìn)行質(zhì)證的，法官應(yīng)當(dāng)向其釋明可能構(gòu)成“放棄質(zhì)證或者予以認(rèn)可”的法律后果，并記入筆錄。

第二十七條

在質(zhì)證過程中，法官應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)雙方當(dāng)事人圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性和證明力，充分發(fā)表質(zhì)證意見，使法官對(duì)案件事實(shí)足以形成心證。

第二十八條

在案件審理中，對(duì)案件的審理結(jié)果明顯會(huì)起到?jīng)Q定作用的事項(xiàng)需要鑒定、評(píng)估、審計(jì)，但當(dāng)事人未提出申請(qǐng)的，法官應(yīng)當(dāng)明確對(duì)該事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，并告知其在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，致使該爭(zhēng)議事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的法律后果。

當(dāng)事人對(duì)法院委托鑒定、評(píng)估結(jié)論有異議的，法官應(yīng)當(dāng)確定異議期，并告知其逾期提出異議的法律后果。對(duì)要求重新鑒定的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人對(duì)符合《證據(jù)規(guī)定》第二十七條所列情形進(jìn)行舉證證明。

在鑒定、評(píng)估、審計(jì)費(fèi)用超過或接近爭(zhēng)議標(biāo)的金額，或者鑒定、評(píng)估或?qū)徲?jì)費(fèi)用明顯過高不符合訴訟經(jīng)濟(jì)的要求時(shí)，法官可以告知當(dāng)事人改用成本較低的證明方式。

第二十九條

有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供的，法官應(yīng)當(dāng)充分說明《證據(jù)規(guī)定》第七十五條的規(guī)定，即可能推定對(duì)方當(dāng)事人所提出的對(duì)其不利的主張成立。

第三十條

在庭審過程中，一方當(dāng)事人陳述事實(shí)后，另一方當(dāng)事人既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)，法官應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人充分說明《證據(jù)規(guī)定》第八條第二款的內(nèi)容，明確告知其如仍不作承認(rèn)或否認(rèn)表示的，將可能被視為對(duì)該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)。但涉及身份關(guān)系的事實(shí)除外。

第三十一條

當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前撤回自認(rèn)的，法官應(yīng)當(dāng)作如下釋明：

（一）對(duì)方當(dāng)事人同意撤回自認(rèn)的，法官應(yīng)告知其撤回自認(rèn)的法律后果；

（二）對(duì)方當(dāng)事人不同意撤回自認(rèn)的，法官應(yīng)當(dāng)詢問自認(rèn)一方當(dāng)事人撤回自認(rèn)的理由，并查明是否存在《證據(jù)規(guī)定》第八條第四款規(guī)定的“重大誤解”的情形，如果撤回理由成立的，應(yīng)告知對(duì)方當(dāng)事人自認(rèn)方有權(quán)撤回及撤回的法律后果。

五、裁判的釋明

第三十二條

一審案件宣告判決時(shí)，應(yīng)告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴法院，以及逾期提出上訴和逾期預(yù)交二審案件受理費(fèi)的法律后果。

第三十三條

對(duì)不具有強(qiáng)制執(zhí)行內(nèi)容的裁判文書，法官在宣判或送達(dá)裁判文書時(shí)應(yīng)作以下釋明：

（一）對(duì)確權(quán)判決，應(yīng)告知當(dāng)事人，確認(rèn)的權(quán)利自判決生效時(shí)即具有法律效力，無需申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行；

（二）對(duì)撤銷或解除合同之判決，應(yīng)告知當(dāng)事人此類判決無需申請(qǐng)執(zhí)行即具有法律效力，合同撤銷或解除后相關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛未一并處理的，可另行起訴；

（三）對(duì)準(zhǔn)予離婚的判決，應(yīng)告知當(dāng)事人在判決正式生效前不得另行結(jié)婚。

第三十四條

對(duì)具有強(qiáng)制執(zhí)行內(nèi)容的裁判文書，法官在宣判或者送達(dá)裁判文書時(shí)應(yīng)作以下釋明：

（一）告知權(quán)利人申請(qǐng)執(zhí)行的法定期限；

（二）告知義務(wù)人遲延履行、拒不履行的法律后果；

（三）對(duì)具有金錢給付內(nèi)容的判決，應(yīng)向義務(wù)人告知判決書中“未按判決指定的期間履行給付義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息”等內(nèi)容，促使其及時(shí)履行義務(wù)。

第三十五條

對(duì)于保留訴權(quán)的判決或者當(dāng)事人對(duì)裁判不能完全理解、有誤解等情況，法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況進(jìn)行適當(dāng)?shù)慕忉尅?/p>

第三十六條

本規(guī)定自下發(fā)之日起施行。

《關(guān)于規(guī)范民商事案件中法官釋明的

若干規(guī)定（試行）》的說明

根據(jù)高院黨組的指示，高院研究室在認(rèn)真聽取各方面意見的基礎(chǔ)上，起草了《浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于規(guī)范民商事案件中法官釋明的若干規(guī)定（試行）》(以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》)。

一、起草的背景、過程及依據(jù)

1、起草背景。法官釋明是民商事訴訟中的一項(xiàng)重要內(nèi)容。通過法官釋明，可以促進(jìn)雙方當(dāng)事人平等行使訴訟權(quán)利，適時(shí)提出訴訟資料，充分陳述意見，避免遭受“訴訟突襲”，避免使法庭成為訴訟競(jìng)技場(chǎng)，從而提高服判息訴率和司法公信力；可以加強(qiáng)法官對(duì)訴訟進(jìn)程的引導(dǎo)和控制作用，暢通訴訟進(jìn)程，避免不必要的訴訟拖延。由于目前我國(guó)立法對(duì)法官釋明未作明確的概念界定和制度化規(guī)定，法官在審理具體案件中對(duì)應(yīng)否釋明、釋明什么、何時(shí)釋明以及如何釋明等，界限模糊，自由裁量空間較大，各地法院做法不統(tǒng)一。因此，有必要在總結(jié)審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的 11 基礎(chǔ)上，對(duì)法官釋明的相關(guān)事項(xiàng)作出明確、具體的規(guī)定，以提高法官釋明的準(zhǔn)確性、合理性，防止不當(dāng)釋明、過度釋明。

2、起草過程。2月下旬，根據(jù)院領(lǐng)導(dǎo)的指示，高院研究室在總結(jié)全省法院的一些經(jīng)驗(yàn)做法，并借鑒上海高院、重慶高院相關(guān)做法的基礎(chǔ)上，起草了《規(guī)定》初稿。3月，朱深遠(yuǎn)副院長(zhǎng)親自帶隊(duì)在杭州、嘉興兩地召開座談會(huì)聽取意見，杭州中院及各城區(qū)法院、嘉興中院及所轄基層法院從事民商事審判的法官到會(huì)并提出了修改意見；同時(shí)又在寧波、紹興召開的兩次全省法院調(diào)研工作片會(huì)上征求各地法院意見，并形成第二稿。4月至5月，下發(fā)全省各級(jí)法院，同時(shí)征求高院立案一、二庭、審監(jiān)庭、各民商事審判庭、執(zhí)行局等部門，以及高院11名咨詢專家的意見，經(jīng)匯總形成第三稿。6月，在高院第二次咨詢專家意見征詢會(huì)上，作為主要議題之一，提交會(huì)議討論，形成了第四稿，并將第四稿通過高院內(nèi)網(wǎng)“法官論壇”征求意見。8月，書面征求了省律師協(xié)會(huì)的意見。9月底，報(bào)童兆洪副院長(zhǎng)、徐杰副院長(zhǎng)、俞新堯副院長(zhǎng)，并按照各位院領(lǐng)導(dǎo)的意見作了相應(yīng)修改，形成第五稿。第五稿作為送審稿，提交高院審判委員會(huì)討論。

3、起草依據(jù)和體例。《規(guī)定》共36條，主要依據(jù)是《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《證據(jù)規(guī)定》）等法律、司法解釋的規(guī)定。體例上，遵循審判規(guī)律，分為釋明的一般規(guī)定、程序事項(xiàng)的釋明、訴訟請(qǐng)求及法律問題的釋明、事實(shí)和證據(jù)問題的釋明以及裁判的釋明、附則等六個(gè)部分。

二、關(guān)于釋明的性質(zhì)、原則、范圍

關(guān)于釋明的性質(zhì)，學(xué)界有三種觀點(diǎn)：一是“權(quán)利說”，認(rèn)為釋明是法律賦予法官的一項(xiàng)職權(quán)，法官可自由決定是否行使；二是“義務(wù)說”，認(rèn)為釋明是法官的一項(xiàng)訴訟義務(wù)，法官應(yīng)釋明而不釋明的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果；三是“權(quán)利兼義務(wù)說”，是目前的通說，認(rèn)為釋明兼具權(quán)利和義務(wù)性質(zhì)，它既是審判權(quán)的一項(xiàng)重要內(nèi)容（即訴訟指揮權(quán)的一部分），也是依法保護(hù)當(dāng)事人訴訟權(quán)利的法定義務(wù)?！兑?guī)定》采納此說，規(guī)定“釋明是法官的一項(xiàng)審判職責(zé)”。

司法實(shí)踐中，由于法官素質(zhì)以及對(duì)釋明認(rèn)識(shí)上的差異，存在消極不釋明和釋明過當(dāng)兩種現(xiàn)象，進(jìn)而影響審判的公正與效率，引起當(dāng)事人對(duì)法院的不信任或者不滿。因此，《規(guī)定》規(guī)定了釋明的原則和范圍，要求法官處理好以下四個(gè)關(guān)系：

一是法官釋明與辯論原則的關(guān)系。辯論原則要求法院據(jù)以認(rèn)定案件事實(shí)的訴訟材料只能由當(dāng)事人提出，但事實(shí)上當(dāng)事人的實(shí)際訴訟能力不同。為更好地發(fā)現(xiàn)案件事實(shí)，需要法官作適當(dāng)?shù)尼屆鳌Ｔ谶@一意義上，法官釋明和辯論原則具有同一性，構(gòu)成了對(duì)辯論原則的必要補(bǔ)充，當(dāng)然必須適度。

二是法官釋明與處分原則的關(guān)系。處分權(quán)的存在使審判權(quán)具有受控性和有限性，法院不能變更當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，也不能超出當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求裁判。但片面強(qiáng)調(diào)處分權(quán)而無視法官釋明在訴訟中的作用，不利于糾紛的公正、有效解決。

三是法官釋明與中立原則的關(guān)系。法官釋明，應(yīng)盡可能協(xié)調(diào)法官職權(quán)與當(dāng)事人權(quán)利之間的關(guān)系，保持中立性，合理范圍應(yīng)限定在引導(dǎo)當(dāng)事人之間互相溝通意思、明晰爭(zhēng)點(diǎn)上。

四是法官釋明與程序保障的關(guān)系。法官釋明，在某種程度上是程序保障的一項(xiàng)重要內(nèi)容。但如果釋明不當(dāng)，可能構(gòu)成對(duì)程序保障的威脅或者傷害。因此，法官釋明必須做到公開、適度。

基于以上分析，《規(guī)定》要求法官釋明應(yīng)當(dāng)遵循合法、公開、中立、適度、有利于訴訟等五原則，同時(shí)不得違反辯論原則、處分原則。

三、關(guān)于釋明的時(shí)間和方式

法官釋明，目的在于平衡當(dāng)事人訴訟能力，更好地保障當(dāng)事人的辯論權(quán)和處分權(quán)。因此，法官釋明，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件審理的需要貫穿于訴訟全過程，并無時(shí)間上的特殊限制。

法官釋明，可以采取書面或口頭形式進(jìn)行，但對(duì)于可能對(duì)當(dāng)事人權(quán)利發(fā)生失權(quán)效果，或者影響案件處理結(jié)果的情形必須記錄在案。《規(guī)定》列舉了必須記錄在案的八種情形：

（一）訴訟主體瑕疵或者有遺漏的；

（二）當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或者民事行為效力與法院認(rèn)定可能不一致的；

（三）指定舉證期間及告知逾期舉證的法律后果；

（四）舉證責(zé)任的分配；

（五）重新指定舉證期間的；

（六）擬采用擬制自認(rèn)規(guī)則，對(duì)當(dāng)事人的意思作出強(qiáng)制認(rèn)定的；

（七）擬適用拒證推定規(guī)則，對(duì)案件事實(shí)作出強(qiáng)制認(rèn)定的；

（八）其他可能對(duì)當(dāng)事人權(quán)利發(fā)生失權(quán)效果，或者影響案件處理結(jié)果的情形。

四、關(guān)于釋明禁止

為劃定釋明范圍的底線和限度，《規(guī)定》規(guī)定了兩種釋明禁止情形：一是權(quán)利抗辯釋明禁止，包括：（1）法官可為當(dāng)事人歸納訴訟主張和訴訟理由，但不得主動(dòng)為當(dāng)事人提出訴訟主張和訴訟理由；（2）法官發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人提出的訴訟主張和訴訟理由明顯不當(dāng)或者遺漏時(shí)，可告知當(dāng)事人予以更正或者補(bǔ)充，但不得代為行之；（3）一方當(dāng)事人提出訴訟主張和訴訟理由后，應(yīng)由另一方當(dāng)事人自己提出反駁主張和理由，法官不能幫助當(dāng)事人提出反駁主張或者理由。二是不得作出與合議庭評(píng)議結(jié)論或者審判委員會(huì)決定不同的釋明。

五、關(guān)于程序事項(xiàng)的釋明

針對(duì)目前法院向當(dāng)事人告知訴訟權(quán)利義務(wù)時(shí)過于形式化的問題，《規(guī)定》要求法官除向當(dāng)事人送達(dá)訴訟風(fēng)險(xiǎn)提示書、權(quán)利義務(wù)通知書和廉政監(jiān)督卡外，還應(yīng)當(dāng)就當(dāng)事人有疑問的事項(xiàng)作必要的釋明，并在整個(gè)訴訟過程中，視情適時(shí)告知當(dāng)事人正確行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)。

為保障當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，并與省高院《關(guān)于民商事案件訴訟文書送達(dá)問題的若干規(guī)定（試行）》相銜接，《規(guī)定》要求人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人拒不提供送達(dá)地址、送達(dá)地址不準(zhǔn)確、送達(dá)地址變更未及時(shí)告知人民法院、受送達(dá)人或者其所指定的代收人拒絕簽收的法律后果，并記入筆錄。

此外，《規(guī)定》還就訴訟主體瑕疵、追加當(dāng)事人、財(cái)產(chǎn)保全、中止訴訟、終結(jié)訴訟、調(diào)解等重大程序事項(xiàng)的釋明作了相應(yīng)規(guī)定。

六、關(guān)于訴訟請(qǐng)求及法律問題的釋明

審判實(shí)踐中，當(dāng)事人所提出的訴訟請(qǐng)求往往不明確、不充分、不正確，進(jìn)而影響法院審判以及當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利的最終實(shí)現(xiàn)?！兑?guī)定》針對(duì)當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求瑕疵的不同情形，分別提出釋明指引：一是當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求不明確時(shí)，法官應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人將訴訟主張陳述清楚，但應(yīng)以了解當(dāng)事人真實(shí)意思為限；二是當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求不充分時(shí)，法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，告知相關(guān)法律規(guī)定，但經(jīng)釋明，當(dāng)事人仍堅(jiān)持原訴訟請(qǐng)求的，應(yīng)尊重當(dāng)事人對(duì)自己權(quán)利的處分；三是當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求不正確時(shí)，法官應(yīng)當(dāng)告知不正確的原因及法律后果，告知當(dāng)事人可變更訴訟請(qǐng)求，但經(jīng)釋明，當(dāng)事人仍不變更的，可視案件具體情況依法處理。

審判實(shí)踐中，對(duì)于如何理解和適用《證據(jù)規(guī)定》第三十五條（即訴訟過程中當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請(qǐng)求），爭(zhēng)議較大?！兑?guī)定》將其區(qū)分兩種不同情形，分別提出釋明指引：一是當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或者民事行為的效力明顯有誤時(shí)，法官可即時(shí)釋明，告知當(dāng)事人可變更訴訟請(qǐng)求，同時(shí)告知當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求或者訴訟主張并不意味著其必然勝訴；二是當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或者民事行為效力存在較大爭(zhēng)議，法官一時(shí)難以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎釋明。

審判實(shí)踐中，有一種情況比較常見，即案件中當(dāng)事人的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)不明確或者存在競(jìng)合。對(duì)此，各地法院對(duì)是否釋明以及釋明后如何處理做法不一。多數(shù)法院主張應(yīng)當(dāng)釋明，但是經(jīng)釋明當(dāng)事人仍不明確或者作出選擇的，有的法院以訴訟請(qǐng)求不明確為由駁回起訴，有的法院根據(jù)有利于當(dāng)事人的原則作出選擇后進(jìn)行裁判。16 《規(guī)定》采取了后一種方案，因?yàn)檎?qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)不明或者請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)競(jìng)合，均屬于法律適用問題，是法官職權(quán)范圍。

為推進(jìn)訴訟進(jìn)程，提高訴訟效率，《規(guī)定》要求法官加強(qiáng)對(duì)案件爭(zhēng)點(diǎn)的整理，包括：在當(dāng)事人的訴辯意見不明確或者自相矛盾，而無法理解其真實(shí)意思時(shí)，可要求當(dāng)事人陳述清楚，或者經(jīng)法官歸納、總結(jié)后，由當(dāng)事人確認(rèn)或者補(bǔ)充；法官應(yīng)當(dāng)注意審查當(dāng)事人訴辯過程中是否就所有爭(zhēng)點(diǎn)展開辯駁，避免遺漏，必要時(shí)可對(duì)爭(zhēng)點(diǎn)進(jìn)行歸納或者概括后，逐條詢問當(dāng)事人；對(duì)雙方當(dāng)事人均未涉及但存在疑點(diǎn)且構(gòu)成裁判基礎(chǔ)的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行釋明；在當(dāng)事人不能理解相關(guān)法律用語、概念及法律事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)作合理釋明。

七、關(guān)于舉證指導(dǎo)中的釋明

審判實(shí)踐中，法院通常采取舉證通知書的形式對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行舉證指導(dǎo)，但舉證通知書一般僅告知當(dāng)事人最基本、最原則的舉證事項(xiàng)。有些當(dāng)事人不能根據(jù)具體個(gè)案來判斷自己的舉證責(zé)任，而且隨著審理程序的推進(jìn)，訴訟爭(zhēng)點(diǎn)或者訴訟重點(diǎn)可能發(fā)生變化，舉證必要性及其證明要求也會(huì)相應(yīng)發(fā)生變化。因此，《規(guī)定》要求法官根據(jù)當(dāng)事人的訴訟能力和具體案件的審理需要，適時(shí)向當(dāng)事人作出相應(yīng)的釋明，促使當(dāng)事人積極、全面、誠(chéng)實(shí)地完成舉證責(zé)任。在有些案件的審理中，如果有關(guān)事項(xiàng)不經(jīng)過鑒定、評(píng)估、審計(jì)就無法查明，而當(dāng)事人在訴訟過程中未提出相關(guān)申請(qǐng)的，法官應(yīng)當(dāng)注意了解當(dāng)事人未提出申請(qǐng)的原因，并區(qū)別原因作出不同釋明，避免因當(dāng)事人未及時(shí)提出申請(qǐng)而喪失查明事實(shí)的機(jī)會(huì)。

《證據(jù)規(guī)定》第八條、第四十一條、第四十二條、第四十三條、第四十四條、第七十五條，分別規(guī)定了擬制自認(rèn)、自認(rèn)撤回、新的證據(jù)、妨礙舉證推定等證據(jù)規(guī)則。這些規(guī)則對(duì)當(dāng)事人實(shí)體權(quán)益影響巨大，而當(dāng)事人未必都知道或者理解這些規(guī)定。因此，《規(guī)定》要求法官在出現(xiàn)以上情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人充分說明和解釋。

八、關(guān)于裁判的釋明

為確保當(dāng)事人權(quán)益的最終實(shí)現(xiàn)和法院裁判的有效執(zhí)行，《規(guī)定》吸收了省高院《關(guān)于在立案和審判中兼顧案件執(zhí)行問題座談會(huì)紀(jì)要》相關(guān)規(guī)定，對(duì)裁判提出相應(yīng)的釋明要求。

第三篇：浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于民商事案件訴訟文書送達(dá)問題的若干規(guī)定(試行)（范文）

浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于民商事案件訴訟文書送達(dá)問題的若干規(guī)定（試行）

(浙高法〔2009〕129號(hào) 2009年4月28日)

為切實(shí)提高送達(dá)效率，充分發(fā)揮送達(dá)制度的積極作用，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱《民事訴訟法》）及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省法院民商事審判和執(zhí)行工作實(shí)際，制定本規(guī)定。

一、一般規(guī)定

第一條 人民法院在民商事審判和執(zhí)行工作中辦理有關(guān)訴訟文書送達(dá)事務(wù)時(shí)，應(yīng)遵循合法、便捷、有效的原則，正確處理好公正與效率、權(quán)威與便民、切實(shí)保障受送達(dá)人權(quán)益與有效規(guī)制惡意拒收文書行為之間的關(guān)系。

第二條 人民法院可安排專門機(jī)構(gòu)或者人員負(fù)責(zé)送達(dá)事務(wù)。

對(duì)同期立案、當(dāng)事人在同一地區(qū)的不同案件，可集中送達(dá)有關(guān)訴訟文書。

第三條 國(guó)內(nèi)民事訴訟文書的送達(dá)，應(yīng)當(dāng)以直接送達(dá)和郵寄送達(dá)為主，以留置送達(dá)、委托送達(dá)等其他方式為補(bǔ)充，以公告送達(dá)為最后手段。

第四條 人民法院知悉當(dāng)事人聯(lián)系方式的，可以通知當(dāng)事人到法院簽收訴訟文書。

第五條 定期宣判的案件，當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不到庭、未經(jīng)許可中途退庭，或拒絕簽收有關(guān)裁判文書的，定期宣判之日即為送達(dá)之日。

第六條 受送達(dá)人明確聲明人民法院可以手機(jī)短信、傳真或電子郵件等現(xiàn)代通訊方式送達(dá)訴訟文書，并指定相應(yīng)手機(jī)號(hào)、傳真號(hào)或電子郵箱的，人民法院只要確認(rèn)已按聲明的方式和指定的碼址發(fā)出了相關(guān)訴訟文書，可視為送達(dá)。但確有證據(jù)證明受送達(dá)人因客觀原因未實(shí)際接收到相關(guān)訴訟文書的除外。

受送達(dá)人未明確聲明可以采用手機(jī)短信、傳真或電子郵件等方式送達(dá)，人民法院向受送達(dá)人的手機(jī)號(hào)、傳真號(hào)或電子郵箱進(jìn)行送達(dá)的，必須確認(rèn)受送達(dá)人收悉才可視為送達(dá)。

確認(rèn)受送達(dá)人收悉的情形包括：

（一）已經(jīng)按照所送達(dá)文書的內(nèi)容履行；

（二）當(dāng)事人在訴訟活動(dòng)中和其他場(chǎng)合提及了所送達(dá)文書的內(nèi)容；

（三）確認(rèn)收悉的其他情形。

采取以上方式送達(dá)的，應(yīng)在案卷中記明，并做好相關(guān)材料的備份。

有條件的法院，可以建立短信、傳真或電子郵件發(fā)送平臺(tái)。

第七條 人民法院應(yīng)當(dāng)在受送達(dá)人的住所或其所提供的送達(dá)地址向其送達(dá)訴訟文書，但送達(dá)人員在其他場(chǎng)所會(huì)晤受送達(dá)人的，也可在該會(huì)晤場(chǎng)所送達(dá)。

不知受送達(dá)人的住所或者不能在其住所送達(dá)時(shí)，送達(dá)人員可在受送達(dá)人的居所（如暫住地）、從業(yè)場(chǎng)所以及法人的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、辦公場(chǎng)所、受委托的律師事務(wù)所等能夠直接向受送達(dá)人或其指定代收人送達(dá)訴訟文書的地方送達(dá)文書。

受送達(dá)人或其指定代收人在以上場(chǎng)所拒絕簽收文書的，可留置送達(dá)。

第八條 根據(jù)《民事訴訟法》第七十八條、最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡(jiǎn)稱《若干意見》）第81條規(guī)定，義務(wù)簽收人的范圍主要包括：

（一）受送達(dá)人是自然人的，應(yīng)當(dāng)由其本人簽收；如本人不在可交其同住成年家屬簽收；如本人是無行為能力人或者限制行為能力人的，應(yīng)當(dāng)由其法定代理人簽收，法定代理人為多人的，可由其中一人簽收；

（二）受送達(dá)人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人，或者該法人、其他組織的辦公室、收發(fā)室、值班室等負(fù)責(zé)收件的人簽收；

（三）受送達(dá)人有訴訟代理人的，可以送交其代理人簽收，但受送達(dá)人在授權(quán)委托書中明確表明其訴訟代理人無權(quán)代為接收有關(guān)文書的除外；

（四）受送達(dá)人已向人民法院指定代收人的，送交代收人簽收。

上述義務(wù)簽收人拒收訴訟文書的，可以留置送達(dá)。

受送達(dá)人的同住成年家屬、法定代理人或者法人、其他組織負(fù)責(zé)收件的人是同一案件中另一方當(dāng)事人或者有證據(jù)表明其不宜簽收的，不適用前兩款規(guī)定。

第九條 在直接送達(dá)有困難的情況下，人民法院可將訴訟文書交付當(dāng)?shù)毓才沙鏊?、村民委員會(huì)或居民委員會(huì)、人民調(diào)解組織等，或與受送達(dá)人有密切聯(lián)系的人轉(zhuǎn)交送達(dá)。經(jīng)該公安派出所、基層組織或與受送達(dá)人有密切聯(lián)系的人確認(rèn)已將訴訟文書轉(zhuǎn)交受送達(dá)人的，視為送達(dá)。

前款“與受送達(dá)人有密切聯(lián)系的人”是指：

（一）受送達(dá)人是自然人的，包括其非同住成年家屬、有辨別能力的同住人、受雇人、鄰居、房主、出租人或居住地的物業(yè)管理部門等；

（二）受送達(dá)人是法人或其他組織的，其辦公地點(diǎn)的其他有辨別能力的職員或雇員等。

受送達(dá)人的非同住成年家屬、有辨別能力的同住人、受雇人、鄰居、房主、出租人、居住地的物業(yè)管理部門或者法人、其他組織辦公地點(diǎn)的其他有辨別能力的職員或雇員等是同一案件中另一方當(dāng)事人或者有證據(jù)表明其不宜簽收的，不適用前款規(guī)定。

第十條 送達(dá)人員應(yīng)當(dāng)在送達(dá)回證記明送達(dá)時(shí)間等事項(xiàng)，并交簽收人簽名、蓋章或按指印。非本人簽收的，應(yīng)當(dāng)載明其他簽收人與受送達(dá)人之間的關(guān)系。

留置送達(dá)的，應(yīng)當(dāng)記明原因和經(jīng)過。

第十一條 以法院專遞方式郵寄送達(dá)民商事訴訟文書，受送達(dá)人未在送達(dá)回證上簽收但在郵件回執(zhí)上簽收的，視為送達(dá)，簽收日期為送達(dá)日期。

二、送達(dá)地址確認(rèn)書

第十二條 在當(dāng)事人起訴或者答辯時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)要求其提供自己準(zhǔn)確的送達(dá)地址，并填寫送達(dá)地址確認(rèn)書。

送達(dá)地址確認(rèn)書應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人拒不提供送達(dá)地址、送達(dá)地址不準(zhǔn)確、送達(dá)地址變更未及時(shí)告知人民法院、受送達(dá)人或其所指定的代收人拒絕簽收的法律后果。

人民法院可以要求一方當(dāng)事人提供對(duì)方當(dāng)事人的送達(dá)地址或可能獲得送達(dá)地址的相關(guān)線索（如要求離婚案件的一方當(dāng)事人提供對(duì)方當(dāng)事人親屬的聯(lián)系方式），以便及時(shí)、有效實(shí)施送達(dá)。

第十三條 當(dāng)事人將其訴訟文書送達(dá)地址確認(rèn)為其委托的律師事務(wù)所或者律師住所的，在當(dāng)事人未書面通知法院解除該委托之前，法院依送達(dá)地址確認(rèn)書的送達(dá)行為，對(duì)當(dāng)事人有法律約束力。律師事務(wù)所或者律師拒收的，郵寄送達(dá)的以文書退回之日視為送達(dá)之日，直接送達(dá)的可適用留置送達(dá)。

第十四條 以簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼陌讣D(zhuǎn)入普通程序?qū)徖砗螅?dāng)事人原填寫的送達(dá)地址確認(rèn)書，可以繼續(xù)適用。

送達(dá)地址確認(rèn)書除適用一審程序外，當(dāng)事人未明確聲明適用范圍或者未向法院告知其送達(dá)地址變更事項(xiàng)的，可繼續(xù)在二審和執(zhí)行程序以及該當(dāng)事人同期在受理法院審理的其他案件中適用。

以上兩款規(guī)定的事項(xiàng)，人民法院應(yīng)當(dāng)以送達(dá)地址確認(rèn)書或者其他適當(dāng)方式告知當(dāng)事人。

第十五條 當(dāng)事人確認(rèn)的送達(dá)地址不便送達(dá)的，法院向送達(dá)地址確認(rèn)書以外的地址也可以實(shí)施有效送達(dá)。

第十六條 當(dāng)事人具有以下兩種情形之一的，可推定為“當(dāng)事人拒不提供送達(dá)地址”，并依據(jù)最高法院最高人民法院《關(guān)于以法院專遞方式郵寄送達(dá)民事訴訟文書的若干規(guī)定》第五條、第十一條執(zhí)行：

（一）受送達(dá)人的送達(dá)地址不明，但能通過電話等方式聯(lián)系，其在法院電話通知后，拒不到庭參加訴訟，也不提供準(zhǔn)確的送達(dá)地址的；

（二）受送達(dá)人在本案中不出現(xiàn)或者有意躲避的，但在法院同期審理的其他案件中作為當(dāng)事人參加訴訟且不提供或確認(rèn)送達(dá)地址的；

（三）在法院公告送達(dá)期間，受送達(dá)人向法院提出管轄異議或要求回避等書面申請(qǐng)，但又未明確提供送達(dá)地址的。

上述電話錄音內(nèi)容，送達(dá)人員應(yīng)整理成書面記錄。普通程序?qū)徖淼陌讣扇w合議庭成員、簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼陌讣瑟?dú)任法官及一名書記員簽名后附卷。電話錄音的原始資料應(yīng)暫時(shí)予以保存，一審未上訴案件一般保存至上訴期滿后六個(gè)月；上訴案件一般保存至該案二審宣判后六個(gè)月。

三、留置送達(dá)

第十七條 留置送達(dá)應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

（一）送達(dá)人員有直接送達(dá)訴訟文書給受送達(dá)人的行為；

（二）受送達(dá)人或者義務(wù)簽收人有惡意拒收的行為(如無正當(dāng)理由拒絕簽收、當(dāng)場(chǎng)撕毀送達(dá)回證、否認(rèn)自己是受送達(dá)人、送達(dá)人員表明身份后拒不開門等)。

第十八條 根據(jù)《民事訴訟法》第七十九條、最高人民法院《若干意見》第82條規(guī)定，留置送達(dá)要求送達(dá)人員應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)有關(guān)基層組織或者所在單位代表到場(chǎng)見證。這里的“基層組織”，一般是指村民委員會(huì)或居民委員會(huì)，但在人民法院送達(dá)人員邀請(qǐng)村民委員會(huì)或居民委員會(huì)作為見證人遇到困難的情況下，還可包括基層公安派出所、工商行政管理部門、人民調(diào)解委員會(huì)、司法服務(wù)所以及社區(qū)物業(yè)公司等。

上述組織是同一案件中另一方當(dāng)事人的，不適用前款規(guī)定。

第十九條 見證人不愿簽字證明的，送達(dá)人員可直接依據(jù)最高人民法院《若干意見》第82條規(guī)定，由送達(dá)人員在送達(dá)回證上記明拒收事由、時(shí)間和地點(diǎn)以及被邀請(qǐng)人不愿見證的情形，將訴訟文書留在受送達(dá)人的應(yīng)送達(dá)場(chǎng)所，即視為送達(dá)。

見證人拒絕到場(chǎng)見證或者送達(dá)人員找不到見證人的，送達(dá)人員可對(duì)受送達(dá)人或義務(wù)簽收人拒絕簽收訴訟文書的現(xiàn)場(chǎng)，以拍照或者錄像的方式予以固定，將訴訟文書留在受送達(dá)人的應(yīng)送達(dá)場(chǎng)所，即視為送達(dá)。但送達(dá)人員應(yīng)在送達(dá)回證上記明拒收事由、時(shí)間和地點(diǎn)，并把照片或錄像資料存入卷宗；對(duì)情況緊急，不具備拍照或錄像條件的，須由法院兩名送達(dá)人員在送達(dá)回證上記明拒收事由、時(shí)間和地點(diǎn)及相關(guān)情況，即視為送達(dá)。

四、公告送達(dá)

第二十條 公告送達(dá)應(yīng)符合《民事訴訟法》第八十四條規(guī)定的條件，即受送達(dá)人下落不明，或者用其他方式無法送達(dá)。

公告送達(dá)，應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因和經(jīng)過。

第二十一條 受送達(dá)人下落不明是指除受送達(dá)人被宣告失蹤、被申請(qǐng)宣告失蹤外，送達(dá)人員按照原告提供的受送達(dá)人的地址通過直接送達(dá)等送達(dá)方式無法送達(dá)時(shí)，由受送達(dá)人住所地公安機(jī)關(guān)、工商行政管理部門、居民委員會(huì)、村民委員會(huì)等證實(shí)，或以其他適當(dāng)?shù)姆绞阶C實(shí)，其已處于下落不明的狀態(tài)。

第二十二條 受送達(dá)人下落不明需公告送達(dá)的，自然人戶籍所在地或經(jīng)常居住地、法人或其他組織的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地或登記注冊(cè)地在受理法院所在行政轄區(qū)的，按照以下原則處理：

（一）受理法院是基層法院的，可以在該法院公告欄張貼送達(dá)公告（如果受送達(dá)人是自然人的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)在該當(dāng)事人所在的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者物業(yè)小區(qū)等場(chǎng)所張貼送達(dá)公告），公告期滿即視為送達(dá)；

（二）受理法院是中級(jí)法院的，除在該法院公告欄張貼送達(dá)公告外，應(yīng)當(dāng)同時(shí)在該當(dāng)事人住所地轄區(qū)基層法院公告欄張貼送達(dá)公告，或者在該當(dāng)事人所在的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者物業(yè)小區(qū)等場(chǎng)所張貼送達(dá)公告，公告期滿即視為送達(dá)；

（三）受理法院是高級(jí)法院的，除在該法院公告欄張貼送達(dá)公告外，應(yīng)當(dāng)同時(shí)在《人民法院報(bào)》或者省級(jí)以上公開發(fā)行的報(bào)紙上刊登送達(dá)公告。

在當(dāng)事人所在的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者物業(yè)小區(qū)等場(chǎng)所張貼送達(dá)公告的，應(yīng)當(dāng)張貼在上述場(chǎng)所的明顯位置并以拍照的方式予以固定，照片附卷。

第二十三條 受送達(dá)人下落不明需公告送達(dá)的，自然人戶籍所在地或經(jīng)常居住地、法人或其他組織的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地或登記注冊(cè)地不在受理法院所在行政轄區(qū)的，除在該法院公告欄張貼送達(dá)公告外，還應(yīng)根據(jù)受送達(dá)人住所地是否在本市（地級(jí)）、本省范圍等情況，決定應(yīng)同時(shí)刊登公告的公開發(fā)行的報(bào)紙的級(jí)別。

第二十四條 公告送達(dá)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照最高人民法院《若干意見》第89條的規(guī)定公告相關(guān)內(nèi)容。

第二十五條 在《人民法院報(bào)》或者其他公開發(fā)行的報(bào)紙上刊登送達(dá)公告的費(fèi)用，由申請(qǐng)公告人預(yù)先支付。結(jié)案時(shí)，該費(fèi)用由敗訴方承擔(dān)。

五、涉外送達(dá)

第二十六條 受送達(dá)人是外國(guó)自然人的，法院可以向其在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的居住場(chǎng)所、工作場(chǎng)所直接送達(dá)；受送達(dá)人不在，其同住成年家屬簽收的亦視為有效送達(dá)。但同住成年家屬為同一案件的對(duì)方當(dāng)事人或依照受送達(dá)人本國(guó)法律禁止這種簽收方式的除外。

法院向外國(guó)自然人或其同住成年家屬直接送達(dá)時(shí)，應(yīng)當(dāng)核對(duì)有效護(hù)照或其他身份證明，以確認(rèn)簽收人的身份以及與受送達(dá)人的關(guān)系，并以復(fù)印、摘抄等方式固定上述證據(jù)。

第二十七條 受送達(dá)人是外國(guó)法人、其他組織的，法院可以向出現(xiàn)在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的該外國(guó)法人、其他組織的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人直接送達(dá)。送達(dá)時(shí)應(yīng)當(dāng)核對(duì)有效護(hù)照或其他身份證明，以確認(rèn)簽收人的身份以及與受送達(dá)人的關(guān)系，并以復(fù)印、摘抄等方式固定上述證據(jù)。

外國(guó)法人的法定代表人系指依照登記國(guó)法律或法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人(包括且不限于董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理)。

第二十八條 外國(guó)受送達(dá)人或其義務(wù)簽收人拒絕簽收法院的送達(dá)文書時(shí)，可以適用留置送達(dá)。

第二十九條 涉外委托送達(dá)的方式包括并依次為依司法協(xié)助協(xié)定送達(dá)、依海牙送達(dá)公約送達(dá)和外交途徑送達(dá)。當(dāng)受送達(dá)人具備上述兩種以上送達(dá)條件時(shí)，法院應(yīng)按照順序在先的方式向受送達(dá)人委托送達(dá)司法文書。當(dāng)順序在先的委托送達(dá)方式無法送達(dá)時(shí)，無需再采用順序在后的委托送達(dá)方式，可直接采用《民事訴訟法》規(guī)定的其他送達(dá)方式。

第三十條 以司法協(xié)助協(xié)定、海牙送達(dá)公約或外交途徑方式送達(dá)司法文書，如受委托的外國(guó)中央機(jī)關(guān)要求收取委托送達(dá)費(fèi)用的，該費(fèi)用應(yīng)由申請(qǐng)送達(dá)人員預(yù)先支付。法院在首次委托送達(dá)司法文書時(shí)，可視情一并預(yù)收其他后續(xù)裁判、執(zhí)行文書的委托送達(dá)費(fèi)用(包括裁判、執(zhí)行文書的翻譯費(fèi)用)。

第三十一條 當(dāng)無法向外國(guó)受送達(dá)人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)有效送達(dá)時(shí)，不能以此為由直接向該外國(guó)受送達(dá)人公告送達(dá)，而應(yīng)當(dāng)按照《民事訴訟法》第二百四十五條和最高人民法院《關(guān)于涉外民事或商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定》規(guī)定的送達(dá)方式向該外國(guó)受送達(dá)人進(jìn)行送達(dá)。

第三十二條 受送達(dá)人是外國(guó)公司的，法院可以通過該外國(guó)公司在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的子公司或其他參股公司轉(zhuǎn)遞司法文書。轉(zhuǎn)遞后外國(guó)公司簽收該司法文書或符合最高人民法院《關(guān)于涉外民事或商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定》第十三條所列情形之一的，視為送達(dá)。

第三十三條 認(rèn)定涉外案件中的外國(guó)受送達(dá)人下落不明應(yīng)符合以下條件：

（一）送達(dá)地址確為受送達(dá)人的住所地；

（二）有一種送達(dá)方式反饋其住所地?zé)o人接收(如委托送達(dá)回證上注明無法送達(dá)的原因是查無此人或已搬遷但不知遷往何處，或長(zhǎng)期無人居住或無人辦公，或郵寄送達(dá)被以查無此人而退回等)。

通過查詢，發(fā)現(xiàn)在本省法院同一時(shí)期其他訴訟中顯示受送達(dá)人下落不明的，在認(rèn)真核實(shí)的前提下，亦可作為認(rèn)定在本案中下落不明的依據(jù)。

第三十四條 涉外公告送達(dá)的，應(yīng)當(dāng)在《人民法院報(bào)》或省級(jí)以上對(duì)外公開發(fā)行的報(bào)紙和案件受理法院公告欄同時(shí)刊登。

第三十五條 本意見由浙江省高級(jí)人民法院審判委員會(huì)負(fù)責(zé)解釋。

第三十六條 本意見自公布之日起施行。

《關(guān)于民商事案件訴訟文書送達(dá)問題的

若干規(guī)定（試行）》的說明

送達(dá)難一直是制約民商事訴訟效率進(jìn)一步提高的瓶頸。根據(jù)高院黨組的指示，高院研究室在認(rèn)真聽取各方面意見的基礎(chǔ)上，起草了《浙江省高級(jí)人民關(guān)于民商事案件訴訟文書送達(dá)問題的若干規(guī)定（試行）》(以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》)。

一、起草的依據(jù)

《規(guī)定》共36條。主要針對(duì)當(dāng)前我省法院民商事案件送達(dá)中的一些突出問題作出規(guī)定。有的問題在相關(guān)法律或者司法解釋中已有規(guī)定，但散見于各法律文件中，《規(guī)定》予以集中明確；有的問題法律或司法解釋規(guī)定較為抽象，有的并無明確規(guī)定，《規(guī)定》根據(jù)法律精神以及審判實(shí)踐中的慣常做法，并借鑒兄弟法院尤其是上海高院的相關(guān)規(guī)定，提出了意見。對(duì)于其中可能涉及到突破法律或者容易引起爭(zhēng)議的部分，《規(guī)定》已用黑體字標(biāo)示出來。

二、關(guān)于送達(dá)方式

我國(guó)民事訴訟法規(guī)定了六種訴訟文書送達(dá)方式：直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)、郵寄送達(dá)、公告送達(dá)。為適應(yīng)當(dāng)前經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展和人員流動(dòng)頻繁的實(shí)際，《規(guī)定》增加了一些新的送達(dá)方式。

1、郵寄送達(dá)可與直接送達(dá)同等優(yōu)先采用。主要是考慮到最高法院相關(guān)司法解釋對(duì)郵寄送達(dá)持相當(dāng)肯定的態(tài)度。同時(shí)，司法實(shí)踐中，各地法院已在大量使用郵寄送達(dá)，整體效果也不錯(cuò)。

2、通知當(dāng)事人領(lǐng)取訴訟文書。雖然司法實(shí)踐中不少法院一直在使用這種送達(dá)方式，但現(xiàn)有法律并無明確規(guī)定。比較間接的依據(jù)是《民事訴訟法》第一百四十四條規(guī)定，即適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼陌讣梢圆捎谩昂?jiǎn)便方式”送達(dá)文書?！兑?guī)定》將這種簡(jiǎn)便方式擴(kuò)大到普通程序，主要考慮以下因素：一是送達(dá)的主要目的在于保障當(dāng)事人的訴訟知情權(quán)、程序參與權(quán)等，其著眼點(diǎn)在于確保當(dāng)事人知悉相關(guān)程序事項(xiàng)；二是從審判實(shí)踐中的使用效果看，既實(shí)現(xiàn)了送達(dá)的目的，保證了送達(dá)的確定性，同時(shí)，也在一定程度上緩解了法院案多人少矛盾；三是通知領(lǐng)取的方式在有些情況下對(duì)當(dāng)事人更方便、快捷，更為當(dāng)事人所樂于接受。

3、定期宣判時(shí)的送達(dá)。最高法院《關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第三十一條：“定期宣判的案件，定期宣判之日即為送達(dá)之日?！薄兑?guī)定》將其擴(kuò)大到普通程序，是因?yàn)槠胀ǔ绦蛟谶@一點(diǎn)上與簡(jiǎn)易程序并無本質(zhì)不同，可類推適用，但為審慎起見，《規(guī)定》將適用范圍限制在當(dāng)事人惡意回避訴訟或者惡意拒領(lǐng)文書的情形，包括無正當(dāng)理由拒不到庭、未經(jīng)許可中途退庭，或拒絕簽收有關(guān)裁判文書。

4、以手機(jī)短信、傳真或電子郵件等現(xiàn)代通訊方式送達(dá)訴訟文書。最高法院《關(guān)于涉外民事或商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定》對(duì)此作了規(guī)定。充分利用現(xiàn)代信息技術(shù)進(jìn)行送達(dá)，對(duì)進(jìn)一步提高訴訟效率、節(jié)約司法資源和降低郵寄送達(dá)的成本具有十分重要的意義。但考慮到該送達(dá)方式具有不穩(wěn)定、證據(jù)難固定等特點(diǎn)，在具體運(yùn)用時(shí)應(yīng)注意：首先，要區(qū)分不同情形，作不同處理。一是受送達(dá)人明確聲明可以采用現(xiàn)代通訊方式送達(dá)，并指定相應(yīng)號(hào)碼或郵箱的，采取“發(fā)出主義”（即人民法院只要確認(rèn)已按聲明的方式和指定的碼址發(fā)出了相關(guān)訴訟文書，可視為送達(dá)）；二是受送達(dá)人未明確聲明可以現(xiàn)代通訊方式送達(dá)，人民法院向受送達(dá)人的手機(jī)號(hào)、傳真號(hào)或電子郵箱進(jìn)行送達(dá)的，則采取“知悉主義”（即必須確認(rèn)受送達(dá)人收悉才可視為送達(dá)）。以下情形推定為“確認(rèn)受送達(dá)人收悉”：已經(jīng)按照所送達(dá)文書的內(nèi)容履行；當(dāng)事人在訴訟活動(dòng)中和其他場(chǎng)合提及了所送達(dá)文書的內(nèi)容；確認(rèn)收悉的其他情形。

其次，采取現(xiàn)代通訊方式送達(dá)時(shí)，如確有證據(jù)證明受送達(dá)人因客觀原因未實(shí)際接收到相關(guān)訴訟文書的，人民法院應(yīng)當(dāng)再次安排送達(dá)，以保護(hù)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。

再次，采取這種方式送達(dá)的，應(yīng)在案卷中記明，并做好相關(guān)材料的備份。

最后，相關(guān)法院可建立短信、傳真或電子郵件發(fā)送平臺(tái)。

三、關(guān)于送達(dá)場(chǎng)所

民事訴訟法規(guī)定了以當(dāng)事人的住所地，如自然人的戶籍所在地或經(jīng)常居住地、法人的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為送達(dá)地的立法模式。但隨著城市的動(dòng)遷以及人口流動(dòng)頻繁，造成我國(guó)現(xiàn)行的戶籍登記和工商登記材料無法準(zhǔn)確反映當(dāng)事人的實(shí)際住所地。民事訴訟法現(xiàn)有規(guī)定給法院送達(dá)工作帶來了很大的現(xiàn)實(shí)困難。審判實(shí)踐中不斷增多的公告案件一定程度與此有關(guān)?！兑?guī)定》參考國(guó)外立法例和我國(guó)審判實(shí)踐已經(jīng)有所變通的做法，對(duì)送達(dá)場(chǎng)所作了較大擴(kuò)展，即除受送達(dá)人的住所或其所提供的送達(dá)地址外，還包括受送達(dá)人的居所（如暫住地）、從業(yè)場(chǎng)所以及法人的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、辦公場(chǎng)所、受委托的律師事務(wù)所等能夠直接向受送達(dá)人或其指定代收人送達(dá)訴訟文書的地方，以及送達(dá)人員在送達(dá)過程中會(huì)晤受送達(dá)人的其他場(chǎng)所。受送達(dá)人或其指定代收人在以上場(chǎng)所拒絕簽收文書的，可留置送達(dá)。

四、關(guān)于義務(wù)簽收人

《規(guī)定》對(duì)現(xiàn)有比較分散的規(guī)定作了集中明確，以利于審判實(shí)踐中掌握。在尊重現(xiàn)有規(guī)定的基礎(chǔ)上，增加了兩點(diǎn)規(guī)定：一是將適用留置送達(dá)的主體擴(kuò)大到受送達(dá)人以外的其他義務(wù)簽收人；二是對(duì)其他義務(wù)簽收人存在利害沖突或有證據(jù)表明不宜簽收的，規(guī)定了除外情形，即不能向其送達(dá)訴訟文書。

五、關(guān)于轉(zhuǎn)交送達(dá)

民事訴訟法規(guī)定的“轉(zhuǎn)交送達(dá)”，只限于軍人或被監(jiān)禁、被勞動(dòng)教養(yǎng)的人?！兑?guī)定》對(duì)此有所擴(kuò)展，即可以由以下兩類主體轉(zhuǎn)交送達(dá)：一是公安派出所、村民委員會(huì)或居民委員會(huì)、人民調(diào)解組織等基層單位；二是與受送達(dá)人有密切聯(lián)系的人（受送達(dá)人是自然人的，包括其非同住成年家屬、有辨別能力的同住人、受雇人、鄰居、房主、出租人或居住地的物業(yè)管理部門等；受送達(dá)人是法人或其他組織辦公地點(diǎn)的其他有辨別能力的職員或雇員等。）當(dāng)然，這些受托轉(zhuǎn)交送達(dá)的主體與民事訴訟法規(guī)定的轉(zhuǎn)交送達(dá)主體是有一定區(qū)別。后者是負(fù)有法定義務(wù)的單位，前者則以受委托主體的自愿為前提。

為了避免爭(zhēng)議，《規(guī)定》第九條第一款規(guī)定了轉(zhuǎn)交送達(dá)的生效時(shí)間，即“經(jīng)該派出所、基層組織或與受送達(dá)人有密切聯(lián)系的人確認(rèn)已將訴訟文書轉(zhuǎn)交受送達(dá)人的，視為送達(dá)”；第三款規(guī)定了除外情形，即“受送達(dá)人的非同住成年家屬、有辨別能力的同住人、受雇人、鄰居、房主、出租人、居住地的物業(yè)管理部門或者法人、其他組織辦公地點(diǎn)的其他有辨別能力的職員或雇員等是同一案件中另一方當(dāng)事人或者有證據(jù)表明其不宜簽收的，不適用前款規(guī)定?！?/p>

六、關(guān)于送達(dá)地址確認(rèn)書

實(shí)踐證明，送達(dá)地址確認(rèn)制度，是緩解送達(dá)難的一項(xiàng)有效措施，也是有效發(fā)揮郵寄送達(dá)功能的制度基礎(chǔ)。為了更好地發(fā)揮這一制度的積極作用，《規(guī)定》作了以下規(guī)定：

1、擴(kuò)大送達(dá)地址確認(rèn)書的適用范圍。一是在簡(jiǎn)易程序中確認(rèn)的送達(dá)地址，當(dāng)該案轉(zhuǎn)為普通程序后可繼續(xù)適用；二是送達(dá)地址確認(rèn)書適用于一審、二審和執(zhí)行程序，以及該當(dāng)事人同期在受理法院審理的其他案件。制度依據(jù)和理論基礎(chǔ)：⑴最高法院《關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》首次明確規(guī)定了送達(dá)地址確認(rèn)書制度；⑵最高法院《關(guān)于以法院專遞方式郵寄送達(dá)民事訴訟文書的若干規(guī)定》第四條第三款（“當(dāng)事人在第一審、第二審和執(zhí)行終結(jié)前變更送達(dá)地址的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)以書面方式告知人民法院?！保?、第十一條（“因受送達(dá)人自己提供或者確認(rèn)的送達(dá)地址不準(zhǔn)確、拒不提供送達(dá)地址、送達(dá)地址變更未及時(shí)告知人民法院、受送達(dá)人本人或者受送達(dá)人指定的代收人拒絕簽收，導(dǎo)致訴訟文書未能被受送達(dá)人實(shí)際接受的，文書退回之日視為送達(dá)之日?！保?；⑶當(dāng)事人應(yīng)依誠(chéng)實(shí)信用原則參與訴訟的法理。審判實(shí)踐中，存在當(dāng)事人在對(duì)其不利的一審裁判提出上訴后，又拒不接收法院按一審確認(rèn)的送達(dá)地址送達(dá)的各類司法文書，以借機(jī)拖延訴訟，轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、逃廢債務(wù)的情形。另外還有的當(dāng)事人同一時(shí)期參與了多起訴訟，在對(duì)其有利的案件審理中積極提供了送達(dá)地址確認(rèn)書，而在同期審理的對(duì)其不利的其他案件中卻不予應(yīng)訴或者拒絕提供有效的送達(dá)地址，以規(guī)避法律或者拒絕履行相應(yīng)義務(wù)。送達(dá)行為的本質(zhì)是使當(dāng)事人及時(shí)知曉相關(guān)訴訟事項(xiàng)，以便當(dāng)事人積極行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)，在當(dāng)事人已明確知悉相關(guān)訴訟事項(xiàng)的情況下，仍惡意拒絕參與訴訟，有違誠(chéng)實(shí)信用原則。

2、向送達(dá)地確認(rèn)書以外的地址送達(dá)訴訟文書，義務(wù)簽收人簽收的，視為有效送達(dá)。通常情況下，當(dāng)事人確認(rèn)的送達(dá)地址，法院可實(shí)施有效送達(dá)。但有的當(dāng)事人為規(guī)避法律、拖延訴訟，故意填寫不方便送達(dá)的地址。規(guī)定送達(dá)地確認(rèn)書以外的地址也可以實(shí)施有效送達(dá)，將有助于減少類似情況的發(fā)生。

3、采取推定方式擴(kuò)大“當(dāng)事人拒不提供送達(dá)地址”的范圍。在調(diào)研過程中，發(fā)現(xiàn)審判實(shí)踐中有幾種比較常見的惡意回避訴訟的行為，一是受送達(dá)人留有電話等聯(lián)系方式且與其聯(lián)系能確定身份，但拒絕提供有效地址、拒絕簽收文書材料或者雖承諾簽收但屢次無故拖延；二是受送達(dá)人在本案中一直不出現(xiàn)或者有意躲避的，但在法院同期審理的其他案件中作為當(dāng)事人參加訴訟卻不提供或確認(rèn)送達(dá)地址；三是部分被公告送達(dá)人在知悉相關(guān)訴訟事項(xiàng)后，不是積極參與訴訟，而是惡意提起無任何事實(shí)依據(jù)的管轄異議或者回避申請(qǐng)，且故意不提供有效的送達(dá)地址，以達(dá)到拖延訴訟的目的。針對(duì)這些情況，為減少不必要的公告送達(dá)，提高審判效率，本規(guī)定第十六條將這三種情形推定為“當(dāng)事人拒不提供送達(dá)地址”。如此，法院可以根據(jù)最高法院《關(guān)于以法院專遞方式郵寄送達(dá)民事訴訟文書的若干規(guī)定》第五條、第十一條規(guī)定送達(dá)，而不必采取公告送達(dá)。

七、關(guān)于留置送達(dá)

民事訴訟法對(duì)留置送達(dá)的現(xiàn)有規(guī)定存在適用條件過于嚴(yán)格、場(chǎng)所過窄、見證人要求高等問題，《規(guī)定》作了一些變通：

1、放寬留置送達(dá)的適用條件。即只要當(dāng)事人存在惡意拒收文書行為的，就可以留置送達(dá)?！兑?guī)定》列舉了實(shí)踐中比較常見的一些惡意拒收行為，如當(dāng)場(chǎng)撕毀送達(dá)回證、否認(rèn)自己是受送達(dá)人、送達(dá)人員表明身份后拒不開門等。

2、擴(kuò)大見證人的范圍。法律規(guī)定見證人的本意在于證明送達(dá)行為的規(guī)范性。依據(jù)民事訴訟法和最高法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡(jiǎn)稱《若干意見》）的規(guī)定，見證人的范圍包括基層組織或者所在單位代表，但對(duì)“基層組織”這一概念均未作出解釋，以致基層組織的界限難以把握?！兑?guī)定》第十八條依據(jù)實(shí)踐中的慣常做法，對(duì)其范圍作了適當(dāng)擴(kuò)充，即“一般是指村委會(huì)或居委會(huì)，但在人民法院送達(dá)人員邀請(qǐng)村委會(huì)或居委會(huì)作為見證人遇到困難的情況下，還可包括基層公安派出所、工商行政管理部門、人民調(diào)解委員會(huì)、司法服務(wù)所以及社區(qū)物業(yè)公司等。”

3、對(duì)見證人不配合或者無見證人等情況作變通處理。見證人不愿簽字證明的，送達(dá)人員可直接依據(jù)最高法院《若干意見》第82條規(guī)定，由送達(dá)人員在送達(dá)回證上記明拒收事由、時(shí)間和地點(diǎn)以及被邀請(qǐng)人不愿見證的情形，將訴訟文書留在受送達(dá)人的應(yīng)送達(dá)場(chǎng)所，即視為送達(dá)；見證人拒絕到場(chǎng)見證或者送達(dá)人員找不到見證人的，送達(dá)人員可對(duì)受送達(dá)人或義務(wù)簽收人拒絕簽收訴訟文書的現(xiàn)場(chǎng)，以拍照或者錄像的方式予以固定，將訴訟文書留在受送達(dá)人的應(yīng)送達(dá)場(chǎng)所，即視為送達(dá)。但送達(dá)人員應(yīng)在送達(dá)回證上記明拒收事由、時(shí)間和地點(diǎn)，并把照片或錄像資料存入卷宗；對(duì)情況緊急，不具備拍照或錄像條件的，須由法院兩名送達(dá)人員在送達(dá)回證上記明拒收事由、時(shí)間和地點(diǎn)及相關(guān)情況，即視為送達(dá)。

八、關(guān)于公告送達(dá)

公告送達(dá)作為一類重要的送達(dá)方式，但現(xiàn)行法律規(guī)定比較簡(jiǎn)約，審判實(shí)踐中在適用公告送達(dá)時(shí)也存在不少問題，如對(duì)“當(dāng)事人下落不明”認(rèn)定過寬，公告送達(dá)過多；公告形式過嚴(yán)，成本與效益不對(duì)稱；公告內(nèi)容過于簡(jiǎn)單，不符合法律規(guī)定；國(guó)務(wù)院訴訟收費(fèi)辦法出臺(tái)后，公告費(fèi)用負(fù)擔(dān)不明等，導(dǎo)致了司法資源的浪費(fèi)和司法效率的降低。為此，《規(guī)定》作了以下規(guī)定：

1、對(duì)受送達(dá)人下落不明的認(rèn)定作適當(dāng)限定。實(shí)踐有兩個(gè)比較突出的問題：一是不區(qū)分受送達(dá)人下落不明或送達(dá)不能，但凡無法順利送達(dá)的，便往往定性為受送達(dá)人下落不明，繼而將一些并不復(fù)雜、疑難的案件轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖恚蟠笱娱L(zhǎng)了審理時(shí)間，增加了當(dāng)事人的訴訟負(fù)擔(dān)，降低了司法效率；二是過于聽信公告申請(qǐng)人(一般為原告)所提供的受送達(dá)人的地址，在申請(qǐng)人基于個(gè)人利益瞞報(bào)或虛報(bào)受送達(dá)人地址時(shí)，往往會(huì)侵害受送達(dá)人的訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)益。因此，《規(guī)定》一方面對(duì)受送達(dá)人下落不明作適當(dāng)界定，另一方面通過推定擴(kuò)大“當(dāng)事人拒不提供送達(dá)地址”的范圍，將部分惡意回避訴訟的情形排除在公告送達(dá)范圍之外，以減少不必要的公告。

2、適當(dāng)放寬公告形式要求?？紤]到公告的實(shí)際告知效果，以及在《人民法院報(bào)》刊登公告需要付出一定的時(shí)間和經(jīng)濟(jì)成本，為提高司法效率、降低當(dāng)事人訴訟負(fù)擔(dān)，根據(jù)不同情形選擇不同公告形式，不一定要采取報(bào)紙公告形式。

3、規(guī)范公告內(nèi)容。針對(duì)實(shí)踐中公告內(nèi)容過于簡(jiǎn)單的問題，要求嚴(yán)格按照最高法院《若干意見》第89條的規(guī)定公告相關(guān)內(nèi)容。

4、規(guī)定費(fèi)用負(fù)擔(dān)。依照2007年4月1日起施行的《訴訟費(fèi)用交納辦法》第六條和第十二條第一款的規(guī)定，公告費(fèi)用不屬于訴訟費(fèi)，人民法院也不得代收代付。因此，公告費(fèi)用由何方預(yù)先支付以及由誰最終承擔(dān)，審判實(shí)踐中不無異議，對(duì)此本規(guī)定規(guī)定了由申請(qǐng)公告人預(yù)先支付、敗訴方承擔(dān)的原則。

九、關(guān)于涉外送達(dá)

為規(guī)范涉外民商事訴訟文書的送達(dá)，進(jìn)一步縮短涉外案件審理周期，《規(guī)定》在總結(jié)實(shí)踐做法和借鑒上海高院成熟經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上對(duì)涉外送達(dá)作出了一些細(xì)化規(guī)定。

1、向出現(xiàn)在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)自然人的送達(dá)。最高法院《關(guān)于涉外民事或商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定》對(duì)于外國(guó)受送達(dá)人及其義務(wù)簽收人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)時(shí)，規(guī)定可以直接送達(dá)，但對(duì)于直接送達(dá)的場(chǎng)所未作明確規(guī)定。實(shí)踐中，外國(guó)自然人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)有固定的住址或成年家屬同住的情況不斷增多?！兑?guī)定》根據(jù)《民事訴訟法》第二百三十五條規(guī)定的原則，參照《民事訴訟法》第七十八條、最高法院《若干意見》第81條，向出現(xiàn)在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)自然人的送達(dá)作了一些變通規(guī)定。在適用時(shí)應(yīng)十分謹(jǐn)慎，注意核對(duì)簽收人的身份及與受送達(dá)人的關(guān)系，并固定相應(yīng)證據(jù)。

2、向出現(xiàn)在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)法人、其他組織的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人的送達(dá)。最高法院《關(guān)于涉外民事或商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定》對(duì)于外國(guó)企業(yè)的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人出現(xiàn)在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)規(guī)定了可以向其直接送達(dá)。對(duì)于法定代表人，世界各國(guó)法律的規(guī)定不同，有的規(guī)定董事長(zhǎng)為唯一的、當(dāng)然的法定代表人，也有的采多元化標(biāo)準(zhǔn)。實(shí)踐中還發(fā)現(xiàn)不少外國(guó)公司法定代表人并不一定需要辦理法定登記，而是在發(fā)生糾紛后，才由公司董事會(huì)決議確定一名董事為訴訟期間的法定代表人(法人代表)。因此，《規(guī)定》對(duì)外國(guó)法人法定代表人的范圍采取列舉方式作適當(dāng)擴(kuò)張，力求在相關(guān)法律規(guī)定范圍內(nèi)盡可能地增加送達(dá)的成功率。在適用時(shí)也應(yīng)十分謹(jǐn)慎，注意核對(duì)簽收人的身份及與受送達(dá)人的關(guān)系，并固定相應(yīng)證據(jù)。

3、轉(zhuǎn)遞送達(dá)。隨著我國(guó)投資領(lǐng)域的逐步開放，外國(guó)公司在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立子公司或成為國(guó)內(nèi)公司的參股股東的情況日益增多。為提高送達(dá)效率，實(shí)踐中，已經(jīng)有法院開始嘗試通過外國(guó)公司在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的子公司或其它參股公司轉(zhuǎn)遞司法文書，并取得較好效果。但應(yīng)注意使用這種送達(dá)方式，應(yīng)當(dāng)在受送達(dá)人確認(rèn)后始發(fā)生送達(dá)的效力，確認(rèn)的方式包括直接簽收或雖未簽收但符合最高法院《關(guān)于涉外民事或商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定》第十三條所列情形。

4、適當(dāng)放寬涉外公告送達(dá)下落不明的認(rèn)定。適用公告送達(dá)原則上要求窮盡其他可能的送達(dá)方式。但這種窮盡所有送達(dá)方式的要求如果機(jī)械地適用到涉外案件中，將對(duì)此類案件審理帶來很大的困難。考慮到涉外送達(dá)的實(shí)際，《規(guī)定》三十三條對(duì)涉外公告送達(dá)條件作了一定放松，即在送達(dá)地址準(zhǔn)確的情況下，有一種送達(dá)方式反饋其住所地?zé)o人接收(如委托送達(dá)回證上注明無法送達(dá)的原因是查無此人或已搬遷但不知遷往何處，或長(zhǎng)期無人居住或無人辦公，或郵寄送達(dá)被以查無此人而退回等)。此外，如果法院經(jīng)查詢后發(fā)現(xiàn)在本省法院同一時(shí)期其他訴訟中顯示受送達(dá)人下落不明的，在認(rèn)真核實(shí)的前提下，亦可作為認(rèn)定在本案中下落不明的依據(jù)。

第四篇：北京市高級(jí)人民法院關(guān)于民商事國(guó)際司法協(xié)助工作的若干規(guī)定-地方司法規(guī)范

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第五篇：上海市高級(jí)人民法院民二庭關(guān)于民商事審判中法官自由裁量權(quán)行使程序的規(guī)范意見

上海市高級(jí)人民法院民二庭關(guān)于民商事審判中法官自由裁量權(quán)行使程序的規(guī)范意見

為了維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，規(guī)范法官自由裁量權(quán)的行使，確保執(zhí)法統(tǒng)一和公正，根據(jù)高院《關(guān)于規(guī)范法官自由裁量權(quán)行使的指導(dǎo)意見》的精神，結(jié)合本市民商事審判工作實(shí)際，現(xiàn)對(duì)民商事審判中法官自由裁量權(quán)的行使程序提出如下意見，請(qǐng)各商事審判庭遵照?qǐng)?zhí)行，并將實(shí)行中遇到的問題及時(shí)報(bào)告高院民二庭。

第一條 各商事審判庭庭長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)法官自由裁量權(quán)行使的監(jiān)督和管理，確保本部門案件裁量標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一。

第二條 案件審理中涉及下列自由裁量權(quán)的問題的，法官應(yīng)及時(shí)報(bào)告審判長(zhǎng)或庭長(zhǎng)，必要時(shí)，案件應(yīng)提交審判長(zhǎng)聯(lián)席會(huì)議討論或報(bào)請(qǐng)審批委員會(huì)討論決定：

（一）涉及實(shí)體法律條文文義有不同理解的；

（二）涉及法律規(guī)定由法官行使自由裁量權(quán)的，如：違約金調(diào)整、情事變更原則、公司解散等；

（三）涉及有關(guān)案件事實(shí)認(rèn)定的證據(jù)規(guī)則把握的，如：法官依職權(quán)調(diào)查的必要性、有關(guān)審計(jì)、評(píng)估和鑒定的必要性等；

（四）涉及程序法律規(guī)定把握的，如：反訴的構(gòu)成、被告或第三人的追加等。

第三條 各商事審判庭應(yīng)定期收集和總結(jié)自由裁量權(quán)的行使情況和典型案例，并及時(shí)將裁判標(biāo)準(zhǔn)方面的問題，上報(bào)上級(jí)法院。

第四條 上級(jí)法院應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)下級(jí)法院在案件裁判標(biāo)準(zhǔn)方面的情況調(diào)研，及時(shí)掌握和總結(jié)轄區(qū)自由裁量權(quán)行使中的問題，研究并指導(dǎo)下級(jí)法院的審判工作。

第五條 案件審理中，發(fā)現(xiàn)不同法院之間在同類案件的處理上存在不同裁判標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將情況逐級(jí)上報(bào)共同的上級(jí)法院，予以協(xié)調(diào)解決。

二〇〇九年七月十四日