第一篇：職務(wù)侵占合同詐騙證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)

上海市關(guān)于辦理合同詐騙、職務(wù)侵占犯罪案件立案證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)的意見

為了進(jìn)一步規(guī)范公安機(jī)關(guān)對(duì)合同詐騙、職務(wù)侵占犯罪的偵查活動(dòng)，提高受理案件后的審查立案質(zhì)量，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》和有關(guān)法律規(guī)定，現(xiàn)對(duì)本市辦理合同詐騙、職務(wù)侵占類案件的立案證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)提出如下意見：

在立案審查階段，當(dāng)具有以下證據(jù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)予以立案。實(shí)踐中存在未盡描述的其他情形，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法條文的一般規(guī)定，綜合判斷是否立案。

一、合同詐騙罪（刑法第二百二十四條、單位犯罪二百三十一條）

（一）客觀方面證據(jù)（可以由報(bào)案人提供以下材料，報(bào)案人不能提供的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)開展調(diào)查）

1、當(dāng)事人之間訂立的合同。一般需要提供書面的合同文本，若為口頭合同至少要有一名中立旁證的直接證明并有一方實(shí)際履約的書面憑證。

2、被害方的財(cái)物損失情況：

（1）財(cái)產(chǎn)損失為貨物，一般要求被害方提供已經(jīng)發(fā)貨的憑證，例如財(cái)務(wù)賬冊(cè)、出貨單、提單等。

（2）財(cái)產(chǎn)損失為錢款，一般要求被害方提供已經(jīng)付款的憑證，例如對(duì)方的收據(jù)、銀行轉(zhuǎn)賬憑證、有價(jià)票證存根等。

（二）主觀方面證據(jù)

1、符合下列情形之一，可以認(rèn)定嫌疑人具有“非法占有目的”的重大嫌疑：

（1）使用偽造、變?cè)旎蛘邿o效的印章、單據(jù)、介紹信等證明文件，以虛構(gòu)單位或冒用他人名義簽訂合同的；

（2）使用偽造、變?cè)旎蛘邿o效的證明文件，虛構(gòu)不存在的標(biāo)的；

（3）“一物多賣”，就同一合同標(biāo)的與他人簽訂多份合同的；

（4）其他不可能依約履行義務(wù)的行為。

2、符合下列情形之一，且嫌疑人無法提出合理辯解的，可以認(rèn)定其具有“非法占有目的”的重大嫌疑：

（1）使用偽造、變?cè)旎蛘邿o效的證明文件，提供虛假的擔(dān)保證明的；

（2）收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿、躲避、出走不歸、或者以其他方法逃避承擔(dān)民事責(zé)任的；

（3）以低價(jià)變賣等方法占有財(cái)物的；

（4）對(duì)財(cái)物進(jìn)行揮霍使用的；

（5）財(cái)物用于進(jìn)行非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者違法犯罪活動(dòng)的；

（6）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)的，以逃避返還資金的；

（7）隱匿、銷毀賬目，以逃避返還資金的；

（8）其他非法占有資金、拒不返還的行為。

（三）犯罪數(shù)額

1、單位或個(gè)人涉嫌合同詐騙犯罪，數(shù)額在二萬元以上的屬于“數(shù)額較大”，應(yīng)予立案。

2、涉案數(shù)額無法確定但有證據(jù)證明數(shù)額可能達(dá)到二萬元以上的，或者已查實(shí)的數(shù)額雖不足二萬元，但是存在連續(xù)行為尚待查實(shí)，可能達(dá)到二萬元以上的，應(yīng)予立案。

二、職務(wù)侵占罪（一般規(guī)定：刑法二百七十一條第一款、特別規(guī)定：一百八十三條第一款）

（一）主體方面證據(jù)（可以由報(bào)案人提供以下材料，報(bào)案人不能提供的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)開展調(diào)查）

具有下列情形之一的，可以認(rèn)定嫌疑人系本單位員工：

1、雙方訂立的勞動(dòng)合同、雇傭合同或授權(quán)委托書等，或者有其他證據(jù)證明嫌疑人同單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系的；

2、雙方若無書面合同，可提供領(lǐng)取工資薪酬的證明、聘書、董事會(huì)決議等，或者有其他證據(jù)證明形成事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系的。

（二）客觀方面證據(jù)（可以由報(bào)案人提供以下材料，報(bào)案人不能提供的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)開展調(diào)查）

1、單位財(cái)產(chǎn)損失情況：

（1）已歸單位所有的財(cái)物，由單位出具物權(quán)證明或者其他可以證明財(cái)產(chǎn)權(quán)屬關(guān)系的證據(jù)；

（2）由單位承擔(dān)保管、運(yùn)輸、使用中的財(cái)物，由單位出具服務(wù)合同或相關(guān)證明文件；

（3）本單位有權(quán)占有而尚未占有的財(cái)物，如本單位擁有債權(quán)尚未收歸所有的財(cái)物，由單位出具債權(quán)證明或者其他可以證明財(cái)產(chǎn)權(quán)屬關(guān)系的證據(jù)。

2、“利用職務(wù)便利”方面：

（1）嫌疑人在本單位的職權(quán)范圍；如勞動(dòng)合同、聘書、公司章程等規(guī)定的職權(quán)內(nèi)容。

（2）嫌疑人侵占的手段主要是通過主管、管理、經(jīng)手、保管本單位財(cái)物的權(quán)力而予以實(shí)施的。

（三）主觀方面證據(jù)

具有下列情形之一的，可以認(rèn)定嫌疑人具有“非法占有目的”的重大嫌疑：

1、嫌疑人承認(rèn)自己明知是本單位的財(cái)物，希望占為己有的心理態(tài)度，且無其他辯解的；

2、嫌疑人沒有承認(rèn)占為己有的目的，但是通過下列手段之一改變單位財(cái)產(chǎn)所有權(quán)歸屬的，可推定其具有非法占有的目的：

（1）虛構(gòu)不存在的業(yè)務(wù)，將單位資金占為己有的；

（2）虛構(gòu)或虛高需要支付的“好處費(fèi)”，將單位資金占為己有的；

（3）虛構(gòu)或虛高應(yīng)當(dāng)支付給對(duì)方的應(yīng)付款，將單位資金占為己有的；

（4）業(yè)務(wù)人員、技術(shù)人員利用單位系統(tǒng)內(nèi)部漏洞，篡改數(shù)據(jù)侵占單位資金的；

（5）財(cái)務(wù)人員侵占單位資金后，作假帳填平賬目的；

（6）其他將本單位財(cái)物非法占為己有的行為。

（四）犯罪數(shù)額

涉嫌職務(wù)侵占的數(shù)額在五千至一萬元以上的，應(yīng)予立案。

第二篇：證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)

證據(jù)屬性相關(guān)性 客觀性(形式 內(nèi)容)合法性(主體 形式 收集程序 收集方法與提取手段)

司法證明的特點(diǎn)規(guī)范性 對(duì)抗性 時(shí)效性 相對(duì)性

免證事實(shí):眾所周知的事實(shí)；自然規(guī)律及定理；國(guó)家機(jī)關(guān)公報(bào)的事實(shí);按照法律規(guī)定推定的事實(shí)；當(dāng)事人承認(rèn)的事實(shí)；生效的人民法院裁判文書或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決文書確認(rèn)的事實(shí);職務(wù)上熟知的事實(shí)

證明對(duì)象

刑事①有關(guān)犯罪構(gòu)成要件的事實(shí)②作為從重，從輕、減輕、免除刑事處罰理由的事實(shí)③刑事訴訟程序事實(shí)民事①民事關(guān)系發(fā)生 變更 消滅的事實(shí)②爭(zhēng)議發(fā)生過程的事實(shí)③當(dāng)事人主張的民事訴訟程序?qū)嵤苡嘘P(guān)外國(guó)的法律法律事實(shí)行政①與被訴行政行為合法性和合理性有關(guān)的事實(shí)②行政賠償構(gòu)成要件的事實(shí)③行政訴訟程序的事實(shí)

我國(guó)的刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)（1）“犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分”。也就是說，偵查機(jī)關(guān)對(duì)案件偵查終結(jié)移送人民檢察院審查起訴，人民檢察對(duì)犯罪嫌疑人提起公訴，人民法院對(duì)于被告人作出的有罪判決，都必須做到犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。所謂犯罪事實(shí)清楚，是指與定罪量刑有關(guān)的事實(shí)和情節(jié)，都必須查清。所謂證據(jù)確實(shí)、充分，是指對(duì)作出定案根據(jù)的證據(jù)質(zhì)和量的總要求。證據(jù)確實(shí)，即每個(gè)證據(jù)都必須真實(shí)，具有證明力。證據(jù)充分，即證明必須達(dá)到一定的量，足以認(rèn)定犯罪事實(shí)。根據(jù)法律規(guī)定和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，具體是指達(dá)到以下標(biāo)準(zhǔn)：（1）據(jù)以定案的每個(gè)證據(jù)都必須查證屬實(shí)。（2）每個(gè)證據(jù)和待查證的事實(shí)均有相應(yīng)的證據(jù)加以證明。（3）所有證明在總體上已足以對(duì)所要證明的犯罪得出確定無疑的結(jié)論，并排除了其他一切可能性。

（2）基本事實(shí)清楚，基本證據(jù)確實(shí)、充分。所謂“基本事實(shí)”是由刑法規(guī)定的，包括具體犯罪構(gòu)成要件的事實(shí)和罪行輕重的事實(shí)，“基本證據(jù)”就是對(duì)上述基本事實(shí)器據(jù)頂性證明作用的證明。

民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)（1）案件事實(shí)清楚，證據(jù)、充分（2）優(yōu)勢(shì)證據(jù)。雙方當(dāng)事人對(duì)同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定對(duì)方的證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案情證據(jù)，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對(duì)證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。

行政訴訟規(guī)定的證明標(biāo)準(zhǔn)是“案件事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿、充分”

缺陷

（1）將證明標(biāo)準(zhǔn)定格為“案件事實(shí)清楚”而沒有進(jìn)一步明確是哪一種“事實(shí)清楚”導(dǎo)致我國(guó)證據(jù)法學(xué)界德傳統(tǒng)觀點(diǎn)將證明的目的“客觀真實(shí)”誤作為證明的標(biāo)準(zhǔn)的性質(zhì)，認(rèn)為司法人員只要依法正確的收集證據(jù)和審查判斷證據(jù)，完全有可能對(duì)案件作出符合客觀實(shí)際的認(rèn)證。

（2）實(shí)行一元化的證明標(biāo)準(zhǔn)，既刑事、民事、行政訴訟實(shí)行相同的證明標(biāo)準(zhǔn)。然而他們的性質(zhì)不同，所解決的問題不同，關(guān)涉的公民、法人的種類和層次不同，進(jìn)而決定刑事、民事、行政訴訟判決對(duì)案件事實(shí)清楚程度的要求也應(yīng)當(dāng)有著區(qū)別。實(shí)行一元化證明標(biāo)準(zhǔn)是將證明標(biāo)準(zhǔn)的性質(zhì)定位為客觀真實(shí)的必然結(jié)果。一元化證明標(biāo)準(zhǔn)既不科學(xué)又不合理。

改革方向

（1）應(yīng)當(dāng)區(qū)分刑事、民事、行政訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)。將刑事訴訟中的有罪判決的證明標(biāo)準(zhǔn)表述為“排除合理懷疑”，將民事、行政訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)表述為“優(yōu)勢(shì)證據(jù)”。（2）在刑事訴訟

中，應(yīng)將構(gòu)建層次性的證明標(biāo)準(zhǔn)，即隨著訴訟階段的推進(jìn)而設(shè)置從低到高的證明標(biāo)準(zhǔn)。（3）應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同種類案件的證明標(biāo)準(zhǔn)。（4）應(yīng)當(dāng)明確在刑事訴訟中，被告方承擔(dān)說服性證明責(zé)任時(shí)的證明標(biāo)準(zhǔn)低于公訴方證明被告人有罪應(yīng)當(dāng)達(dá)到的證明標(biāo)準(zhǔn)，可以表述為“優(yōu)勢(shì)證據(jù)”。

舉證責(zé)任的承擔(dān)

刑事（1）在公訴案件中，證明被告人有罪的責(zé)任由人民檢察院承擔(dān)；（2）在自訴案件中，證明被告人有罪的責(zé)任由自訴人承擔(dān)；（3）被告人既不承擔(dān)證明自己有罪 的責(zé)任，也不承擔(dān)證明自己無罪的責(zé)任，但其應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答問題；（4）對(duì)于巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪：檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)證明國(guó)家工作人員的財(cái)產(chǎn)明顯超過合法收入且差額 巨大這一事實(shí)；犯罪嫌疑人、被告人承擔(dān)巨大差額的合法來源的舉證責(zé)任

民事一般原則：誰主張誰舉證；例外情形：（1）新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人對(duì)其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān) 舉證責(zé)任；（2）高度危險(xiǎn)作業(yè)引起的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；（3）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法定的 免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；（4）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、倒塌、墜落致人損害的侵權(quán) 訴訟，由所有人或者管理人就其無過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任；（5）飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟，由飼養(yǎng)人或者管理人就受害人或者第三人有過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任；（6）因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由生產(chǎn)者就法定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任；（7）因共同危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實(shí)施危險(xiǎn)行為的人就其行為與損害結(jié)果 之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；（8）因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任

行政被告對(duì)被訴具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，例外的情形是:（1）原告應(yīng)當(dāng)證明自己的起訴符合法定的起訴條件，但是被告認(rèn)為超過起訴期限的，由被告舉證；

（2）原告起訴被告不作為的案件，原告應(yīng)當(dāng)證明在行政程序中提出過申請(qǐng)的證據(jù)材料；（3）原告在行政賠償訴訟中應(yīng)當(dāng)對(duì)被訴的具體行政行為造成損害的事實(shí)舉證；（4）應(yīng)當(dāng)由原告舉證的其他情形

第三篇：職務(wù)侵占

職務(wù)侵占

職務(wù)侵占一般指職務(wù)侵占罪。

職務(wù)侵占罪（刑法第271條），是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。

構(gòu)建要成：

客體要件。本罪的犯罪客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。此處所稱“公司”，是指按照《中華人民共和國(guó)公司法》 規(guī)定設(shè)立的非國(guó)有的有限責(zé)任公司和股份有限公司；所稱“企業(yè)”，是指除上述公司以外的非國(guó)有的經(jīng)過工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的有一定數(shù)量的注冊(cè)資金及一定數(shù)量的從業(yè)人員的營(yíng)利性的經(jīng)濟(jì)組織，如商店、工廠、飯店、賓館及各種服務(wù)性行業(yè)、交通運(yùn)輸行業(yè)等經(jīng)濟(jì)組織；其他單位，是指除上述公司、企業(yè)以外的非國(guó)有的社會(huì)團(tuán)體或經(jīng)濟(jì)組織，包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團(tuán)體。職務(wù)侵占罪侵犯的對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)物，包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)所謂“動(dòng)產(chǎn)”，不僅指已在公司、企業(yè)、其他單位占有、管理之下的錢財(cái)（包括人民幣、外幣、有價(jià)證券等），而且也包括本單位有權(quán)占有而未占有的財(cái)物，如[1]公司、企業(yè)或其他單位擁有的債權(quán)。就財(cái)物的形態(tài)而言，犯罪對(duì)象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業(yè)產(chǎn)權(quán)，等等。

客觀要件。本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財(cái)物，數(shù)額較大的行為具體而言，包括以下三個(gè)方面：

1．必須是利用自己的職務(wù)上的便利，所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職權(quán)及與職務(wù)有關(guān)的便利條件。職權(quán)，是指指本人職務(wù)、崗位范圍內(nèi)的權(quán)力，與職務(wù)有關(guān)的便利條件，是指雖然不是直接利用職務(wù)或崗位上的權(quán)限，但卻利用了本人的職權(quán)或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務(wù)或地位上的便利條件。包括：（1）利用自己主管、分管、經(jīng)手、決定或處理以及經(jīng)辦一定事項(xiàng)等的權(quán)力；（2）依靠、憑借自己的權(quán)力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務(wù)、崗位有關(guān)的權(quán)限；（3）依靠、憑借權(quán)限、地位控制、左右其他人員，或者利用對(duì)己有所求人員的權(quán)限，如單位領(lǐng)導(dǎo)利用調(diào)撥、處置單位財(cái)產(chǎn)的權(quán)力；出納利用經(jīng)手、管理錢財(cái)?shù)臋?quán)利；一般職工利用單位暫時(shí)將財(cái)物，如房屋等交給自己使用、保管的權(quán)利等。至于不是利用職務(wù)上的便利，而僅是利用工作上的便利如熟悉環(huán)境、容易混入現(xiàn)場(chǎng)、易接近目標(biāo)等，即使取得了財(cái)物，也不是構(gòu)成本罪，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以他罪如盜竊罪論處。2．必須有侵占的行為。本單位財(cái)物，是指單位依法占有的全部財(cái)產(chǎn)，包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權(quán)、無形財(cái)物權(quán)和債權(quán)。其具體形態(tài)可是建筑物、設(shè)備、庫(kù)存商品、現(xiàn)金、專利、商標(biāo)等。所謂非法占為己有，是指采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財(cái)物化為私有，既包括將合法已持有的單位財(cái)物視為己物而加以處分、使用、收藏即變持有為所有的行為，如將自己所占有的單位房屋、設(shè)備等財(cái)產(chǎn)等謊稱為自有，標(biāo)價(jià)出售；將所住的單位房屋，過戶登記為己有；或者隱匿保管之物，謊稱已被盜竊、遺失、損壞等等，又包括先不占有單位財(cái)物但利用職務(wù)之便而騙取、竊取、侵吞、私分從而轉(zhuǎn)化為私有的行為。不論是先持有而轉(zhuǎn)為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉(zhuǎn)為己有，只要本質(zhì)上出于非法占有的目的，并利用了職務(wù)之便作出了這種非法占有的意思表示，達(dá)到了數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，即可構(gòu)成本罪。值得注意的是，行為人對(duì)本單位財(cái)物的非法侵占一旦開始，便處于繼續(xù)狀態(tài)，但這只是非法所有狀態(tài)結(jié)果的繼續(xù)，并非本罪的侵占行為的繼續(xù)。侵占行為的完成，則應(yīng)視為既遂。至于未遂，則應(yīng)視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成，則應(yīng)以未遂論處，如財(cái)會(huì)人員故意將某筆收款不入賬，但未來得及結(jié)賬就被發(fā)現(xiàn)，則應(yīng)以本罪未遂論處。3．必須達(dá)到數(shù)額較大的程度如果僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財(cái)物的行為，但沒有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，則也不能構(gòu)成本罪。至于數(shù)額較大的起點(diǎn)數(shù)額，參照最高人民法院《關(guān)于辦理違反公司受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》之規(guī)定，是指侵占公司、企業(yè)等單位財(cái)物5000元至1萬元以上的。因?yàn)榻?jīng)濟(jì)水平發(fā)展不平衡，各省對(duì)數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)也是不同的，普遍高于原定的5000元，如河南是一萬元，南方城市1-2萬元不等。

主體要件。本罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位的人員。具體是指三種不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事，這些董事、監(jiān)事必須不具有國(guó)家工作人員身份，他們是公司的實(shí)際領(lǐng)導(dǎo)者，具有一定的職權(quán)，當(dāng)然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人和其他一般職員和工人。這些經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人以及職員也必須不具有國(guó)家工作人員身份，他們或有特定的職權(quán)，或因從事一定的工作，可以利用職權(quán)或工作之便侵占公司的財(cái)物而成為本罪的主體，三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員，是指集體性質(zhì)企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)的職工，國(guó)有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國(guó)家工作人員身份的所有職工。綜上，凡具有國(guó)家工作人員身份的人員，利用職務(wù)或者工作上的便利，侵占本單位的財(cái)物的，應(yīng)依照本法第382，383條關(guān)于貪污罪的規(guī)定處罰，不具有國(guó)家工作人員身份的，利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財(cái)物，則按本罪論處。這里所說的“國(guó)家工作人員”是指在國(guó)有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國(guó)家工作人員身份的人員，包括受國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)委派或者聘請(qǐng)，作為國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國(guó)有公司企業(yè)中，行使管理職權(quán)，并具有國(guó)家工作人員身份的人員。具有國(guó)家工作人員身份的人，不能成為本罪的主體。

主觀要件。本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財(cái)物的目的。即行為人妄圖在經(jīng)濟(jì)上取得對(duì)本單位財(cái)物的占有、收益、處分的權(quán)利。至于是否已經(jīng)取得或行使了這些權(quán)利，并不影響犯罪的構(gòu)成。

比較：

本罪與貪污罪的界限

1．主體要件不同，本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。無論是股份有限公司、有限責(zé)任公司，還是國(guó)有公司、企業(yè)、中外合資、中外合作、集體性質(zhì)企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)等中不具有國(guó)家工作人員身份的一切職工都可成為本罪的主體，貪污罪的主體則只限于國(guó)家工作人員，其中包括在國(guó)有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國(guó)家工作人員身份的人員，包括受國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)委派或者聘請(qǐng)，作為國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國(guó)有單位中，行使管理職權(quán)，并具有國(guó)家工作人員身份的人員。

2．犯罪行為不同，本罪是利用職務(wù)的便利，侵占本單位財(cái)物的行為。而貪污罪是指利用職務(wù)上的便利侵吞、盜竊、騙取公共財(cái)物的行為。

3．犯罪對(duì)象不同。本罪的對(duì)象必須是自己職權(quán)范圍內(nèi)或者是工作范圍內(nèi)經(jīng)營(yíng)的本單位的財(cái)物。它既可能是公共財(cái)物，也可能是私有財(cái)物。而貪污罪則只能是公共財(cái)物。

4．情節(jié)要件的要求不同。本罪的構(gòu)成必須是侵占公司、企業(yè)財(cái)物數(shù)額較大的行為，數(shù)額較小的不構(gòu)成犯罪。但法律對(duì)貪污罪沒有規(guī)定數(shù)額的限制。當(dāng)然如果犯罪數(shù)額較小，情節(jié)顯著輕微危害不大的貪污行為不應(yīng)認(rèn)為是犯罪。

5．法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而貪污罪的最高法定刑為死刑。

共同犯罪的情況

具有國(guó)家工作人員身份的人員與公司、企業(yè)或者其他單位的人員共同侵占單位財(cái)物如何定性處理

對(duì)此有兩種不同意見：一種意見是按主犯的基本特征定性，如主犯具有國(guó)家工作人員身份的，那么同案犯都定貪污罪；如主犯的身份是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，那么具有國(guó)家工作人員身份的同案犯定侵占罪。另一種意見是：如果主犯的身份是公同、企業(yè)或者其他單位的人員，那么全案都定侵占罪；如果主犯的身份是國(guó)家工作人員，應(yīng)分別定罪，具有國(guó)家工作人員身份的定貪污罪，公司、企業(yè)或者其他單位的人員定侵占罪。

參考法條：《最高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個(gè)問題的解釋》【（2000年6月27日最高人民法院審判委員會(huì)第1120次會(huì)議通過 法釋〔2000〕15號(hào)）發(fā)布部門：最高人民法院 發(fā)布日期：2000年06月30日 實(shí)施日期：2000年07月08日】

為依法審理貪污或者職務(wù)侵占犯罪案件，現(xiàn)就這類案件如何認(rèn)定共同犯罪問題解釋如下：

第一條 行為人與國(guó)家工作人員勾結(jié)，利用國(guó)家工作人員的職務(wù)便利，共同侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，以貪污罪共犯論處。

第二條 行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪共犯論處。

第三條 公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國(guó)家工作人員身份的人與國(guó)家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。

本罪與詐騙罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有為目的，侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行為，兩者的主要區(qū)別就在于：

1、主體要件不同，本罪主體是特殊主體，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員；而詐騙罪的主體為一般主體。

2．犯罪對(duì)象不同。本罪的對(duì)象是本公司企業(yè)的財(cái)物，這種財(cái)物實(shí)際上已被行為人所掌握，而詐騙罪的對(duì)象是不為自己實(shí)際控制的他人財(cái)物。

3．犯罪的行為不同。本罪是利用職務(wù)上的便利侵占本單位的財(cái)物；而詐騙罪則是用虛構(gòu)的事實(shí)或者隱瞞事實(shí)真相的方法騙取他人的財(cái)物。

本罪與侵占罪的界限

1．本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，且非國(guó)家工作人員，為特殊主體；而后者的主體為一般主體，即達(dá)到刑事責(zé)任年齡具有刑事責(zé)任能力的自然人。

2．本罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財(cái)物而決意采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有；而后罪的主觀內(nèi)容則明知是他人的代為保管的財(cái)物、遺忘物或埋藏物而決意占為己有，拒不交還。

3．本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)之便將單位財(cái)物非法占為己有，即化公為私。但行為人必須利用職務(wù)上的便利，采取的是侵吞、竊取、騙取等手段，但財(cái)物是否先已為其持有則不影響本罪成立；而后者則必先正當(dāng)、善意、合法地持有了他人的財(cái)物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務(wù)之便。

4．本罪所侵犯的對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)物，其中既有國(guó)有的，也有集體的，還有個(gè)人的：后罪所侵犯的僅僅是他人的3種特定物，即系為自己保管的他人財(cái)物、遺忘物或者埋藏物。他人僅是指?jìng)€(gè)人，而不包括單位。

5．本罪所侵犯的客體是公私財(cái)物的所有權(quán)；而后罪所侵犯的僅是他人財(cái)物的所有權(quán)。

6．本罪不屬于告訴才處理的案件，而后者則只有告訴的才處理。

本罪與挪用資金罪

根據(jù)刑法第二百七十二條的規(guī)定，挪用資金罪是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還的或者雖未過3個(gè)月，但數(shù)額較大，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。兩者的相同點(diǎn)是犯罪主體上都是公司、企業(yè)或其他單位的工作人員。客體上侵犯的都是公司、企業(yè)或其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。客觀方面都表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利。兩者的區(qū)別是：⑴犯罪客體不盡相同。兩罪雖然都侵犯了財(cái)物的所有權(quán)，但職務(wù)侵占罪侵犯了財(cái)物所有權(quán)的全部權(quán)能；而挪用資金罪只侵犯了所有權(quán)的一部分，即侵犯了資金的使用權(quán)和收益權(quán)，但并未侵犯處置權(quán)。⑵犯罪行為對(duì)象不盡相同，職務(wù)侵占罪的對(duì)象是本單位的財(cái)物，外延廣于資金；而挪用資金罪只能是本單位的資金。⑶犯罪故意內(nèi)容不同，職務(wù)侵占罪的故意內(nèi)容是以非法占為己有為目的，完全不打算歸還；而挪用資金罪的故意內(nèi)容只是暫時(shí)借用本單位的資金，準(zhǔn)備日后歸還。

職務(wù)侵占罪與貪污罪

如前所述，職務(wù)侵占罪與貪污罪存在密切的關(guān)系，從立法過程上看，職務(wù)侵占罪由貪污罪分化而來。從犯罪構(gòu)成上看，兩者的相同點(diǎn)是：（1）主觀上均由故意構(gòu)成。（2）客觀方面都表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利。（3）在行為上都表現(xiàn)為盜竊、騙取、侵吞或其他非法手段占有公共財(cái)物的行為。兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)為：（1）犯罪主體不同，這是職務(wù)侵占罪和貪污罪最主要、最本質(zhì)的區(qū)別，職務(wù)侵占罪的主體是非國(guó)家工作人員，貪污罪的主體是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員以及受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員。（2）犯罪客體和犯罪對(duì)象不同。職務(wù)侵占犯罪的客體是公司、企業(yè)或其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，其犯罪對(duì)象是本單位的財(cái)物，從所有制性質(zhì)上看，可以是公共財(cái)物，也可能是非公共財(cái)物。而貪污罪侵犯的是復(fù)雜客體、雙重客體，它既侵犯了公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，也侵犯了國(guó)家工作人員職務(wù)的廉潔性，其犯罪對(duì)象僅限于公共財(cái)產(chǎn)。（3）構(gòu)成犯罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)和法定刑不同。職務(wù)侵占犯罪的數(shù)額規(guī)定高于貪污罪。依照《解釋》的規(guī)定，職務(wù)侵占罪以“5000-20000元”為數(shù)額較大的起點(diǎn)。根據(jù)刑法第三百八十三條的規(guī)定，貪污罪一般以5000元作為追究刑事責(zé)任的數(shù)額起點(diǎn)，對(duì)不滿5000元、情節(jié)較重的，也可以追究刑事責(zé)任。在法定刑上，職務(wù)侵占罪的法定最高刑為十五年有期徒刑，而貪污罪的法定最高刑為死刑。這與我國(guó)“從嚴(yán)治吏”的刑事政策也是相吻合的。

犯罪主體的認(rèn)定

（一）職務(wù)侵占罪的犯罪主體是特殊主體

《刑法》第二百七十一條第一款規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，處五年以下有期徒刑或者是拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)?！甭殑?wù)侵占罪的犯罪主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，而且是非國(guó)家工作人員，因而是特殊主體。具體而言，包括：①非國(guó)有公司、企業(yè)或者其他單位中的非國(guó)家工作人員，包括董事、監(jiān)事、經(jīng)理、負(fù)責(zé)人、職工利用職務(wù)之便非法占有本單位財(cái)物，數(shù)額較大的，他們或者有特定的職務(wù)，或者從事一定的工作，可以利用職務(wù)之便或工作之便侵占單位財(cái)物而成為本罪的犯罪主體。②國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位中的非國(guó)家工作人員利用工作之便非法占有本單位財(cái)物，數(shù)額較大的，也應(yīng)成為本罪的犯罪主體。司法實(shí)務(wù)中，對(duì)于公司、企業(yè)或者其他單位中不具有國(guó)家工作人員身份的一般職員和工人，如果依法簽訂勞動(dòng)合同確立勞動(dòng)關(guān)系或者雖未簽訂勞動(dòng)合同，但是否存在“事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系”的，包括合同工和臨時(shí)工，可以成為本罪的犯罪主體。而僅以提供勞務(wù)獲取報(bào)酬而沒有確立勞動(dòng)關(guān)系的從業(yè)人員，不是公司、企業(yè)或者其他組織的工作人員，不構(gòu)成本罪的犯罪主體。

（二）正確區(qū)分“國(guó)家工作人員”和“非國(guó)家工作人員”

《刑法》第二百七十一條第二款規(guī)定：“國(guó)有公司、企業(yè)或者其他同有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰?！奔匆载澪圩锾幜P?！肮尽⑵髽I(yè)或者其他單位人員”與“國(guó)家工作人員”是截然不同內(nèi)容的兩個(gè)概念，二者各自取得職業(yè)資格的法律依據(jù)、體現(xiàn)的法律關(guān)系都不相同。因此，司法實(shí)務(wù)中，我們可以先界定行為人是否屬于“國(guó)家工作人員”的范圍?！缎谭ā返诰攀龡l規(guī)定：“本法所標(biāo)國(guó)家工作人員，是指國(guó)家機(jī)關(guān)從事公務(wù)的人員。國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論?！比绻袨椴粚佟缎谭ā返诰攀龡l規(guī)定的范圍，就應(yīng)界定為“非國(guó)家工作人員”。

（三）共同犯罪的定性問題。關(guān)于國(guó)家工作人員與公司、企業(yè)或者其他單位人員共同侵占單位財(cái)物如何定性處理。

這術(shù)界有多種觀點(diǎn)，如“分別定罪說”、“主犯決定說”、“主犯決定與分別定罪說的折衷說”、“區(qū)別對(duì)待說”等等。歸納起來，可以劃分為兩種意見：一種意見是按主犯的基本特征定性，如主犯具有國(guó)家工作人員身份，那么同案犯都應(yīng)貪污罪；如主犯的身份是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，那么具有國(guó)家工作人員身份的同案犯定侵占罪。另一種意見認(rèn)為，如果主犯的身份是公司、企業(yè)或者其他單位人員，那么全案都定侵占罪；如果主犯的身份是國(guó)家工作人員，應(yīng)分別定罪，具有國(guó)家工作人員身份的定貪污罪，公司、企業(yè)或者其他單位的人員定侵占罪。最高人民法院《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個(gè)問題的解釋》（法釋[2000]15號(hào)，2000年7月8日起施行）明確了認(rèn)定依據(jù)，即“行為人與國(guó)家工作人員勾結(jié)，利用國(guó)家工作人員的職務(wù)便利，共同侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，以貪污罪犯庭處?！薄靶袨槿伺c公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪犯認(rèn)處。”“公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國(guó)家工作人員身份的人與國(guó)家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。”因此，在司法實(shí)務(wù)中，必須根據(jù)最高法院司法解釋的規(guī)定，按照共同犯罪的共同故意、共同行為的要件，注意區(qū)分主犯與從犯，結(jié)合個(gè)案來正確定罪處罰。

（四）職務(wù)侵占罪的犯罪主體不包括單位

《刑法》原則第五章規(guī)定的所有侵犯財(cái)產(chǎn)罪，均沒有涉及其單位犯罪的問題。根據(jù)罪刑法定原則，職務(wù)侵占罪的犯罪主體是自然人，單位不構(gòu)成本罪的主體。

客觀方面的認(rèn)定

（一）利用職務(wù)上的便利的認(rèn)定

“利用職務(wù)上的便利”是職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件，通說認(rèn)為，職務(wù)侵占罪中的“利用職務(wù)上的便利”是指利用自己職務(wù)范圍內(nèi)的職權(quán)和地位所形成的有利條件，即經(jīng)手、管理財(cái)物的便利條件。⑥或指利用自己主管、管理、經(jīng)手單位財(cái)物的便利條件。⑦有的學(xué)者表述為，指利用自己在授權(quán)或委任或基于契約而從事的崗位上的具有的主管、管理或者經(jīng)手本單位財(cái)物便利條件。⑧我們可以從以下兩下方面來加以分析?！袄寐殑?wù)上的便利”，包括：利用自己主管、分管、經(jīng)手、決定或處理、經(jīng)辦一定事項(xiàng)的權(quán)力；依靠、憑借自己的權(quán)力去指揮、影響下屬或利用其他人員的職務(wù)、崗位有關(guān)的權(quán)限；依靠、憑借權(quán)限、地位去控制、左右其他人員，司法實(shí)務(wù)中，對(duì)是否包括公務(wù)和勞務(wù)之便分歧較大。

1．對(duì)“職務(wù)”含義的正確理解。對(duì)“職務(wù)”詞義的內(nèi)涵《現(xiàn)代漢語詞典》中對(duì)“職務(wù)”的解釋為：“職位規(guī)定應(yīng)該擔(dān)任的工作”。而工作包括體力勞動(dòng)和腦力勞動(dòng)，因而職務(wù)的范疇?wèi)?yīng)當(dāng)包括公務(wù)和勞務(wù)。職務(wù)是一項(xiàng)工作，不能與“職權(quán)”劃等號(hào)，職權(quán)是指職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力。職務(wù)包括擔(dān)當(dāng)單位的管理職責(zé)和從事具體的業(yè)務(wù)活動(dòng)。從我國(guó)刑法對(duì)職務(wù)犯罪的規(guī)定來分析，1979年刑法只規(guī)定了公務(wù)犯罪，即刑法中規(guī)定的利用職務(wù)上的便利而實(shí)施的犯罪如貪污罪、受賄罪等。都是國(guó)家工作人員利用從事公務(wù)活動(dòng)的便利實(shí)施的犯罪。而1997年刑法不僅規(guī)定了國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利實(shí)施的犯罪，也規(guī)定了許多非國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利實(shí)施的犯罪如職務(wù)侵占罪、商業(yè)受賄罪等。刑法規(guī)定的后一類犯罪如職務(wù)侵占罪，公司、企業(yè)和其他單位的人員，無論是實(shí)施的犯罪，嚴(yán)重侵犯了公司，企業(yè)等單位的合法權(quán)益，對(duì)公司企業(yè)等單位所造成的危害后果都是相同的。刑法并沒有將二者僅因利用不同的職務(wù)便利而分別規(guī)定為兩種不同的犯罪。因此，刑法規(guī)定的非國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利實(shí)施的犯罪，包括了利用從事公務(wù)活動(dòng)之便實(shí)施的犯罪和利用從事勞務(wù)活動(dòng)之便實(shí)施的犯罪。

2．從刑法對(duì)犯罪主體身份的規(guī)定來理解。職務(wù)侵占罪中，利用職務(wù)上的便利，究竟是利用從事公務(wù)活動(dòng)之便，還是利用從事勞務(wù)活動(dòng)之便，我們可以從刑法對(duì)該罪犯罪主體身份的規(guī)定來加以分析。我國(guó)刑法凡是規(guī)定利用職務(wù)上的便利實(shí)施的犯罪，同時(shí)對(duì)其主體予以明確規(guī)定，其目的就在于明確規(guī)定該罪的構(gòu)成要件，也為我們認(rèn)定利用職務(wù)之便的含義提供法律依據(jù)。如刑法規(guī)定的貪污、受賄罪的實(shí)施是國(guó)家工作人員利用了從事公務(wù)活動(dòng)的便利。刑法對(duì)職務(wù)侵占罪主體規(guī)定為公司、企業(yè)或其他單位的人員，而未明確是僅包括從事公務(wù)的人員如董事、經(jīng)理、廠長(zhǎng)等領(lǐng)導(dǎo)層人員，因而應(yīng)該認(rèn)為刑法對(duì)職務(wù)侵占罪的主體包括公司、企業(yè)或其他單位的職工，即同時(shí)包括管理人員和工作人員；其利用職務(wù)上的便利也應(yīng)認(rèn)為同時(shí)包括利用從事公務(wù)活動(dòng)之便和利用從事勞務(wù)活動(dòng)之便。因此，結(jié)合刑法犯罪主體的規(guī)定，就能正確認(rèn)定利用職務(wù)上便利究竟是否包括利用從事勞務(wù)活動(dòng)之便。

3．“利用職務(wù)上的便利”與利用職權(quán)的關(guān)系 職務(wù)侵占罪中“利用職務(wù)上的便利”是否一定要求行為人具有職權(quán)？對(duì)此，有觀點(diǎn)認(rèn)為答案是否定的，理由是職務(wù)侵占罪中“利用職務(wù)上的便利”指的是利用行為人主管、管理、經(jīng)手單位財(cái)物的職責(zé)范圍內(nèi)的便利，與是否享有職權(quán)無關(guān)。筆者認(rèn)為，刑法規(guī)定中的“利用職務(wù)上的便利”均是以享有職權(quán)為前提的，沒有職權(quán)就談不上利用職務(wù)上的便利。根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，貪污罪中“利用職務(wù)上的便利”是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)力及方便條件，受賄罪中“利用職務(wù)上的便利”是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，即自己職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)或者承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)及其所形成的便利條件。這兩條解釋中均強(qiáng)調(diào)“利用職務(wù)上的便利”是利用了權(quán)力或職權(quán)，行為人根本就沒有職權(quán)的，即使實(shí)施了侵吞公共財(cái)物或收受他人財(cái)物的行為，比如國(guó)有企業(yè)中生產(chǎn)線上的工人利用生產(chǎn)中經(jīng)手產(chǎn)品的機(jī)會(huì)盜竊產(chǎn)品的，或者某領(lǐng)導(dǎo)的司機(jī)利用為領(lǐng)導(dǎo)開車之機(jī)為他人說情而收受他人財(cái)物的，均不構(gòu)成貪污、受賄罪。所以，可以理解為，在其他罪名中，“利用職務(wù)上的便利”均應(yīng)要求具有職權(quán)的存在。當(dāng)然，職權(quán)與任職是兩個(gè)概念，具有職權(quán)不等于一定是領(lǐng)導(dǎo)。職權(quán)的核心是強(qiáng)調(diào)具有職務(wù)范圍內(nèi)對(duì)財(cái)物與事項(xiàng)的管理權(quán)力。生產(chǎn)線上的工人其職責(zé)僅僅是生產(chǎn)產(chǎn)品，不享有對(duì)財(cái)物進(jìn)行管理、支配的職權(quán)，因此不能成為職務(wù)侵占罪的主體。

第四篇：審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)(試行)

最高人民檢察院偵查監(jiān)督廳關(guān)于印發(fā)部分罪案《審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)（試行）》的通知

2003年12月12日 [2003]高檢偵監(jiān)發(fā)第107號(hào)

各省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院偵查監(jiān)督處，軍事檢察院刑事檢察廳，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)人民檢察院偵查監(jiān)督處：

證據(jù)問題是審查逮捕工作乃至整個(gè)刑事訴訟活動(dòng)的核心問題。為了指導(dǎo)各級(jí)檢察機(jī)關(guān)偵查監(jiān)督部門辦理審查逮捕案件工作，提高辦案質(zhì)量和效率，我廳制定了部分罪案《審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)（試行）》，現(xiàn)予以印發(fā)試行，并對(duì)有關(guān)問題通知如下：

1、審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)分為通用證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)和具體罪案證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)兩個(gè)部分。前者是辦理審查逮捕所有刑事案件時(shí)均須審查的證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)，后者是辦理審查逮捕具體罪案時(shí)須審查的證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)。在辦案工作中，必須綜合審查這兩個(gè)方面的證據(jù)。

2、審查逮捕案件證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)是指導(dǎo)性、參考性的，而不是硬性的要求，也不是必備的最低標(biāo)準(zhǔn)。司法實(shí)踐中的案件千差萬別、情況復(fù)雜，具體案件逮捕需要具備哪些證據(jù)，應(yīng)根據(jù)案件的實(shí)際情況進(jìn)行選擇。證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)中所列各項(xiàng)不能孤立使用，必須將各類證據(jù)有機(jī)結(jié)合起來，同時(shí)需要案件承辦人充分發(fā)揮主觀能動(dòng)性，運(yùn)用法律知識(shí)、辦案經(jīng)驗(yàn)作出判斷。

3、這次印發(fā)的有十種具體罪案審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)。今后，我們將繼續(xù)選擇一批常見、重點(diǎn)罪案，研究制定其審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)，逐步形成審查逮捕證據(jù)體系。

4、研究制定審查逮捕案件證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)是一項(xiàng)復(fù)雜的工程，需要有一個(gè)逐步發(fā)展完善的過程。各級(jí)檢察機(jī)關(guān)偵查監(jiān)督部門要勇于探索，注意總結(jié)辦案中審查和運(yùn)用證據(jù)的經(jīng)驗(yàn)，為做好這項(xiàng)工作積極獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策。尤其是對(duì)于這次印發(fā)的審查逮捕案件通用證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)和十種具體罪案證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)，試行中遇到的問題，以及對(duì)體例、內(nèi)容有何修改意見，請(qǐng)及時(shí)報(bào)我廳。

5、為了取得公安機(jī)關(guān)工作上的配合，各省級(jí)檢察院應(yīng)主動(dòng)將審查逮捕案件證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)向公安機(jī)關(guān)有關(guān)部門通報(bào)。

部分罪案審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)（試行）

一、審查逮捕通用證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)

人民檢察院偵查監(jiān)督部門對(duì)有關(guān)部門移送審查逮捕的案件，應(yīng)從程序和實(shí)體兩個(gè)方面審查證據(jù)：

（一）程序方面。

1、訴訟程序的有關(guān)證據(jù)材料：

（1）受案登記表、立案決定書。

（2）證明案件來源的有關(guān)證據(jù)材料。

（3）破獲案件過程說明或破案報(bào)告書。

（4）拘留證、監(jiān)視居住決定書、取保候?qū)彌Q定書，保證書、繳納保證金收據(jù)，對(duì)被拘留人家屬或單位通知書等有關(guān)法律文書。

（5）拘留人大代表、政協(xié)委員的報(bào)告及該代表所屬的同級(jí)人大主席團(tuán)或常委會(huì)同意拘留的許可證明。

（6）其他有關(guān)證明材料。

2、取證程序約有關(guān)證據(jù)材料：

（1）證明訊問犯罪嫌疑人、詢問證人的主體合法，并且為兩人以上進(jìn)行的證據(jù)。

（2）證明已經(jīng)告知犯罪嫌疑人、證人權(quán)利、義務(wù)的證據(jù)。（3）犯罪嫌疑人、證人被訊問、詢問后，在筆錄上簽署的意見；偵查人員的簽名。

（4）證明沒有刑訊逼供、誘供、誘證情況的證據(jù)。

（5）提供證據(jù)的個(gè)人或單位的簽名及加蓋的單位公章。

（6）搜查、起獲贓物時(shí)的見證人。

（二）實(shí)體方面。

1、主體身份：

（1）自然人普通主體的身份證明：證明犯罪嫌疑人的姓 名、性別、出生年月日、居住地的戶籍資料、居民身份證、出生證、戶口遷移證明、護(hù)照或經(jīng)會(huì)晤后外方出具的外籍身份證明材料等法定身份證件（原件或附有制作過程文字說明并加蓋復(fù)制單位印章的復(fù)制件），或者戶籍所在地公安機(jī)關(guān)核實(shí)的其他證據(jù)（以上證據(jù)材料在排除合理懷疑的情況下可以只具備其中一種）。對(duì)于戶籍、出生證等材料內(nèi)容不實(shí)的，應(yīng)提供其他證據(jù)材料。

對(duì)于不講真實(shí)姓名、住址，身份不明的犯罪嫌疑人可以按照其自報(bào)的姓名、身份、年齡或者拍照編號(hào)審查批捕，必要時(shí)可以對(duì)其進(jìn)行骨齡鑒定。對(duì)于流竄作案的犯罪嫌疑人，除處于法定責(zé)任年齡段，應(yīng)當(dāng)具備能夠證明其年齡的身份證件等材料外，如一時(shí)難以取得犯罪嫌疑人的法定身價(jià)證件或戶籍所在地公安機(jī)關(guān)的其他證據(jù)，根據(jù)其自報(bào)的身份或者同案人證明的身份材料審查批捕。

（2）自然人的特殊主體的身份證明：證明所在單位性質(zhì)或所有制形式的證據(jù)材料、所在單位或組織人事部門出具的表明犯罪嫌疑人身份、職務(wù)及職權(quán)范圍或職責(zé)權(quán)限的有關(guān)證明材料。外國(guó)人犯罪的案件，應(yīng)有護(hù)照等身份證明材料。人大代表、政協(xié)委員犯罪的案件，應(yīng)注明身份，并附身份證明材料。

（3）單位主體的身份證明：企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法人工商注冊(cè)登記證明、法人設(shè)立證明、國(guó)有公司性質(zhì)證明及非法人單位的身價(jià)證明、法人稅務(wù)登記證明和單位代碼證等。

（4）法定代表人等的身份證明：法定代表人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人在單位的任職、職責(zé)、負(fù)責(zé)權(quán)限的證明材料。

2、需要追究刑事責(zé)任并可能判處徒刑以上刑罰：犯罪嫌疑人達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力，不屬于正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)或刑訴法第十五條規(guī)定情形之一，根據(jù)《刑法》總則和分則有關(guān)條款的規(guī)定，可能判處有期徒刑以上刑罰。

3、有逮捕必要：

（1）犯罪嫌疑人具有社會(huì)危險(xiǎn)性，即采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住等方法不足以防止發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性。

①犯罪嫌疑人有行政刑事處罰記錄，也包括：受過刑事處罰，曾因其他案件被相對(duì)不起訴，受過勞動(dòng)教養(yǎng)、治安處罰及共他行政處罰。

②屬于危害國(guó)家安全犯罪、恐怖犯罪、有組織犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪、暴力犯罪等嚴(yán)重危害社會(huì)治安和社會(huì)秩序的犯罪嫌疑人，累犯或多次犯罪、犯罪集團(tuán)或共同犯罪的主犯，流竄犯罪；屬于犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重；具有法定從重情節(jié)；犯罪嫌疑人沒有悔罪表現(xiàn)。

③犯罪嫌疑人可能逃跑、自殺、串供、干擾證人作證以及偽造、毀滅證據(jù)等妨害刑事訴訟活動(dòng)的正常進(jìn)行的，或者存在行兇報(bào)復(fù)、繼續(xù)作案的可能，如曾以自傷、自殘方法逃避偵查，持有外國(guó)護(hù)照或者可能逃避偵查；已經(jīng)逃跑或逃跑后抓獲的。

④屬于違反刑訴法第五十六條、第五十七條規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的。

（2）犯罪嫌疑人不具有不適合羈押的特殊情況。

①犯罪嫌疑人未患有嚴(yán)重疾病或正在懷孕、哺乳自己嬰兒，不屬于未成年人、在校學(xué)生和年老體弱及殘障。②經(jīng)濟(jì)犯罪案件逮捕法人代表或其他骨干不可能嚴(yán)重影響企業(yè)合法的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。

二、盜竊罪案審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)

盜竊罪，是指觸犯《刑法》第264條的規(guī)定，以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物，數(shù)額較大或者多次盜竊公私財(cái)物的行為。其他以盜竊罪定罪處罰的有：（1）盜竊信用卡并使用的；（2）盜竊增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的；（3）以牟利為目的，盜接他人通信線路、復(fù)制他人電信碼號(hào)或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的；（4）郵政工作人員私自開拆郵件、電報(bào)，盜竊財(cái)物的；（5）利用計(jì)算機(jī)盜竊的；（6）單位有關(guān)人員為謀取單位利益組織實(shí)施盜竊行為，情節(jié)嚴(yán)重的；（7）將電信卡非法充值后使用，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的，盜用他人密碼上網(wǎng)，造成他人電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的。

對(duì)提請(qǐng)批捕的盜竊案件，應(yīng)當(dāng)注意從以下幾個(gè)方面審查證據(jù)：

（一）有證據(jù)證明發(fā)生了盜竊犯罪事實(shí)。

重點(diǎn)審查：

1、收繳的被盜財(cái)物、增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的實(shí)物或照片、犯罪工具、被盜現(xiàn)場(chǎng)勘查報(bào)告等證明發(fā)生以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物的行為的證據(jù)。

2、電信賬單、使用記錄、犯罪工具實(shí)物或照片等證明發(fā)生盜接他人通信線路、復(fù)制他人電信碼號(hào)或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的行為的證據(jù)。

3、被竊信用卡被使用的記錄的書證、視聽資料等證明發(fā)生盜竊信用卡并使用的行為的證據(jù)。

4、繳獲的被私自開拆的郵件、電報(bào)、被盜的財(cái)物實(shí)物或照片等證明發(fā)生郵政工作人員私自開拆郵件、電報(bào)，盜竊財(cái)物的行為的證據(jù)。

5、資金往來證明、技術(shù)鑒定、被盜物品的實(shí)物、照片或所有權(quán)證書等證明發(fā)生利用計(jì)算機(jī)盜竊行為的證據(jù)。

6、物品價(jià)值不明，涉及罪與非罪的，由能夠確定贓物價(jià)值的價(jià)格鑒證部門出具的物品財(cái)產(chǎn)估價(jià)鑒定結(jié)論或購(gòu)物發(fā)票等能證明個(gè)人盜竊行為所盜公私財(cái)物價(jià)值人民幣五百元至二千元以上且不具有情節(jié)輕微情形的，或接近上述數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)但具有嚴(yán)重情節(jié)的，或證明犯罪嫌疑人一年內(nèi)入戶盜竊或者在公共場(chǎng)所扒竊三次以上等多次盜竊的證據(jù)。

7、對(duì)于盜竊公民或單位所有的銀行存折的，該存折已加密、是活期或定期的證據(jù)。

8、證明盜竊犯罪事實(shí)發(fā)生的被害人陳述、證人證言、犯罪嫌疑人供述以及被盜物品未追回，但供證一致的證據(jù)等。

9、證明未利用職務(wù)便利或工作便利的證據(jù)。

（二）有證據(jù)證明盜竊犯罪事實(shí)系犯罪嫌疑人實(shí)施的。

重點(diǎn)審查：

1、顯示犯罪嫌疑人實(shí)施盜竊犯罪的視聽資料。

2、被害人對(duì)涉案贓物的辨認(rèn)筆錄。

3、犯罪嫌疑人的供認(rèn)。

4、證人證言及辨認(rèn)筆錄。

5、同案犯罪嫌疑人供述及辨認(rèn)筆錄。

6、對(duì)犯罪嫌疑人實(shí)施盜竊犯罪遺留在犯罪現(xiàn)場(chǎng)、犯罪工具、犯罪對(duì)象上的指紋、足跡等所做的鑒定。

7、在犯罪嫌疑人身邊、住處或其他相關(guān)地方發(fā)現(xiàn)的贓款贓物及提取筆錄。

8、犯罪嫌疑人對(duì)盜竊地點(diǎn)的辨認(rèn)筆錄。

9、其他能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施盜竊犯罪的證據(jù)。

（三）證明犯罪嫌疑人實(shí)施盜竊犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實(shí)的。

重點(diǎn)審查：

1、能夠排除合理懷疑的視聽資料。

2、能夠印證的被害人指認(rèn)。

3、能夠印證的犯罪嫌疑人供述。

4、能夠相互印證或與其他證據(jù)互相印證的證人證言。

5、能夠互相印證或與其他證據(jù)相互印證的同案犯供述。

6、能夠與其他證據(jù)相互印證的、在犯罪嫌疑人住所或其他地方發(fā)現(xiàn)的贓款贓物。

7、其他查證屬實(shí)的證明犯罪嫌疑人實(shí)施盜竊犯罪的證據(jù)。

三、故意殺人罪案審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)

故意殺人罪，是指觸犯《刑法》第232條的規(guī)定，故意非法剝奪他人生命權(quán)利的行為。其他以故意殺人罪定罪處罰的有：（1）非法拘禁使用暴力致人死亡的；（2）使用暴力刑訊逼供致人死亡的；（3）體罰虐待被監(jiān)管人致人死亡的；（4）聚眾斗毆致人死亡的；（5）聚眾“打砸搶”致人死亡的；（6）組織和利用邪教組織制造、散布迷信邪說，指使、脅迫其成員或者其他人實(shí)施自殺行為的；（7）組織、策劃、煽動(dòng)、教唆、幫助邪教組織人員自殺的；（8）行為人實(shí)施搶劫后，為滅口而故意殺人的；（9）行為人在交通肇事后為逃避法律追究，將被害人帶離事故現(xiàn)場(chǎng)后隱藏或遺棄，致使被害人無法得到救助而死亡的。

對(duì)提請(qǐng)批捕的故意殺人案件，應(yīng)當(dāng)注意從以下幾個(gè)方面審查證據(jù)：

（一）有證據(jù)證明發(fā)生了故意殺人犯罪事實(shí)。

重點(diǎn)審查：

1、尸體檢驗(yàn)鑒定報(bào)告、法醫(yī)活體鑒定結(jié)論、刑事科學(xué)技術(shù)照片、現(xiàn)場(chǎng)勘查圖及現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄等證明發(fā)生非法剝奪他人生命權(quán)利的行為的證據(jù)。

2、證明非法剝奪他人生命權(quán)利的行為出于故意的證據(jù)。

3、證明故意殺人犯罪事實(shí)發(fā)生的被害人陳述、證人證言、犯罪嫌疑人供述等。

（二）有證據(jù)證明故意殺人犯罪事實(shí)系犯罪嫌疑人實(shí)施的。

重點(diǎn)審查：

1、顯示犯罪嫌疑人實(shí)施故意殺人犯罪的視聽資料。

2、故意殺人未遂、中止的，被害人的指認(rèn)。

3、犯罪嫌疑人的供認(rèn)。

4、證人證言。

5、同案犯罪嫌疑人的供述。

6、對(duì)遺留在犯罪工具、犯罪現(xiàn)場(chǎng)和犯罪嫌疑人、被害人身、衣物上的指紋、足跡、血跡等所做的能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施故意殺人犯罪的鑒定。

7、犯罪嫌疑人有作案時(shí)間及故意殺人的動(dòng)機(jī)、目的的證據(jù)。

8、其他能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施故意殺人犯罪的證據(jù)。

（三）證明犯罪嫌疑人實(shí)施故意殺人犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實(shí)的。

重點(diǎn)審查：

1、能夠排除合理懷疑的視聽資料。

2、其他證據(jù)能夠印證的被害人的指認(rèn)。

3、其他證據(jù)能夠印證的犯罪嫌疑人的供述。

4、能夠相互印證的證人證言。

5、能夠與其他證據(jù)相互印證的證人證言或者同案犯供述。

6、其他查證屬實(shí)的證明犯罪嫌疑人實(shí)施故意殺人犯罪的證據(jù)。

四、故意傷害罪案審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)

故意傷害罪，是指觸犯《刑法》第234條的規(guī)定，非法故意損害他人身體健康的行為。其他以故意傷害罪定罪處罰的有：（1）非法拘禁使用暴力致人傷殘的；（2）使用暴力刑訊逼供致人傷殘的；（3）體罰虐待被監(jiān)管人致人傷殘的；（4）聚眾斗毆致人重傷的；（5）聚眾“打砸搶”致人傷殘的；（6）組織和利用邪教組織制造、散布迷信邪說，指使、脅迫其成員或者共他人實(shí)施自傷行為的；（7）組織、策劃、煽動(dòng)、教唆、幫助邪教組織人員自殘的；（8）行為人在交通肇事后為逃避法律追究，將被害人帶離事故現(xiàn)場(chǎng)后隱藏或遺棄，致使被害人無法得到救助而嚴(yán)重殘疾的。

對(duì)提請(qǐng)批捕的故意傷害案件，應(yīng)當(dāng)注意從以下幾個(gè)方面審查證據(jù)：

（一）有證據(jù)證明發(fā)生了故意傷害犯罪事實(shí)。

重點(diǎn)審查：

1、法醫(yī)鑒定結(jié)論、醫(yī)院診斷證明、刑事科學(xué)技術(shù)照片、現(xiàn)場(chǎng)勘查圖及現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄等證明發(fā)生非法損害他人身體健康的行為的證據(jù)。

2、證明故意傷害行為所造成的傷害后果達(dá)到輕傷以上程度的鑒定。

3、證明非法損害他人身體健康的行為出于故意的證據(jù)。

4、證明故意傷害犯罪事實(shí)發(fā)生的被害人陳述、證人證言、犯罪嫌疑人供述等。

（二）有證據(jù)證明故意傷害犯罪事實(shí)系犯罪嫌疑人實(shí)施的。

重點(diǎn)審查：

1、顯示犯罪嫌疑人實(shí)施故意傷害犯罪的視聽資料。

2、被害人的指認(rèn)。

3、犯罪嫌疑人的供認(rèn)。

4、證人證言及辨認(rèn)筆錄。

5、同案犯罪嫌疑人的供述。

6、對(duì)遺留在犯罪工具、犯罪現(xiàn)場(chǎng)和犯罪嫌疑人、被害人身體、衣物上的指紋、足跡、血跡等所做的能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施故意傷害犯罪的鑒定。

7、犯罪嫌疑人有作案時(shí)間及故意傷害的動(dòng)機(jī)、目的的證據(jù)。

8、其他能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施故意傷害犯罪的證據(jù)。

（三）證明犯罪嫌疑人實(shí)施故意傷害犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實(shí)的。

1、能夠排除合理懷疑的視聽資料。

2、其他證據(jù)能夠印證的被害人的指認(rèn)。

3、其他證據(jù)能夠印證的犯罪嫌疑人的供述。

4、能夠相互印證的證人證言。

5、能夠與其他證據(jù)相互印證的證人證言或者同案犯供述。

6、其他查證屬實(shí)的證明犯罪嫌疑人實(shí)施故意傷害犯罪的證據(jù)。

五、強(qiáng)奸罪案審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)

強(qiáng)奸罪，是指觸犯《刑法》第236條的規(guī)定，違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女性交的行為。其他以強(qiáng)奸罪定罪處罰的有：（1）奸淫不滿14周歲幼女的；（2）收買被拐賣的婦女，強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系的；（3）利用職權(quán)、從屬關(guān)系，以脅迫手段奸淫現(xiàn)役軍人的妻子的；（4）明知被害人是精神病患者或者癡呆者（程度嚴(yán)重）而與其發(fā)生性關(guān)系的；（5）組織和利用邪教組織，以迷信邪說引誘、脅迫、欺騙或者其他手段，奸淫婦女、幼女的。

對(duì)提請(qǐng)批捕的強(qiáng)奸案件，應(yīng)當(dāng)注意從以下幾個(gè)方面審查證據(jù)：

（一）有證據(jù)證明發(fā)生了強(qiáng)奸犯罪事實(shí)。

重點(diǎn)審查：

1、法醫(yī)鑒定，被害人報(bào)案、控告、陳述，被害人親友檢舉，犯罪嫌疑人供述，證人證言等證明發(fā)生強(qiáng)奸行為的證據(jù)。

2、被害人傷情鑒定、犯罪工具實(shí)物或照片、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄、藥物檢驗(yàn)報(bào)告和發(fā)案背景等證明與婦女性交的行為違背其意志的證據(jù)，包括使用暴力、脅迫或者其他手段的證據(jù)。

3、證明明知被害人不滿I4周歲或是精神病患者或者癡呆者（經(jīng)法醫(yī)鑒定為程度嚴(yán)重）的證據(jù)。

（二）有證據(jù)證明強(qiáng)奸犯罪事實(shí)系犯罪嫌疑人實(shí)施的。

重點(diǎn)審查：

1、顯示犯罪嫌疑人實(shí)施強(qiáng)奸犯罪的視聽資料。

2、被害人的指認(rèn)。

3、犯罪嫌疑人的供認(rèn)。

4、證人證言。

5、同案犯罪嫌疑人的供述。

6、對(duì)遺留在犯罪工具、犯罪現(xiàn)場(chǎng)和犯罪嫌疑人、被害人身體、衣物上的指紋、足跡、血跡、精斑等所做的能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施強(qiáng)奸犯罪的鑒定及被害人傷情鑒定。

7、其他能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施強(qiáng)奸犯罪的證據(jù)。

（三）證明犯罪嫌疑人實(shí)施強(qiáng)奸犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實(shí)的。

重點(diǎn)審查：

1、能夠排除合理懷疑的視聽資料。

2、其他證據(jù)能夠印證的被害人的指認(rèn)。

3、其他證據(jù)能夠印證的犯罪嫌疑人的供述。

4、能夠相互印證的證人證言。

5、能夠與其他證據(jù)相互印證的證人證言或者同案犯供述。

6、已有查證屬實(shí)的證明犯罪嫌疑人實(shí)施強(qiáng)奸犯罪的其他證據(jù)。

六、搶劫罪案審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)

搶劫罪，是指觸犯（刑法）第263條的規(guī)定，以非法占有為目的，當(dāng)場(chǎng)使用暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)行奪取公私財(cái)物的行為。其他以搶劫罪定罪處罰的有：（1）攜帶兇器搶奪的；（2）犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅的；（3）聚眾打砸搶，毀壞或搶走公私財(cái)物的首要分子。

對(duì)提請(qǐng)批捕的搶劫案件，應(yīng)當(dāng)注意從以下幾個(gè)方面審查證據(jù)：

（一）有證據(jù)證明發(fā)生了搶劫犯罪事實(shí)。

重點(diǎn)審查：

1、被劫物品實(shí)物或照片等證明發(fā)生搶劫行為的證據(jù)。

2、被害人傷情鑒定或診斷證明、傷情照片、犯罪工具實(shí)物或照片、麻醉藥物化驗(yàn)報(bào)告等證明強(qiáng)行奪取公私財(cái)物時(shí)當(dāng)場(chǎng)使用了暴力、脅迫或者其他方法的證據(jù)。使用暴力強(qiáng)度不大，被害人無明顯傷情，但供證一致足以證實(shí)有該情節(jié)的證據(jù)。

3、證明搶劫犯罪事實(shí)發(fā)生的被害人陳述、證人證言、犯罪嫌疑人供述等。

（二）有證據(jù)證明搶劫犯罪事實(shí)系犯罪嫌疑人實(shí)施的。

重點(diǎn)審查：

1、顯示犯罪嫌疑人實(shí)施搶劫犯罪的視聽資料。

2、被害人的指認(rèn)。

3、犯罪嫌疑人的供認(rèn)。

4、證人證言。

5、同案犯罪嫌疑人的供述。

6、對(duì)遺留在犯罪工具、犯罪現(xiàn)場(chǎng)和犯罪嫌疑人、被害人身體、衣物上的指紋、血跡等所做的能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施搶劫犯罪的鑒定和現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)材料。

7、其他能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施搶劫犯罪的證據(jù)。

（三）證明犯罪嫌疑人實(shí)施搶劫犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實(shí)的。

重點(diǎn)審查：

1、能夠排除合理懷疑的視聽資料。

2、其他證據(jù)能夠印證的被害人的指認(rèn)。

3、其他證據(jù)能夠印證的犯罪嫌疑人的供述。

4、能夠相互印證的證人證言。

5、能夠與其他證據(jù)相互印證的證人證言或者同案犯供述。

6、其他查證屬實(shí)的證明犯罪嫌疑人實(shí)施搶劫犯罪的證據(jù)。

七、非法拘禁罪案審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)

非法拘禁罪，是指觸犯（刑法）第238條的規(guī)定，以拘禁或者其他強(qiáng)制方法，非法剝奪他人人身自由的行為。其他以非法拘禁罪定罪處罰的有：收買被拐賣的婦女、兒童，非法剝奪、限制其人身自由的。

對(duì)提請(qǐng)批捕的非法拘禁案件，應(yīng)當(dāng)注意從以下幾個(gè)方面審查證據(jù)：

（一）有證據(jù)證明發(fā)生了非法拘禁犯罪事實(shí)。

重點(diǎn)審查：

1、犯罪現(xiàn)場(chǎng)照片、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄、犯罪工具實(shí)物或照片、傷情鑒定等證明發(fā)生拘禁他人或者以其他方法剝奪他人人身自由的行為的證據(jù)。

2、證明非法拘禁犯罪事實(shí)發(fā)生的被害人陳述、證人證言、犯罪嫌疑人供述和解救被害人的相關(guān)證據(jù)等。

3、證明拘禁他人或者以其他方法剝奪他人人身自由的行為系非法的證據(jù)。

（二）有證據(jù)證明非法拘禁犯罪事實(shí)系犯罪嫌疑人實(shí)施的。

重點(diǎn)審查：

1、在犯罪嫌疑人實(shí)施拘禁地解救出被害人的證據(jù)；

2、被害人的指認(rèn)。

3、犯罪嫌疑人的供認(rèn)。

4、證人證言。

5、同案犯罪嫌疑人的供述。

6、其他能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施非法拘禁犯罪的證據(jù)。

（三）證明犯罪嫌疑人實(shí)施非法拘禁犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實(shí)的。

重點(diǎn)審查：

1、其他證據(jù)能夠印證的被害人的指認(rèn)。

2、其他證據(jù)能夠印證的犯罪嫌疑人的供述。

3、能夠相互印證的證人證言。

4、能夠與其他證據(jù)相互印證的證人證言或同案犯供述。

5、能夠排除合理懷疑的被害人因非法拘禁在身體、精神方面受到損害的相關(guān)證明材料。

6、其他查證屬實(shí)的證明犯罪嫌疑人實(shí)施非法拘禁犯罪的證據(jù)。

八、合同詐騙罪案審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)

合同詐騙罪，是指觸犯（刑法）第224條的規(guī)定，以非法占有為目的，在簽訂合同、履行合同過程中，騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額較大的行為。對(duì)提請(qǐng)批捕的合同詐騙案件，應(yīng)當(dāng)注意從以下幾個(gè)方面審查證據(jù)：

（一）有證據(jù)證明發(fā)生了合同詐騙犯罪事實(shí)。

重點(diǎn)審查：

1、查獲的合同、工商部門出具的工商登記資料等證明有以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的行為的證據(jù)。

2、查獲的偽造、變?cè)?、作廢的票據(jù)或虛假的產(chǎn)權(quán)證明、雙方簽訂的合同、擔(dān)保合同或擔(dān)保條款等，證明有以偽造、變?cè)?、作廢的票據(jù)或者虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的行為的證據(jù)。

3、犯罪嫌疑人沒有履行能力、犯罪嫌疑人部分履行合同、雙方先后簽訂的多份合同等證明沒有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的行為的證據(jù)。

4、雙方簽訂的合同、犯罪嫌疑人收受被害人給付的貨物、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)、犯罪嫌疑人逃匿等，證明有收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的行為的證據(jù)。

5、證明犯罪嫌疑人有以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的行為的證據(jù)。

6、證明合同詐騙事實(shí)發(fā)生的被害人陳述、證人證言、犯罪嫌疑人供述等。

7、證明犯罪嫌疑人的合同詐騙行為以非法占有為目的的證據(jù)，如具有逃匿、躲避或者出走不歸，或者以其他方法逃避承擔(dān)民事責(zé)任的；以隱匿等方法占有財(cái)物的；對(duì)騙得財(cái)物進(jìn)行私分、揮霍使用的；用于歸還欠債或者抵償債務(wù)的；用于進(jìn)行其他違法犯罪活動(dòng)（包括非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)）的；其他企圖使他人喪失對(duì)財(cái)物占有的情形。

（二）有證據(jù)證明合同詐騙犯罪事實(shí)系犯罪嫌疑人實(shí)施的。

重點(diǎn)審查：

1、被害人的指認(rèn)。

2、犯罪嫌疑人的供認(rèn)。

3、證人證言。

4、同案犯罪嫌疑人的供述。

5、對(duì)合同、收條或偽造票據(jù)上的簽名筆跡所做的能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施合同詐騙犯罪的鑒定。

6、其他能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施合同詐騙犯罪的證據(jù)。

（三）證明犯罪嫌疑人實(shí)施合同詐騙犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實(shí)的。

重點(diǎn)審查：

1、其他證據(jù)能夠印證的被害人的指認(rèn)。

2、其他證據(jù)能夠印證的犯罪嫌疑人的供述。

3、能夠相互印證的證人證言。

4、能夠與其他證據(jù)相互印證的證人證言或者同案犯供述。

5、其他證據(jù)能夠印證的涉案合同文本。

6、查證屬實(shí)的證明犯罪嫌疑人實(shí)施合同詐騙犯罪的其他證據(jù)。

九、偽造貨幣罪案審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)

偽造貨幣罪，是指觸犯《刑法》第170條的規(guī)定，仿照人民幣或者外幣的面額、圖案、色彩、質(zhì)地、式樣、規(guī)格等，使用各種方法，非法制造假貨幣、冒充真貨幣的行為。其他以偽造貨幣罪定罪處罰的有：行為人銷售、偽造貨幣版樣或者與他人事前通謀、為他人偽造貨幣提供版樣的。

對(duì)提請(qǐng)批捕的偽造貨幣案件，應(yīng)當(dāng)注意從以下幾個(gè)方面審查證據(jù)：

（一）有證據(jù)證明發(fā)生了偽造貨幣犯罪事實(shí)。重點(diǎn)審查：

1、查獲的偽造貨幣的實(shí)物或照片、收繳的犯罪工具或照片等證明發(fā)生偽造貨幣的行為的證據(jù)。

2、證明偽造貨幣的總面額達(dá)到二千元以上，或者幣量達(dá)到二百?gòu)垼叮┮陨系淖C據(jù)。

3、證明偽造貨幣犯罪事實(shí)發(fā)生的證人證言、犯罪嫌疑人供述等。

4、證明是假幣的有關(guān)部門的鑒定。

（二）有證據(jù)證明偽造貨幣犯罪事實(shí)是否系犯罪嫌疑人實(shí)施的。

重點(diǎn)審查：

1、現(xiàn)場(chǎng)查獲犯罪嫌疑人實(shí)施偽造貨幣犯罪的證據(jù)；

2、犯罪嫌疑人的供認(rèn)。

3、證人證言。

4、同案犯罪嫌疑人的供述。

5、其他能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施偽造貨幣犯罪的證據(jù)。

（三）證明犯罪嫌疑人實(shí)施偽造貨幣犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實(shí)的。

重點(diǎn)審查：

1、現(xiàn)場(chǎng)查獲犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪的，現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄、收繳的假幣、犯罪工具或照片等證據(jù)。

2、其他證據(jù)能夠印證的犯罪嫌疑人的供述。

3、能夠相互印證的證人證言。

4、能夠與其他證據(jù)相互印證的證人證言或者同案犯、被雇人員供述。

5、其他己有查證屬實(shí)的證明犯罪嫌疑人實(shí)施偽造貨幣犯罪的證據(jù)。

十、交通肇事罪案審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)

交通肇事罪，是指觸犯（刑法）第133條的規(guī)定，違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者造成公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的行為。其他以交通肇事罪定罪處罰的有：（1）交通肇事后，單位主管人員、機(jī)動(dòng)車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的；（2）單位主管人員、機(jī)動(dòng)車輛所有人或者機(jī)動(dòng)車輛承鈕人指使、強(qiáng)令他人違章駕駛造成重大交通事故的。

對(duì)提請(qǐng)批捕的交通肇事案件，應(yīng)當(dāng)注意從以下幾個(gè)方面審查證據(jù)：

（一）有證據(jù)證明發(fā)生了交通肇事犯罪事實(shí)。

重點(diǎn)審查：

1、生效的交通事故認(rèn)定責(zé)任書、現(xiàn)場(chǎng)照片、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄、肇事車輛檢驗(yàn)報(bào)告等證明發(fā)生觸犯交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故的行為的證據(jù)。

2、被害人傷情照片、傷情鑒定、尸體檢驗(yàn)報(bào)告、損失財(cái)產(chǎn)照片及估價(jià)證明等證明交通肇事行為造成了如下嚴(yán)重后果之一的證據(jù)：死亡1人或者重傷3人以上，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任的；死亡3人以上，負(fù)事故同等責(zé)任的；造成公共財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)直接損失，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任，無能力賠償數(shù)額在30萬元以上的；對(duì)事故負(fù)全部責(zé)任或者主要責(zé)任的，造成重傷1人以上，情節(jié)惡劣，后果嚴(yán)重的；致1人以上重傷，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重的。

3、證明在交通肇事后逃逸的證據(jù)。

4、證明交通肇事的行為出于過失的證據(jù)。

5、證明交通肇事犯罪事實(shí)發(fā)生的被害人陳述、證人證言、同案犯和犯罪嫌疑人供述等。

（二）有證據(jù)證明交通肇事犯罪事實(shí)系犯罪嫌疑人實(shí)施的。

重點(diǎn)審查：

1、交通事故發(fā)生后，現(xiàn)場(chǎng)抓獲犯罪嫌疑人的證據(jù)。

2、顯示犯罪嫌疑人實(shí)施交通肇事犯罪的視聽資料。

3、被害人的指認(rèn)。

4、同案犯罪嫌疑人的供述。

5、犯罪嫌疑人的供認(rèn)。

6、證人證言。

7、交通肇事后具有逃逸情節(jié)的證據(jù)材料。

8、證明犯罪嫌疑人所駕車輛為肇事車輛的技術(shù)鑒定結(jié)論及性能檢測(cè)報(bào)告。

9、其他能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施交通肇事犯罪的證據(jù)。

（三）證明犯罪嫌疑人實(shí)施交通肇事犯罪行為的證據(jù)己有查證屬實(shí)的。

重點(diǎn)審查：

1、現(xiàn)場(chǎng)抓獲犯罪嫌疑人的，現(xiàn)場(chǎng)照片、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄、交通事故認(rèn)定責(zé)任書等證據(jù)。

2、能夠排除合理懷疑的視聽資料。

3、其他證據(jù)能夠印證的被害人的指認(rèn)。

4、其他證據(jù)能夠印證的犯罪嫌疑人的供述。

5、能夠相互印證的證人證言。

6、能夠與其他證據(jù)相互印證的證人證言。

7、其他查證屬實(shí)的證明犯罪嫌疑人實(shí)施交通肇事犯罪的證據(jù)。

十一、偽證罪案審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn)

偽證罪，是指觸犯《刑法》第305條的規(guī)定，在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對(duì)與案件有關(guān)的重要情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或隱匿罪證的行為。

對(duì)提請(qǐng)批捕的偽證案件，應(yīng)當(dāng)注意從以下幾個(gè)方面審查證據(jù)：

（一）有證據(jù)證明發(fā)生了偽證犯罪事實(shí)。

重點(diǎn)審查：

1、犯罪嫌疑人在相關(guān)案件中擔(dān)任證人、鑒定人、記錄人、翻譯人的證據(jù)（如相關(guān)案件的筆錄材料、鑒定委托書、鑒定結(jié)論等），虛假證明、鑒定、記錄、翻譯等證明發(fā)生作偽證的行為的證據(jù)。

2、證明證人、鑒定人、記錄人、翻譯人所作的虛假證明、鑒定、記錄、翻譯是與案件有重要關(guān)系的情節(jié)的證據(jù)。

3、證明作偽證的意圖是為了陷害他人或者隱匿罪證的證據(jù)。

（二）有證據(jù)證明偽證犯罪事實(shí)系犯罪嫌疑人實(shí)施的。

重點(diǎn)審查：

1、犯罪嫌疑人的供認(rèn)。

2、有關(guān)的書證。

3、指使人的證言。

4、同案犯罪嫌疑人的供述。

5、其他能夠證明犯罪嫌疑人實(shí)施偽證犯罪的證據(jù)。

（三）證明犯罪嫌疑人實(shí)施偽證犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實(shí)的。

重點(diǎn)審查：

1、其他證據(jù)能夠印證的犯罪嫌疑人的供述。

2、能夠相互印證的有關(guān)書證。

3、其他查證屬實(shí)的證明犯罪嫌疑人實(shí)施偽證犯罪的證據(jù)。

第五篇：合同詐騙相關(guān)（范文模版）

合同法第49條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或代理權(quán)終止以后以代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)。

民法通則第66條，如果第三人明知代理人的代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為，給他人造成損害的，應(yīng)由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。

《合同法》第四十七條第二款規(guī)定：相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。……《合同法》第四十八條第二款規(guī)定：相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)?！_定追認(rèn)的期限不論對(duì)行為人還是相對(duì)人來說都是十分必要的，因?yàn)樵撔ЯΥㄐ袨槭欠裼行Q定于本人是否予以追認(rèn)，如果不給本人的追認(rèn)權(quán)以一定期限的約束，就可能發(fā)生本人無限期拖延追認(rèn)，影響盡快確定無權(quán)代理行為的法律效力，而有可能使相對(duì)人長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定的法律關(guān)系之中而蒙受損害。然而《合同法》第五十一條僅規(guī)定了，無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。并沒有規(guī)定權(quán)利人追認(rèn)的時(shí)限，這使得民事法律中的效力待定行為缺乏一個(gè)統(tǒng)一的時(shí)限，不得不說是一個(gè)遺憾。

限制民事行為能力人訂立的合同以及行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，法定代理人、被代理人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道行為之日起一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)或拒絕追認(rèn)。到期未作表示的，視為追認(rèn)。

民法通則第66條中規(guī)定：“本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意?！?/p>

追認(rèn)后的無權(quán)代理與有權(quán)代理的法律效力相同。無權(quán)代理人在與第三人實(shí)施民事行為時(shí)并沒有代理權(quán)，但是如果經(jīng)過被代理人事后的追認(rèn)，則產(chǎn)生與有權(quán)代理相同的法律效果，而且這種法律效力不是從被代理人追認(rèn)時(shí)開始，而是溯及到行為開始之時(shí)。

被代理人的追認(rèn)權(quán)有哪些特征？

被代理人的追認(rèn)權(quán)具有如下特征：（1）追認(rèn)是被代理人事后承認(rèn)無權(quán)代理行為對(duì)本人產(chǎn)生有權(quán)代理的法律效力，因此，“追認(rèn)”須以行為人無代理權(quán)為前提。無權(quán)代理在被追認(rèn)前對(duì)被代理人并不發(fā)生法律效力，如果行為人原本就有代理權(quán)，就失去了“追認(rèn)”的法律前提。賦予被代理人以追認(rèn)的權(quán)利，正是為了使這種無權(quán)代理行為的效力得以確定，以維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定和交易安全。（2）追認(rèn)權(quán)是一種形成權(quán)。形成權(quán)是當(dāng)事人一方可以依自己的意志使原法律關(guān)系發(fā)生變化，即引起某種民事權(quán)利義務(wù)的產(chǎn)生、變更或者消滅的權(quán)利。而無權(quán)代理行為在被帶列寧作出明確的意思表示之前，其效力處于懸而未定狀態(tài)，被代理人追認(rèn)，無權(quán)代理轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理，若拒絕追認(rèn)，成為確定的無權(quán)代理。（3）追認(rèn)是單方法律行為，無權(quán)代理人與第三人所實(shí)施的民事行為，被代理人是否追認(rèn)，完全取決于被代理人的單方意志，勿需征得無權(quán)代理人或者第三人的同意。無權(quán)代理行為，被代理人一經(jīng)追認(rèn)，就發(fā)生應(yīng)有的法律效力。（4）追認(rèn)后的無權(quán)代理與有權(quán)代理的法律效力相同。無權(quán)代理人在與第三人實(shí)施民事行為時(shí)并沒有代理權(quán)，但是如果經(jīng)過被代理人事后的追認(rèn)，則產(chǎn)生與有權(quán)代理相同的法律效果，而且這種法律效力不是從被代理人追認(rèn)時(shí)開始，而是溯及到行為開始之時(shí)。

在實(shí)踐中，被代理人行使追認(rèn)權(quán)應(yīng)注意哪些問題？

被代理人行使追認(rèn)權(quán)并不是不受任何限制，因此，要注意以下幾個(gè)問題：（1）被代理人行使追認(rèn)權(quán)的時(shí)間限制。第一，被代理人行使追認(rèn)權(quán)應(yīng)當(dāng)在善意第三人行使撤銷權(quán)之前作出追認(rèn)的意思表示，善意第三人對(duì)無權(quán)代理行為可以行使撤銷權(quán)，因此，因此追認(rèn)權(quán)不能對(duì)抗撤銷權(quán)，一旦第三人先與被代理人追認(rèn)而行使撤銷權(quán)，被代理人自然喪失追認(rèn)權(quán)。第二，被代理人追認(rèn)權(quán)的行使，還要受到善意第三人催告權(quán)的限制。善意第三人在被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，可以向被代理人發(fā)出催告，并要求其在合理期限內(nèi)作出是否追認(rèn)的意思表示，被代理人應(yīng)在善意第三人要求的合理期限內(nèi)及時(shí)行使，不及時(shí)行使，視為拒絕追認(rèn)。我國(guó)《合同法》第四十八條第2款規(guī)定，相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。（2）被代理人行使追認(rèn)權(quán)應(yīng)當(dāng)向第三人作出追認(rèn)的意思表示。

由于代理為特殊的民事關(guān)系，涉及到三方當(dāng)事人的利益，關(guān)于無權(quán)代理，法律為保護(hù)本人的利益，使其有追認(rèn)權(quán)，為保護(hù)無權(quán)代理之相對(duì)人的利益，法律規(guī)定善意第三人有催告權(quán)和撤銷權(quán)。（1）善意第三人享有催告權(quán)。催告權(quán)是善意第三人享有的催告被代理人在一定期限內(nèi)對(duì)無權(quán)代理行為是否追認(rèn)的權(quán)利，催告是為了使無權(quán)代理行為及早地得到確定，避免因被代理人的長(zhǎng)期拖延追認(rèn)從而使善意第三人遭受損失而賦予善意第三人的一項(xiàng)權(quán)利。（2）善意第三人享有撤銷權(quán)。撤銷權(quán)是指第三人在無權(quán)代理行為效力未確定之前，撤銷自己與行為人所為的民事法律行為的權(quán)利。設(shè)立第三人的撤銷權(quán)，正是為了使第三人與被代理人能有同等的權(quán)利，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。撤銷權(quán)屬于一種形成權(quán)，第三人撤銷權(quán)的效力在于，在本人對(duì)無權(quán)代理行為未予追認(rèn)前，善意第三人可以行使撤銷權(quán)，消滅該無權(quán)代理行為

無權(quán)代理人對(duì)相對(duì)人的責(zé)任？

按照《民法通則》第六十六條的規(guī)定，無權(quán)代理行為，本人不予追認(rèn)的，有行為人（無權(quán)代理人）承擔(dān)民事責(zé)任。即應(yīng)由該無權(quán)代理人對(duì)相對(duì)人承擔(dān)民事責(zé)任。這里所謂的民事責(zé)任，是指有該無權(quán)代理人自己作為當(dāng)事人履行該民事行為中對(duì)相對(duì)人的義務(wù)，或者不能履行時(shí)對(duì)善意相對(duì)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。但在相對(duì)人屬于惡意即明知代理人無權(quán)代理的情形，無權(quán)代理人可以不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。惡意相對(duì)人在無權(quán)代理中的責(zé)任？

按照《民法通則》第六十六條第4款的規(guī)定，相對(duì)人明知代理人沒有代理權(quán)仍與之實(shí)施民事行為，因此給他人（本人）造成損害的，由該惡意相對(duì)人與行為人負(fù)連帶責(zé)任。