第一篇：法律關(guān)系你我他

法律關(guān)系你我他

——郭志宏

老師、同學(xué)們，大家好！

今天我給同學(xué)們講授一些通常的法律知識(shí)，以便同學(xué)們?cè)诮窈髮W(xué)習(xí)和生活中有所作用。

我們知道，我們所處的時(shí)代是一個(gè)信息時(shí)代，同學(xué)們可以通過(guò)多種途徑接收到各種新鮮的事物，其中有健康的，也有一些不健康的東西，你們是否能分辨得清楚？你們是否想過(guò)你們?nèi)粘５囊谎砸恍卸急仨毷艿椒杉s束，法律是至高無(wú)上的，是不可侵犯的，誰(shuí)違犯了法律就必定受到法律的懲罰。

那么，什么行為是犯罪的行為呢？要遠(yuǎn)離犯罪，這是同學(xué)們首先要弄清楚的問(wèn)題。一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國(guó)家、顛覆人民民主專政和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。

我知道有的同學(xué)其實(shí)很聰明，但他不用在學(xué)習(xí)上，而是用在調(diào)皮搗蛋上，喜歡逞強(qiáng)好勝，有事沒(méi)事惹一下其他同學(xué)，比如別人走路時(shí)他突然伸出一只腳將別人絆倒；有些同學(xué)喜歡打架，將別的同學(xué)打傷；有些同學(xué)不愛(ài)護(hù)公物，故意毀壞公共場(chǎng)所的物品；有些同學(xué)以大欺小，沒(méi)有錢買東西吃、沒(méi)有錢進(jìn)游戲室就強(qiáng)行向弱小同學(xué)索要等等行為都是法律不允許的，如果情節(jié)嚴(yán)重的話就要受到法律的制裁，也就是說(shuō)你這一逞強(qiáng)就有可能將自己玩進(jìn)班房。所以在這里我要告訴同學(xué)們平時(shí)一定要聽(tīng)老師和家長(zhǎng)的話，遵紀(jì)守法，什么游戲室、網(wǎng)吧、舞廳等

地方，同學(xué)們千萬(wàn)不要進(jìn)去，因?yàn)槟欠N地方很容易接觸到一些不健康的東西，從我們辦案實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)很多這樣的案例：有些平時(shí)表現(xiàn)較好的學(xué)生，就是由于在游戲室、網(wǎng)吧、舞廳等地結(jié)識(shí)了一些不三不四的人后就被帶壞，最后走向了犯罪的道路。

下面，我再給同學(xué)們講一講如何加強(qiáng)對(duì)犯罪的自我防范。

（一）未成年人應(yīng)當(dāng)遵守國(guó)家法律、法規(guī)及社會(huì)公共規(guī)范。實(shí)踐證明未成年人一旦養(yǎng)成了種種不良習(xí)性后要矯正過(guò)來(lái)是很不容易的，需要花費(fèi)更大的力氣，因此，未成年人就應(yīng)該在日常生活中和學(xué)習(xí)中，處處遵守國(guó)家法律、法規(guī)、社會(huì)公共規(guī)范，遵重社會(huì)公德，從小養(yǎng)成良好習(xí)慣加強(qiáng)自我修養(yǎng)，自我調(diào)節(jié)、自我完善，自覺(jué)抵制違法犯罪行為的引誘。

（二）樹(shù)立自尊、自立、自強(qiáng)的意識(shí)

自尊、自律、自強(qiáng)是一種積極的人生態(tài)度，也是未成年人進(jìn)行自我防范和贏得社會(huì)保護(hù)的途徑。如果未成年人自甘墮落，外界再怎樣幫助，也是無(wú)濟(jì)于事的。

（三）增強(qiáng)辯別是非和自我保護(hù)的能力

未成年人只有學(xué)好知識(shí)，豐富社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)，鍛煉各種能力，才能對(duì)違法犯罪行為有一個(gè)清醒的認(rèn)識(shí)。才能分清是非，未成年人還要加強(qiáng)鍛煉身體，增強(qiáng)體魄，這樣有助于未成年人在遭到暴力侵害的時(shí)候，及時(shí)逃脫或者進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，不至于受犯罪行為的隨意侵害。

（四）加強(qiáng)未成年人用法律維護(hù)自身合法權(quán)益的意識(shí)。

未成年孩子對(duì)犯罪的自我防范，除以上講的，還必需懂得同違法犯罪行為作斗爭(zhēng)應(yīng)該采取哪些措施。根據(jù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，我建議同學(xué)們?nèi)绻谠獾竭`法犯罪行為侵害的時(shí)候，切切要記住兩點(diǎn)：

第一、同學(xué)們要以躲避免受違法犯罪行為侵害為自己的首要任

務(wù)，不提倡你們?nèi)ネ`法犯罪分子面對(duì)面博斗，比較明智的做法是遇事不慌，然后設(shè)法擺脫或向四周的大人呼救，或拔打“ 110” 報(bào)警。

第二、如果同學(xué)們發(fā)現(xiàn)自己正在或已經(jīng)受到非法侵害的就應(yīng)該采取正確的途徑解決。如及時(shí)向?qū)W校、家庭或者其他監(jiān)護(hù)人報(bào)告，由家長(zhǎng)、老師或?qū)W校出面制止不法侵害，也可以向公安機(jī)關(guān)或者政府主管部門的報(bào)告。

總之同學(xué)們?nèi)缬錾喜环ㄇ趾r(shí)，不要害怕，一定要沉著、冷靜，機(jī)智勇敢，要敢于檢舉揭發(fā)，積極同違法犯罪行為作斗爭(zhēng)，我們要堅(jiān)信邪不可能壓正的道理，干壞事的心總是虛的，害怕的應(yīng)該是他們。以上我給同學(xué)們講述了違法犯罪的一點(diǎn)基本知識(shí)和如何加強(qiáng)自我防范方面的問(wèn)題，我所講的只是給同學(xué)們起個(gè)拋磚引玉的作用，同學(xué)們要真正做到遠(yuǎn)離違法、犯罪，健康成長(zhǎng)，還要靠同學(xué)自覺(jué)刻苦地學(xué)習(xí)文化、科學(xué)、法律等方面的知識(shí)，做一名遵紀(jì)守法的好公民。最后我講一下怎樣做一名勤奮好學(xué)的好學(xué)生。

平時(shí)，我們的校長(zhǎng)、主任、老師都教導(dǎo)你們了，關(guān)鍵在“勤奮”二字上下功夫。天才來(lái)自于勤奮，勤奮來(lái)自于時(shí)間。當(dāng)然，我們必須承認(rèn)人有先天的個(gè)體差異，智商的差異，就好比每個(gè)人個(gè)子有高有矮一樣，這就是生物學(xué)上所講的遺傳與變異。這個(gè)差異，只能用“勤奮”去填補(bǔ)。勤奮來(lái)自于時(shí)間，好在上帝給我們每天的時(shí)間是公平的。魯迅先生講過(guò)：“什么是天才，我是把別人喝咖啡的時(shí)間都用在工作上?！庇《瓤偫砀实胤蛉酥v過(guò)：“生命不能計(jì)算它的長(zhǎng)度，但可以計(jì)算它的寬度?！本褪钦f(shuō)要充分利用每天的學(xué)習(xí)時(shí)間?！扒趭^”還要善于動(dòng)腦，在學(xué)習(xí)上要有豐富的想象力、暴發(fā)力、要異想天開(kāi)、科學(xué)的幻想。吳承恩幾百年前寫(xiě)的《西游記》，現(xiàn)在不都實(shí)現(xiàn)了嗎？孫悟空一個(gè)跟頭十萬(wàn)八千里，現(xiàn)在的航天員比孫悟空還利害。

同學(xué)們：立志是事業(yè)的大門，信心是事業(yè)的立足點(diǎn)。勤奮可以點(diǎn)

燃天才的火花。天涯無(wú)處不芳草，不信東風(fēng)喚不回。要學(xué)習(xí)毛澤東主席從小就有“自信人生二百年，會(huì)當(dāng)水擊三千里”的超學(xué)志向。在學(xué)習(xí)上要有古人的“頭懸梁，錐刺股”“鑿壁偷光”的精神。要學(xué)習(xí)奧運(yùn)健兒、航天英雄的拼搏精神。馬志遠(yuǎn)講過(guò)：“在科學(xué)的道路上沒(méi)有平坦的大路可走，只有在那崎嶇不平的道上，才能達(dá)到光輝的頂點(diǎn)。讓我們共同攜起手來(lái)，遵紀(jì)守法，做一個(gè)勤奮好學(xué)的好學(xué)生。今天我就講到這里，謝謝同學(xué)們。

2011.2

第二篇：物流法律關(guān)系

物流法律關(guān)系

前言

物流這個(gè)概念傳入我國(guó)才二十來(lái)年時(shí)間，而物流作為一個(gè)產(chǎn)業(yè)在我國(guó)形成的時(shí)間更短，所以在我國(guó)目前的法律體系中一直以來(lái)都是圍繞“運(yùn)輸”來(lái)立法，根據(jù)不同的運(yùn)輸方式制定《鐵路法》、《海商法》、《民用航空法》等法律及一大批的部門規(guī)章，所有與物流有關(guān)的法律規(guī)范都分散在各個(gè)部門法中，而沒(méi)有形成一個(gè)獨(dú)立的、完整的“物流法”，因此我們所講的物流法律制度體系其實(shí)是以“物流業(yè)”為核心，根據(jù)物流業(yè)涉及的相關(guān)法律活動(dòng)，如企業(yè)設(shè)立、運(yùn)輸、倉(cāng)儲(chǔ)、配送、加工、包裝等業(yè)務(wù)將相關(guān)的法律整理、歸類，形成一個(gè)具有相對(duì)獨(dú)立性的法律規(guī)范集合體，這些就是物流法律制度體系的內(nèi)容。

一、物流企業(yè)主體資格的法律規(guī)范

1、物流企業(yè)的法律概念

根據(jù)國(guó)家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局頒布的《國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)物流術(shù)語(yǔ)》，物流企業(yè)是指從事物流活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織，這個(gè)規(guī)定就明確了物流企業(yè)不僅僅是指提供一體化物流服務(wù)的第三方物流企業(yè)，只要是從事物流運(yùn)輸、倉(cāng)儲(chǔ)、加工、裝卸、包裝、配送等一項(xiàng)或多項(xiàng)物流業(yè)務(wù)的都是物流企業(yè)。

2、物流企業(yè)設(shè)立、變更、終止的法律規(guī)范

任何一個(gè)物流企業(yè)，都必須依照一定的法律程序經(jīng)過(guò)依法批準(zhǔn)才能經(jīng)營(yíng)，根據(jù)企業(yè)的不同形式，物流企業(yè)的形式可以個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、個(gè)體工商戶、有限責(zé)任公司、股份有限公司、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)，相應(yīng)的法律有《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》、《合伙企業(yè)法》、《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶管理暫行條例》、《公司法》、《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》、《中外合作企業(yè)法》、《中外合作企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》、《外商獨(dú)資企業(yè)法》、《外商獨(dú)資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》，物流企業(yè)的設(shè)立、變更、終止都應(yīng)當(dāng)根據(jù)相應(yīng)的法律規(guī)范進(jìn)行。

3、物流業(yè)市場(chǎng)準(zhǔn)入的法律規(guī)范

物流市場(chǎng)準(zhǔn)入制度是指國(guó)家準(zhǔn)許、限制或禁止企業(yè)進(jìn)入某項(xiàng)物流業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的法律制度，目前關(guān)于物流市場(chǎng)準(zhǔn)入制度的法律規(guī)范主要有三方面 一是《行政許可法》，它是規(guī)范所有行政許可的法律，明文規(guī)定法律、行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可，未制定法律、行政法規(guī)的地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可，省級(jí)地方規(guī)章可以設(shè)定一年以下的臨時(shí)性行政許可，但地方性法規(guī)和地方規(guī)章不得設(shè)定企業(yè)或其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國(guó)家統(tǒng)一確定的公民、法人或其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可，物流市場(chǎng)準(zhǔn)入屬于應(yīng)當(dāng)由法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可范圍，應(yīng)當(dāng)符合《行政許可法》的規(guī)定，國(guó)務(wù)院部門規(guī)章、地方法規(guī)及地方政府規(guī)章對(duì)物流市場(chǎng)準(zhǔn)入的規(guī)定都必須遵守該法，無(wú)權(quán)設(shè)定物流市場(chǎng)準(zhǔn)入的行政許可，不得違反《行政許可法》的規(guī)定擅自設(shè)立行政許可事項(xiàng)。

二是關(guān)于內(nèi)資物流企業(yè)市場(chǎng)準(zhǔn)入的法律規(guī)范，主要有以下幾項(xiàng)： 公路運(yùn)輸方面，有國(guó)務(wù)院頒布的《道路運(yùn)輸條例》、交通部頒布的《道路貨物運(yùn)輸及站場(chǎng)管理規(guī)定》、《道路貨物運(yùn)輸服務(wù)業(yè)管理辦法》、《廣東省道路運(yùn)輸管理?xiàng)l例》、《廣東省道路運(yùn)輸服務(wù)業(yè)管理辦法》，規(guī)定物流企業(yè)經(jīng)營(yíng)道路

貨物運(yùn)輸業(yè)、道路貨物運(yùn)輸服務(wù)業(yè)、道路貨物運(yùn)輸站場(chǎng)必須符合規(guī)定的條件并取得交通部門頒發(fā)的許可證； 水路運(yùn)輸方面，有《水路運(yùn)輸管理?xiàng)l例》、《水路運(yùn)輸管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》、《水路運(yùn)輸服務(wù)業(yè)管理規(guī)定》，規(guī)定物流企業(yè)經(jīng)營(yíng)水路貨物運(yùn)輸業(yè)、水路貨物運(yùn)輸服務(wù)業(yè)必須符合規(guī)定的條件并取得交通部門頒發(fā)的許可證； 海運(yùn)方面，有《國(guó)際海運(yùn)條例》、《國(guó)際海運(yùn)條例實(shí)施細(xì)則》，規(guī)定物流企業(yè)經(jīng)營(yíng)國(guó)際船舶運(yùn)輸業(yè)務(wù)必須符合規(guī)定條件并取得《國(guó)際船舶運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)許可證》，經(jīng)營(yíng)無(wú)船承運(yùn)業(yè)務(wù)及海運(yùn)輔助業(yè)務(wù)也必須符合規(guī)定的條件； 航空運(yùn)輸方面，有《民用航空法》、《定期國(guó)際航空運(yùn)輸管理規(guī)定》、《公共航空運(yùn)輸企業(yè)經(jīng)營(yíng)許可規(guī)定》、《民用航空快遞業(yè)管理規(guī)定》、《民用航空運(yùn)輸銷售代理業(yè)管理規(guī)定》，規(guī)定物流企業(yè)經(jīng)營(yíng)公共航空運(yùn)輸、航空快遞、國(guó)際航空貨物運(yùn)輸、航空運(yùn)輸銷售代理業(yè)務(wù)必須符合規(guī)定條件并取得民航部門頒發(fā)的許可證；

國(guó)際貨物運(yùn)輸代理業(yè)務(wù)方面，有《國(guó)際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定》、《國(guó)際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定實(shí)施細(xì)則》，規(guī)定物流企業(yè)經(jīng)營(yíng)國(guó)際貨物運(yùn)輸代理必須符合規(guī)定條件并取得許可；

物流配送方面，有《商品代理配送制行業(yè)管理若干規(guī)定》，規(guī)定物流企業(yè)經(jīng)營(yíng)物流配送業(yè)務(wù)必須符合規(guī)定條件并取得經(jīng)營(yíng)許可； 危險(xiǎn)品運(yùn)輸方面，有《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》、《道路危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸管理規(guī)定》、《廣東省道路危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸管理辦法》，規(guī)定物流企業(yè)經(jīng)營(yíng)危險(xiǎn)化學(xué)品儲(chǔ)存、運(yùn)輸業(yè)務(wù)必須符合規(guī)定條件并取得經(jīng)營(yíng)許可；

對(duì)于國(guó)內(nèi)貨物倉(cāng)儲(chǔ)、加工、貨運(yùn)代理、包裝等業(yè)務(wù)，法律法規(guī)沒(méi)有規(guī)定行政許可的，內(nèi)資物流企業(yè)可以自由經(jīng)營(yíng)，不受限制。

三是關(guān)于外資物流企業(yè)市場(chǎng)準(zhǔn)入的法律規(guī)范，主要有以下幾項(xiàng)：

《關(guān)于開(kāi)展試點(diǎn)設(shè)立外商投資物流企業(yè)工作有關(guān)問(wèn)題的通知》規(guī)定了申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外商投資物流企業(yè)的投資者必須具備的條件，允許外商以中外合資、中外合作的形式經(jīng)營(yíng)國(guó)際流通物流和第三方物流，并規(guī)定設(shè)立外商投資物流企業(yè)必須符合如下要求：注冊(cè)資本不得低于500萬(wàn)美元，境外投資者股份比例不得低于50%；

《外商投資道路運(yùn)輸業(yè)管理規(guī)定》、《<外商投資道路運(yùn)輸業(yè)管理規(guī)定>的補(bǔ)充規(guī)定》，規(guī)定外商投資設(shè)立經(jīng)營(yíng)道路運(yùn)輸企業(yè)必須符合規(guī)定條件并取得交通部門批準(zhǔn)；

《國(guó)際海運(yùn)條例》、《國(guó)際海運(yùn)條例實(shí)施細(xì)則》，規(guī)定外商可以設(shè)立中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)或中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)國(guó)際船舶運(yùn)輸、國(guó)際海運(yùn)貨物裝卸、倉(cāng)儲(chǔ)、集裝箱和堆場(chǎng)業(yè)務(wù)，必須符合規(guī)定條件并取得許可； 《外商投資民用航空業(yè)規(guī)定》；

《外商投資國(guó)際貨物運(yùn)輸代理企業(yè)管理辦法》，規(guī)定外商可以中外合資、中外合作、外商獨(dú)資的形式設(shè)立國(guó)際貨運(yùn)代理企業(yè)，最低注冊(cè)資本限額100萬(wàn)美金，并且必須取得商務(wù)部門批準(zhǔn)； 《水路運(yùn)輸管理?xiàng)l例》、《水路運(yùn)輸管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》規(guī)定國(guó)內(nèi)沿海、內(nèi)河、湖泊及其他通航水域的貨物運(yùn)輸只能由內(nèi)資企業(yè)經(jīng)營(yíng)，禁止外商投資企業(yè)經(jīng)營(yíng)。

二、物流采購(gòu)的法律規(guī)范

物流采購(gòu)主要包括三種形式

1、物流運(yùn)輸工具、裝卸設(shè)備、包裝設(shè)備材料的購(gòu)買，法律性質(zhì)是買賣合同

2、物流運(yùn)輸工具、裝卸設(shè)備、包裝設(shè)備、倉(cāng)儲(chǔ)場(chǎng)地的租賃，法律性質(zhì)是租賃合同

3、物流加工業(yè)務(wù)和輔助工作的外包，法律性質(zhì)是承攬合同 對(duì)上述三種形式的物流采購(gòu)活動(dòng)，都是適用《合同法》、《民法通則》等民事法律規(guī)范中關(guān)于買賣合同、租賃合同、承攬合同的規(guī)定

三、物流運(yùn)輸?shù)姆梢?guī)范

對(duì)物流運(yùn)輸，首先要適用《合同法》、《民法通則》等民事法律規(guī)范中關(guān)于運(yùn)輸合同的規(guī)定，如《海商法》、《鐵路法》、《民用航空法》另有規(guī)定的按照特別法優(yōu)于普通的原則優(yōu)先適用。同時(shí)國(guó)務(wù)院及有關(guān)部委也頒布了一系列物流方面的法規(guī)、規(guī)章，物流企業(yè)在相關(guān)的物流運(yùn)輸業(yè)務(wù)中也可能會(huì)與鐵路、水陸、航空運(yùn)輸企業(yè)發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系，在合同當(dāng)事人沒(méi)有約定的情況下法院也可能引用這些行政法規(guī)和規(guī)章來(lái)確定運(yùn)輸合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此對(duì)有關(guān)鐵路、水陸、航空運(yùn)輸?shù)挠嘘P(guān)法律也應(yīng)該有一定的了解，熟悉有關(guān)運(yùn)輸規(guī)則。

1、公路運(yùn)輸

《汽車貨物運(yùn)輸規(guī)則》、《道路大型物件運(yùn)輸辦法》、《道路危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸管理規(guī)定》、《超限運(yùn)輸車輛行駛公路管理規(guī)定》、《公路汽車貨運(yùn)站收費(fèi)規(guī)則》、《公路運(yùn)價(jià)管理暫行規(guī)定》、《汽車零擔(dān)貨運(yùn)站站務(wù)管理辦法》

2、鐵路運(yùn)輸

《鐵路貨物運(yùn)輸合同實(shí)施細(xì)則》、《鐵路貨物運(yùn)輸規(guī)程》、《鐵路貨物運(yùn)價(jià)規(guī)則》、《鐵路超限貨物運(yùn)輸規(guī)則》、《鐵路貨物保價(jià)運(yùn)輸辦法》、《鐵路危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸規(guī)則》、《鐵路貨物運(yùn)輸管理規(guī)則》、《鐵路零擔(dān)貨物運(yùn)輸包裝管理辦法》

3、海運(yùn)運(yùn)輸

《海上交通安全法》、《國(guó)際海運(yùn)條例》、《國(guó)際海運(yùn)條例實(shí)施細(xì)則》

4、水路運(yùn)輸

《國(guó)內(nèi)水路貨物運(yùn)輸規(guī)則》、《水路貨物運(yùn)輸合同實(shí)施細(xì)則》

5、航空運(yùn)輸

《民用航空貨物國(guó)內(nèi)運(yùn)輸規(guī)則》、《民用航空貨物國(guó)際運(yùn)輸規(guī)則》、《航空貨物運(yùn)輸合同實(shí)施細(xì)則》

6、集裝箱運(yùn)輸及多式聯(lián)運(yùn) 《鐵路集裝箱運(yùn)輸規(guī)則》、《站場(chǎng)國(guó)際集裝箱管理辦法》、《國(guó)內(nèi)集裝箱汽車運(yùn)輸收費(fèi)規(guī)則》、《集裝箱汽車運(yùn)輸規(guī)則》、《鐵路和水路貨物聯(lián)運(yùn)規(guī)則》《國(guó)際集裝箱多式聯(lián)運(yùn)管理規(guī)則》

7、危險(xiǎn)物品運(yùn)輸

《水路危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸規(guī)則》、《汽車危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸規(guī)則》、《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》、《鐵路危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸規(guī)則》、《國(guó)際海運(yùn)危險(xiǎn)貨物規(guī)則》

但是，如果上述部門規(guī)章與《合同法》的規(guī)定有矛盾的應(yīng)當(dāng)適用《合同法》的規(guī)定。

四、物流倉(cāng)儲(chǔ)的法律規(guī)范

物流倉(cāng)儲(chǔ)的主要法律依據(jù)是《合同法》中關(guān)于倉(cāng)儲(chǔ)合同的規(guī)定，如經(jīng)營(yíng)保稅

倉(cāng)庫(kù)必須符合《海關(guān)對(duì)保稅倉(cāng)庫(kù)及所存貨物的管理規(guī)定》，另外倉(cāng)儲(chǔ)業(yè)務(wù)還必須符合有關(guān)規(guī)章，如《倉(cāng)庫(kù)防火安全管理規(guī)則》、《商業(yè)倉(cāng)庫(kù)管理辦法》、《醫(yī)藥倉(cāng)庫(kù)管理辦法》

五、物流搬運(yùn)、裝卸的法律規(guī)范

物流搬運(yùn)、裝卸應(yīng)當(dāng)適用《民法通則》、《合同法》中有關(guān)承攬合同、運(yùn)輸合同的規(guī)范，同時(shí)還要遵守有關(guān)部門規(guī)章，如《港口貨物作業(yè)規(guī)則》、《鐵路裝卸作業(yè)安全技術(shù)管理規(guī)則》、《汽車貨物運(yùn)輸規(guī)則》

六、物流包裝的法律規(guī)范

首先是《合同法》中運(yùn)輸物品包裝的規(guī)范，其次是有關(guān)部門規(guī)章中的包裝規(guī)范，如《鐵路零擔(dān)貨物運(yùn)輸包裝管理辦法》、《水路危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸規(guī)則》、《藥品包裝用材料、容器管理辦法》，還有物流包裝國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)如《一般貨物運(yùn)輸包裝通用技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)》、《運(yùn)輸包裝件尺寸界限》、《運(yùn)輸包裝件試驗(yàn)》、《包裝儲(chǔ)運(yùn)圖標(biāo)標(biāo)志》、《危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸包裝通用技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)》

七、物流加工的法律規(guī)范

物流加工有兩種，一種是物流企業(yè)為他人加工，一種是物流企業(yè)委托他人加工，無(wú)論哪種形式，都是屬于加工承攬合同，適用《合同法》中關(guān)于加工承攬合同的規(guī)定

八、物流配送的法律規(guī)范

物流配送的法律性質(zhì)實(shí)際上是一中無(wú)名合同，其權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容包含了買賣、倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、承攬和委托等多個(gè)方面，因此關(guān)于物流配送應(yīng)當(dāng)適用合同法和《民法通則》中有關(guān)買賣、倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、承攬和委托合同的法律規(guī)范。

九、貨運(yùn)代理的法律規(guī)范

貨運(yùn)代理屬于委托合同，各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用《合同法》關(guān)于委托合同的法律規(guī)范，另外關(guān)于國(guó)際貨運(yùn)代理的部門規(guī)章有《國(guó)際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定》、《國(guó)際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定實(shí)施細(xì)則》、《外商投資國(guó)際貨物運(yùn)輸代理企業(yè)管理辦法》。

十、物流保險(xiǎn)的法律規(guī)范

物流保險(xiǎn)方面的法律有《合同法》、《保險(xiǎn)法》、《海商法》和保監(jiān)會(huì)的有關(guān)部門規(guī)章。

第三篇：監(jiān)護(hù)人法律關(guān)系證明

監(jiān)護(hù)法律關(guān)系證明

姓名，性別，出生年月年月，民族，住所，身份證號(hào)：。

與

姓名，性別，出生年月年月，民族，住所，身份證號(hào)：。

是關(guān)系，在法律上屬于監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人的關(guān)系。如有疑問(wèn)，請(qǐng)與我局（所）民警（姓名）聯(lián)系： 警官證號(hào)：

聯(lián)系電話：

聯(lián)系地址：郵政編碼：

特此證明

公安局派出所（蓋章）

二O一四年月日

監(jiān)護(hù)人（簽名）：被監(jiān)護(hù)人（簽名）：

第四篇：第二章 電子商務(wù)法律關(guān)系

第二章

電子商務(wù)法律關(guān)系

知識(shí)目標(biāo)

? 了解電子商務(wù)法律關(guān)系的概念和特征； ? 掌握電子商務(wù)法律關(guān)系的要素；

? 理解電子商務(wù)交易主體的設(shè)立條件、電子商務(wù)企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)權(quán)利。技能掌握

? 區(qū)別電子商務(wù)企業(yè)、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商、網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商及在線自然人用戶的概念； ? 掌握電子商務(wù)交易主體的法律關(guān)系； ? 掌握網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的責(zé)任。

引例

貨物短少誰(shuí)之過(guò)

2008年5月，李天華在淘寶網(wǎng)上向某商家訂購(gòu)了三臺(tái)數(shù)碼相機(jī)，按每臺(tái)12650元的價(jià)款支付了37950元預(yù)付款，約定由李天華的母親作為收貨人，并留下了收貨人地址和聯(lián)系電話。此后，商家將三臺(tái)相機(jī)包裝成一個(gè)大包，包裝箱四周均有“確認(rèn)包裝完好后簽收”字樣的膠帶加封，委托一家快遞公司遞送。在快遞單正面注明了收件人、“需本人簽收”等字樣?？爝f單規(guī)定貨物價(jià)值不能高于5000元等。

數(shù)天后，快遞公司將貨物送交給李天華小區(qū)的門衛(wèi)，門衛(wèi)在第二天轉(zhuǎn)交給了李天華母親。接到快遞后李天華發(fā)現(xiàn)，快遞包裝內(nèi)有二個(gè)小包裝已被掏空，只留下一臺(tái)相機(jī)，三臺(tái)相機(jī)的發(fā)票、說(shuō)明書(shū)和三張存儲(chǔ)卡。因此，李天華并未按流程在網(wǎng)上確認(rèn)收貨付款，而是申請(qǐng)退還貨款，并將這一情況告知了商家。由于收不到貨款，又與李天華商量無(wú)果，商家將李天華告上了法庭。

商家認(rèn)為，根據(jù)淘寶網(wǎng)交易規(guī)則第5條規(guī)定，如果發(fā)現(xiàn)分量不足或外包裝損壞不能擅自打開(kāi)，要聯(lián)系賣家。李天華明知郵件重量不對(duì)仍打開(kāi)包裝即可認(rèn)定包裝完好無(wú)損、重量沒(méi)有短少，故請(qǐng)求法院判令李天華撤回退款要求。李天華也辯稱，原告通過(guò)快遞公司將貨物送到被告所居住的小區(qū)，沒(méi)有和被告指定的收件人聯(lián)系擅自將貨物交付給門衛(wèi)。李天華向原告提出了異議，并申請(qǐng)?zhí)詫毦W(wǎng)退款，不同意原告的訴訟請(qǐng)求。

本案涉及的主要法律問(wèn)題是：被告李天華是否需要承擔(dān)支付兩部丟失相機(jī)的貨款的義務(wù)？購(gòu)買的相機(jī)丟失的責(zé)任到底應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？通過(guò)本章的學(xué)習(xí)，我們將會(huì)獲得此類問(wèn)題的答案。

第一節(jié)

電子商務(wù)法律關(guān)系概述

一、電子商務(wù)法律關(guān)系的概念及特征

在社會(huì)生活中，個(gè)人和組織為了滿足自身的各種需要，必須從事社會(huì)活動(dòng)，因此相互之間必然發(fā)生各種社會(huì)關(guān)系，而為了使社會(huì)關(guān)系的確立和發(fā)展符合國(guó)家和社會(huì)公共利益，國(guó)家運(yùn)用不同的法律規(guī)范來(lái)調(diào)整社會(huì)關(guān)系也就形成法律關(guān)系。因此簡(jiǎn)單地說(shuō)，法律關(guān)系即法律調(diào)整社會(huì)關(guān)系所形成的權(quán)利和義務(wù)。由于調(diào)整社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范不同，因而也就形成不同的法律關(guān)系。例如，由行政法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系是行政法律關(guān)系；由訴訟法調(diào)整的是訴訟法律關(guān)系；由民法規(guī)范調(diào)整的社會(huì)關(guān)系就是民事法律關(guān)系；而由電子商務(wù)規(guī)范調(diào)整的即為電子商務(wù)法律關(guān)系。因此，電子商務(wù)法律關(guān)系即電子商務(wù)法調(diào)整社會(huì)關(guān)系的具體法律形式。它是指由電子商務(wù)法律規(guī)范確認(rèn)和調(diào)整的以電子商務(wù)活動(dòng)參與人的權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。電子商務(wù)法律關(guān)系具有以下特征：

1．電子商務(wù)法律關(guān)系是一種人與人之間的社會(huì)關(guān)系

電子商務(wù)法律關(guān)系不是人與自然界或人與物的關(guān)系，更不是物與物的關(guān)系，而應(yīng)屬于人與人的關(guān)系。雖然民事法律關(guān)系多涉及物或信息，但所反映的卻是通過(guò)物或信息而引發(fā)的人與人的關(guān)系。例如，買賣關(guān)系中，實(shí)際發(fā)生的并不是買方或賣方與所賣之物的關(guān)系，更不是出賣物與交付貨幣之間的關(guān)系，而是通過(guò)出賣物和貨幣交換而發(fā)生的買方與賣方的關(guān)系。因此，在電子商務(wù)活動(dòng)中，物或信息盡管十分重要，但終究只能是出于被人管領(lǐng)、被人支配的地位，它不會(huì)自動(dòng)參與電子商務(wù)活動(dòng)，而只能是人參與電子商務(wù)關(guān)系的附屬。

2．電子商務(wù)法律關(guān)系具有平等性

電子商務(wù)法律關(guān)系是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系在法律上的表現(xiàn)。因此，這種法律關(guān)系具有平等的特點(diǎn)，主要表現(xiàn)為：

（1）主體地位平等。電子商務(wù)法律關(guān)系的交易人雙方各自有著獨(dú)立的平等的法律地位，不論以何形式參與電子商務(wù)法律關(guān)系，與對(duì)方地位都是平等的，雙方之間不存在不平等的命令與服從、管理與被管理的隸屬關(guān)系。而非建立在平等基礎(chǔ)上的法律關(guān)系，也不屬于電子商務(wù)法律關(guān)系范疇。

（2）權(quán)利義務(wù)一般對(duì)等。在大多數(shù)電子商務(wù)法律關(guān)系中，交易人雙方往往都享有權(quán)利，并且負(fù)有義務(wù)，且通常一方的權(quán)利是也即相對(duì)方的義務(wù)，反之亦然。但是，權(quán)利義務(wù)的對(duì)等卻并非電子商務(wù)法律關(guān)系的根本特征，也就是說(shuō)只要當(dāng)事人的法律地位是平等的，是在平等的基礎(chǔ)上設(shè)立的，即使某些情況下中只有一方享有權(quán)利，另一方負(fù)擔(dān)義務(wù)，也應(yīng)屬于電子商務(wù)法律關(guān)系的范疇。

3．電子商務(wù)法律關(guān)系具有復(fù)合性

電子商務(wù)的交易和服務(wù)關(guān)系主要由電子商務(wù)法中的民商法部分來(lái)調(diào)整。由于電子商務(wù) 2

法具有私法和公法交融的性質(zhì)，國(guó)家為推進(jìn)電子商務(wù)的發(fā)展實(shí)行宏觀調(diào)控，行政部門對(duì)電子商務(wù)主體、市場(chǎng)秩序、電子認(rèn)證、網(wǎng)絡(luò)安全、網(wǎng)絡(luò)稅收的監(jiān)管等，所以，違反電子商務(wù)法的法律責(zé)任不僅有民事責(zé)任，還有行政責(zé)任和刑事責(zé)任。①

電子商務(wù)法律關(guān)系的構(gòu)成，包括三個(gè)要素：電子商務(wù)法律關(guān)系主體、電子商務(wù)法律關(guān)系客體、電子商務(wù)法律關(guān)系內(nèi)容。

二、電子商務(wù)法律關(guān)系的主體

（一）電子商務(wù)法律關(guān)系主體的概念

法律關(guān)系的主體即法律關(guān)系的參加者，是指在一定的法律關(guān)系中，權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。在每一個(gè)具體的法律關(guān)系中，主體都是相對(duì)應(yīng)的雙方：一方是權(quán)利的享有者，稱為權(quán)利人；另一方是義務(wù)的承擔(dān)者，稱為義務(wù)人。

在我國(guó)，根據(jù)各種法律的規(guī)定，能夠參與法律關(guān)系的主要包括以下幾類主體：公民（自然人）；法人（機(jī)構(gòu)和組織），即各種國(guó)家機(jī)關(guān)、各種企事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體；國(guó)家。在特殊情況下，國(guó)家也可以作為一個(gè)整體成為法律關(guān)系主體。例如，國(guó)家作為主權(quán)者是國(guó)際公法關(guān)系的主體，可以成為國(guó)際金融關(guān)系中的債權(quán)人或債務(wù)人。國(guó)家還可直接以自己的名義在其國(guó)內(nèi)發(fā)行國(guó)債，但多數(shù)情況下則是授權(quán)由國(guó)家機(jī)關(guān)或組織作為代表參加法律關(guān)系。

因此，電子商務(wù)法律主體即是指電子商務(wù)法律關(guān)系的參與者，即在電子商務(wù)法律關(guān)系中承擔(dān)義務(wù)和享有權(quán)利的個(gè)人或組織。探討電子商務(wù)主體對(duì)于研究電子商務(wù)中的具體行為，如電子合同的定義、電子簽名的認(rèn)可、電子支付的效力等理論具有基礎(chǔ)性的意義。

（二）電子商務(wù)法律關(guān)系主體的種類

以主體的法律屬性為標(biāo)準(zhǔn)，可以將電子商務(wù)法律主體分為自然人、法人和非法人企業(yè)。結(jié)合電子商務(wù)的特征，電子商務(wù)法律主體的這一分類可以轉(zhuǎn)化成在線自然人用戶和電子商務(wù)企業(yè)。此外，還有網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商、網(wǎng)絡(luò)交易中心、電子認(rèn)證服務(wù)商、在線金融服務(wù)商等電子商務(wù)法律關(guān)系主體。

1.在線自然人用戶

在線自然人用戶是指借助電子化手段參與電子商務(wù)法律關(guān)系的成立、變更或者消滅的自然人。類似的概念還有網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)自然人用戶②和在線個(gè)人用戶③。三個(gè)概念的本質(zhì)特征基本一致，即都是依照自然規(guī)律出生而取得民事主體資格的自然人。但相比較而言，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)自然人用戶側(cè)重于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)環(huán)境，而網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與電子商務(wù)的內(nèi)涵和外延有所差異；在線個(gè)人用戶突出了電子商務(wù)法律主體所在的外在環(huán)境，但未能準(zhǔn)確地傳達(dá)出其法律特征。考慮到電子商務(wù)法體系的統(tǒng)一性和完整性，本書(shū)使用了在線自然人用戶這一概念。

在線自然人用戶本質(zhì)上還是自然人。因此，有關(guān)自然人的傳統(tǒng)法律制度依然可以適用 ① 秦成德主編：《電子商務(wù)法》，科學(xué)出版社2007年版，第30頁(yè)。② 齊愛(ài)民，徐亮：《電子商務(wù)法原理與實(shí)務(wù)》，武漢大學(xué)出版社，2001年版，第13頁(yè)。③ 秦程德：《電子商務(wù)法》，重慶大學(xué)出版社2004年版，第50頁(yè)。

于在線自然人用戶，但因其置身于虛擬網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中也對(duì)傳統(tǒng)法提出挑戰(zhàn)。

首先，隨著技術(shù)的進(jìn)步及網(wǎng)絡(luò)教育的普及，很多在法律上原本屬于無(wú)民事行為能力的自然人越來(lái)越多地參與到電子商務(wù)中，尤其在網(wǎng)絡(luò)游戲和即時(shí)通信工具（在線聊天）用戶的低齡化的今天，這個(gè)特征就變得更加明顯。而這些用戶的法律行為都不可避免地面臨效力不確定的問(wèn)題。從司法角度而言，司法機(jī)關(guān)審查此類電子合同時(shí)應(yīng)考慮到網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)實(shí)，采取更加寬松的原則；從立法角度而言，起草中的我國(guó)《民法典》已建議將限制民事行為能力人的年齡從10周歲以上降至7周歲以上，也正是考慮到社會(huì)發(fā)展所帶來(lái)的人們認(rèn)知能力的提高，而此舉對(duì)促進(jìn)電子商務(wù)法的發(fā)展無(wú)疑是有利的。

其次，在線自然人用戶作為自然人，除了完全享有其法定的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)外，也應(yīng)享有網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的隱私權(quán)和虛擬財(cái)產(chǎn)權(quán)。

在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，隱私權(quán)被賦予了新的概念，是指公民在網(wǎng)上享有的私人生活安寧與個(gè)人信息依法受到保護(hù)，不被他人非法侵犯、知悉、搜集、復(fù)制、公開(kāi)和利用的一種人格權(quán)利，也指禁止在網(wǎng)絡(luò)上泄露某些與個(gè)人有關(guān)的敏感信息，包括事實(shí)、圖像以及毀損的意見(jiàn)等。例如，一般論壇登陸網(wǎng)站都要去注冊(cè)用戶信息，雖然在一定能夠程度上在線自然人用戶從保護(hù)自己隱私的角度出發(fā)可以選擇匿名注冊(cè)，但有些信息卻是無(wú)法虛構(gòu)的，如電子郵箱，許多網(wǎng)站往往在注冊(cè)時(shí)要求提供真實(shí)的電子郵箱地址，否則將無(wú)法激活瀏覽論壇信息。而在購(gòu)物網(wǎng)站上更是如此，用戶必須提供真實(shí)的姓名、地址、聯(lián)系方式甚至銀行賬號(hào)才能順利地完成電子交易，然而一些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在未征得在線自然人用戶同意的情況下，與其他網(wǎng)站共享或者向第三方提供在線自然人用戶的個(gè)人資料，將造成侵犯隱私權(quán)。

虛擬財(cái)產(chǎn)則是指在虛擬世界中可能受到法律保護(hù)的客體。虛擬財(cái)產(chǎn)在網(wǎng)絡(luò)游戲中呈現(xiàn)不同的形式和狀態(tài)，歸納而言，有以下三種形式：① 存儲(chǔ)形式，即虛擬物體現(xiàn)為存儲(chǔ)在游戲服務(wù)器上的電磁記錄，除了游戲賬號(hào)和虛擬角色中的游戲等級(jí)以外，其他虛擬財(cái)產(chǎn)類別都體現(xiàn)為游戲服務(wù)器上的電磁記錄。② 效用形式，即虛擬物體現(xiàn)為玩家與運(yùn)營(yíng)商之間的權(quán)利義務(wù)憑證，如游戲賬號(hào)。游戲賬號(hào)本質(zhì)上是一份合同，是玩家權(quán)利和運(yùn)營(yíng)商義務(wù)的統(tǒng)一體。③ 感知形式，即虛擬世界中的美術(shù)作品，如游戲中的虛擬動(dòng)植物（寵物、盆景）等，以及玩家通過(guò)自己在玩游戲的過(guò)程中創(chuàng)造性的勞動(dòng)所形成的具有獨(dú)創(chuàng)性的游戲場(chǎng)景、游戲裝備、角色服飾等的外在形態(tài)。而用戶對(duì)虛擬財(cái)產(chǎn)享有的權(quán)利即為虛擬財(cái)產(chǎn)權(quán)。此項(xiàng)權(quán)利也應(yīng)該向自然人用戶享有的實(shí)際財(cái)產(chǎn)所有權(quán)一樣受到同等保護(hù)。

2.電子商務(wù)企業(yè)

電子商務(wù)企業(yè)包括法人和非法人企業(yè)，具體來(lái)說(shuō)，有有限責(zé)任公司、股份有限公司、個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)以及合伙企業(yè)等。電子商務(wù)企業(yè)屬于參加電子商務(wù)法律關(guān)系的重要主體，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，電子商務(wù)企業(yè)從事網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)或網(wǎng)上交易，往往是通過(guò)網(wǎng)站或網(wǎng)頁(yè)反映其存在的，但電子商務(wù)網(wǎng)站本身并不具備法律主體的資格，也無(wú)法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。電子商務(wù)網(wǎng)站只是網(wǎng)站設(shè)立人（即電子商務(wù)企業(yè)）的產(chǎn)品、工具或者虛擬運(yùn)營(yíng)場(chǎng)所。至于其 4

所代表的電子商務(wù)企業(yè)是否真實(shí)存在則并不能直觀認(rèn)識(shí)。因此，如何確保網(wǎng)上企業(yè)交易主體的真實(shí)性就成為保障網(wǎng)上交易安全的一個(gè)重要問(wèn)題。

從本質(zhì)上講，電子商務(wù)企業(yè)仍是民事法律關(guān)系的主體，即公司、企業(yè)、個(gè)體工商戶等，因此，有關(guān)電子商務(wù)的企業(yè)規(guī)范如準(zhǔn)入制度仍遵從傳統(tǒng)法的規(guī)定。凡是以企業(yè)名義從事網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)或網(wǎng)上交易的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行工商登記，取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，因此，可以通過(guò)查看企業(yè)工商登記進(jìn)行認(rèn)證；另外一種方式則是查看網(wǎng)上企業(yè)的公示，指網(wǎng)上企業(yè)應(yīng)當(dāng)公開(kāi)其對(duì)應(yīng)的現(xiàn)實(shí)社會(huì)真實(shí)的主體身份及其相關(guān)資料來(lái)驗(yàn)證網(wǎng)上企業(yè)交易主體的真實(shí)存在。2010年7月1日新實(shí)行的國(guó)家工商總局《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》也規(guī)定：已經(jīng)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)體工商戶，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)從事商品交易及有關(guān)服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)在其網(wǎng)站主頁(yè)面或者從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的網(wǎng)頁(yè)醒目位置公開(kāi)營(yíng)業(yè)執(zhí)照登載的信息或者其營(yíng)業(yè)執(zhí)照的電子鏈接標(biāo)識(shí)。這一規(guī)定無(wú)疑也應(yīng)和了我國(guó)傳統(tǒng)法律規(guī)定對(duì)于電子商務(wù)企業(yè)的準(zhǔn)入制度。

該暫行辦法還規(guī)定，從2010年7月1日起，對(duì)通過(guò)網(wǎng)絡(luò)從事商品交易及有關(guān)服務(wù)行為的個(gè)人，也實(shí)行“實(shí)名制”，即需提交姓名、地址真實(shí)信息，“具備登記注冊(cè)條件的，依法辦理工商登記注冊(cè)”。而這也是我國(guó)首次在行政法規(guī)中明確對(duì)于虛構(gòu)、偽造身份和地址信息的個(gè)人網(wǎng)店?duì)I業(yè)者，將無(wú)法開(kāi)展網(wǎng)上交易，包含零星的二手貨交易。然而另一方面，上述規(guī)定也反映出，我國(guó)當(dāng)前并未強(qiáng)制一切網(wǎng)上經(jīng)營(yíng)個(gè)人用戶進(jìn)行工商登記注冊(cè)，對(duì)于尚沒(méi)有工商登記或營(yíng)業(yè)執(zhí)照的網(wǎng)上經(jīng)營(yíng)主體，退而求其次地僅要求其須公示真實(shí)身份資料，但這并不意味著公示行為具有賦予其營(yíng)業(yè)主體資格的作用。但現(xiàn)實(shí)的問(wèn)題是，由于沒(méi)有工商登記環(huán)節(jié)，這些網(wǎng)上交易主體的公示仍然只能依賴于第三方認(rèn)證或網(wǎng)上交易平臺(tái)身份認(rèn)證實(shí)現(xiàn)。通過(guò)身份認(rèn)證，發(fā)放身份證證書(shū)或準(zhǔn)予登記為用戶，以確保網(wǎng)上交易主體的真實(shí)性和合法性。其實(shí)早在2003年的時(shí)候國(guó)內(nèi)最大的網(wǎng)上交易平臺(tái)淘寶網(wǎng)就已經(jīng)確定了開(kāi)店的賣家必須實(shí)名的規(guī)定，即個(gè)人開(kāi)店賣家，在正式開(kāi)始銷售商品之前，必須要必須通過(guò)上傳銀行卡、身份證復(fù)印件，并提交到網(wǎng)銀和公安部的系統(tǒng)來(lái)的三部曲來(lái)獲得“三方實(shí)名認(rèn)證”，才可以開(kāi)立營(yíng)業(yè)。由此來(lái)看，國(guó)家工商總局發(fā)布的暫行辦法中的此項(xiàng)條款并無(wú)新意。

3.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商是指向廣大用戶綜合提供互聯(lián)網(wǎng)接入業(yè)務(wù)、信息業(yè)務(wù)、和增值業(yè)務(wù)的電信運(yùn)營(yíng)商。一般又可分為向社會(huì)公眾或特定用戶提供信息內(nèi)容服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商（Internet content provider，ICP）以及提供網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)和主機(jī)服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)提供商（Internet service provider，ISP）。①如眾所周知，現(xiàn)今中國(guó)有三大基礎(chǔ)運(yùn)營(yíng)商：中國(guó)電信、中國(guó)移動(dòng)和中國(guó)聯(lián)通。② ① 張楚：《電子商務(wù)法教程》，清華大學(xué)出版社2005年版，第33頁(yè)。

② 2008年中國(guó)電信進(jìn)行了第四次重組，中國(guó)網(wǎng)通并入中國(guó)聯(lián)通，組成新聯(lián)通；中國(guó)鐵通并入中國(guó)移動(dòng)組成新移動(dòng)；中國(guó)聯(lián)通CDMA并入中國(guó)電信組成新電信。所以我國(guó)現(xiàn)今實(shí)際只余留三大網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商：即中國(guó)電信、中國(guó)移動(dòng)和中國(guó)聯(lián)通。

4.網(wǎng)絡(luò)交易中心

我國(guó)目前的電子商務(wù)交易實(shí)踐是，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商通常僅提供交易所需的網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)，并不直接參加電子商務(wù)交易，因此也就無(wú)法為交易雙方提供直接的交易便利條件和輔助措施，這一職能則往往是由為買賣雙方提供商品信息查詢、交易經(jīng)驗(yàn)交流、穩(wěn)固的資金支付的網(wǎng)絡(luò)交易中心來(lái)完成的。因?yàn)樯杂邢M(fèi)經(jīng)驗(yàn)的人都知道，買東西若想經(jīng)濟(jì)又實(shí)惠最好貨比三家，而貨比三家選擇綜合性商城無(wú)疑最便捷。而網(wǎng)絡(luò)交易中心恰恰扮演了這一角色，它是指上就是虛擬的網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)。以網(wǎng)絡(luò)為基礎(chǔ)，利用先進(jìn)的通訊技術(shù)和計(jì)算機(jī)軟件技術(shù)，將商品供應(yīng)商（賣方）、采購(gòu)商（買方）和銀行（在線金融服務(wù)商）緊密地聯(lián)系起來(lái)，為客戶提供市場(chǎng)信息、商品交易、倉(cāng)儲(chǔ)配送、貨款結(jié)算等全方位的服務(wù)。因而也是電子商務(wù)法律關(guān)系的主體之一。

5.電子認(rèn)證服務(wù)商

電子認(rèn)證服務(wù)商的產(chǎn)生是基于在上述開(kāi)放性網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下進(jìn)行的貿(mào)易，交易雙方由于互不見(jiàn)面，對(duì)對(duì)方身份和信用必然會(huì)產(chǎn)生疑慮。為增進(jìn)信任，防止交易欺詐，需要由受雙方信任的第三方出面核實(shí)簽名人的身份及其資信狀況，完成這一任務(wù)的就是通過(guò)簽發(fā)數(shù)字證書(shū)提供網(wǎng)上安全電子交易認(rèn)證服務(wù)的認(rèn)證機(jī)構(gòu)（簡(jiǎn)稱CA）。

6.在線金融服務(wù)商

現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)活動(dòng)離不開(kāi)金融服務(wù)，同樣，完整網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行也離不開(kāi)金融機(jī)構(gòu)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。代表未來(lái)金融業(yè)發(fā)展方向的網(wǎng)上銀行隨著網(wǎng)上商務(wù)活動(dòng)的發(fā)展而興起，網(wǎng)上銀行創(chuàng)造出的電子貨幣也將改變傳統(tǒng)貨幣的流通形式，成為未來(lái)資金流轉(zhuǎn)的主要途徑。

三、電子商務(wù)法律關(guān)系的客體

在本書(shū)在第一章中已言明電子商務(wù)法系公法與私法融合的產(chǎn)物，隸屬于民商法范疇，因此電子商務(wù)法律關(guān)系也即是民商事法律關(guān)系的其中一種。而民商事法律關(guān)系的客體即是民商事法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象。一般來(lái)說(shuō)，可以作為民商事法律關(guān)系客體的事物有：

（1）物（包含貨幣）。日常生活中發(fā)生的絕大多數(shù)民商事法律關(guān)系，都與物有關(guān)，如借貸關(guān)系、贈(zèng)與關(guān)系等等。因此物是民商事法律關(guān)系的最為普遍的客體。包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)是指可以一般方法移動(dòng)且移動(dòng)后不會(huì)改變或不會(huì)損害其價(jià)值的物；不動(dòng)產(chǎn)則是指不能以一般方法移動(dòng)或移動(dòng)后會(huì)改變或損害其價(jià)值的物。依我國(guó)法律規(guī)定，土地及房屋、林木等地表附著物為不動(dòng)產(chǎn)，不動(dòng)產(chǎn)以外的物為動(dòng)產(chǎn)。

（2）智慧財(cái)產(chǎn)。智慧財(cái)產(chǎn)是人的智力勞動(dòng)創(chuàng)造出來(lái)的精神財(cái)富。它無(wú)形無(wú)體，卻能夠?yàn)槿烁兄?，也可滿足生產(chǎn)和生活的一定需求，因而具有一定的商業(yè)價(jià)值和使用價(jià)值。例如，作者對(duì)自己的作品享有著作權(quán)，發(fā)明人依法對(duì)自己的發(fā)明取得專利權(quán)，或者將自己的著作權(quán)、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓或允許他人用于實(shí)際生產(chǎn)等，因此，智慧財(cái)產(chǎn)也是民事法律關(guān)系的重要客體。

（3）行為。此處的行為是公民或法人有意識(shí)的活動(dòng)，是引起民商事權(quán)利、義務(wù)的發(fā)生、變更和終止的活動(dòng)，是權(quán)利和義務(wù)所共同指向的活動(dòng)。具體是指人的工作或服務(wù)，如保管物品的行為，演出服務(wù)等等。作為法律關(guān)系客體的行為一般是特定的，是能夠是相互對(duì)應(yīng)的民商事權(quán)利和義務(wù)，通過(guò)這種行為的實(shí)施同時(shí)得以實(shí)現(xiàn)特定性活動(dòng)。

（4）人身利益。人身利益包括公民的生命健康、姓名、肖像、名譽(yù)、尊嚴(yán)、榮譽(yù)、身份等。人身利益雖然與主體人身不能分離，但并非主體本身，而只是能夠滿足主體人身需求的客觀事物，是人身權(quán)關(guān)系的客體。

根據(jù)以上對(duì)民商事法律關(guān)系客體的分析可知，電子商務(wù)法律關(guān)系的客體即是指電子商務(wù)法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)所指向的對(duì)象，具體有：有形商品、數(shù)字化商品或信息商品、知識(shí)產(chǎn)權(quán)和信息產(chǎn)權(quán)以及在線服務(wù)四大類別。

1．有形商品。通常針對(duì)主要是服務(wù)類商品的無(wú)形商品而言。顧名思義，即能夠被感知具體形狀、色彩、重量、體積等具有實(shí)在形體性狀的商品。消費(fèi)者通常購(gòu)買的除服務(wù)類商品外，一般均屬于有形商品。即前述民商事法律關(guān)系客體中的 “物”，包括動(dòng)產(chǎn)，如圖書(shū)、食品、電腦、體育用品、數(shù)碼產(chǎn)品等；不動(dòng)產(chǎn)，如房屋、土地等。而在當(dāng)今的網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，即使有形如不動(dòng)產(chǎn)也可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行交易，并幾乎不存在任何障礙。

2．?dāng)?shù)字化商品或信息商品。這是一種虛擬化的商品，屬于無(wú)形商品的一種，它通常是以數(shù)字二進(jìn)制形態(tài)存在電子媒介中，由買賣雙方通過(guò)訂立電子合同的方式進(jìn)行購(gòu)買和使用。消費(fèi)者可采用直接下載或拷貝的方式消費(fèi)商品，商品種類主要有手機(jī)鈴音、電子圖書(shū)、網(wǎng)絡(luò)游戲、數(shù)碼影音等。

3．知識(shí)產(chǎn)權(quán)和信息產(chǎn)權(quán)。與數(shù)字化商品同屬于虛擬化的無(wú)形商品。即商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等的專項(xiàng)許可使用權(quán)。即前述民商事法律關(guān)系客體中的 “智慧財(cái)產(chǎn)”。消費(fèi)者同樣通過(guò)與服務(wù)提供方訂立電子合同的方式，使用電子數(shù)據(jù)庫(kù)、網(wǎng)絡(luò)空間、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)、電子域名或是IP地址以及其他信息產(chǎn)權(quán)等等。但需要指出的一點(diǎn)是，信息產(chǎn)權(quán)包括但不限于知識(shí)產(chǎn)權(quán)，其是信息所有者對(duì)本身所創(chuàng)造的具有獨(dú)創(chuàng)性和實(shí)用性的智慧成果所獨(dú)享的權(quán)利，可以是知識(shí)產(chǎn)權(quán)，也可能是其他非知識(shí)性的信息權(quán)利。

4．在線服務(wù)。是無(wú)形商品的代表。即服務(wù)提供商通過(guò)網(wǎng)絡(luò)向消費(fèi)者提供特定服務(wù)或信息，如求職招聘、旅游門票、電子客票、網(wǎng)上保險(xiǎn)、網(wǎng)上匯款、數(shù)字卡、網(wǎng)上教育等，供需雙方可以在網(wǎng)上直接實(shí)現(xiàn)交易。即前述民商事法律關(guān)系客體中的 “行為”。

四、電子商務(wù)法律關(guān)系的內(nèi)容

電子商務(wù)法律關(guān)系的內(nèi)容是指電子商務(wù)法律關(guān)系的主體在電子商務(wù)法律關(guān)系中所享有的權(quán)利和應(yīng)該承擔(dān)的義務(wù)。這種權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，是電子商務(wù)法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系受法律約束所表現(xiàn)出來(lái)的權(quán)利和義務(wù)。任何個(gè)人和組織作為電子商務(wù)主體，參與電子商務(wù)法律關(guān)系，都必然體現(xiàn)為享有一定的電子商務(wù)權(quán)利和承擔(dān)一定的電子商務(wù)義務(wù)。

1.電子商務(wù)主體的權(quán)利

電子商務(wù)主體的權(quán)利是指電子商務(wù)主體為實(shí)現(xiàn)某種利益而依法為某種行為或不為某種行為，主要體現(xiàn)為主體的民事權(quán)利。通常包含以下三種：

（1）權(quán)利人依照法律規(guī)定直接取得某種利益，或者實(shí)施一定行為的權(quán)利。

（2）權(quán)利人依照法律規(guī)定可以請(qǐng)求義務(wù)人為或不為一定行為，以保證其享有或?qū)崿F(xiàn)某種利益的權(quán)利。

（3）權(quán)利人依照法律規(guī)定在權(quán)利受到侵犯時(shí)，有權(quán)請(qǐng)求有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)予以保護(hù)的權(quán)利。在電子商務(wù)主體對(duì)以上三種權(quán)利的行使中又以第一種，即實(shí)現(xiàn)法律賦予其的利益或行為實(shí)施最為常見(jiàn)。通常情況下，電子商務(wù)主體權(quán)利和義務(wù)均是由權(quán)利人、義務(wù)人本人完成。但是個(gè)別時(shí)候，法律并未禁止權(quán)利人通過(guò)代理人來(lái)行使自己的權(quán)利。如植物人、18歲以下的未成年人，可以由其監(jiān)護(hù)人或法定代理人協(xié)助其行使權(quán)利。

然而權(quán)利人自身權(quán)利的實(shí)現(xiàn)往往都需要義務(wù)人配合義務(wù)履行才能完成，也即前述第二種權(quán)利的內(nèi)容，權(quán)利人依照法律規(guī)定可以請(qǐng)求義務(wù)人為或不為一定行為，以保證其享有或?qū)崿F(xiàn)某種利益的權(quán)利。此處也反映出權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一性與對(duì)應(yīng)性特征。因此，電子商務(wù)主體在行使其權(quán)利時(shí)，也應(yīng)尊重他人的利益，不得濫用權(quán)利，否則仍將受到法律的制裁。

對(duì)上述第三種權(quán)利的解讀則應(yīng)是，任何電子商務(wù)主體在民事權(quán)利受到他人非法侵犯時(shí)，都有權(quán)向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求依法保護(hù)。一般說(shuō)來(lái)，此類民事訴訟請(qǐng)求通常有如下三類：①確認(rèn)之訴，即請(qǐng)求法院確認(rèn)某種權(quán)利是否存在的訴訟。②給付之訴，即請(qǐng)求法院責(zé)令對(duì)方履行某種行為，以實(shí)現(xiàn)自身權(quán)利的訴訟。③形成之訴，即請(qǐng)求法院通過(guò)判決變更現(xiàn)有的某種民事權(quán)利義務(wù)，形成某種新的民事權(quán)利義務(wù)的訴訟。如請(qǐng)求分割財(cái)產(chǎn)、變更合同等。

2.電子商務(wù)主體的義務(wù)

電子商務(wù)主體的義務(wù)是指電子商務(wù)活動(dòng)中的義務(wù)人為實(shí)現(xiàn)權(quán)利人的權(quán)利而必須為或不為一定的行為的必要性。包含：義務(wù)人必須遵照法律規(guī)定或合同約定為一定行為或不為一定行為，以便滿足權(quán)利人的利益；義務(wù)人只能在法定或約定范圍內(nèi)為一定行為或不為一定行為，以便滿足權(quán)利人的利益；義務(wù)人必須為一定行為或不為一定行為，以便滿足權(quán)利人的利益。需要說(shuō)明的一點(diǎn)是這種義務(wù)同樣是一種受到國(guó)家強(qiáng)制力保障的約束，即如果義務(wù)人不履行其義務(wù)或違反約定規(guī)定履行義務(wù)，須依法承擔(dān)違法或違約的責(zé)任。

第二節(jié)

電子商務(wù)參與方的法律關(guān)系

在上一章中我們介紹過(guò)，在線交易是利用網(wǎng)絡(luò)通信進(jìn)行的一種虛擬化交易，一切的交易過(guò)程和意思表示也都是虛擬化的，也就不可避免使當(dāng)事人在交易過(guò)程中對(duì)對(duì)方信用產(chǎn)生疑慮。因此，為了保證其安全和有效性，在一個(gè)交易過(guò)程中通常并不是只有買賣雙方當(dāng)事人存在，同時(shí)還存在著許多為交易提供安全和有效服務(wù)的其他主體。所不同的是，這些主體并不

直接參與交易過(guò)程，而僅是為交易雙方提供所需的間接服務(wù)，因此屬于買賣雙方當(dāng)事人以外的第三方范疇也稱間接主體。比如在線交易平臺(tái)提供者提供的網(wǎng)絡(luò)空間、信息交易技術(shù)平臺(tái)服務(wù)，安全保障認(rèn)證機(jī)構(gòu)提供的安全認(rèn)證、信用評(píng)估服務(wù)，金融服務(wù)機(jī)構(gòu)提供的網(wǎng)上支付、交易保險(xiǎn)等服務(wù)以及物流運(yùn)輸機(jī)構(gòu)提供的物流配送服務(wù)，等等。

由于電子商務(wù)是在一個(gè)虛擬空間上進(jìn)行交易的，在電子商務(wù)的交易過(guò)程中，買賣雙方之間，買賣雙方與銀行之間，買賣雙方與網(wǎng)絡(luò)交易中心之間，買賣雙方、銀行與認(rèn)證機(jī)構(gòu)之間，買賣雙方與物流運(yùn)輸機(jī)構(gòu)之間等都將彼此發(fā)生業(yè)務(wù)聯(lián)系，從而產(chǎn)生相應(yīng)的法律關(guān)系。

一、買賣雙方的法律關(guān)系

買賣雙方之間的法律關(guān)系實(shí)質(zhì)上就是電子商務(wù)直接交易當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。因?yàn)殡娮由虅?wù)法律關(guān)系中，買賣當(dāng)事人之間的法律地位是平等的，因而所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)權(quán)利和經(jīng)濟(jì)義務(wù)是相對(duì)應(yīng)的，相互制約、互為條件的。即如果沒(méi)有一方的經(jīng)濟(jì)權(quán)利也就沒(méi)有一方的經(jīng)濟(jì)義務(wù)。通俗來(lái)說(shuō)就是買方的義務(wù)就是賣方的權(quán)利，反之依然成立，因此為保證交易能順利履行，雙方應(yīng)確保以下權(quán)利順利實(shí)現(xiàn)：

1.買方享有的權(quán)利

在訂立合同的條件下，與賣方的義務(wù)對(duì)等，電子商務(wù)交易中的買方享有以下權(quán)利：（1）有權(quán)要求由賣方按合同親自履行交易并提供交易單據(jù)。因?yàn)殡娮由虅?wù)合同一般都是買賣雙方基于一定的相互信任訂立的，具有一定的人身性特征，因此合同義務(wù)的履行通常只能由合同訂立的當(dāng)事人親自進(jìn)行。當(dāng)然，在第三人履行義務(wù)不損害買方利益并征得同意后也可例外。而為保證交易的合法有效性，隨交易產(chǎn)生的相關(guān)單據(jù)和票據(jù)也應(yīng)一并交付，以供查證、舉證。

（2）有權(quán)要求賣方交付合同約定型號(hào)、規(guī)格和價(jià)格的貨物或服務(wù)。即買方有權(quán)要求賣方（即交易的對(duì)方當(dāng)事人）按約定交付合同的標(biāo)的①（即交易物）。也就是要求賣方履行合同義務(wù)時(shí)，應(yīng)按照合同約定的標(biāo)的來(lái)履行，而不得以其他相類似甚至完全不類似的標(biāo)的來(lái)替代，也叫履行標(biāo)的正確。

（3）有權(quán)要求賣方按約定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式履行交易。時(shí)間正確是要求賣方在執(zhí)行合同義務(wù)時(shí)，應(yīng)按照約定的時(shí)間，不得提前或延遲旅行，因?yàn)橐话阗I方提供的時(shí)間都是在考慮實(shí)際情況后確定的，提前或延遲則會(huì)打亂買方已有計(jì)劃。而合同履行的地點(diǎn)錯(cuò)誤往往會(huì)使買方實(shí)現(xiàn)合同目的落空、成本增加。因此交易履行地點(diǎn)必須正確。此外還有履行方式的問(wèn)題，因?yàn)槁男泻贤x務(wù)的方式有許多種，比如貨物運(yùn)輸有海陸空多種途徑，服務(wù)提供可以一次性也可分期、分次提供等等，因此也就要求賣方必須嚴(yán)格按照合同約定來(lái)履行交付義務(wù)。

（4）有權(quán)向賣方提出合同不完全履行的權(quán)利。不完全履行是指賣方在履行時(shí)，沒(méi)有按 ① 標(biāo)的是合同當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)所共同指向的對(duì)象。它是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。合同標(biāo)的是多種多樣的，可以是物、財(cái)產(chǎn)、智力成果、勞務(wù)，甚至是權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

照合同約定的全部要求履行義務(wù)的情況。本來(lái)根據(jù)合同效力的要求，當(dāng)事人履行合同時(shí)應(yīng)按約定全部完成，不得只履行一部分，也不得分割履行。但實(shí)際情況時(shí)，合同當(dāng)事人面臨的客觀情況隨時(shí)都在變化，可能發(fā)生合同暫時(shí)無(wú)法履行，或是需要分割履行，又或是提前履行的情況。因此，法律不能脫離現(xiàn)實(shí)，我國(guó)合同法相應(yīng)規(guī)定了在特殊情況下不完全履行的存在。其中包括：中止履行、提前履行和部分履行。

（5）有權(quán)要求賣方對(duì)交易標(biāo)的承擔(dān)保證義務(wù)。即賣方應(yīng)當(dāng)保證其是交付的貨物或服務(wù)的合法權(quán)利人。以承擔(dān)買賣貨物或服務(wù)標(biāo)的不會(huì)被第三人主張權(quán)利的義務(wù)。若出現(xiàn)第三人對(duì)交易標(biāo)的主張權(quán)利時(shí)，賣方有義務(wù)證明第三人無(wú)權(quán)追索，并應(yīng)必要時(shí)出庭作證，參加權(quán)利訴訟。

（6）有權(quán)要求賣方承擔(dān)對(duì)交付標(biāo)的的質(zhì)量保證義務(wù)。我國(guó)合同法規(guī)定，買賣合同中標(biāo)的物質(zhì)量應(yīng)按國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，則按照通常標(biāo)準(zhǔn)①或符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。賣方應(yīng)保證交易標(biāo)的質(zhì)量符合相關(guān)規(guī)定，不存在不符合質(zhì)量瑕疵，或與廣告相悖的情況。如果賣方在網(wǎng)絡(luò)上出售的是有瑕疵的物品，應(yīng)當(dāng)事先向買方說(shuō)明，但若賣方故意隱瞞則須承擔(dān)責(zé)任。而如果是買方明知有瑕疵而購(gòu)買的，則賣方不負(fù)責(zé)任。

2.賣方享有的權(quán)利

在訂立合同條件下，與買方的義務(wù)對(duì)等，電子商務(wù)交易中的賣方同樣享有以下權(quán)利：（1）有權(quán)要求買方按照合同約定的方式和時(shí)間支付標(biāo)的價(jià)款。因?yàn)殡娮咏灰撞煌谝酝膫鹘y(tǒng)的買賣雙方直面式交易，對(duì)交易價(jià)款支付的制約一般很難實(shí)現(xiàn)，在這種條件下，買方在合同約定時(shí)間內(nèi)，嚴(yán)格按照約定的信用卡支付、電子支付等方式盡快履行交付價(jià)款的義務(wù)也就顯得尤為重要。

（2）有權(quán)要求買方在約定的地點(diǎn)、時(shí)間以及按規(guī)定方式接收貨物或服務(wù)。這一點(diǎn)同買方權(quán)利中的第三項(xiàng)權(quán)利是對(duì)應(yīng)的。即是要求買方在執(zhí)行合同義務(wù)時(shí)，也應(yīng)當(dāng)按照約定的時(shí)間、地點(diǎn)以及規(guī)定方式接收貨物或服務(wù)，而不能隨意延遲接收，因?yàn)榇伺e同樣會(huì)增加賣方的成本，從而直接導(dǎo)致合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。否則應(yīng)由買方承擔(dān)延遲交付的責(zé)任以及對(duì)賣家的違約責(zé)任。如果標(biāo)的是交付第三方承運(yùn)的，造成遲延交付的，則第三方承運(yùn)人只需對(duì)賣方負(fù)責(zé)，承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。再由賣方對(duì)買方承擔(dān)遲延交付的違約責(zé)任。

（3）有權(quán)要求買方在接收貨物或服務(wù)時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收。因?yàn)橘u家基于合同約定直接承擔(dān)著對(duì)買賣的貨物及服務(wù)標(biāo)的的質(zhì)量保證義務(wù)，若標(biāo)的物質(zhì)量產(chǎn)生瑕疵一般應(yīng)由賣家承擔(dān)賠償義務(wù)，因此賣方通常會(huì)要求買方在接收或提取貨物當(dāng)時(shí)履行驗(yàn)收手續(xù)。若果然發(fā)現(xiàn)標(biāo)的存有表面瑕疵且在法律規(guī)定期限內(nèi)提出，則質(zhì)量保證責(zé)任由賣方承擔(dān)；反之若未能及時(shí)發(fā)現(xiàn)瑕疵存在又未能及時(shí)提出的，則賣方不負(fù)擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。當(dāng)然賣方故意隱瞞質(zhì)量問(wèn)題的情形例外，此時(shí)買方一旦發(fā)現(xiàn)，應(yīng)立即通知對(duì)方并即使通過(guò)相應(yīng)途徑追究賣方的違約責(zé)任。

（4）有權(quán)在合同正式履行之前，向買方提出情勢(shì)變更請(qǐng)求。情勢(shì)變更，顧名思義，指 ① 所謂通常標(biāo)準(zhǔn)，指的是該標(biāo)的物在通常流通中所適用的標(biāo)準(zhǔn)。在這一規(guī)定上，我國(guó)與歐美法系國(guó)家相同，而對(duì)于大陸法系國(guó)家則等同于“中等品質(zhì)”標(biāo)準(zhǔn)。的是合同訂立的基礎(chǔ)情況發(fā)生根本變化，在合同有效成立之后，真正履行之前，若出現(xiàn)直接影響合同履行結(jié)果的客觀變化，若仍然要求賣方按原合同約定履行，往往顯失公平。這時(shí)，法律允許賣方變更或解除合同而免除違約責(zé)任的承擔(dān)，但前提是須爭(zhēng)得買方同意。例如交易標(biāo)的已售盡、斷貨或原材料價(jià)格大幅上漲等情形。這種處理合同履行中客觀實(shí)際發(fā)生變化的法律規(guī)則，稱為情勢(shì)變更規(guī)則。

二、網(wǎng)絡(luò)交易中心的法律地位

網(wǎng)絡(luò)交易中心在網(wǎng)絡(luò)商品中介交易中扮演著組織、中介和促成的角色。這一角色決定了交易中心既不買也不賣，而只是為買賣交易的牽線搭橋。它按照法律的規(guī)定、買賣雙方委托業(yè)務(wù)的范圍和雙方的具體要求開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng)，為各類網(wǎng)上交易提供交易平臺(tái)、商品查詢、信息交流和在線支付等多種服務(wù)。

用戶協(xié)議是客戶與交易中心之間簽署的，關(guān)于遵守在線交易規(guī)則和確保權(quán)利義務(wù)實(shí)現(xiàn)為內(nèi)容的使用性協(xié)議。網(wǎng)絡(luò)交易中心經(jīng)營(yíng)者須采取合理并必要措施確?？蛻糇?cè)信息的真實(shí)性，并依法對(duì)企業(yè)商戶的基本信息予以公示，同時(shí)還應(yīng)妥善保存客戶個(gè)人注冊(cè)信息、交易信息、管理信息以及公示信息等基本資料，以備查詢、查證。

網(wǎng)絡(luò)交易中心應(yīng)認(rèn)真負(fù)責(zé)執(zhí)行買賣雙方委托的業(yè)務(wù)，并積極促成雙方當(dāng)事人完成交易。業(yè)務(wù)執(zhí)行應(yīng)遵守公平、誠(chéng)實(shí)、守信原則，其經(jīng)營(yíng)范圍、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、商品價(jià)格等事項(xiàng)都應(yīng)遵守國(guó)家相應(yīng)規(guī)定，嚴(yán)禁交易國(guó)家明令禁止流通的標(biāo)的及從事超出經(jīng)營(yíng)范圍的活動(dòng)，同時(shí)堅(jiān)決杜絕為不具備交易資格和能力的客戶弄虛作假并提供服務(wù)。資料鏈接

歐盟立法經(jīng)驗(yàn)之網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)提供商的侵權(quán)責(zé)任①

歐盟議會(huì)于2000年5月4日通過(guò)了《電子商務(wù)指令》。該指令在第二章第4部分規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)提供商的法律責(zé)任，并要求成員國(guó)保證在滿足指令規(guī)定的條件下，服務(wù)提供商在提供傳輸服務(wù)、存儲(chǔ)服務(wù)、主機(jī)服務(wù)中不承擔(dān)責(zé)任。

1．網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者免責(zé)的條件

根據(jù)指令第12條，從事信息傳輸服務(wù)或者接入服務(wù)的免責(zé)條件是：①服務(wù)提供者沒(méi)有主動(dòng)傳輸信息；②服務(wù)提供者沒(méi)有挑選傳輸信息的接受者；③沒(méi)有刪選或修改傳輸信息。

指令第13條規(guī)定，如果服務(wù)提供者在其他服務(wù)接受者的要求下自動(dòng)地、中間性地、短暫地儲(chǔ)存?zhèn)鬏斝畔⒌奈ㄒ荒康氖鞘剐畔鬏敻行?，則服務(wù)提供者對(duì)這樣的嬉戲儲(chǔ)存不負(fù)責(zé)任。具體內(nèi)容如下：①提供者沒(méi)有修改信息；②提供者遵守信息準(zhǔn)入的條件；③提供者遵守業(yè)內(nèi)普遍認(rèn)可的信息更新規(guī)則；④提供者沒(méi)有干涉合法利用業(yè)內(nèi)普遍認(rèn)可和采用的技術(shù)獲取信息使用的數(shù)據(jù)；⑤提供者一旦確切獲知最初來(lái)源中的信息已經(jīng)從網(wǎng)上刪除或已經(jīng)禁止獲取 ① 徐敬宏：《歐盟網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律法規(guī)保護(hù)及其啟示》，載《情報(bào)理論與實(shí)踐》，2009（5），117-120。

或法庭或行政機(jī)關(guān)已經(jīng)下令刪除或禁止獲取，就迅速有效地刪除了其存儲(chǔ)的信息或使之禁止獲取。

2．主機(jī)服務(wù)提供者免責(zé)的條件

指令第14條規(guī)定，主機(jī)服務(wù)提供者對(duì)在服務(wù)接受者的要求下儲(chǔ)存的信息不負(fù)責(zé)任：①提供者卻是不知為非法的活動(dòng)或信息，并且在設(shè)計(jì)損害賠償時(shí)也不知道非法活動(dòng)或信息產(chǎn)生的事實(shí)背景；②提供者一旦確切獲知或意識(shí)到該信息為非法活動(dòng)或信息，就迅速有效地刪除了該心思或使之禁止獲取。

但是，服務(wù)提供者在所有情形下均應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵權(quán)責(zé)任，指令只免除賠償責(zé)任而不免除停止侵權(quán)或防止侵權(quán)行為發(fā)生的責(zé)任。免責(zé)條款不妨礙法庭或行政機(jī)關(guān)根據(jù)成員國(guó)法律有可能要求服務(wù)提供者停止或者防止侵權(quán)行為的發(fā)生，也不妨礙成員國(guó)有可能制定調(diào)整信息刪除或者禁止獲取的程序規(guī)則。

三、電子商務(wù)認(rèn)證法律關(guān)系

電子商務(wù)認(rèn)證的核心職能就是向客戶頒發(fā)數(shù)字證書(shū)。數(shù)字證書(shū)，即數(shù)字標(biāo)識(shí)（Digital Certificate，Digital ID）。它是交易用戶在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行身份識(shí)別的主要方式，也是用來(lái)標(biāo)志和證明網(wǎng)絡(luò)通信雙方身份的數(shù)字信息文件，簡(jiǎn)單理解就是個(gè)人或企業(yè)在網(wǎng)絡(luò)上的身份證。數(shù)字證書(shū)通常包括三方面的內(nèi)容：證書(shū)所有者的信息、證書(shū)所有者的公開(kāi)密鑰、證書(shū)頒發(fā)機(jī)構(gòu)的簽名。電子商務(wù)主體在網(wǎng)上進(jìn)行電子商務(wù)、政務(wù)活動(dòng)時(shí)，雙方均須使用數(shù)字證書(shū)來(lái)表明身份，并展開(kāi)相關(guān)操作。而數(shù)字證書(shū)是一種特殊商品，它所傳達(dá)的是信賴、可信和安全，因此交易用戶應(yīng)盡量選擇知名的電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)獲頒數(shù)字證書(shū)，以增加交易可信度。

就像公安部門為公民出入境發(fā)放護(hù)照一樣，認(rèn)證機(jī)構(gòu)的核心職能就是發(fā)放和管理客戶的數(shù)字證書(shū)。它不僅要對(duì)進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易的買賣雙方負(fù)責(zé)，還要對(duì)整個(gè)電子商務(wù)的交易秩序負(fù)責(zé)。認(rèn)證機(jī)構(gòu)（Certificate Authority，CA），是采用PKI（Public Key Infrastructure）公開(kāi)密鑰基礎(chǔ)架構(gòu)技術(shù)，專門提供網(wǎng)絡(luò)身份認(rèn)證服務(wù)，負(fù)責(zé)簽發(fā)和管理數(shù)字證書(shū)，且具有權(quán)威性和公正性的第三方信任機(jī)構(gòu)。

由于電子商務(wù)、電子政務(wù)對(duì)網(wǎng)絡(luò)安全性的高要求，使得認(rèn)證機(jī)構(gòu)（certificate authority，CA）的服務(wù)成為發(fā)展電子商務(wù)的重要組成部分，否則，電子商務(wù)會(huì)停滯不前。從這個(gè)意義上說(shuō)，認(rèn)證機(jī)構(gòu)是電子簽名安全的技術(shù)保證體系，它為網(wǎng)上交易建立了一種有效，可靠的保護(hù)機(jī)制，這也是電子簽名制度的核心制要求。

2009年3月31日新施行的《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》第五條規(guī)定了設(shè)立電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備的條件；第六條規(guī)定了申請(qǐng)電子認(rèn)證服務(wù)許可的，應(yīng)當(dāng)向工業(yè)和信息化產(chǎn)業(yè)部提交的相關(guān)材料；并在第十條進(jìn)一步規(guī)定工業(yè)和信息化產(chǎn)業(yè)部應(yīng)自接到申請(qǐng)之日起45日內(nèi)做出是否許可的書(shū)面決定，對(duì)準(zhǔn)予許可的頒發(fā)《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》，對(duì)不予許可的，用書(shū)面通知的形式通知申請(qǐng)人并說(shuō)明理由。第十四條規(guī)定，電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)許可證有效期屆

滿前三十日前可申請(qǐng)辦理延續(xù)手續(xù)。等等?？梢?jiàn)，我國(guó)當(dāng)前對(duì)電子商務(wù)的認(rèn)證的管理采取的是行政許可和市場(chǎng)準(zhǔn)入的雙重模式，即獲得國(guó)家行政機(jī)關(guān)許可后并登記獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照辦法后，由工業(yè)和信息化部集中管理的方法。資料鏈接

《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》節(jié)選

第二條 本辦法所稱電子認(rèn)證服務(wù)，是指為電子簽名相關(guān)各方提供真實(shí)性、可靠性驗(yàn)證的活動(dòng)。

本辦法所稱電子認(rèn)證服務(wù)提供者，是指為需要第三方認(rèn)證的電子簽名提供認(rèn)證服務(wù)的機(jī)構(gòu)（以下稱為“電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)”）。

向社會(huì)公眾提供服務(wù)的電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立。第五條 電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）具有獨(dú)立的企業(yè)法人資格。

（二）具有與提供電子認(rèn)證服務(wù)相適應(yīng)的人員。從事電子認(rèn)證服務(wù)的專業(yè)技術(shù)人員、運(yùn)營(yíng)管理人員、安全管理人員和客戶服務(wù)人員不少于三十名，并且應(yīng)當(dāng)符合相應(yīng)崗位技能要求。

（三）注冊(cè)資本不低于人民幣三千萬(wàn)元。

（四）具有固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和滿足電子認(rèn)證服務(wù)要求的物理環(huán)境。

（五）具有符合國(guó)家有關(guān)安全標(biāo)準(zhǔn)的技術(shù)和設(shè)備。

（六）具有國(guó)家密碼管理機(jī)構(gòu)同意使用密碼的證明文件。

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

第六條 申請(qǐng)電子認(rèn)證服務(wù)許可的，應(yīng)當(dāng)向工業(yè)和信息化部提交下列材料：

（一）書(shū)面申請(qǐng)。

（二）人員證明。

（三）資金證明（經(jīng)依法審計(jì)的近三年的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，新成立公司的驗(yàn)資報(bào)告）。

（四）經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所證明。

（五）國(guó)家有關(guān)認(rèn)證檢測(cè)機(jī)構(gòu)出具的技術(shù)、設(shè)備、物理環(huán)境符合國(guó)家有關(guān)安全標(biāo)準(zhǔn)的憑證。

（六）國(guó)家密碼管理機(jī)構(gòu)同意使用密碼的證明文件。

第七條 工業(yè)和信息化部對(duì)提交的申請(qǐng)材料進(jìn)行形式審查。申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式的，應(yīng)向申請(qǐng)人出具受理通知書(shū)。申請(qǐng)材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)場(chǎng)或者在五日內(nèi)一次告知申請(qǐng)人需要補(bǔ)正的全部?jī)?nèi)容。

第十條 工業(yè)和信息化部應(yīng)當(dāng)自接到申請(qǐng)之日起四十五日內(nèi)做出準(zhǔn)予許可或者不予許可的書(shū)面決定。不予許可的，應(yīng)書(shū)面通知申請(qǐng)人并說(shuō)明理由；準(zhǔn)予許可的，頒發(fā)《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》，并公布下列信息：

（一）《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》編號(hào)。

（二）電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)名稱。

（三）發(fā)證機(jī)關(guān)和發(fā)證日期。

電子認(rèn)證服務(wù)許可相關(guān)信息發(fā)生變更的，工業(yè)和信息化部應(yīng)當(dāng)及時(shí)公布。

《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》的有效期為五年。

第十一條 取得電子認(rèn)證服務(wù)許可的，應(yīng)當(dāng)持《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》到工商行政管理機(jī)關(guān)辦理相關(guān)手續(xù)。

第十二條 取得認(rèn)證資格的電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)，在提供電子認(rèn)證服務(wù)之前，應(yīng)當(dāng)通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)公布下列信息：

（一）機(jī)構(gòu)名稱和法定代表人。

（二）機(jī)構(gòu)住所和聯(lián)系辦法。

（三）《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》編號(hào)。

（四）發(fā)證機(jī)關(guān)和發(fā)證日期。

（五）《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》有效期的起止時(shí)間。

第十三條 電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)在《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》的有效期內(nèi)擬變更公司名稱、住所、法定代表人、注冊(cè)資本、類型、股東以及股東的出資方式、出資額、出資時(shí)間等事項(xiàng)的，在向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記前應(yīng)當(dāng)報(bào)工業(yè)和信息化部同意。

第十四條 《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》的有效期屆滿需要延續(xù)的，電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在許可證有效期屆滿三十日前向工業(yè)和信息化部申請(qǐng)辦理延續(xù)手續(xù)，并自辦結(jié)之日起五日內(nèi)按照本辦法第十二條的規(guī)定公布相關(guān)信息。

第三十二條 工業(yè)和信息化部對(duì)電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)進(jìn)行定期、不定期的監(jiān)督檢查，監(jiān)督檢查的內(nèi)容主要包括法律法規(guī)符合性、安全運(yùn)營(yíng)管理、風(fēng)險(xiǎn)管理等。

工業(yè)和信息化部對(duì)電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)實(shí)行監(jiān)督檢查時(shí)，應(yīng)當(dāng)記錄監(jiān)督檢查的情況和處理結(jié)果，由監(jiān)督檢查人員簽字后歸檔。公眾有權(quán)查閱監(jiān)督檢查記錄。

工業(yè)和信息化部對(duì)電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)實(shí)行監(jiān)督檢查，不得妨礙電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得收取任何費(fèi)用。

第三十三條 取得電子認(rèn)證服務(wù)許可的電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)，在電子認(rèn)證服務(wù)許可的有效期內(nèi)不得降低其設(shè)立時(shí)所應(yīng)具備的條件。

第三十四條 電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)如實(shí)向工業(yè)和信息化部報(bào)送認(rèn)證業(yè)務(wù)開(kāi)展情況報(bào)告、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告等有關(guān)資料。

第三十五條 電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)有下列情況之一的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向工業(yè)和信息化部報(bào)告：

（一）重大系統(tǒng)、關(guān)鍵設(shè)備事故。

（二）重大財(cái)產(chǎn)損失。

（三）重大法律訴訟。

（四）關(guān)鍵崗位人員變動(dòng)。

第三十七條 工業(yè)和信息化部根據(jù)監(jiān)督管理工作的需要，可以委托有關(guān)省、自治區(qū)和直轄市信息產(chǎn)業(yè)主管部門承擔(dān)具體的監(jiān)督管理事項(xiàng)。

四、網(wǎng)絡(luò)交易客戶與銀行間的法律關(guān)系

通過(guò)網(wǎng)上銀行，可以查詢賬戶信息、賬戶余額、交易記錄甚至進(jìn)行網(wǎng)上支付和轉(zhuǎn)賬。而這些功能于電子交易都是必不可少的。也由于網(wǎng)上轉(zhuǎn)賬、支付的低成本性和便捷性，使得電子銀行與網(wǎng)絡(luò)交易的關(guān)系密不可分。在電子商務(wù)中，大多數(shù)交易要通過(guò)電子銀行的在線資金轉(zhuǎn)賬來(lái)完成的。轉(zhuǎn)賬依據(jù)的是虛擬網(wǎng)絡(luò)銀行與網(wǎng)絡(luò)交易客戶所訂立的協(xié)議。這種協(xié)議屬于服務(wù)合同的一種，通常是由銀行起草并作為開(kāi)立賬戶的條件交給網(wǎng)絡(luò)交易客戶的。所以，網(wǎng)絡(luò)交易客戶與電子銀行之間的關(guān)系仍然是以合同為基礎(chǔ)的。

電子銀行在執(zhí)行服務(wù)活動(dòng)時(shí)，既是發(fā)送銀行也是接收銀行的。前者的職能是遵照客戶的指示，及時(shí)、準(zhǔn)確地完成電子資金劃出。作為后者，則承擔(dān)著及時(shí)收入資金、準(zhǔn)確核對(duì)交易金額的責(zé)任。在實(shí)踐中，由于這類業(yè)務(wù)對(duì)計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的依賴性過(guò)高，發(fā)送銀行常常出現(xiàn)因技術(shù)性錯(cuò)誤或通信中斷導(dǎo)致支付失誤或遲延的現(xiàn)象。由此產(chǎn)生的賠償責(zé)任應(yīng)由發(fā)送銀行承擔(dān)。除非是屬于法律規(guī)定的免責(zé)情形。而另一方面，接收銀行也須履行合同義務(wù)，及時(shí)地接收轉(zhuǎn)入的資金，并立即核對(duì)數(shù)額。如有延誤或失誤，也應(yīng)按照違約行為處理。

五、物流配送企業(yè)的法律地位

物流一詞起源于第二次世界大戰(zhàn)中美國(guó)軍隊(duì)對(duì)軍火、藥品等戰(zhàn)略物資的運(yùn)輸和供給。確切來(lái)說(shuō)，電子商務(wù)的每一筆完整交易，都包含著幾種基本的“流”，如信息流、資金流、物流等。其中的物流就是指買賣雙方通過(guò)網(wǎng)絡(luò)交易的商品或服務(wù)的流動(dòng)過(guò)程，即商品的儲(chǔ)存、保管、配送、運(yùn)輸、信息管理等活動(dòng)。而在網(wǎng)絡(luò)交易中心和電子銀行飛速發(fā)展的今天，信息流、資金流都已很好的解決，只有物流因涉及實(shí)體的轉(zhuǎn)移功能，因此一直是制約我國(guó)電子商務(wù)發(fā)展的主要瓶頸之一，環(huán)節(jié)多，速度慢、無(wú)法保障等都使得人們不愿在網(wǎng)上買賣商品和開(kāi)展交易，因而構(gòu)建發(fā)達(dá)的物流和配送網(wǎng)絡(luò)是實(shí)施電子商務(wù)的根本保證。

第三方物流是物流專業(yè)化的一種重要形式。第三方物流是指由電子商務(wù)交易關(guān)系以外的第三方提供的商品運(yùn)送服務(wù)，核心在于物流企業(yè)本身并不參與買賣雙方的直接交易，僅承擔(dān)從貨物從生產(chǎn)到銷售過(guò)程中的物流業(yè)務(wù)，包括商品的包裝、儲(chǔ)存、運(yùn)輸、配送等一系列服務(wù)活動(dòng)。作為專業(yè)化、社會(huì)化的第三方物流的承擔(dān)者就是物流企業(yè)。

在國(guó)外，物流業(yè)近年來(lái)得到了很大的發(fā)展，在有些國(guó)家已經(jīng)形成了一個(gè)比較完整的產(chǎn)業(yè)。美國(guó)將在二戰(zhàn)中的“后勤供應(yīng)”手段用于物流業(yè)管理，并且在公路、鐵路、管道、航空等五種運(yùn)輸業(yè)中廣泛使用信息技術(shù)等手段，早在20世紀(jì)70年代，僅汽車貨運(yùn)及相關(guān)行業(yè)的 15

產(chǎn)值就達(dá)到國(guó)民經(jīng)濟(jì)總值的7%以上。在電子商務(wù)如火如荼的今天，實(shí)物配送在我國(guó)電子商務(wù)應(yīng)用與發(fā)展中的重要性，已經(jīng)得到業(yè)界人士的廣泛認(rèn)同和重視，并嘗試以各種不同的方式予以解決。在這方面，出現(xiàn)了一些堪稱突破的可喜進(jìn)展，例如擁有我國(guó)最大傳遞網(wǎng)絡(luò)的中國(guó)郵政已加盟電子商務(wù)領(lǐng)域，同時(shí)一些專門為電子商務(wù)項(xiàng)目服務(wù)的專業(yè)配送企業(yè)也相繼出現(xiàn)，這些都說(shuō)明我國(guó)的電子商務(wù)發(fā)展正在迎頭趕上世界潮流。

但以上所說(shuō)的這些第三方主體對(duì)于引發(fā)電子交易的商品需求方和供給方而言，很顯然都是配角，不變的是企業(yè)是市場(chǎng)的主體，是電子商務(wù)的主力軍，即是倡導(dǎo)者，又是參與者，同時(shí)還是結(jié)果的承受者；消費(fèi)者則是電子商務(wù)的服務(wù)對(duì)象。而作為生產(chǎn)力中最活躍的要素，消費(fèi)者也是商務(wù)模式的創(chuàng)新之源。

通過(guò)電子商務(wù)交易關(guān)系中每一個(gè)角色完成各自的任務(wù)，特別是在政府積極有效地支持和推動(dòng)下，可以克服制約電子商務(wù)發(fā)展的種種障礙，創(chuàng)造出整個(gè)電子商務(wù)應(yīng)用的繁榮和經(jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展。

引例解析

本案是公民個(gè)人進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物時(shí)常見(jiàn)的一類案例。不少人有類似的遭遇，他們有的收到石頭，有的收到的貨物型號(hào)不同，還有的收到的舊貨甚至假貨等。一般來(lái)說(shuō)，公民網(wǎng)購(gòu)時(shí)，通常只能通過(guò)一些圖片或文字說(shuō)明了解商品，事先無(wú)法看到交易的物品，正是這一特性給部分不法商家虛假宣傳、銷售假冒偽劣商品甚至欺騙顧客提供了便利，也由于網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物是非直面性交易導(dǎo)致一旦發(fā)生糾紛，僅憑雙方的證言很難做出判決。

而在本案涉及的電子商務(wù)法律關(guān)系中，實(shí)際存在著原被告雙方的商品買賣合同和原告與快遞公司之間的商品運(yùn)送合同兩個(gè)合同。同時(shí)該法律關(guān)系的主體呈現(xiàn)了多樣化，案例中的直接交易主體為被告李天華和淘寶網(wǎng)賣家，此外還有間接參與交易的第三方主體：電子銀行和快遞公司以及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商淘寶網(wǎng)。也正因?yàn)槿绱耍霈F(xiàn)貨物交付不符，追究損害賠償也將更加復(fù)雜。

我們可以試著先來(lái)假設(shè)一下可能出現(xiàn)的幾種結(jié)果：

（1）原告承擔(dān)責(zé)任—— 本案中，如果原告（賣家）短少數(shù)量發(fā)貨假設(shè)成立，那在民事上則違背了誠(chéng)信原則、構(gòu)成欺詐，被告（消費(fèi)者）可請(qǐng)求雙倍賠償，并將會(huì)得到支持。如果數(shù)額達(dá)到一定程度，還可能構(gòu)成合同詐騙罪，要追究刑事責(zé)任。

（2）快遞公司承擔(dān)責(zé)任—— 本案中，快遞公司受原告委托，把貨物送交被告，并且等同貨物運(yùn)送合同的快遞單正面已注明收件人、“需本人簽收”等字樣，則快遞公司應(yīng)遵守合同約定，履行運(yùn)送義務(wù)。但原告委托的快遞公司只是將貨物送到被告所居住的小區(qū)，并未和被告指定的收件人聯(lián)系擅自將貨物交付給門衛(wèi)。因此在在運(yùn)送貨物合同中，快遞公司相對(duì)于原告應(yīng)該已經(jīng)構(gòu)成違約，因其既未依照委托將貨物交給指定收貨人；同時(shí)在未征得被告人同

意的情況下將包裹交給小區(qū)門衛(wèi)，造成被告未能對(duì)貨物進(jìn)行驗(yàn)收。如果上述違約行為成立，快遞公司應(yīng)對(duì)原告負(fù)責(zé)賠償可能產(chǎn)生的損失，但因是向貨物運(yùn)送合同當(dāng)事人以外的第三方（即被告）履約，對(duì)于消費(fèi)者則不負(fù)合同責(zé)任。另一方面，如果運(yùn)送人員在運(yùn)送過(guò)程中更換包裹內(nèi)貨物，就數(shù)碼相機(jī)價(jià)值達(dá)到一定程度還可能構(gòu)成盜竊罪，被另行追究刑事責(zé)任。

（3）被告（即消費(fèi)者李天華）承擔(dān)責(zé)任—— 在民事訴訟中，證據(jù)相當(dāng)重要，消費(fèi)者索賠中應(yīng)對(duì)發(fā)生事實(shí)予以證明。本案中，被告實(shí)施的在線購(gòu)買行為，成立的屬數(shù)據(jù)電文形式合同，而根據(jù)《中華人民共和國(guó)電子簽名法》第4條規(guī)定:“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書(shū)面形式?！边@一規(guī)定相應(yīng)要求被告必須:提供有關(guān)的交易記錄、聊天記錄等證明買賣關(guān)系存在；并且保證這些證據(jù)能夠隨時(shí)調(diào)取、查用。這些措施都是為了便于在訴訟中的舉證，以增強(qiáng)可信度。而本案中的被告處于被動(dòng)地位也正是因?yàn)槿狈哂姓f(shuō)服力的證據(jù)所導(dǎo)致，因?yàn)閮H憑口頭證詞，卻無(wú)法提供實(shí)體證物的話，法官也很難能夠采信并做出公正判決，因此此類糾紛處理上有一定難度。這也提示喜好網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物的消費(fèi)者應(yīng)在交易過(guò)程中注意保留足以證明自己主張的相關(guān)證據(jù)，包括雙方的交易記錄，收獲簽單，甚至聊天記錄和網(wǎng)上支付記錄等等。

也正是基于以上的理由，法院最終認(rèn)為快遞公司根據(jù)原告委托遞送物品，故快遞公司的行為責(zé)任要由原告承擔(dān)。根據(jù)國(guó)內(nèi)特快專遞郵件的封裝規(guī)定，物品類郵件裝入紙質(zhì)包裝箱內(nèi)交寄的，包裝箱應(yīng)以郵政專用透明膠帶封固。該快遞單上有 “每單貨物不能超過(guò)5000元”字樣，而照相機(jī)價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)此限額，原告應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的保障措施。其次，包裝箱四周雖有 “確認(rèn)包裝完好后簽收”的字樣，但原告委托的投遞人員沒(méi)有和被告指定的收件人聯(lián)系，就擅自將貨物放置在被告居住小區(qū)的門衛(wèi)處，存在明顯的過(guò)錯(cuò)。被告對(duì)郵件沒(méi)有仔細(xì)核對(duì)檢查，及時(shí)與賣家聯(lián)系就打開(kāi)包裝，也存在一定過(guò)錯(cuò)。但李天華作為一般的公民，缺少商業(yè)交易經(jīng)驗(yàn)，又沒(méi)有專業(yè)遞送人員提醒，情有可原。況且，原告也沒(méi)有其他證據(jù)證明被告收取了三套照相機(jī)主機(jī)和配件，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。

法院認(rèn)為，原告要求被告支付三臺(tái)相機(jī)和配件的貨款理由不充分，難以支持。李天華已經(jīng)收取一臺(tái)照相機(jī)和配件，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的貨款。

本章小結(jié)

在法學(xué)理論中，法律關(guān)系可以理解為一定社會(huì)關(guān)系受相應(yīng)法律規(guī)范調(diào)整后，所表現(xiàn)出來(lái)的使參加者享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。在前章介紹過(guò)電子商務(wù)法概論的基礎(chǔ)上，本章第一節(jié)進(jìn)一步介紹電子商務(wù)法律關(guān)系的概念和特征、電子商務(wù)法律關(guān)系所調(diào)整和規(guī)范的電子商務(wù)這種社會(huì)活動(dòng)所體現(xiàn)的參加各方的權(quán)利和義務(wù)等內(nèi)容。電子商務(wù)雖多交易物、信息或服務(wù)，但本質(zhì)上反映的仍是交易人與交易人之間的關(guān)系。在交易中各方的主體地位平等，權(quán)利義務(wù)平等，但不可否認(rèn)的是正如前文所說(shuō)，由于電子商務(wù)法公私交融的屬性，造就了電子商務(wù)法律

關(guān)系的復(fù)合性，例如交易過(guò)程涉及法律規(guī)范的廣泛性或是違法責(zé)任的多樣性等等。

一切法律關(guān)系均有三個(gè)要素組成，即法律關(guān)系主體、法律關(guān)系客體和法律關(guān)系內(nèi)容，則電子商務(wù)法律關(guān)系也不例外。其中電子商務(wù)法律關(guān)系的主體是指電子商務(wù)法律關(guān)系的參加者，常見(jiàn)的有：在線自然人用戶、電子商務(wù)企業(yè)，此外還可以是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商、網(wǎng)絡(luò)交易中心、電子認(rèn)證服務(wù)商、在線金融服務(wù)商等。而電子商務(wù)法律關(guān)系的客體，則可通俗理解為電子商務(wù)法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指向的事物，簡(jiǎn)言之即主體的權(quán)利義務(wù)來(lái)源的基礎(chǔ)。舉例來(lái)說(shuō)，在一個(gè)網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物的電子商務(wù)法律關(guān)系中，客體就是買賣雙方交易相關(guān)的權(quán)利義務(wù)所共同指向的交易目標(biāo)，具體來(lái)說(shuō)買方付款、賣方發(fā)貨的權(quán)利義務(wù)都是基于某種雙方交易買賣的貨物（衣物、化妝品、運(yùn)動(dòng)商品等），即有形商品。因此，電子商務(wù)法律關(guān)系的客體可以是有形商品，也可以是數(shù)字化商品、知識(shí)產(chǎn)權(quán)和信息產(chǎn)權(quán)以及在線服務(wù)。最后電子商務(wù)法律關(guān)系的內(nèi)容可以解釋為指電子商務(wù)法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。其中電子商務(wù)法律關(guān)系主體的權(quán)利是指主體為實(shí)現(xiàn)某種利益而未某種行為或不為某種行為。電子商務(wù)法律關(guān)系的主體的義務(wù)則與其相對(duì)，指基于某一主體享有的權(quán)利，另一方主體作為義務(wù)人須承擔(dān)為實(shí)現(xiàn)權(quán)利人的權(quán)利而必須為或不為一定行為的必要性。

以上主要涉及常見(jiàn)的電子商務(wù)B2C模式下，在線交易的主體雙方而言，實(shí)際上在其他如B2B、B2M、M2C等模式下，仍存在著許多為交易提供安全和有效服務(wù)的其他主體。所不同的是，其他主體并不直接參與交易過(guò)程，僅為交易雙方提供所需的間接服務(wù)，也被成為間接主體，比如在線交易平臺(tái)提供者提供的網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)、安全保證認(rèn)證機(jī)構(gòu)提供的安全認(rèn)證、金融服務(wù)機(jī)構(gòu)提供的網(wǎng)上支付及物流配送機(jī)構(gòu)提供的貨物運(yùn)輸?shù)鹊取３饕灰字黧w外，這些間接交易主體之間同樣法律地位平等，經(jīng)濟(jì)權(quán)利、義務(wù)相互對(duì)應(yīng)、相互制約，互為條件并產(chǎn)生相應(yīng)的電子商務(wù)法律關(guān)系。

網(wǎng)絡(luò)交易中心因其在網(wǎng)絡(luò)商品交易中的中介、組織作用，應(yīng)按照法律的規(guī)定、買賣雙方委托業(yè)務(wù)的范圍和雙方的具體要求開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng)，提供交易平臺(tái)、商品查詢、信息交流等多種服務(wù)。與之不同，電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)不僅要對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易的買賣雙方負(fù)責(zé)，還需對(duì)整體電子商務(wù)交易秩序負(fù)責(zé)，其核心職能是向客戶辦法和管理數(shù)字證書(shū)，便于交易用戶在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行身份識(shí)別。而在電子商務(wù)中因多數(shù)交易須通過(guò)電子銀行在線轉(zhuǎn)賬來(lái)完成，因此網(wǎng)絡(luò)交易客戶與銀行見(jiàn)的關(guān)系也就密不可分，而在在線資金轉(zhuǎn)賬交易中，電子銀行及扮演發(fā)送銀行同時(shí)也是接收銀行，既要遵照指示，及時(shí)、準(zhǔn)確地完成電子資金劃撥，又須在完成支付后及時(shí)收入資金，準(zhǔn)確和對(duì)交易金額。電子商務(wù)交易的最終環(huán)節(jié)則是由物流配送企業(yè)完成的，同時(shí)也是物流專業(yè)化發(fā)展的必經(jīng)過(guò)程和重要形式。核心在于物流企業(yè)本身并不參與交易，僅承擔(dān)貨物從生產(chǎn)到銷售過(guò)程中的包裝、倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、配送等一系列的服務(wù)，故又得名第三方物流。

但顯然以上這些間接主體都仍只是配角，不變的是電子商務(wù)交易市場(chǎng)的主力軍：電子商務(wù)企業(yè)和消費(fèi)客戶，特別是今后在我國(guó)政府的積極支持和有效推動(dòng)下，電子商務(wù)發(fā)展將愈加繁榮。

思考練習(xí)題

1.電子商務(wù)主體與傳統(tǒng)商業(yè)主體存在哪些區(qū)別？ 2.試述電子商務(wù)法律關(guān)系的概念。3.試述電子商務(wù)法律關(guān)系的要素。4.電子商務(wù)企業(yè)的特征有哪些？

5.電子交易關(guān)系中的參與各主體的法律地位如何？ 6.什么是電子認(rèn)證？什么是電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)？

案例分析

通過(guò)網(wǎng)絡(luò)侵犯虛擬財(cái)產(chǎn)權(quán)

小孫是一個(gè)網(wǎng)絡(luò)游戲愛(ài)好者，自從2006年在一個(gè)偶然的機(jī)會(huì)里他接觸了一塊叫“連連看”的微型網(wǎng)絡(luò)游戲后，一發(fā)不可收拾。漸漸，他所玩的游戲規(guī)模也越來(lái)越大，從單機(jī)性游戲開(kāi)始向大型聯(lián)機(jī)性游戲發(fā)展，而他最喜歡的則是一款叫做《仙劍奇?zhèn)b》的游戲，儼然已是一名高級(jí)玩家，在這款游戲中，小孫賬號(hào)的角色已經(jīng)小有名氣，身上也有很多頂級(jí)的裝備和法寶，其中有些在游戲市場(chǎng)上已競(jìng)價(jià)到了數(shù)百美金。

就在去年的一天，小孫藉著周末休息的機(jī)會(huì)，吃過(guò)午飯后，像往常一樣打開(kāi)電腦準(zhǔn)備進(jìn)入游戲，卻愕然發(fā)現(xiàn)自己平時(shí)使用的游戲角色身上的裝備從原來(lái)的15件變?yōu)榱?0件，其余5件不見(jiàn)了蹤影，賬號(hào)儲(chǔ)物空間中的部分珍貴物品同時(shí)消失不見(jiàn)，甚至連前幾日剛剛充值的游戲幣數(shù)額也與原來(lái)不符，那些他用了2年多近3年的時(shí)間，好不容易積累下來(lái)的財(cái)富竟然在一夜之間不翼而飛了。小孫當(dāng)機(jī)立斷向仙劍奇?zhèn)b的游戲網(wǎng)管反映了情況，要求展開(kāi)調(diào)查，盡快處理，同時(shí)在論壇上，小孫也聯(lián)系也一些平時(shí)談的來(lái)的游戲玩家，才知道有幾位也遇到了和他一樣的問(wèn)題。于是大家討論紛紛，最終的意見(jiàn)是如果等游戲網(wǎng)管調(diào)查結(jié)果并非由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器故障導(dǎo)致的數(shù)據(jù)錯(cuò)誤，就一定是遇到了網(wǎng)絡(luò)黑客。前者的解決方法簡(jiǎn)單，只需要由游戲公司的技術(shù)人員恢復(fù)數(shù)據(jù)，返還裝備和游戲幣即可，但如果是后者則應(yīng)立即報(bào)案。

最終經(jīng)游戲客服人員聯(lián)系小孫等人，原來(lái)是前天傍晚的雷雨天氣導(dǎo)致游戲服務(wù)器所在機(jī)房遭受雷擊，兩臺(tái)服務(wù)器被燒毀，技術(shù)人員正在努力修復(fù)并恢復(fù)受損玩家數(shù)據(jù)，而小孫等人的損失客服人員也承諾只待服務(wù)器修好立即恢復(fù)原狀。

問(wèn)題：

1.該案例所反映的是一例何種類型的電子商務(wù)法律關(guān)系？

2.針對(duì)此案例所確立的電子商務(wù)法律關(guān)系來(lái)看，其主體、客體應(yīng)該如何認(rèn)定？

實(shí)訓(xùn)設(shè)計(jì)

網(wǎng)絡(luò)電子交易主體實(shí)踐

【實(shí)訓(xùn)目標(biāo)】

加深對(duì)電子商務(wù)交易在線自然人用戶和電子商務(wù)企業(yè)的知識(shí)理解，并辨析電子商務(wù)主體的特征之一是主體表現(xiàn)出的虛擬性，以及在電子網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下保護(hù)商務(wù)主體交易安全的法律重要性。

【實(shí)訓(xùn)內(nèi)容與要求】

1.作為在線自然人，進(jìn)行網(wǎng)上交易。

2.仔細(xì)記錄自己網(wǎng)上交易的過(guò)程，并注意閱讀電子商務(wù)企業(yè)提供的服務(wù)合同的內(nèi)容。3.上網(wǎng)查詢集中在線金融服務(wù)商的服務(wù)項(xiàng)目與條款?！境晒c檢驗(yàn)】

聽(tīng)取學(xué)生的實(shí)踐感受，檢驗(yàn)分析是否正確，理由是否充分?？煞譃槿舾山M討論。

第五篇：票據(jù)ABS法律關(guān)系

第一部分：江蘇、平安銀行項(xiàng)目簡(jiǎn)介 江蘇銀行項(xiàng)目：

管理人：華泰證券（上海）資產(chǎn)管理有限公司 代理人及服務(wù)機(jī)構(gòu)：江蘇銀行 法律服務(wù)：金杜律師事務(wù)所

評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)：中誠(chéng)信證券評(píng)估有限公司 評(píng)級(jí)：AAA平安銀行項(xiàng)目：

管理人：博時(shí)資本管理有限公司

代理人：平安銀行股份有限公司，資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)及票據(jù)保證人 項(xiàng)目律師：君澤君律師事務(wù)所任

評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)：中誠(chéng)信證券評(píng)估有限公司，AAA級(jí)評(píng)級(jí)

資產(chǎn)類型：該項(xiàng)目基礎(chǔ)資產(chǎn)涵蓋了貿(mào)易及租賃應(yīng)收賬款債權(quán)，均以商業(yè)承兌匯票為支付結(jié)算工具；

第二部分：模式對(duì)比

江蘇銀行模式：票據(jù)收益權(quán)資產(chǎn)證券化

“融元1號(hào)”緊密結(jié)合票據(jù)資產(chǎn)本身產(chǎn)生的權(quán)益，在設(shè)置入池資產(chǎn)時(shí)，以法定票據(jù)權(quán)利所派生的票據(jù)收益權(quán)為基礎(chǔ)資產(chǎn)開(kāi)展證券化。票據(jù)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓模式，其實(shí)在票據(jù)信托業(yè)務(wù)被叫停之后衍生的。在2012年10月銀監(jiān)會(huì)叫停票據(jù)信托，但銀行后續(xù)衍生出票據(jù)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓模式繞開(kāi)監(jiān)管限制，將匯票的直接轉(zhuǎn)讓換成票據(jù)收益權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

兩者差異：票據(jù)信托，但是票據(jù)信托嚴(yán)格意義上包含票據(jù)轉(zhuǎn)讓信托和票據(jù)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓信托，一個(gè)是債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，另外一個(gè)是債權(quán)帶來(lái)的收益權(quán)的轉(zhuǎn)讓，這個(gè)是本質(zhì)的區(qū)別。前期平安的票據(jù)資產(chǎn)證券化，就是債權(quán)的ABS，江蘇銀行的就是收益權(quán)的ABS，一個(gè)在深交所、一個(gè)在上交所。對(duì)比看，深交所批債權(quán)ABS的尺度更大 第三部分：兩種模式的法律問(wèn)題

該模式的背后法律關(guān)系如何，市場(chǎng)上有多種看法：

1、關(guān)于收益權(quán)模式：主要圍繞的核心是票據(jù)是否有收益權(quán)之說(shuō)，以及票據(jù)收益權(quán)如存在是否得到保護(hù)。

2、關(guān)于債券模式：主要圍繞票據(jù)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法性，銀監(jiān)的規(guī)定的差異； 關(guān)于收益權(quán)模式法律問(wèn)題：

反方：票據(jù)除本金外，無(wú)任何財(cái)產(chǎn)權(quán)

票據(jù)收益權(quán)屬于一種法定孳息，法定孳息是指由法律規(guī)定的，物主因出讓所屬物的使用權(quán)而得到的收益。在國(guó)外，商業(yè)匯票因具有遠(yuǎn)期融資功能，因此存在無(wú)息匯票和附息匯票（有息匯票）兩種法定類型，附息匯票系由出票人在票面上標(biāo)注利率，持票人在票據(jù)到期日有權(quán)獲取票據(jù)本金及約定的利息收益（票據(jù)孳息）。我國(guó)現(xiàn)行《票據(jù)法》尚無(wú)附息票據(jù)種類，因此國(guó)內(nèi)均為無(wú)息票據(jù)，即法定意義上，標(biāo)的票據(jù)在有效期內(nèi)任何時(shí)點(diǎn)上的價(jià)值均為票面本金，排除了本金之外的任何財(cái)產(chǎn)權(quán)。因此，國(guó)內(nèi)銀行業(yè)進(jìn)行票據(jù)交易時(shí)，均采取對(duì)匯票本金折價(jià)的貼現(xiàn)方式，而非附息收益方式。國(guó)內(nèi)銀行間市場(chǎng)發(fā)行的可轉(zhuǎn)讓短期融資券、超短期融資券等附息融資性票據(jù)，因?qū)儆趥再|(zhì)，故具有合法的附息收益權(quán)。

反方：票據(jù)的收益權(quán)在ABS中沒(méi)有消除票據(jù)本身的權(quán)利 一般來(lái)說(shuō)，權(quán)利人可以將其所有的基礎(chǔ)權(quán)利項(xiàng)下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓予他人。票據(jù)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓并不影響權(quán)利人對(duì)票據(jù)資產(chǎn)的所有權(quán), 權(quán)利人仍可以將票據(jù)出質(zhì)。值得注意的是, 票據(jù)與其他資產(chǎn)證券化過(guò)程中的基礎(chǔ)資產(chǎn)所對(duì)應(yīng)的收益權(quán)載體不同, 基于它的無(wú)因性, 票據(jù)一旦經(jīng)過(guò)背書(shū)轉(zhuǎn)讓予善意第三人, 以該等票據(jù)收益權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)的專項(xiàng)計(jì)劃將承擔(dān)基礎(chǔ)資產(chǎn)滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

第四部分：項(xiàng)目律師金杜對(duì)三種模式看法

金杜近期的文章對(duì)票據(jù)債權(quán)模式、保理應(yīng)收賬款模式、收益權(quán)模式都做了可行性認(rèn)證，值得大家學(xué)習(xí)下：總體觀點(diǎn)，債權(quán)模式、應(yīng)收賬款模式都存瑕疵，收益權(quán)模式可行！

1、以票據(jù)對(duì)應(yīng)的基礎(chǔ)交易關(guān)系債權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)

即原始權(quán)益人以票據(jù)對(duì)應(yīng)的債權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)發(fā)起專項(xiàng)計(jì)劃并以票據(jù)作為質(zhì)押擔(dān)保。在此情況下, 交易結(jié)構(gòu)大致如圖所示:

如前所述, 根據(jù)《票據(jù)法》的相關(guān)規(guī)定, 票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓, 應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則, 具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系?！吨Ц督Y(jié)算辦法》亦規(guī)定, 本辦法所稱支付結(jié)算是指單位、個(gè)人在社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中使用票據(jù)、信用卡和匯兌、托收承付、委托收款等結(jié)算方式進(jìn)行貨幣給付及其資金清算的行為。易言之, 票據(jù)系作為對(duì)于真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系的一種支付結(jié)算性質(zhì)的履約方式。

基于此, 我們認(rèn)為, 可以通過(guò)以下情況的討論, 了解到基礎(chǔ)債權(quán)和票據(jù)權(quán)利可能存在的競(jìng)合擇一問(wèn)題: 1.若基礎(chǔ)合同或基礎(chǔ)債權(quán)人認(rèn)可債務(wù)人以票據(jù)作為支付結(jié)算的手段, 并認(rèn)可票據(jù)的出票或轉(zhuǎn)讓能夠作為債務(wù)人對(duì)于基礎(chǔ)合同的履約。在此情況項(xiàng)下, 債權(quán)人在基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的債權(quán)即已通過(guò)履約行為消滅, 債權(quán)人的權(quán)利轉(zhuǎn)為了票據(jù)權(quán)利人的權(quán)利, 屆時(shí)將作為票據(jù)權(quán)利人依票據(jù)記載向票據(jù)付款人進(jìn)行提示付款和相關(guān)追索;以及

2.若基礎(chǔ)合同或基礎(chǔ)債權(quán)人不認(rèn)可債務(wù)人以票據(jù)作為支付結(jié)算的手段, 即不認(rèn)可票據(jù)的出票或轉(zhuǎn)讓能夠作為債務(wù)人對(duì)于基礎(chǔ)合同的履約。此時(shí), 基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的債權(quán)確仍存在, 并可以作為基礎(chǔ)資產(chǎn)向?qū)ｍ?xiàng)計(jì)劃轉(zhuǎn)讓。但值得注意的是, 此時(shí)票據(jù)即不存在一個(gè)雙方認(rèn)可的真實(shí)交易關(guān)系或債權(quán)債務(wù)關(guān)系, 此時(shí)的出票或轉(zhuǎn)讓不符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定, 票據(jù)的效力存疑。

綜上所述, 我們認(rèn)為, 基礎(chǔ)債權(quán)和票據(jù)權(quán)利往往難以同時(shí)競(jìng)合存在, 任一權(quán)利的創(chuàng)設(shè)或轉(zhuǎn)讓從嚴(yán)格的法律邏輯層面, 可能會(huì)以另一權(quán)利的被履行為先決條件。因此, 以票據(jù)對(duì)應(yīng)的基礎(chǔ)交易關(guān)系債權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)并以票據(jù)質(zhì)押的交易結(jié)構(gòu)是否具有可行性還有待進(jìn)一步研究。

2、以票據(jù)對(duì)應(yīng)的基礎(chǔ)交易關(guān)系債權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)

在某些情況下, 存在應(yīng)收賬款已經(jīng)由保理公司受讓并進(jìn)行了保理業(yè)務(wù), 從而存在“基礎(chǔ)合同票據(jù)”的三元基礎(chǔ)資產(chǎn)結(jié)構(gòu)。在此基礎(chǔ)上, 即存在原始權(quán)益人以保理合同作為基礎(chǔ)資產(chǎn)的交易模式設(shè)想, 一般而言, 交易結(jié)構(gòu)如下圖所示:

保理業(yè)務(wù)的一般模式即債權(quán)人將其現(xiàn)在或?qū)?lái)的基于其與債務(wù)人訂立的基礎(chǔ)合同所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商, 由保理商向其提供保理融資服務(wù)。基于此, 與基礎(chǔ)合同相比, 保理合同所涵括的權(quán)利外延至少包括如下兩個(gè)層面:

1.確認(rèn)保理公司作為基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的債權(quán)人, 基于基礎(chǔ)合同的債權(quán)轉(zhuǎn)讓所獲得的應(yīng)收賬款債權(quán);

2.確認(rèn)原債權(quán)人作為融資方, 保理公司作為融資服務(wù)提供方, 雙方所互享的權(quán)利和互負(fù)的義務(wù)。

從這個(gè)角度來(lái)看, 從如下層面可以設(shè)想保理合同作為基礎(chǔ)資產(chǎn)的可能性:

(1)基礎(chǔ)合同與保理合同的內(nèi)涵和外延不盡相同, 保理合同的內(nèi)涵和外延大于基礎(chǔ)合同;以及

(2)票據(jù)的創(chuàng)設(shè)如上所述, 可以作為基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的履約, 但既然基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的履約并不完全等同于保理合同項(xiàng)下的履約, 則票據(jù)的出票和轉(zhuǎn)讓可以與保理合同的存續(xù)競(jìng)合。

綜上所述, 盡管在操作中尚有不確定性, 但只要上述兩種權(quán)利可以并存, 以保理合同項(xiàng)下債權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn), 以票據(jù)進(jìn)行質(zhì)押的交易結(jié)構(gòu)是可以進(jìn)一步探討的。

3、以票據(jù)收益權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)

即原始權(quán)益人以票據(jù)對(duì)應(yīng)的收益權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)發(fā)起專項(xiàng)計(jì)劃并以票據(jù)作為質(zhì)押擔(dān)保。在此情況下, 交易結(jié)構(gòu)大致如圖所示:

1.收益權(quán)的性質(zhì)

(1)除法律明確規(guī)定外, 收益權(quán)屬于約定權(quán)利, 而非法定權(quán)利。收益權(quán)系指獲取基于所有者財(cái)產(chǎn)而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)利益的可能性, 是所有權(quán)在經(jīng)濟(jì)上的實(shí)現(xiàn)形式。我國(guó)的相關(guān)法律法規(guī)中并沒(méi)有對(duì)收益權(quán)的內(nèi)涵與外延做出明確的界定, 而在實(shí)務(wù)中, 收益權(quán)的具體內(nèi)容通常是由交易雙方根據(jù)基礎(chǔ)交易的不同以及交易需要, 以合同方式進(jìn)行約定的。由此可見(jiàn), 除法律有明確規(guī)定以外, 收益權(quán)通常不是法定權(quán)利, 而是由交易主體在基礎(chǔ)權(quán)利的基礎(chǔ)上根據(jù)交易需要?jiǎng)?chuàng)設(shè)的一項(xiàng)約定權(quán)利;

(2)收益權(quán)是依附于基礎(chǔ)權(quán)利或基礎(chǔ)資產(chǎn)的權(quán)利。如前所述, 收益權(quán)是一項(xiàng)約定權(quán)利, 離開(kāi)了基礎(chǔ)權(quán)利也就喪失了其存在的基礎(chǔ)。因此, 在收益權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易過(guò)程中, 轉(zhuǎn)讓人需要持續(xù)持有該收益權(quán)所對(duì)應(yīng)的基礎(chǔ)權(quán)利或基礎(chǔ)資產(chǎn), 否則受讓人將面臨喪失該等收益權(quán)的風(fēng)險(xiǎn);

(3)收益權(quán)具有明顯的財(cái)產(chǎn)權(quán)利屬性和相對(duì)獨(dú)立性, 可以作為交易的客體。基礎(chǔ)權(quán)利或基礎(chǔ)資產(chǎn)項(xiàng)下包含有收益權(quán)在內(nèi)的多項(xiàng)附屬權(quán)利, 權(quán)利人可以將其中的一項(xiàng)或多項(xiàng)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人。如我國(guó)目前以各種收益權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)的資產(chǎn)證券化產(chǎn)品均是以特定資產(chǎn)的收益權(quán)作為交易客體出讓給專項(xiàng)計(jì)劃的。

2.票據(jù)收益權(quán)的內(nèi)涵與外延

票據(jù)權(quán)利是指持票人向票據(jù)債務(wù)人請(qǐng)求支付票據(jù)金額的權(quán)利, 它包括付款請(qǐng)求權(quán)和追索權(quán)。票據(jù)收益權(quán)是基于票據(jù)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)而獲得收益的權(quán)利。一般而言, 票據(jù)收益權(quán)包括基礎(chǔ)票據(jù)項(xiàng)下的下列財(cái)產(chǎn)權(quán)益: 1)票據(jù)在包括但不限于持票人提示付款的任何情形下所產(chǎn)生的任何資金流入收益;2)票據(jù)經(jīng)貼現(xiàn)、出售或其他處置所產(chǎn)生的任何資金流入收益;3)票據(jù)項(xiàng)下?lián)?如有)所產(chǎn)生的任何資金流入收益;4)票據(jù)被拒付后對(duì)票據(jù)的背書(shū)人、出票人以及其他票據(jù)債務(wù)人(如有)行使追索權(quán)所產(chǎn)生的任何資金流入收益;5)票據(jù)所衍生的其他權(quán)益在任何情形下產(chǎn)生的資金流入收益;以及6)基礎(chǔ)交易雙方約定的其他任何權(quán)利。

3.票據(jù)收益權(quán)與票據(jù)質(zhì)押可以分立

如前所述, 權(quán)利人可以將其所有的基礎(chǔ)權(quán)利項(xiàng)下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓予他人。票據(jù)收益權(quán)的轉(zhuǎn)讓并不影響權(quán)利人對(duì)票據(jù)資產(chǎn)的所有權(quán), 權(quán)利人仍可以將票據(jù)出質(zhì)。值得注意的是, 票據(jù)與其他資產(chǎn)證券化過(guò)程中的基礎(chǔ)資產(chǎn)所對(duì)應(yīng)的收益權(quán)載體不同, 基于它的無(wú)因性, 票據(jù)一旦經(jīng)過(guò)背書(shū)轉(zhuǎn)讓予善意第三人, 以該等票據(jù)收益權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)的專項(xiàng)計(jì)劃將承擔(dān)基礎(chǔ)資產(chǎn)滅失的風(fēng)險(xiǎn)。所以, 以票據(jù)質(zhì)押的方式為票據(jù)收益權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)的專項(xiàng)計(jì)劃提供擔(dān)保是防范和化解該滅失風(fēng)險(xiǎn)之有效措施。綜上所述, 我們認(rèn)為,以票據(jù)收益權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn), 從法律關(guān)系上看, 無(wú)需票據(jù)持有人的背書(shū)轉(zhuǎn)讓, 只需要由專項(xiàng)計(jì)劃與票據(jù)持有人簽署《票據(jù)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》, 并且由票據(jù)持有人將票據(jù)資產(chǎn)背書(shū)質(zhì)押給專項(xiàng)計(jì)劃作為信用增級(jí)。是該種操作突破了真實(shí)交易背景的限制, 為票據(jù)持有人拓寬了融資渠道。

收益權(quán)模式下的票據(jù)服務(wù)銀行的操作 1.競(jìng)合下的相斥問(wèn)題

如上所述, 若以票據(jù)收益權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn), 并采票據(jù)質(zhì)押的擔(dān)保方式, 亦可能存在票據(jù)收益權(quán)與票據(jù)質(zhì)押競(jìng)合情況項(xiàng)下的相斥問(wèn)題。其法律邏輯是:(a)收益權(quán)依賴于收益權(quán)轉(zhuǎn)讓方(即票據(jù)持票人/被背書(shū)人)實(shí)現(xiàn)票據(jù)項(xiàng)下的現(xiàn)金流入收益;(b)票據(jù)項(xiàng)下現(xiàn)金流入收益的實(shí)現(xiàn)以票據(jù)質(zhì)押的解除為前提;(c)票據(jù)質(zhì)押的主債權(quán)又是票據(jù)收益權(quán)的實(shí)現(xiàn)。據(jù)此, 似乎陷入了或者需要資管計(jì)劃解除質(zhì)押陷入擔(dān)保落空(當(dāng)然落空期不會(huì)很長(zhǎng)), 或者收益權(quán)的實(shí)現(xiàn)為質(zhì)押所障礙的二律背反。2.服務(wù)銀行的操作

結(jié)合上述論述, 在保證專項(xiàng)計(jì)劃托管銀行與票據(jù)服務(wù)銀行是同一銀行的情況項(xiàng)下, 需要通過(guò)持票人與質(zhì)權(quán)人授予該銀行雙重授權(quán)的方式, 實(shí)現(xiàn):(a)解質(zhì)押;(b)提示付款;(c)托收承付;(d)受托轉(zhuǎn)付四項(xiàng)行為的同步。即, 銀行將依質(zhì)權(quán)人的授權(quán)對(duì)票據(jù)質(zhì)押進(jìn)行解除, 然后在已經(jīng)不存在擔(dān)保權(quán)利負(fù)擔(dān)的票據(jù)項(xiàng)下以票據(jù)權(quán)利人名義向票據(jù)義務(wù)人提示付款, 在收到票據(jù)款項(xiàng)后, 通過(guò)托收承付實(shí)現(xiàn)收益權(quán)現(xiàn)金流入收益, 再將前述現(xiàn)金流入收益依收益權(quán)轉(zhuǎn)讓方的委托, 受托轉(zhuǎn)付至專項(xiàng)計(jì)劃托管賬戶。盡管從法律邏輯來(lái)看, 上述行為是四個(gè)獨(dú)立的步驟, 但由于上述行為均由同一銀行進(jìn)行操作, 故操作中若能夠做到同步完成, 即可從實(shí)操層面解決競(jìng)合下的上述相斥問(wèn)題。票據(jù)資產(chǎn)池的運(yùn)行 1.資產(chǎn)池的構(gòu)成

在實(shí)踐操作中, 由于實(shí)際業(yè)務(wù)需要以及票據(jù)資產(chǎn)的特性, 需要進(jìn)行證券化融資的票據(jù)資產(chǎn)池往往是由多個(gè)持票人/出票人所出票或轉(zhuǎn)讓的票據(jù)資產(chǎn)構(gòu)成的。在此情況項(xiàng)下, 即需要應(yīng)對(duì)包括多個(gè)實(shí)際原始權(quán)益人的資產(chǎn)歸集以及后續(xù)資產(chǎn)的循環(huán)購(gòu)買問(wèn)題。在此情況下, 一般而言, 有收益權(quán)模式和受托投資模式兩種方案可以考慮。2.收益權(quán)歸集模式

即由某一金融機(jī)構(gòu)以自身名義, 或以其創(chuàng)設(shè)的特殊目的載體(例如契約式基金或資管計(jì)劃), 首先認(rèn)購(gòu)收益權(quán), 然后再以其名義向?qū)ｍ?xiàng)計(jì)劃轉(zhuǎn)讓收益權(quán)(包括初始轉(zhuǎn)讓與循環(huán)購(gòu)買項(xiàng)下的后續(xù)轉(zhuǎn)讓)。在此情況項(xiàng)下, 初始進(jìn)行資產(chǎn)池刪選、管理、運(yùn)行、確權(quán)等職能均會(huì)由金融機(jī)構(gòu)自身或以其創(chuàng)設(shè)的特殊目的載體名義開(kāi)展。在其獲得收益權(quán)后, 其以收益權(quán)再向?qū)ｍ?xiàng)計(jì)劃進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的方式亦較為明晰。值得注意的是, 在該等模式項(xiàng)下, 既可以特殊目的載體作為原始權(quán)益人向?qū)ｍ?xiàng)計(jì)劃直接轉(zhuǎn)入收益權(quán), 亦可以通過(guò)由專項(xiàng)計(jì)劃直接以特殊目的載體的權(quán)益單位(例如契約式基金的份額)作為基礎(chǔ)資產(chǎn), 達(dá)到相同效果。

3.受托投資模式

除上述收益權(quán)歸集模式外, 我們理解, 理論上也可以采用隱名代理之關(guān)系, 即通過(guò)由金融機(jī)構(gòu)或某一特殊目的載體, 直接作為各原始權(quán)益人的隱名代理人(而無(wú)需先行對(duì)收益權(quán)進(jìn)行受讓承接), 向?qū)ｍ?xiàng)計(jì)劃進(jìn)行收益權(quán)轉(zhuǎn)讓。但值得注意的是, 在此種情況項(xiàng)下, 對(duì)于循環(huán)購(gòu)買期間的后續(xù)轉(zhuǎn)讓, 如何平衡該等金融機(jī)構(gòu)或特殊目的載體同時(shí)作為原始權(quán)益人的隱名代理人和作為資管計(jì)劃的服務(wù)機(jī)構(gòu)進(jìn)行后續(xù)資產(chǎn)購(gòu)買的雙重角色, 值得進(jìn)一步考量。