第一篇：2012年國家公務員考試練習題之動產(chǎn)善意取得制度

2012年國考暑期備考之常識判斷：動產(chǎn)善意取得制度練習題來源:中公【考試大——我選擇，我喜歡】2011年8月8日不定項選擇題

1.甲為乙的債權人，乙將其電動車出質(zhì)于甲。現(xiàn)甲為了向丙借款，未經(jīng)乙同意將電動車出質(zhì)于丙，丙不知此車為乙所有。根據(jù)《物權法》的規(guī)定，下列選項中，正確的是（）。

A.丙因善意取得而享有質(zhì)權

B.因未經(jīng)乙的同意丙不能取得質(zhì)權

C.因丙行使質(zhì)權給乙造成損害的，由丙向乙承擔賠償責任

D.因丙行使質(zhì)權給乙造成損害的，由甲向乙承擔賠償責任

2.甲借用朋友乙的自行車數(shù)月。期間，甲因急需用錢，向同事丙借200元，并以自行車設定質(zhì)押，但丙不知該自行車非甲所有。后甲逾期未償還債務，丙即變賣該自行車實現(xiàn)債權。根據(jù)《物權法》的規(guī)定，下列選項中，正確的是（）。

A.因丙不知甲無處分權，故適用善意取得，質(zhì)權設定有效

B.因甲對自行車無處分權，該質(zhì)權設定無效

C.甲、丙應共同賠償乙的損失

D.應由甲單獨賠償乙的損失

3.根據(jù)《物權法》的規(guī)定，下列情形中，善意第三人不能依據(jù)善意取得制度取得相應物權的是（）。

A.保留所有權的動產(chǎn)買賣中，尚未付清全部價款的買方將其占有的標的物賣給不知情的第三人

B.電腦的承租人將其租賃的電腦向不知情的債權人設定質(zhì)權

C.動產(chǎn)質(zhì)權人擅自將質(zhì)物轉質(zhì)于不知情的第三人

D.受托代為轉交某一物品的人將該物品贈與不知情的第三人

4.甲有一手表，委托乙保管，乙將手表賣給丙，丙又贈與女友丁，丁戴上3天后在街頭被戊搶走，戊后又遺失于街頭，為庚拾得。根據(jù)《物權法》的規(guī)定，對該手表享有所有權的是（）。

A.甲

B.丙

C.丁

D.庚

5.王某在吃飯時丟失手表一塊，餐廳人員拾得后交給公安部門。王某未在規(guī)定期限內(nèi)前去認領，公安部門按照有關規(guī)定交寄售商店出售。孫某從該商店買得該手表，將手表送給女友林某做生日禮物。林某第二天乘公交車時，手表被偷走，小偷下車后即以100元的價格賣給不知情的鄭某。根據(jù)《物權法》的規(guī)定，該手表的所有權屬于（）。

A.王某

B.孫某

C.林某

D.鄭某

6.甲擅自將乙借給他的一塊手表賣給丙，下列表述中，正確的是（）。

A.甲以自己的名義賣給丙，甲、丙之間的合同屬于效力待定的合同

B.甲以乙的名義賣給丙，甲、丙之間的行為屬于無權代理的行為

C.丙基于善意取得制度而取得該手表的所有權

D.丙只能因乙的追認才能取得該手表的所有權

7.2008年1月甲以分期付款的方式向乙公司購買潛水設備一套，價值10萬元。約定首付2萬元，余款分三期付清，分別為2萬元、3萬元、3萬元，全部付清前乙公司保留所有權。甲收貨后付了首付和第一期款，第二期款遲遲未付。2008年8月甲以2萬元將該設備賣給職業(yè)潛水員丙。根據(jù)有關規(guī)定，下列選項中，正確的是（）。

A.乙可以解除合同，要求甲承擔違約責任

B.乙解除合同后可以要求甲支付設備的使用費

C.乙可以請求丙返還原物，但須支付丙2萬元購買費用

D.丙返還潛水設備后可以要求甲承擔違約責任

8.甲借用朋友乙的自行車數(shù)月。期間，甲因急需用錢，向同事丙借200元，并就自行車設定質(zhì)押，但丙不知此自行車非甲所有。后甲逾期未償還債務，丙即變賣該自行車實現(xiàn)債

權?，F(xiàn)問下列哪些表述是正確的？（）

A．因丙不知甲無處分權，故適用善意取得，質(zhì)權設定有效

B．因甲對自行車無處分權，且質(zhì)權不適用善意取得，故該質(zhì)權設定無效

C．甲、丙應共同賠償乙的損失

D．應由甲單獨賠償乙的損失

9.王某將珍貴巨型玉石一塊，市價5萬元，寄存于李某處。李某一日未經(jīng)王某同意，擅自將該塊巨型玉石出售于知情人張某。張某后來將該玉雕刻成“巨船還鄉(xiāng)”藝術品，參加全國雕刻展獲得二等獎。獲獎后，張某將該藝術品經(jīng)拍賣程序售于善意第三人林某，獲得價款30萬元。根據(jù)以上案情，請回答：設張某并未拍賣，而是將該“巨船還鄉(xiāng)”藝術品贈與博物館戊并己交付，則“巨船還鄉(xiāng)”藝術品的所有權屬于何人？（）

A.王某

B.李某

C.張某

D.戊

10.善意取得制度是對原權利人和受讓人之間的權利所作的一種強制性的物權配置，善意取得涉及的當事人有()。

A.權利人

B.讓與人

C.受讓人

D.判定是否為善意取得的行政機關

1.【答案】AD。解析：出質(zhì)人以其不具有所有權但合法占有的動產(chǎn)出質(zhì)的，法律保護善意質(zhì)權人的權利。善意質(zhì)權人行使質(zhì)權給動產(chǎn)所有人造成損失的，由出質(zhì)人承擔賠償責任。

2.【答案】AD。解析：出質(zhì)人以其不具有所有權但合法占有的動產(chǎn)出質(zhì)的，法律保護善意質(zhì)權人的權利；善意質(zhì)權人行使質(zhì)權給動產(chǎn)所有人造成損失的，由出質(zhì)人承擔賠償責任。

3.【答案】D。解析：善意取得的基本要件是善意、有償、依法登記或者交付，選項D中的第三人接受贈與，沒有付出合理對價，不構成善意取得。

4.【答案】C。解析：（1）丙基于善意取得制度取得該手表的所有權，原權利人甲喪失了對該手表的所有權；（2）丁基于贈與取得該手表的所有權；（3）拾得遺失物不適用善意取得制度，拾得人庚應當將手表返還權利人。

5.【答案】C。解析：（1）自有關部門發(fā)出招領公告之日起6個月內(nèi)無人認領的，遺失物歸國家所有，王某已經(jīng)喪失了所有權；（2）拾得遺失物、贓物不能適用善意取得制度，鄭某不能取得所有權。

6.【答案】ABC。解析：（1）選項A：甲屬于無權處分，甲、丙之間的合同屬于效力待定的合同；（2）選項B：甲屬于無權代理，甲、丙之間的合同屬于效力待定的合同；（3）選項CD：丙基于善意取得制度而直接取得該手表的所有權，無需經(jīng)乙的追認。

7.【答案】ABD。解析：（1）選項A、B：根據(jù)《合同法》的規(guī)定，分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的20%的，出賣人可以要求買受人一并支付到期與未到期的全部價款或者解除合同，出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標的物的使用費；（2）選項C、D：根據(jù)《物權法》的規(guī)定，無處分權人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉讓給受讓人的，所有權人有權追回。在本題中，甲將尚未取得所有權的設備賣給丙，其行為屬于無權處分。丙作為職業(yè)潛水員，以明知遠低于該設備價值的價格購買該設備，不屬于善意取得，乙可以請求丙返還原物，且無須支付丙2萬元購買費用。

8.【答案】AD。解析：動產(chǎn)質(zhì)押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有，將該動產(chǎn)作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定將該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

善意取得是指原物由占有人轉讓給善意第三人（即不知占有人為非法轉讓而取得原物的第三人）時，善意第三人一般可取得原物的所有權，所有權人不得請求善意第三人返還原物。這里的原物只限于動產(chǎn)，不動產(chǎn)不能善意取得。在我國司法實踐中，根據(jù)不同情況決定是否返還原物：（1）如果第三人是無償?shù)貜臒o權轉讓該項財產(chǎn)的占有人那里取得財產(chǎn)，所有人在任何情況下都有權向該第三人請求返還原物。（2）第三人如果是有償?shù)夭⑸埔獾貜恼加腥颂幦〉秘敭a(chǎn)，即他支付了適當?shù)膬r金，并且也不知道或不可能知道占有人無轉讓財產(chǎn)的權利。這種情況下，要區(qū)分占有人的占有是否是基于所有人的意思取得的。如果占有人的占有不是基于所有人的意思取得的，善意第三人不能取得原物的所有權，所有人有權向第三人請求返還原物。如果占有人的占有是基于所有人的意思取得的，如所有人將財產(chǎn)租給他人使用、交給他人保管，占有人（承租人、保管人）濫用所有人的信任而非法轉讓，這時善意第三人取得原物的所有權，所有人無權向第三人要求返還原物，他只能要求非法轉讓人賠償損失。

本題中甲向丙借款，并就所借用的乙的自行車設定質(zhì)押，但丙不知此自行車非甲所有。后甲逾期未償還債務，丙即變賣該自行車實現(xiàn)債權。此時，甲作為占有人是濫用所有人乙的信任而非法轉讓，這時丙作為善意第三人取得了自行車的所有權，乙無權向丙要求返還原物，只能要求非法轉讓人甲賠償損失。

9.【答案】D。解析：《合同法》第51條規(guī)定，“無處分權的人處分地人財產(chǎn)，經(jīng)權

利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效?！睋?jù)此，無權處分行為為效力待定的民事行為。

根據(jù)善意取得制度，李某出售王某的巨型玉石為無權處分，倘張某基于善意，可取得該巨型玉石的所有權。但本題中，張某知情，故不為善意，不能取得巨型玉石的所有權。

根據(jù)我國司法實踐，加工物原則上由材料所有人取得加工物的所有權，由材料所有人給予加工人以適當補償。但加工物價值顯然大于材料價值時，由加工人取得所有權，并由其給予材料所有人以適當補償。但加工人因承攬合同完成的，即使加工物價值較材料很大，加工人不得取得所有權。本案中，張某雖不能基于善意取得制度取得巨型玉石的所有權，但由于張某將該巨型玉石加工后，價值顯然增大，故可基于加工取得“巨船還鄉(xiāng)”藝術品的所有權。張某既取得“巨船還鄉(xiāng)”藝術品的所有權，則無論是否經(jīng)拍賣程序，第三人無論善意惡意，均可基于買賣取得“巨船還鄉(xiāng)”藝術品的所有權。張某將“巨船還鄉(xiāng)”藝術品贈與戊，為有權處分，由戊取得該“巨船還鄉(xiāng)”藝術品的所有權

10.【答案】ABC。解析：本題考核點是善意取得。善意取得涉及三方當事人，即權利人、讓與人、受讓人。

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第二篇：動產(chǎn)善意取得的制度設計

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動產(chǎn)善意取得的制度設計 趙秀梅 北京理工大學法學院 副教授

關鍵詞: 動產(chǎn)/物權/善意取得

內(nèi)容提要: 我國的動產(chǎn)善意取得的制度設計，亦應遵循債權形式主義物權變動模式的一般規(guī)則，即以有效的債權合同為基礎，并結合交付和登記始發(fā)生物權變動。因此，動產(chǎn)善意取得不是基于無效合同，第三人強行“原始取得”所有權。第三人的善意也不能補正無權處分行為的效力，而是使得原所有權人的追及權受到限制。善意取得是根據(jù)無權處分人和受讓人對財產(chǎn)的“雙重占有公信力” 而發(fā)生的。

動產(chǎn)善意取得制度是個古老而又年輕的法律話題，說其古老，是指早在日耳曼法就有之，說其年輕，是因為我國至今未能確立完整的動產(chǎn)善意取得的法律制度。《物權法草案》(第三次審議稿)(以下簡稱《物權法草案》)第110條規(guī)定了善意取得的要件：“無處分權人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉讓給受讓人的，所有權人有權追回，但符合下列情形的，受讓人即時取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權：(一)在受讓時不知道或者不應當知道轉讓人無處分權;(二)以合理的價格有償轉讓;(三)轉讓的財產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登

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記的已經(jīng)交付給受讓人;(四)轉讓合同有效?！痹摋l的規(guī)定在法學界引起了很多的爭議，尤其是第2款的第4項“轉讓合同有效”的規(guī)定。梁慧星先生認為：基于特殊保護善意第三人的政策目的，用不動產(chǎn)登記的“善意保護”制度，保護不動產(chǎn)交易的善意第三人。因為一般動產(chǎn)沒有登記簿，不得已創(chuàng)設動產(chǎn)善意取得制度，以保護一般動產(chǎn)交易的善意第三人。原文規(guī)定“即時取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權”，起草人居然忘記了本法第23條已經(jīng)規(guī)定了不動產(chǎn)登記的“善意保護”制度，把實現(xiàn)同樣政策目的的兩個制度弄混淆了。原文規(guī)定以“轉讓合同有效”為發(fā)生善意取得的前提條件，則更是匪夷所思，如果“轉讓合同有效”，則受讓人基于有效的買賣合同當然取得標的物所有權，還有規(guī)定“善意取得”制度的必要嗎?起草人顯然未弄懂“善意取得”制度的立法目的，正是針對無權處分合同無效，而強行使善意第三人“原始取得”標的物所有權。[1]北京大學法學院的王軼教授認為，《物權法草案》規(guī)定“轉讓合同”有效可能包含了以下兩層含義，其一強調(diào)欲取得善意取得的效果，除了轉讓人沒有處分權的原因，不能有其他的原因?qū)е潞贤瑹o效。例如，如果交易行為有欺詐的情形，則合同是可撤銷的合同，不能發(fā)生善意取得的法律效果。這是債權形式主義的物權變動模式的必然要求。其二是想表達，滿足前三項條件的情況下，允許第三人的善意可以補正合同的效力。但王軼教授認為，如果是第一層含義，根本不必說。有權處分的合同無效，也不能發(fā)生物權變動后果，何況是無權處分合同。如果是第二層含義，文章來源：中顧法律網(wǎng)

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第三人的善意可以補正無權處分行為的效力，這不是善意取得的適用條件，而是其適用的法律效果。另外有學者認為，該規(guī)定和《合同法》第51條的規(guī)定發(fā)生了沖突，是對《合同法》第51條的修改。筆者認為，只所以發(fā)生如此大的爭議，是因為在繼受動產(chǎn)善意取得制度時，沒能區(qū)分不同物權變動模式下的差別而導致的。筆者將分析動產(chǎn)善意取得所涉及的相關問題，繼而得出動產(chǎn)善意取得制度適用的理論依據(jù)。

一、無權處分行為的效力

在不同的物權變動模式下，處分行為所指有所不同故無權處分行為的含義也不同。在債權意思主義和債權形式主義的物權變動模式下，無權處分行為是指，對特定標的物沒有處分權的當事人所訂立的、以引起標的物物權變動為目的的債權合同。典型的如出賣他人之物而訂立的買賣合同;而在物權形式主義的物權變動模式下，無權處分行為是指對標的物沒有處分權的當事人所進行的，以引起標的物的物權變動為目的的物權行為。[i]因此，考察無權處分行為的效力必須置于不同的物權變動模式之下。

1、物權形式主義變動模式的考察

物權形式主義變動模式是以物權行為的獨立性和無因性為前提的，從而使物權行為的效力判斷獨立于債權行為。物權行為是物權取

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得的根據(jù)，也就是說，物權效力的取得與債權行為無關，即使債權行為不成立，無效或者是被撤銷，也不影響物權變動的效力。在這種物權變動模式下的無權處分行為的效力，是效力待定的，但是效力待定的不是債權行為，而是物權行為，債權行為是有效的。我國臺灣著名學者王澤鑒先生認為：“臺灣民法典第118條所謂無權處分，包括物權行為及準物權行為，但不包括負擔行為(如買賣契約)，出賣他人之物，非屬本條所稱處分，應屬有效?！盵ii]既然物權行為是物權取得的根據(jù)，當物權行為的效力待定時，又怎么發(fā)生物權的變動?臺灣民法典第118條規(guī)定：無權處分行為，經(jīng)有權利人的追認，或無權利人處分后取得其權利，成為有權利人時，其處分行為溯及于處分時發(fā)生效力(自始有效)，但原權利人或第三人已取得之利益，不因此而受影響。權利人不追認或者無權利人處分后，沒有取得處分權時，第三人的善意可以補正無權處分行為的效力，無權處分行為成為生效的法律行為。也就是說，無權處分成為生效的法律行為后，始能發(fā)生物權的變動。

在物權形式主義的物權變動模式下動產(chǎn)取得制度的設計，也應該適用物權取得的一般根據(jù)。也就是說，在無權處分的情況下，物權行為是發(fā)生物權變動的根據(jù)，債權合同的效力不影響善意取得的成立。因此在物權形式主義的物權變動模式下，“轉讓合同有效”從來都不是，而且也不可能是動產(chǎn)善意取得的要件。在傳統(tǒng)民法學者的著述中，文章來源：中顧法律網(wǎng)

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從來都沒有人認為“轉讓合同有效”是善意取得的構成要件，這其中的主要原因，是因為傳統(tǒng)民法學者大多繼受的是物權形式主義變動模式下的善意取得制度，但是這樣的制度設計是不能完全照搬的，因為我國采取的是債權形式主義的物權變動模式。

2、債權形式主義的考察

在債權形式主義的物權變動模式下，不承認有獨立的物權行為存在?；谟行У膫鶛嘈袨楹偷怯?、交付行為的結合，才發(fā)生物權的變動。因此，只有有效的債權行為，并不能發(fā)生物權變動的后果，一定要采用一定的外部方式，這種外部方式就是交付和登記。與物權形式主義變動模式不同，交付和登記不是獨立的意思表示，而是已經(jīng)生效的債權行為的履行，是事實行為。

在這種物權變動模式下，債權行為的有效和交付、登記的發(fā)生必須同時具備，缺少任何一個要件，都不能發(fā)生物權變動的后果。如果債權合同無效，則失去了物權變動的依據(jù)。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，無效的合同從開始起就沒有法律的約束力，必須恢復到合同訂立前的狀態(tài)，雙方當事人要互相返還財產(chǎn)。即使已經(jīng)辦理了交付和登記，也不能發(fā)生物權變動的效果。因為交付和登記是債權行為意思表示的一部份，債權行為無效，交付和登記也無效。如果是動產(chǎn)，則返還;

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如果是不動產(chǎn)，則撤銷不動產(chǎn)物權變動的登記，原所有權人可以基于所有權請求權要求返還原物。

正是基于債權行為的效力對物權變動的重要影響，因此考察無權處分行為在債權形式主義變動模式下的效力就尤為重要。關于無權處分行為的效力，理論界存在三種不同的觀點。有無權處分行為無效說、無權處分效力待定說和無權處分行為有效說等。[2]其中第二種觀點是學術界的通說。筆者認為，這顯然是照搬臺灣民法規(guī)定的結果，將臺灣民法第118條的規(guī)定復制成現(xiàn)行合同法第51條，完全沒有考慮彼此的差異。在債權形式主義的物權變動模式下，不承認有獨立的物權行為存在，債權的設定和物權的變動以同一法律行為為基礎。以債權形式主義的物權變動模式為前提，惟有將無權處分行為認定為生效行為，方可獲取形式上的正當性，又獲取實質(zhì)上的正當性。[3]因為，合同的基本功能在于設定雙方之間的債權債務或其他財產(chǎn)以及身份上的應為事項。一般而言，合同僅僅表明雙方對于應為之特定行為的承諾，而該特定行為的實行即合同目的的實現(xiàn)，須通過合同的履行而達到。因此只要當事人允諾事項的實行具有可能且不違背公序良俗，意思表示真實，則合同即應對雙方發(fā)生約束力。為此，合同的效力于合同的目的最終是否達到必須分開。[4]即使采取債權意思主義變動模式的日本和意大利，也規(guī)定無權處分是生效的合同?！度毡久穹ǖ洹返?60條規(guī)定：“以他人權利為買賣的標的物時，出賣人負有取得該

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權利并移轉于買受人的義務。”第561條規(guī)定：“于前條情形，出賣人不能取得其賣掉的權利并移轉于買受人時，買受人可以解除契約。但是，如果買受人于契約當時，已知該權利不屬于出賣人，則不得請求損害賠償?！薄兑獯罄穹ǖ洹返?479條第1款規(guī)定：“如果買受人在締結契約時不知出賣人對物沒有所有權，并且在締結契約后至發(fā)現(xiàn)出賣人沒有所有權的期間出賣人依然未使買受人獲得所有權，則買受人得請求解除契約?！?/p>

《物權法草案》將“轉讓合同有效”作為動產(chǎn)善意取得的要件加以規(guī)定的，這表明立法者認識到了善意取得必須基于有效的債權行為。但筆者認為這種做法不妥，原因是不能在《物權法》中修改《合同法》的規(guī)定，而是應該徹底取消《合同法》第51條的規(guī)定，在合同法上確認無權處分行為是生效的合同。這樣也就無須再把“轉讓合同有效”作為動產(chǎn)善意取得的要件來規(guī)定。梁慧星先生認為，“善意取得”制度的立法目的，正是針對無權處分合同無效，而強行使善意第三人“原始取得”標的物所有權。這種觀點不妥，動產(chǎn)善意取得的制度設計也應遵循物權變動的一般規(guī)則，雖然立法者為了保護交易安全，而設立了善意取得制度，法律對其作出了一些特殊的規(guī)定，但無論如何也不能破壞債權形式主義物權變動的規(guī)則。王澤鑒先生指出，“原因行為與物權行為的區(qū)別及物權行為無因性，系民法的基本原則，與動產(chǎn)善意取得制度上亦應適用?！?[5]雖然先生指出的是在物

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權形式主義變動模式下，善意取得應遵循民法的基本原則，此理同樣適用在債權形式主義物權變動模式下的善意取得制度。如果認為善意取得正是針對無效合同，而例外的能夠取得所有權，當“轉讓合同”因無權處分以外的原因而被撤銷或者無效時，是否也能適用善意取得?如果是，那么就破壞了債權形式主義物權變動的規(guī)則，因為在“轉讓合同”被撤銷或者無效的情況下，是不可能適用善意取得的;如果不是，那么同樣是基于無效的轉讓行為，就會產(chǎn)生兩種不同的結果，基于無權處分的“轉讓合同無效”，第三人可以“原始取得”取得標的物的所有權，而基于其他原因，當合同被撤銷或無效時，第三人不能“善意取得”取得所有權。這會違反“相同者，應為相同處理”的平等原則。[6]

二、受讓人善意的效力

受讓人的善意在動產(chǎn)善意取得的構成要件中具有至關重要的作用。善意屬于事實判斷，應根據(jù)交易的當事人、交易的對象、交易的方式來判斷，根據(jù)德國民法第936條第2款規(guī)定：受讓人明知或因重大過失而不知物權不屬于讓與人所有者，即非善意。我國《物權法草案》第111條第2款第1項規(guī)定：受讓時不知道或者不應當知道轉讓人無處分權，為善意。

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在物權形式主義的物權變動模式下，無權處分行為僅只物權行為和準物權行為。無權處分行為系屬效力未定的法律行為，經(jīng)有權利的人承認，或無權利人處分后取得其權利，成為權利人時，其處分行為溯及于處分時發(fā)生效力(自始有效)，但原權利人或第三人已取得之利益，不因此而受影響。此外，受讓人的善意也能補正無權處分行為的效力。王澤鑒先生指出，“所謂善意受讓動產(chǎn)占有，指善意信賴處分人的處分權，法律為保護此項善意信賴，使無權處分行為發(fā)生效力?！鄙埔馊〉弥贫戎荚谘a救讓與人處分權的欠缺。[7]

我國《合同法》第51條照搬傳統(tǒng)民法關于物權行為效力待定的規(guī)定，認為無權處分是效力待定的債權合同，效力待定的無權處分行為欲成為生效的合同行為，途經(jīng)有二：其一，權利人追認。權利人的追認可以使無權處分行為自始成為生效的合同行為，但基于合同的相對性的原理，權利人的追認僅能彌補無權處分人處分權的欠缺，并不能夠使追認人取代無權處分人的合同地位。其二，無處分權人在訂立合同后取得處分權。此時自取得處分權時，合同生效。除了這兩種途徑，依據(jù)筆者在前面的論述，在當事人之間的交易關系符合善意取得制度的適用條件時，無權處分行為亦為生效的合同行為。[8]這種照搬使得在債權形式主義的物權變動模式下的無權處分行為，被認定是產(chǎn)生債權債務的合同行為，并且認為這種合同行為是效力待定的。此外，還照搬第三人善意能補正效力待定的物權行為的規(guī)定，認為第三

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人的善意也可以補正效力待定的債權合同的效力。這種結論的依據(jù)在哪里?筆者認為，第三人的善意不具有補正法律行為效力的功能，這即包括效力待定的物權行為，也包括效力待定的債權行為。

效力待定的法律行為是指法律行為應經(jīng)他人事先同意而未得其允許，其效力未定，處于浮動不確定的狀態(tài)。通說將民法所規(guī)定效力未定的法律行為，分為二類：一為須得第三人同意;二為無權處分。實則無權處分亦屬須得第三人同意的一種形態(tài)，但具有特殊性，特單獨列出，加以論述。須得第三人同意的行為，指以第三人同意(允諾或承認)為生效要件的法律行為。[9]這表明無權處分行為成為生效的法律行為，必須第三人同意，這個第三人只能是原權利人，而不是善意的第三人。因為此時的善意第三人是合同的當事人，而不是第三人，他的意思表示本身就是無權處分合同的意思表示的一部分，因此只有原所有人才是無權處分交易行為之外的第三人，也只有他的承認才能補正效力待定的無權處分行為。這是為了保護原所有人利益的規(guī)定，使其能夠?qū)Ψ尚袨榈膬?nèi)容加以控制，這種利益不應該賦予人受讓人，盡管他是善意的。除此之外，無權利人處分后，取得其權利，成為有權利人時，其處分行為也發(fā)生效力。

善意取得制度，實際上是真權利人與善意受讓人之間的利益沖突，如果從保護所有權的立場來看，所有權不能因他人的無權處分而消滅，所有人得向受讓人請求返還其物，受讓人則應向讓與人依其法

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律關系(買賣、互易或贈與)尋求救濟。然而絕對貫徹所有權保護原則，交易活動必受影響，在市場或商店購物，對讓與人占有其物的信賴，倘不保護，則購物者人人自危，恐遭不測損害，交易怠難進行。由購買者去查知讓與人是否為所有人，有無處分權，交易成本甚大縱具偵探才能，亦屬困難。[10]筆者認為，受讓人的善意不具有補正法律行為效力的功能，但卻具有阻斷原所有權人行使追及權的效力，使得原所有權人不能追及物之所在，直接行使其支配力。這樣，善意的受讓人在滿足其他的條件時，即時取得動產(chǎn)的所有權。法律之所以作出這樣的選擇，是認為對交易安全利益的保護重要于對所有權靜的安全的保護，因為交易安全涉及的是社會的整體利益，對這種整體利益的保護，也是促進社會進步所必須的，因此很多國家的立法都確認了動產(chǎn)善意取得制度。這是法律對動產(chǎn)善意取得所做出的特別規(guī)定。

三、占有的效力

關于動產(chǎn)善意取得的理論依據(jù)，存在各種不同的學說。法國、意大利的學者認為，善意取得之所以能是善意受讓動產(chǎn)之人從此前對動產(chǎn)無權利狀態(tài)變?yōu)槿〉盟袡?，完全是“即時時效或瞬間時效”作用的結果，法國民法典和效仿它而制定的日本民法典將善意取得(時效取得)規(guī)定在“時效”里，即是這一學說的反映。此外還有許多學說試圖解釋動產(chǎn)善意取得制度的根據(jù)。

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筆者認為，善意取得制度的根據(jù)是無權處分人和受讓人對財產(chǎn)的“雙重占有公信力”而發(fā)生的。無權處分人對財產(chǎn)的占有，根據(jù)占有的權利推定性原則，形成了占有的權利外觀，這種外觀使得善意第三人產(chǎn)生了信賴。此外善意第三人信賴這種占有，而與無權處分人為交易行為，縱使這種占有與實際的權利狀態(tài)不符，也應受到法律的保護。善意第三人自交付時起占有動產(chǎn)，根據(jù)占有的公信效力，發(fā)生物權轉讓的效力，即時取得所有權。

1、讓與人占有的公信力

讓與人對財產(chǎn)的占有，分為兩種情況：一種是基于原所有人的意思而取得的占有。這主要包括基于租賃、借用、承攬、保管等合同而占有的所有人的財產(chǎn)。另外一種，是非基于原所有人的意思而取得的占有，這包括基于盜竊、搶奪、拾得遺失物等占有原所有人的財產(chǎn)。無論是哪種原因的占有，這種占有都會使第三人產(chǎn)生信賴，這是基于占有權利正確性推定的原則，即推定不動產(chǎn)登記簿所記載的當事人的權利內(nèi)容為正確的不動產(chǎn)權利，以動產(chǎn)的占有人為正確的權利占有人。即使不動產(chǎn)登記簿所記載的物權與實際的不動產(chǎn)物權不一致，或者動產(chǎn)的占有與實際的物權不一致，但無論是基于權利人、相對人或者不動產(chǎn)登記機關的過錯，登記對任意之善意第三人均為正確，動產(chǎn)占有人則被推定為所有人。即使占有人非為權利人，從占有人取得物權的善意第三人仍受保護。這一原則被很多國家的立法所確認。德國

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民法第1006條規(guī)定第1款規(guī)定：“為動產(chǎn)占有人利益，推定其為動產(chǎn)所有人。物因被盜、遺失或其他事由，而脫離占有者，對于原占有人，不適用前段之規(guī)定，但占有物為金錢或無記名證券者，不在此限?！比鹗棵穹ǖ?30條規(guī)定：“動產(chǎn)之占有人，推定其為所有人。原所有人推定其于占有時期為物之所有人。”臺灣民法第943條規(guī)定：“占有人，于占有物上行使之權利，除已登記之不動產(chǎn)物權外，推定其適法有此權利?！蔽覈段餀喾ú莅浮芬膊杉{了這一原則，草案的第4條規(guī)定：“物權應當公示。記載于不動產(chǎn)登記簿的人是該不動產(chǎn)的權利人，動產(chǎn)的占有人是該動產(chǎn)的權利人，但有相反證據(jù)證明的除外。法律規(guī)定不經(jīng)登記即可取得物權的，依照其規(guī)定?！?/p>

讓與人對動產(chǎn)的占有，具有足夠的權利的外觀，善意信賴這種權利外觀，使第三人與讓與人之間發(fā)生了交易行為，即使占有與實際權利不符，這樣的交易行為也應受到法律保護，否則交易行為則很難發(fā)生。

2、受讓人占有的公信力

如果說讓與人對動產(chǎn)的占有，僅僅具有權利外觀的作用，那么善意第三人的占有則使動產(chǎn)善意取得制度具有了實質(zhì)性的正當性。無論是采取物權形式主義變動模式，還是采取債權形式主義的變動模式，都認為占有的轉移，即動產(chǎn)的交付是動產(chǎn)物權變動的公示方式。而且

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認為經(jīng)過這種公示的物權變動，發(fā)生物權轉讓的效力，即占有財產(chǎn)的人成為所有權人。這一規(guī)則，對于動產(chǎn)善意取得也應完全適用。這也是動產(chǎn)善意取得制度確立的最根本的理由。動產(chǎn)善意取得制度并非是法律所規(guī)定的強行取得所有權的方法，也不是法律直接規(guī)定的一種特別制度。而是基于占有的效力而發(fā)生的。日本民法和我國臺灣民法都認為善意取得是占有效力的表現(xiàn)。日本民法在物權編占有效力一節(jié)規(guī)定動產(chǎn)善意取得，其民法典第192條規(guī)定：平穩(wěn)且公然開始占有動產(chǎn)之人，如為善意并無過失者，即時取得該動產(chǎn)上所行使之權利。臺灣民法在物權編第10章占有第948條規(guī)定：“以動產(chǎn)所有權或其他物權之移轉或設定為目的，而善意受讓該動產(chǎn)之占有者，縱其讓與人無讓與之權利，其占有仍受法律之保護”。筆者認為，這才是動產(chǎn)善意取得的依據(jù)。

注釋:

[1] 梁慧星.物權法修改意見.http://004km.cn/.[2] 王軼.物權變動論【M】.北京：中國人民大學出版社 ,2001.[3] 同上

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[4] 尹田 物權法理論評析與思考 北京：中國人民大學出版社，2004

[5]王澤鑒.民法物權(用益物權 占有)【M】 北京：中國政法大學出版社，2001.[6] 王澤鑒.民法物權(通則 所有權)【M】.北京：中國政法大學出版社，2001.[7] 王澤鑒.民法總則【M】.北京：中國政法大學出版社，2001.[8] 王軼.物權變動論【M】.北京：中國人民大學出版社，2001.[9] 王澤鑒.民法總則【M】.北京：中國政法大學出版社，2001.[10] 王澤鑒.民法物權(用益物權 占有)【M】.北京：中國政法大學出版社，2001.

第三篇：淺談動產(chǎn)與不動產(chǎn)的善意取得

淺談動產(chǎn)與不動產(chǎn)的善意取得

雷瑞甫 高晶

一、善意取得制度的概念和淵源

善意取得制度，是民法物權中的一項重要制度，指動產(chǎn)占有人以動產(chǎn)所有權的轉移或其他物權的設定為目的，移轉占有于善意第三人時，即使動產(chǎn)占有人無處分動產(chǎn)的權利，善意受讓人仍可取得動產(chǎn)所有權或其他物權的制度。原動產(chǎn)所有人不得請求第三人返還，而只能要求讓與人返還不當?shù)美蛸r償損失。依照通說，善意取得制度起源于日耳曼法“以手護手”原則，即后手為前手權利的唯一保障。正如日耳曼法諺曰：“汝授予汝之信賴，汝僅得對受信賴者為要求也?！鄙埔馊〉弥贫葘τ诜€(wěn)定社會經(jīng)濟秩序、保護交易安全、維護善意第三人利益和社會公共利益起到了重要的作用。但是我國現(xiàn)行民事立法尚未在整體上實現(xiàn)善意取得制度的立法化。對于哪些物能夠適用善意取得，動產(chǎn)是否能夠適用善意取得?

本文根據(jù)我國的國情，參酌其他國家和地區(qū)的現(xiàn)行立法以及學者的觀點，對此提出一些看法。

二、動產(chǎn)的善意取得

物可以根據(jù)不同的分類標準而有不同的分類，比如根據(jù)物是否能移動并且移動是否會損害其價值為標準，可以分為動產(chǎn)和不動產(chǎn);根據(jù)物的流通性，可以分為流通物、限制流通物和禁止流通物。分析闡述如下：

動產(chǎn)的公示以占有為原則，登記為例外。采占有為公示方法的動產(chǎn)，始有善意取得制度的適用。對于動產(chǎn)中的一些特殊情況，則應區(qū)別對待。

(一)須經(jīng)登記才能轉讓所有權的動產(chǎn)

對于采登記對抗主義的動產(chǎn)，如汽車、輪船、飛機等，因其價值較大，對社會經(jīng)濟生活具有相當重要性，有的還涉及公共安全問題，法律對此類動產(chǎn)規(guī)定了較嚴格的流通登記制度，而不以占有為公示方法，無適用善意取得制度的余地，善意第三人誤信動產(chǎn)占有人為有處分權人缺乏合法依據(jù)。

(二)禁止和限制流通的動產(chǎn)

動產(chǎn)中國家禁止流通物，如毒品、軍用武器、淫穢書畫和音像制品及其他非法出版物等，因其流通違反法律，也顯然有悖于善意取得之社會目的，故不得適用善意取得。限制流通物，如國家 保護的珍稀動物及重點文物等，國家只允許在特定主體之間進行流通，而不能在社會上廣泛流通，因此國家對其流通作了較為嚴格的規(guī)定，一般也不會發(fā)生受讓人不知情的問題，原則上不應適用善意取得。被國家司法機關、行政機關依法采取查封、扣押、凍結等強制措施的財產(chǎn)，實則是對其流通進行了禁止或限制，通常不得隨意處分，否則會影響司法、行政機關的正?；顒蛹捌渫?，同樣，不適用善意取得。

(三)贓物和遺失物

贓物、遺失物等非因權利人意思而脫離其占有的動產(chǎn)能否適用善意取得制度，值得研究。通常各國在立法上都對贓物與遺失物作了區(qū)分。所謂贓物，指“以竊盜、搶奪或強盜等行為奪取之物”，不包括欺詐、脅迫等手段取得的物和侵占所得之物。贓物能否適用善意取得，我國理論界有兩種不同的觀點。一種觀點認為贓物不適用善意取得制度，我國司法實踐即采這一觀點，只要是贓物，不論轉讓幾手，所有人均可要求善意第三人返還。另一種觀點認為贓物作為物，與其他商品沒有什么區(qū)別，且贓物多為動產(chǎn)，應適用善意取得制度。筆者認為贓物應該適

用善意取得制度。隨著社會的進步和市場經(jīng)濟的發(fā)展，社會資源越來越豐富，物質(zhì)流動更為頻繁。而善意取得制度的根本目的就在于保護善意第三人的利益，維護動態(tài)的交易安全，促進商品流通的迅速進行，以創(chuàng)造更大的社會生產(chǎn)力和更多的財富，促進市場的進一步繁榮。并且在市場經(jīng)濟條件下，商品是高速度流轉的，在不同的交易主體之間互相流通，善意受讓人所受讓的物很可能是經(jīng)過多次轉手從無權處分人那里獲取。不適用善意取得，會使大量人力、物力陷于無休止的糾紛之中，使社會關系處于不穩(wěn)定狀態(tài);適用善意取得，既可避免無休止的追奪而造成的糾紛，又穩(wěn)定了現(xiàn)有的經(jīng)濟秩序，從而有利于社會的安定。況且善意第三人許多情況下是由拍賣、公共市場、販賣同種之物商人處買得，判斷財產(chǎn)是否屬于贓物，確實不易，因為這類財產(chǎn)無論從其性質(zhì)或外形，受讓人根本無法辨明其來源。要求買受人區(qū)分贓物是不公平的，不現(xiàn)實的，這也與善意取得制度的根本目的相悖。司法實踐中，追贓后對善意占有人的利益損害無任何補救，也是不符合善意取得制度的宗旨的。因此我國在未來立法中應承認贓物可以適用善意取得。遺失物，指非基于占有人之意思而喪失占有，現(xiàn)又無人占有，且非無主的動產(chǎn)。對于遺失物，我國《民法通則》第79條規(guī)定“拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動物，應當歸還失主，因此支出的費用由失主償還?！卑凑铡段餀喾ā返?07條的規(guī)定，“所有權人或者其他權利人有權追回遺失物”，這也就是說，遺失物丟失之后，第三人不能基于善意取得制度取得所有權。根據(jù)《物權法》第114條的規(guī)定：“拾得漂流物、發(fā)現(xiàn)埋藏物或者隱藏物的，參照拾得遺失物的有關規(guī)定。文物保護法等法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！备鶕?jù)以上規(guī)定，遺失物可以排除善意取得制度的適用。但現(xiàn)實生活中，應歸還失主而不歸還，仍有無權處分行為發(fā)生的可能。筆者認為，對于前述幾種類型的物，發(fā)生無權處分行為，對善意第三人來說，都可以比照贓物適用善意取得制度。

(四)動產(chǎn)擔保物權和債權

動產(chǎn)物權除動產(chǎn)所有權外，尚有動產(chǎn)質(zhì)權、動產(chǎn)抵押權和留置權，這三種動產(chǎn)物權屬擔保物權，能否適用善意取得?對于動產(chǎn)抵押，依我國《擔保法》第42條、第43條的規(guī)定，或采登記成立主義，或采登記對抗主義，故無善意取得制度的適用。以動產(chǎn)質(zhì)權的設定為目的，而善意受讓該動產(chǎn)的占有，縱出質(zhì)人無處分其質(zhì)物的權利，質(zhì)權人仍取得質(zhì)權，且此時動產(chǎn)的所有權因動產(chǎn)質(zhì)權的善意取得而受限制，原權利人要等到擔保的債權清償后，始能請求返還。就留置權而言，留置權的產(chǎn)生不僅僅在于維護債權人與債務人之間的公平，它也是交易安全所必需的。只要在留置權人眼中能確信所留置的動產(chǎn)確為債務人所客觀占有，至于是否為債務人所有，則無必要，也不可能審查，此時斷不可否認債務人動產(chǎn)占有的公信力的存在。日本民法第145條、瑞士民法第895條3款均規(guī)定此情況下成立留置權。如果動產(chǎn)所有權尚可發(fā)生善意取得的話，對留置權，更沒有理由否定其對善意取得的適用。

債權能否適用善意取得，向有爭議，爭議的核心是債權能否適用占有公信力原則。一般認為，債權因其相對性原則所限，無以也無須表彰于外，一般不得對抗第三人，故無占有制度的適用，也不得適用善意取得。但隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，債權的流轉日益頻繁、活躍，出現(xiàn)了證券化的債權，如公司債券、大額可轉讓存單及各種票據(jù)，這些證券化的債權在民法上一般視為動產(chǎn)，其中無記名或無須辦理登記手續(xù)的，可適用占有的公信力原則，從而可適用善意取得制度。

(五)某些具有特殊性質(zhì)的動產(chǎn)

某些因無權轉讓發(fā)生爭議的財產(chǎn)，具有特殊人身性質(zhì)、重大感情色彩或特殊紀念意義，如獎章、手稿、結婚戒指、祖?zhèn)骷o念物、親人的相片以及特定環(huán)境下形成的具有重大意義的財物，這些財產(chǎn)在適用善意取得時應謹慎對待。忽視這類財產(chǎn)所聯(lián)系的特定的人和特定的感情，僅就財產(chǎn)的使用價值或物理屬性，判斷其歸屬，并不能合乎情理地解決問題，達不到定分止爭的目 的。因為有些財產(chǎn)，在他人看來似乎價值不大，但在特定人看來卻是不可或缺的，具有其它財產(chǎn)不可替代的性質(zhì)，除非返還，否則無法彌補其損失。對這類財產(chǎn)，不可一味地適用善意取得制度，應視具體情況由特定身份或特定感情聯(lián)系的一方所有，另一方則可通過獲得賠償或替換有關財產(chǎn)，達到物質(zhì)上的滿足。

三、不動產(chǎn)的善意取得

善意取得制度是否亦適用于不動產(chǎn)領域，各國立法規(guī)定不一，并且在理論研究方面，學者亦存不同見解。但是許多國家法律已規(guī)定了不動產(chǎn)善意取得制度。

我國對不動產(chǎn)登記實行實質(zhì)審查主義，賦予不動產(chǎn)登記以公信力。依公示公信原則，只要無異議登記，即使登記所記載的權利與真實的權利狀態(tài)不符，因相信登記正確而與登記名義人進行交易的善意第三人，其所得利益仍受法律保護。我國雖然在《民法通則》中沒有確定不動產(chǎn)善意取得制度，但《最高法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第89條明確規(guī)定了共同共有財產(chǎn)的善意取得。此條解釋中的“共有財產(chǎn)”顯然既包括動產(chǎn)也包括不動產(chǎn)，而且就此司法解釋演變生成的歷程而言，其“實質(zhì)是指共同共有的不動產(chǎn)，而且主要是指共同共有的房屋。”?！段餀喾ā返?06條規(guī)定：“ 無處分權人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉讓給受讓人的，所有權人有權追回;除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權：(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的;(二)以合理的價格轉讓;(三)轉讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權的，參照前兩款規(guī)定?！边@是我國法律首次對善意取得制度作出明確規(guī)定，該條規(guī)定正式確立了我國物權法上的善意取得制度。

在傳統(tǒng)的善意取得的理論中，善意取得的財產(chǎn)僅限于動產(chǎn)，而以登記作為公示的不動產(chǎn)的取得，則不適用此制度。由于我國正處在向市場經(jīng)濟過渡的轉軌時期，許多不動產(chǎn)登記制度尚未完善，如在房屋預售的過程中，存在“一房二賣”，甚至“一房多賣”的情況，導致許多購房人的權利得不到保障。因此，將善意取得制度適用于不動產(chǎn)交易的領域，可最大限度的保護善意第三人的利益，從而促進社會主義市場經(jīng)濟有序的發(fā)展。這是我國物權法制度的一個特色。

我國有學者反對目前在我國建立不動產(chǎn)善意取得制度，理由在于“我國因國情所限，尚未建立起健全的不動產(chǎn)登記體系。”我國目前“尚未建立起健全的不動產(chǎn)登記體系”，確屬真實，但這并不影響我國建立不動產(chǎn)善意取得制度。不動產(chǎn)公示登記的方法，為各國通例。不動產(chǎn)善意取得系借助登記的公信力原則來達到維護交易安全的目的。善意第三人因信賴登記而與登記名義人進行交易，縱使存在登記與本權分離的現(xiàn)象，善意第三人亦因其信賴登記的公信力而獲其利益。如不動產(chǎn)未予登記，即因缺乏登記的公信力，而第三人仍與無權處分人進行交易，則可推定第三人存在過失，不能適用善意取得。我國尚未建立起健全的不動產(chǎn)登記體系，主要指存在大量應登記而未登記的不動產(chǎn)的現(xiàn)象。但因未登記的不動產(chǎn)不能依公示公信原則而適用不動產(chǎn)善意取得，那么我國尚未健全的不動產(chǎn)登記體系對不動產(chǎn)善意取得制度并無實質(zhì)影響。況且，我國《城市房地產(chǎn)管理法》第37條第6項規(guī)定，未依法登記領取權屬證書的房地產(chǎn)，不得轉讓。此規(guī)定排除了未登記的房地產(chǎn)適用不動產(chǎn)善意取得的可能。因此，我國尚未健全的不動產(chǎn)登記體系并不影響不動產(chǎn)善意取得制度存在的根基。當然，不動產(chǎn)適用善意取得，我們可區(qū)分登記機關對產(chǎn)權登記有誤的不動產(chǎn)、違章建筑不動產(chǎn)、部分共有人擅自處分已登記的不動產(chǎn)等情況來具體分析。

第四篇：善意取得制度

善意取得

《中華人民共和國物權法》第106條正式確立了我國的善意取得制度。作為物權法乃至民法中的一項重要制度，該善意取得制度是我國民事立法和社會經(jīng)濟發(fā)展的必然產(chǎn)物。依該條規(guī)定，對我國物權法所確立的善意取得制度應作廣義的理解，其作為我國民事立法中制度創(chuàng)新的積極成果，較傳統(tǒng)民法意義上的善意取得制度有了開拓性發(fā)展。

善意取得制度，是物權法上的一項重要制度。作為適應商品經(jīng)濟發(fā)展需要而產(chǎn)生的一項交易規(guī)則，動產(chǎn)善意取得制度有助于穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序，維護正常的商品交換。因而該制度業(yè)已在世界范圍內(nèi)，被大多數(shù)國家和地區(qū)的民事立法所確認。我國現(xiàn)行民事立法尚未在整體上實現(xiàn)善意取得制度的立法化，關于這一制度的理論探討也未盡完備。如何構建我國的善意取得制度理論，從而為其立法化進行理論準備，就成為民法學上一個迫切需要解決的課題。筆者將從善意取得的起源、概念、動產(chǎn)所有權善意取得的構成要件、不動產(chǎn)的善意取得及善意取得的法律效果等方面闡述善意取得制度，期待著我國制定民法典，確認善意取得制度，促進社會主義市場經(jīng)濟健康有序地發(fā)展。

正是由于我國傳統(tǒng)民法在法律制度的設計上，將善意取得制度與登記的公信力制度分別予以規(guī)定，所以才導致人們長期以來對善意取得制度理解上的爭議。有人認為兩種制度的差異不能調(diào)和，善意取得制度僅指動產(chǎn)的善意取得，不應也不能包括不動產(chǎn)的善意取得，因為不動產(chǎn)的善意取得問題系由登記的公信力制度規(guī)范之；有人則認為兩種制度可以統(tǒng)一，善意取得制度不僅指動產(chǎn)的善意取得，也應當且能夠包括不動產(chǎn)的善意取得。筆者同意后一種觀點，因為傳統(tǒng)民法的善意取得制度與登記的公信力制度在理論基礎上并不存在實質(zhì)性的差異。其歸根結底是物權的公示公信原則的邏輯結果，兩者創(chuàng)制的目的是一致的，其在功能上可謂異曲同工。在促進交易便捷、保護交易安全和維護善意受讓人的利益方面并無二致。因此，對善意取得制度的理解宜根據(jù)具體情況作狹義與廣義之區(qū)分。狹義的善意取得制度系指傳統(tǒng)民法意義上的善意取得制度，即動產(chǎn)善意取得。其界定如上所述。廣義的善意取得制度系指適用范圍涵蓋動產(chǎn)、不動產(chǎn)及其他物權的善意取得制度。其界定如下：善意取得，又稱即時取得，指無處分權人將其占有的動產(chǎn)或者錯誤登記在其名下的不動產(chǎn)轉讓給善意第三人或者為善意第三人設定他物權，在符合一定條件的前提下，善意第三人依據(jù)法律的規(guī)定取得動產(chǎn)或者不動產(chǎn)所有權或者他物權的制度。

善意取得制度的淵源十分復雜，多數(shù)學者認為善意取得制度發(fā)源于日爾曼法的“以手護手”原則。近代以來，為了保證交易安全和便捷的需要，善意取得制度進一步吸收了羅馬法上的時效取得中善意要件，逐漸完善和發(fā)展起來。善意取得制度是通過第三人在交易時對占有的公信力的信賴，對于已登記的不動產(chǎn)則是對登記公信力的善意信賴，通過這種善意信賴來保護第三人即無辜毫不知情者的合法權益，進而維護已形成的新的財產(chǎn)關系，穩(wěn)定社會秩序，阻斷原所有入對該物的追及力。

我國善意取得制度具有以下特點:①統(tǒng)一適用于動產(chǎn)和不動產(chǎn)。②統(tǒng)一適用于所有權和他物權。③構成要件比較嚴格，以利于兼顧所有權的保護與交易安全的維護。④從反面規(guī)定了不適用善意取得的情形。《物權法》第107條規(guī)定，遺失物贓物等占有脫離物不適用善意取得。

從本質(zhì)上說，善意取得制度是一種以犧牲財產(chǎn)所有權的靜的安全為代價來保障財產(chǎn)交易的動的安全的制度。在符合善意取得條件的情況下，善意取得制度適用的結果是，由善意第三人取得所有權或者他物權，而真正所有權人的所有權消滅或者所有權上產(chǎn)生他物權的負擔。但是，善意取得制度并非完全不考慮對原所有權人的保護，而是在優(yōu)先保護交易安全的前提下，兼顧所有權人利益的保護。善意取得制度的主要立法目的在于協(xié)調(diào)由無權處分行為所產(chǎn)生的善意第三人與物的所有人之間的矛盾，其結果是物的原所有人喪失權利，而善意第三人取得權利。也可以說，善意取得制度解決了當靜的財產(chǎn)安全與財產(chǎn)交易時動的財產(chǎn)安全發(fā)生沖突時，兩方面利益的取舍問題。對財產(chǎn)靜的安全的保護以保護原所有人的利益，為了維護靜態(tài)的社會秩序和平穩(wěn)定；當涉及財產(chǎn)交易時，對財產(chǎn)動的安全的保護則為保護善意第三人的利益，形成動態(tài)的社會秩序的的同時，追求社會效益的最大化。在現(xiàn)代社會，市場經(jīng)濟日益繁榮發(fā)展，財產(chǎn)的流通更為頻繁，社會秩序不可能永遠靜止，一成不變，因此，維護動態(tài)的社會秩序，保護財產(chǎn)交易中動的財產(chǎn)安全迫在眉睫，必須完善善意取得制度。當今，承認善意取得制度，保護財產(chǎn)交易動的安全，對促進社會經(jīng)濟穩(wěn)定有序地發(fā)展，是十分必要的。善意取得制度，作為在物權法領域優(yōu)先保護交易安全，在債權法領域兼顧所有權的保護，具有以下功能：①有利于維護交易安全，維護公共利益;②有利于降低交易成本，鼓勵交易，促進物的流轉;③有利于充分發(fā)揮物的效用，促進物盡其用。

構成要件是善意取得制度的重要內(nèi)容和組成部分。善意取得制度與登記的公信力制度的構成要件及其具體要求差異很大而且較為復雜。正因為我國物權法動產(chǎn)的善意取得和不動產(chǎn)的善意取得合并在一起作出規(guī)定，從而統(tǒng)一和簡化了善取得的構成要件。根據(jù)《物權法》第106條的規(guī)定，適用善意取得制度應具備如構成要件：1．無處分權人處分了他人財產(chǎn)。2．受讓人受讓該財產(chǎn)時是善意的。3．受讓人以合理的價格有償取得。4．轉讓的財產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。應當注意的是，盡管物權法將動產(chǎn)善意取得和不動產(chǎn)善意取得的構成要件統(tǒng)一起來作了規(guī)定，但畢竟動產(chǎn)與不動產(chǎn)的公示方法

是不同的，因此，并不排除在構成要件的具體要求上仍然會存在一些區(qū)別。所謂準善意取得，是指善意取得所有權之外的其他物權。無處分權人進行處分，并不限于所有權，還包括在標的物上設定用益物權和擔保物權，此種情形，如果受讓人善意，同樣發(fā)生該項物權的善意取得。由于傳統(tǒng)民法中善意取得制度僅適用于動產(chǎn)，因此準善意取得的準用范圍也限于以動產(chǎn)為客體的他物權。同時由于其善意取得須以取得物之占有為構成要件，故傳統(tǒng)民法中準善意取得的范圍極為有限，主要指質(zhì)權。因為傳統(tǒng)民法中的他物權，除質(zhì)權外，均主要以不動產(chǎn)為客體。與之不同的是。我國的善意取得制度統(tǒng)一適用于動產(chǎn)和不動產(chǎn)，相應地，準善意取得的準用范圍也不限于以動產(chǎn)為客體的他物權。諸如以不動產(chǎn)為客體的房屋抵押權、地役權等他物權均可準用于準善意取得。我國正處于經(jīng)濟社會高速發(fā)展階段，所有權類型的多樣化、商品交易活動的日益頻繁的現(xiàn)實，要求立法由 原來保護所有權靜態(tài)安全的價值取向轉變?yōu)楸Ｗo交易動態(tài)安全的價值取向。作為物權法乃至民法中的一項重要制度，善意取得制度是我國民事立法和社會經(jīng)濟發(fā)展的必然產(chǎn)物。我國善意取得制度將以其特有的創(chuàng)新精神充分有效地發(fā)揮其促進交易便捷、保護交易安全、維護市場交易秩序和諧的制度功能。

適于善意取得的不動產(chǎn)，一定是發(fā)生了登記錯誤的不動產(chǎn)。如果不動產(chǎn)上沒有發(fā)生登記錯誤，則不會有錯誤登記的公信力產(chǎn)生，也就不符合善意取得的要件。不動產(chǎn)登記錯誤的發(fā)生，常見于以下三種情形：① 共有的不動產(chǎn)登記在一個人名下。② 因履行無效合同發(fā)生的不動產(chǎn)登記錯誤。③ 因其他原因發(fā)生的登記錯誤。

能夠適用善意取得的動產(chǎn)，原則上限于占有委托物。所謂占有委托物，指基于真正權利人的意思而喪失占有的物。如基于租賃、保管合同關系，由承租人、保管人直接占有的動產(chǎn)。此外，借用物、運輸物、承攬物、試用買賣物、質(zhì)物均屬于占有委托物。

《關于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見》(試行)(以下簡稱《意見》)第89條的規(guī)定：“共同共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權利，承擔共同的義務。在共同共有關系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認定無效。但第三人善意有償取得該項財產(chǎn)的，應當維護第三人的合法權益。對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產(chǎn)的人賠償?！睂τ谶@一司法解釋,筆者認

為，該司法解釋并不能表明善意取得制度在我國民事立法或司法實踐中的確立。這是因為，首先，該條司法解釋的立法目的并非規(guī)定所謂善意取得制度，而是針對部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)行為所作的相應法律評定。其次，該條司法解釋的具體內(nèi)容與善意取得制度的基本內(nèi)容相差甚遠。但是，就強調(diào)維護善意第三人的合法權益而言。該司法解釋卻首次從我國民事立法層面體現(xiàn)了善意取得制度的思想。而且，其體現(xiàn)出來的善意取得制度的思想較傳統(tǒng)民法更具中國特色，其肯定共同共有財產(chǎn)可以善意取得，即表明沒有將不動產(chǎn)排除在善意取得的適用范圍之外。因為該條中雖未明確說明共同共有財產(chǎn)的范圍，但此條解釋中的“共同共有財產(chǎn)”顯然既包括動產(chǎn)也包括不動產(chǎn)，而且就此司法解釋演變生成的歷程而言，其實質(zhì)是指共同共有的不動產(chǎn)，而且主要是指共同共有的房屋。

第五篇：淺議善意取得制度

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淺議善意取得制度

作者：黃艷

來源：《法制博覽》2012年第05期

【摘要】在我國民法中，善意取得制度是一項重要且頗具現(xiàn)實意義的制度。本文基于對《中華人民共和國物權法》第一百零六條的規(guī)定的解讀，結合理論界對善意取得制度的觀點與看法，簡單的探討一下善意取得制度在實際適用中的一些情況及問題，尤其是對于贓物是否適用善意取得的問題。除此之外，通過與德國及美國的善意取得制度進行比較，尋求我國善意取得制度的進一步發(fā)展和完善。

【關鍵詞】善意取得；受讓人；贓物

隨著市民社會的出現(xiàn)和發(fā)展，商品交易的不斷擴大，經(jīng)濟的飛速發(fā)展，人們法治意識的提高以及對現(xiàn)實中的交易秩序和交易安全問題的思考，善意取得制度就應運而生了?，F(xiàn)行的《中華人民共和國物權法》對善意取得制度的規(guī)定，有利于維護正常的市場交易關系和交易的進行，有利于保護善意的交易相對人，也有利于促進社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。

一、我國的善意取得規(guī)定

善意取得，又稱即時取得，是指無處分權人將其動產(chǎn)或不動產(chǎn)轉讓給受讓人，如果受讓人取得該動產(chǎn)時出于善意，則受讓人將依法取得對該動產(chǎn)的所有權或其他物權。①《中華人民共和國物權法》第一百零六條也規(guī)定了善意取得的條件，即：

（一）讓與人是無處分權的占有人

占有又分為合法占有和非法占有，合法占有適用善意取得制度學界已經(jīng)普遍達成共識，但是對于非法占有，如對漂流物、遺失物、盜竊物的占有是否適用善意取得制度，卻未能達成共識，形成了各家之言。

（二）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的物權變動中的善意是指“行為人不知、無法知道、不應知道或因輕微、一般過失而不知其法律行為缺乏權利基礎的主觀狀態(tài)?！雹谒?，對于善意的界定，一般應當采用善意推定的方法，即根據(jù)一個正常人對具體情形，憑借一般常識、生活經(jīng)驗、交易經(jīng)驗所做出的判斷來認定是否善意。例如，受讓人是在“黑市”或者以明顯低于市場價的情況下交易，則不能認定為善意。除此之外，善意的適用時間應該為物權變動行為發(fā)生之前，因為物權變動之后，原權利人知道自己喪失了權利，必然會對受讓人提出請求，所以，受讓人不可能自始不知道該物為善意取得。

（三）以合理的價格轉讓

受讓人必須通過交易行為而有償取得某物，這是善意取得的基本條件。這就是說，受讓人必須支付相應對價，如果受讓人是無償?shù)貜臒o權轉讓的占有人那里取得該物，所有人在任何情況下都有權向受讓人請求返還原物。若受讓人以明顯低于市場價取得該物，那他也不能基于善意取得而享有該物的所有權。

（四）轉讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人

這是善意取得的構成要件之一，動產(chǎn)的物權變動必須作出交付行為，不動產(chǎn)物權變動必須登記，如果違背該項規(guī)定，善意取得不能完成，受讓人也不能取得受讓物的所有權。這是物權公示公信原則的體現(xiàn)，公示原則是指物權的存在及其變動須以法定方式進行公示才能發(fā)生效力，動產(chǎn)占有產(chǎn)生公信力，不動產(chǎn)登記產(chǎn)生公信力。

二、德國和美國的善意取得規(guī)定

在英美法系國家，傳統(tǒng)的普通法規(guī)則認為“沒有人可以轉讓不屬于他所有的商品”，并根據(jù)這個規(guī)則確立了善意購買人原則，即：不知標的物的權利瑕疵并且為之付出了對價的善意購買人對于所購財產(chǎn)享有對抗一切先在物主的所有權。

《美國統(tǒng)一商法典》第2403條規(guī)定了具有可撤銷的所有權的人有權向按價購貨的善意第三人轉讓所有權，當貨物是以買賣交易的形式交付時，購貨人有權取得其所有權。

德國固有法有以手護手的原則，“任意與他人以占有者，除得向相對人請求返還外，對于第三人不得追回，惟得對相對人請求損害賠償”，這就是動產(chǎn)善意取得制度的來源。此外，根據(jù)德國的民法理論，債權行為與物權行為是兩個不同的概念，善意取得作為一個物權取得的問題，只要求物權行為，只需要達成所有權轉移的合意，不關注交易行為有償、無償?shù)膯栴}。反觀我國的善意取得制度，不僅涉及物權行為，還涉及債權行為。

三、善意取得適用問題的探究

對于無處分權的占有人非法占有的物是否適用善意取得制度，在我國理論界很大分歧，可謂“公說公有理，婆說婆有理”?！吨腥A人民共和國物權法》第一百零七條的規(guī)定：所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的，權利人有權向無處分權人請求損害賠償，或者自知道或者應當知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請求返還原物。該條規(guī)定本意是要體現(xiàn)善意取得制度，但是仔細考察后，很難講這是一個善意取得，因為原所有人在二年內(nèi)有返還請求權，受讓人不一定能取得物權。此外，也未明確贓物是否適用該條規(guī)定，由此引起了學者們的不同觀點和見解。

對于贓物能否善意取得理論上有肯定和否定說。肯定說認為，既然善意取得制度是為了維護交易安全，作為受讓人來說并不知道該物為贓物，因此，為了維護受讓人的合法權利，贓物也應適用善意取得。否定說認為，在社會利益中存在公法利益和私法利益的保護，公法利益的保護應優(yōu)于私法利益的保護，為了維護社會公共秩序，贓物不應適用善意取得制度。

否定說已成為法律界的共識，但是也有例外情況，一是贓物為金錢或無記名證券的，二是受讓人在特定場所或采用特定方式取得的，特定場所是指有營業(yè)執(zhí)照的商店或交易所，特定方式是指受讓人通過竟買方式取得贓物。

無論是在大陸法系國家的民法中還是在英美法系國家的民法中，善意取得制度都是一項重要的制度。善意取得制度是公示公信力在邏輯上的當然結果，而且，善意取得制度有利于維護交易安全，有利于維護市場信用、促進市場交易，有利于維護經(jīng)濟秩序。但是，善意取得制度也是對物權的追及效力的限制，對所有權的約束，造成了受讓人權利的擴張和所有人權利的縮小，加上法律規(guī)定的不完善，難免出現(xiàn)濫用善意取得制度的情形，所以，對于該制度應辯證的看待，并尋求相關法律的進一步完善。

注釋：

①王利明.民法第四版.中國人民大學出版社，2008年4月：第211頁。

②董學立.論物權變動的善意、惡意［J］.中國法學。

（作者單位：西南大學法學院)