第一篇：海外并購中律師的法律業(yè)務(wù)

海外并購中律師的法律業(yè)務(wù)

境外收購。

我們?yōu)槭裁匆惩馐召?？有它的理由，有它的?dòng)力，主要有以下三方面的動(dòng)力：

第一，占有市場(chǎng)。比如說聯(lián)想收購IBM的PC業(yè)務(wù)，最主要的目的是占領(lǐng)市場(chǎng)。

第二，能源和資源。比如說我們的中海油主要靠能源占領(lǐng)海外收購，一系列海外的企業(yè)。

第三，核心技術(shù)。比如我們國家的汽車產(chǎn)業(yè)。主要是通過這三方面的考慮，三方面的動(dòng)力來進(jìn)行海外收購。

我們國家走出去會(huì)受到國內(nèi)一些監(jiān)管部門的監(jiān)管，主要有商務(wù)部、發(fā)改委、外管局，誰先誰后？我認(rèn)為最主要是商務(wù)部和發(fā)改委提出。第二道關(guān)是你拿到了許可證之后，去外管局申請(qǐng)外匯。

我們國家現(xiàn)在目前海外收購的法規(guī)是非常的單薄，主要是一些辦法和暫行規(guī)定，我現(xiàn)在主要列了四個(gè)法律法規(guī)：

第一個(gè)法規(guī)是《對(duì)外投資過別產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，是商務(wù)部外交部直接發(fā)的，這是2004年下半年發(fā)布的，總歸涵蓋了67個(gè)國家。這個(gè)指導(dǎo)目錄規(guī)定在以上的67個(gè)國家相規(guī)定的產(chǎn)業(yè)當(dāng)中，會(huì)享受國家的優(yōu)惠政策，主要是有外匯、資金、稅收、海關(guān)還有一些出入境的政策。

第二個(gè)法規(guī)是《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》，這是2004年7月16日頒布，頒布之日起生效。這決定，他規(guī)定3000萬美元對(duì)外投資，和一千萬美元以上的非資源性的對(duì)外投資，要經(jīng)過發(fā)改委的批準(zhǔn)。

第三個(gè)法規(guī)是《境外投資項(xiàng)目的暫行管理辦法》，這是發(fā)改委在2004年10月9日頒布的，頒布之日起生效。這個(gè)辦法是對(duì)國務(wù)院規(guī)定的細(xì)化。它還主要細(xì)化為資源類的開發(fā)類項(xiàng)目，兩億元以上，和用匯惡毒兩千元一上的，發(fā)改委批準(zhǔn)。

第四個(gè)法規(guī)是《境外投資核準(zhǔn)事項(xiàng)的規(guī)定》及，商務(wù)部2004年10月1號(hào)規(guī)定的，同時(shí)也生效。

海外收購有好多的風(fēng)險(xiǎn)，或者我們把它叫做陷阱。

第一個(gè)陷阱就是信息的陷阱，我們出去收購對(duì)國外企業(yè)了解非常的少。還有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的陷阱、負(fù)債的陷阱、經(jīng)營的障礙和其他的法律風(fēng)險(xiǎn)，比如說稅務(wù)環(huán)保，勞動(dòng)的法律法規(guī)。

海外收購中律師主要的任務(wù)大概是有一下這幾個(gè)方面：

第一，出《法律意見書》?！斗梢庖姇贩浅Ｃ舾?，我們律師事務(wù)所合伙人當(dāng)中，是不是要成立法律審查委員會(huì)，有兩名合伙人來簽字。為什么這么重視法律意見書？因?yàn)榉梢庖姇墙o當(dāng)事人上了一道保險(xiǎn)，當(dāng)我們出據(jù)這個(gè)意見書的時(shí)候，所有的責(zé)任都轉(zhuǎn)嫁到了我們律師事務(wù)所的身上，當(dāng)事人跟我們出據(jù)的意見書做判斷和決策。所以法律意見書慎之又慎，也有律師事務(wù)所在法律意見書上出了一些僻陋。前一段北京律師就有一個(gè)律師事務(wù)所，在房地產(chǎn)的項(xiàng)目出了法律意見書，出了一些問題，現(xiàn)在這個(gè)律師事務(wù)所關(guān)門倒閉。主要原因是其中有一份文件沒有做到認(rèn)真細(xì)致，出據(jù)的時(shí)候認(rèn)為有效，轉(zhuǎn)項(xiàng)目的時(shí)候他的當(dāng)事人受到了非常大的損失，他就向他索賠，這家事務(wù)所一審敗訴，我們也是高度緊張。

《法律意見書》使并購專家的意見合法化，因?yàn)楹枚嗟膶＜?、?huì)計(jì)師不懂得具體的法律法規(guī)，所以我們律師的責(zé)任就是審查各類專家意見的合法性。提出最低法律成本，最高效率的意見和建議。

第二，協(xié)助處理戰(zhàn)略性的法律事務(wù)，包括收購戰(zhàn)略方案規(guī)劃的設(shè)計(jì)。

第三，協(xié)助處理預(yù)防性的法律事務(wù)，主要是包括隱藏的訴訟、保險(xiǎn)和潛在的風(fēng)險(xiǎn)。

第四，協(xié)助處理善后性的法律事務(wù)，主要是企業(yè)當(dāng)中的糾紛和訴訟案、調(diào)解和仲裁的一些事宜。

第五，協(xié)助處理非法律事務(wù)，董事會(huì)議程的設(shè)定，董事會(huì)議程的起草。

海外并購活動(dòng)，律師的作用大概分為四個(gè)階段，預(yù)備階段、調(diào)查階段、執(zhí)行階段、履約階段。

在并購的預(yù)備階段，買方的律師分析目標(biāo)公司的信息，當(dāng)海外收購的時(shí)候，法律法規(guī)沒有見到。協(xié)助制定并購的總體方面。海外方面是談買方律師和賣方律師的作用。

并購調(diào)查階段，主要是簽并購的意向書，大多數(shù)情況下是由買方律師來協(xié)調(diào)，然后交給賣方律師修改，或者是叫備忘錄。在認(rèn)真確認(rèn)雙方有并購可能簽訂的前提下，由我們賣方律師向?qū)Ψ匠鰮?jù)調(diào)查清單，進(jìn)行盡職調(diào)查。占有我們律師大部分的工作量。

意向書的內(nèi)容通常包括以下內(nèi)容，比較程式化也比較枯燥。并購資產(chǎn)收購、股權(quán)交易還有其他的方式，包括售價(jià)，是與股權(quán)還是用現(xiàn)金，還是用其他的方式，是否需要外方的股東會(huì)，是否需要政府的許可，并購里所需要主要的條件。意向書中還要個(gè)別加的條款，約束力的條款，避免買方的風(fēng)險(xiǎn)：

第一，財(cái)產(chǎn)條款，在一定時(shí)間內(nèi)簽訂獨(dú)家協(xié)商的條款，主要是避免買方收購的風(fēng)險(xiǎn)。

第二，提供資料及信息條款，我們要求目標(biāo)公司盡可能地提供全面的資料和信息，主要目的是讓買方更多地了解目標(biāo)公司。

第三，不公開條款，是買賣的雙方達(dá)成一致的約定，不允許向特定和不特定的第三方公布雙方知道的信息。

第四，鎖定條款。鎖定條款跟目標(biāo)公司簽訂，主要是保護(hù)收購，在收購開始意向書所簽訂的合法期間內(nèi)，允許買方公司一雙方約定的一個(gè)價(jià)格來購買目標(biāo)公司的股票。

第五，費(fèi)用的分?jǐn)倵l款，在開始約定所有之前收購，如果收購失敗，費(fèi)用是雙方來分。

意向書中要加入保密的條款，要有以下幾點(diǎn)，受約束對(duì)象、例外對(duì)象(比如說政府)、協(xié)議內(nèi)容、賣方資料用途、返還或銷毀。以前也有很多同志來問，我們企業(yè)有競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，他是老大，我是老二，我防止他假收購，來通過這種方式來探訪我企業(yè)的商業(yè)秘密，保險(xiǎn)條款是其中一種比較有用的，防止泄露秘密的方式。

對(duì)目標(biāo)公司盡職調(diào)查的主要內(nèi)容，主要是目標(biāo)公司的組織和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)情況、經(jīng)營情況、財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)、對(duì)外簽訂的所有合同協(xié)議、對(duì)外管理層及員工簽訂的各類合同協(xié)議、知識(shí)產(chǎn)權(quán)擁有狀況、法律糾紛情況、稅務(wù)、保險(xiǎn)、環(huán)境保護(hù)等問題。

并購的執(zhí)行階段。雙方的律師協(xié)助當(dāng)事人進(jìn)入實(shí)質(zhì)性的談判階段，共同擬定并購的協(xié)議書，準(zhǔn)備各自的法律文件。協(xié)助雙方向政府主管機(jī)關(guān)提供申請(qǐng)或批準(zhǔn)。

并購的合同主要是由兩部分組成，主合同和附件，主合同主要是支付、價(jià)款、協(xié)議生效和修改等條款。并購的合法性依據(jù)，主要涉及雙方當(dāng)事人的身份是否合法。主體資格，包括是不是中間有沒有年檢，或者沒有經(jīng)過政府允許的事項(xiàng)。比較重要的是先決條件的條款，在我們收購之前，先決條件是非常重要的，因?yàn)樵谀闶召徱患夜局?，你?duì)它所有的一切都是不了解的，那么先決性條款，就是對(duì)我們不了解的一切事情，要求目標(biāo)公司對(duì)我們進(jìn)行誠實(shí)性的披露，如果你的披露是虛假的話，我們所簽的一切的協(xié)議都視為無效。所以在先決性的條款中，把對(duì)方隱瞞的一些情況全部列到先決性條款當(dāng)中去，如果這些東西出現(xiàn)了虛假的情況，目標(biāo)公司會(huì)承擔(dān)違約責(zé)任并賠償。

雙方聲明的保證與承諾條款。對(duì)于目標(biāo)公司主要的義務(wù)你要承諾你所說的事實(shí)，包括你披露你企業(yè)的信息，要真實(shí)，那么收購方主要要保證和承諾的是收購方有足夠的規(guī)模和資金，來收購目標(biāo)公司。一旦違背這種承諾的話，懲罰條款會(huì)約定一些懲罰的數(shù)額。

資產(chǎn)評(píng)估，確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的總價(jià)，確定轉(zhuǎn)讓的條件、數(shù)量、交付的日期，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)值，設(shè)定付款方式和時(shí)間，轉(zhuǎn)讓過程當(dāng)中產(chǎn)生的稅和其他費(fèi)用，限制競(jìng)爭(zhēng)條款，確定違約責(zé)任和損失賠償條款，合同終止、保密、法律適用、爭(zhēng)議解決等。

附件中跟我們配合的主要是合作伙伴，注冊(cè)會(huì)計(jì)師的財(cái)務(wù)審計(jì)的報(bào)告，資產(chǎn)評(píng)估師的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議，政府批準(zhǔn)的文件和其他相關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓的協(xié)議。固定資產(chǎn)與機(jī)器設(shè)備的清單、人工資產(chǎn)的清單、聯(lián)合會(huì)議紀(jì)要和主要的一些談判的記錄。

最后，履約階段，就是交割。雙方律師準(zhǔn)備履約被備忘錄，說明履約的文件，確定是否開一開始履約，文件齊備時(shí)舉行驗(yàn)證會(huì)議。按有關(guān)的規(guī)定報(bào)批，包括注銷登記手續(xù)。在我們國家現(xiàn)在有一種非常奇怪的現(xiàn)象，包括我們的政府官員忽略了律師的作用，覺得律師可有可無，只要我有資金，我會(huì)計(jì)帳做得漂亮，就可以收購。有一個(gè)比喻，法律好比收購項(xiàng)目當(dāng)中的骨頭，投資銀行相當(dāng)于肉，注冊(cè)會(huì)計(jì)師相當(dāng)于皮膚，要做得比較漂亮光滑一些。為什么說法律是骨頭呢？有好多的并購項(xiàng)目失敗在法律文件不健全，他也沒有錢，會(huì)計(jì)師做得很漂亮，比如說德龍和格林克爾，他們的帳目做得都很漂亮，因?yàn)樯鲜泄緦彶榈帽容^嚴(yán)，但是恰恰幾個(gè)企業(yè)沒有重視法律文件，所以說郎教授，老百姓給他封了一個(gè)官，伸一個(gè)指頭倒一個(gè)，主要是法律上沒有站得住腳。實(shí)際上在顧儲(chǔ)軍被抓的前一周，格林科爾找過我，讓我?guī)退鲆恍┦虑?。我在網(wǎng)上發(fā)現(xiàn)，網(wǎng)上比報(bào)紙快一點(diǎn)顧儲(chǔ)軍先生被限制人身自由，合伙人說我們損失了一單生意，顧儲(chǔ)軍怎么被抓進(jìn)去了，我們也慶幸。他現(xiàn)在找律師已經(jīng)晚了，已經(jīng)病入膏肓了，一定進(jìn)入之后我們不知道面臨多少這樣法律的風(fēng)險(xiǎn)。

第二篇：投融資,并購,上市,三者律師業(yè)務(wù)

投融資、并購、上市 三者律師業(yè)務(wù)

一、概述

1、國內(nèi)現(xiàn)狀：隨著入世后外資介入的深化及國企改制、民營經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國內(nèi)并購呈現(xiàn)高潮，但是律師尚不能完全適應(yīng)業(yè)務(wù)發(fā)展的要求。其他服務(wù)群體同律師競(jìng)爭(zhēng)，國企業(yè)改制大多是在專業(yè)咨詢機(jī)構(gòu)指導(dǎo)下設(shè)計(jì)方案實(shí)施操作，律師只是個(gè)別環(huán)節(jié)作為陪襯，沒有發(fā)揮應(yīng)有的作用，其原因一是與現(xiàn)實(shí)環(huán)境有關(guān)，同時(shí)律師的業(yè)務(wù)素質(zhì)也不適應(yīng)；好的一方面是，新一輪國企改制并購大潮為律師參與提供了相遇，而且以往失敗的改制使人們看到了規(guī)范改制行為的必要性、迫切性，并購活動(dòng)也不斷地從行政主導(dǎo)式向法律政策主導(dǎo)，由暗箱操作向公開操作轉(zhuǎn)變。

2、在改制或并購業(yè)務(wù)領(lǐng)域律師非訴訟業(yè)務(wù)主要：（1）前期咨詢和調(diào)查；

（2）并購過程中就具體問題出具法律意見書；（3）起草與并購有關(guān)的法律文件，合同??（4）更高層次上為并購設(shè)計(jì)方案并具體指導(dǎo)實(shí)施，這也是前述律師的弱項(xiàng)。

二、律師參與并購業(yè)務(wù)的流程（以有限公司為例，從買方角度）

（一）并購項(xiàng)目的總體結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)就考慮的因素

1、客戶是誰：收購方/出資方，我們以收購方為主線講：

此前是否存在交易關(guān)系，各方的目標(biāo)，哪一方處于優(yōu)勢(shì)，交易項(xiàng)目的性質(zhì)（是戰(zhàn)略收購還是財(cái)務(wù)收購），其他因素

2、是否上市公司有不同要求，我們以有限公司之間收購和以收購方為主線： 有線公司應(yīng)考慮的限制，除有關(guān)法律規(guī)定外，還包括公司章程、其他出資人的優(yōu)先權(quán)（舉例）、3、是資產(chǎn)收購還是股份收購（或叫出資收購）

資產(chǎn)收購：是否特定資產(chǎn)，比如質(zhì)押抵押物，是否須經(jīng)第三方（債權(quán)人）同意，動(dòng)產(chǎn)/不動(dòng)產(chǎn)，具有復(fù)雜性。

股權(quán)收購意味著承擔(dān)原出資人的全部義務(wù)，外資收購時(shí)還應(yīng)考慮是否符合外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄，收購后出資比例（25%）限制對(duì)公司的影響；收購國有資產(chǎn)導(dǎo)致出售方失去控股地位時(shí)能否通過相關(guān)審批，其他如目標(biāo)公司與其債權(quán)人否有限制性約定等等。

4、收購方式：協(xié)議、競(jìng)價(jià)、招標(biāo)、拍賣

國有資產(chǎn)必須通過產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開競(jìng)價(jià)出售，只有經(jīng)批準(zhǔn)或只有一個(gè)競(jìng)買人時(shí)才允許協(xié)議收購。

協(xié)議收購時(shí)買方處于主導(dǎo)地位，應(yīng)控制并購文件；競(jìng)價(jià)出售情況則有所不同。

5、對(duì)價(jià)支付：

1）支付形式：現(xiàn)金/股票或其他財(cái)產(chǎn)形式，外資收購中如果不使用外匯，須經(jīng)外匯管理部門核準(zhǔn)。

2）支付期限：多是分期付款，在合同中對(duì)收購方設(shè)立保護(hù)性條款，比如約定對(duì)價(jià)調(diào)整條件，對(duì)尾款的損失抵押條件及提存方式等，應(yīng)當(dāng)注意《企業(yè)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》和《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》的規(guī)定（兩者有區(qū)別），兩者之外的情況可協(xié)商確定。

6、其他應(yīng)考慮的因素

1）稅務(wù)問題（在國外很重要）外匯管制

2）價(jià)值評(píng)估問題（評(píng)估方法有多種），特別是國有資產(chǎn)和外資收購，應(yīng)進(jìn)行評(píng)估和履行

相關(guān)審批手續(xù)。注意兩者的區(qū)別，評(píng)估方式及是否須經(jīng)審批核準(zhǔn)，決定了交易價(jià)格的確定依據(jù)。中間地帶，民企之間收購無經(jīng)限制。

3）環(huán)境保護(hù)問題

4）法律風(fēng)險(xiǎn)，比如有重大訴訟

5）并購監(jiān)管，目前在國內(nèi)是趨向越來越嚴(yán)格，特別是對(duì)大型交易中的反壟斷要求，可展開講：反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的一般規(guī)定不能滿足要求，《外資并購規(guī)定》的內(nèi)容，影響，《反壟斷法》制定情況，當(dāng)前壟斷的情況等等。舉例

（二）并購程序 收購程序，三個(gè)階段：

（一）前期洽談達(dá)成意向書階段

律師的工作初步調(diào)查，提供法律咨詢，制作前期文件

（二）談判簽約階段

盡職調(diào)查，提供法律意見書，制作并購文件

（三）交割階段工作 交割前的盡職調(diào)查，準(zhǔn)備交割文件，擬定交割備忘錄（載明交割所需的各項(xiàng)文件，并于齊備時(shí)進(jìn)行驗(yàn)證以確定是否可以開始交割），協(xié)助辦理各項(xiàng)審批登記手續(xù)。

流程圖：以協(xié)議并購為條件

1、前期協(xié)商，收購方與出售方（目標(biāo)公司股東）或目標(biāo)公司進(jìn)行洽談，初步了解情況（是否有意向或終止），律師在信息收集和調(diào)查的基礎(chǔ)上向委托人提示法律風(fēng)險(xiǎn)和防范措施，必要時(shí)出具法律意見書，并為委托人起草收購意向書等前期法律文件。

2、簽訂意向書

和簽訂獨(dú)家談判協(xié)議（上市公司和國企收購不可行）和保密協(xié)議。（也可以是在意向書晨的保密條款和獨(dú)家談判條款，應(yīng)當(dāng)確定談判保密限期）；

意向書的主要內(nèi)容應(yīng)包括：1）收購標(biāo)的；2）收購方式和合同主體；3）收購價(jià)及價(jià)格確定方式；4）對(duì)價(jià)支付；）是否需雙方股東會(huì)決議通過；6）是否需政府主管部門批準(zhǔn)；7）收

購所需滿足的條件；8）保障條款，包括獨(dú)家談判（排他協(xié)商）條款、提供信息資料條款、不公開條款（各方在共同公開收購事項(xiàng)前，任何一方不得向第三方披露收購事項(xiàng)目信息資料）、鎖定條款（在意向書有效期內(nèi)，收購方可依約定價(jià)格購買目標(biāo)公司，對(duì)方不能拒絕）；

9）附加條款，包括終止條件、保密條款等。

保密條款內(nèi)容應(yīng)包括：適應(yīng)對(duì)象范圍（知情人范圍）、保密事項(xiàng)范圍、保密期限資料的返還及銷毀等。

律師應(yīng)向委托人提示意向書與正式收購合同效力的區(qū)別，明確哪些條款具有約束力，一般保障條款保密條款具有約束力。

3、在此基礎(chǔ)上收購方在目標(biāo)公司協(xié)議下對(duì)目標(biāo)公司資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理，進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估（注意國有資產(chǎn)評(píng)估的特殊要求），對(duì)目標(biāo)公司管理架構(gòu)進(jìn)行詳盡的調(diào)查，對(duì)職工情況進(jìn)行統(tǒng)計(jì)造冊(cè)。

這部分工作中律師最主要的任務(wù)是進(jìn)行盡職調(diào)查，下面著重講。根據(jù)審慎性調(diào)查及價(jià)值評(píng)估確定是否繼續(xù)實(shí)施并購

4、收購雙方及目標(biāo)公司債權(quán)人代表組成工作小組草擬并通過收購實(shí)施預(yù)案。債權(quán)人與被收購方達(dá)成債務(wù)重組協(xié)議，約定收購后的債務(wù)償還事宜。

5、收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同

律師的工作包括起草并購合同等法律文件、參與談判、合同制作（文件制作），作為單獨(dú)部分后面講。

收購方律師應(yīng)當(dāng)爭(zhēng)取起草法律文件，這樣可以主導(dǎo)文件制作，也談判中占據(jù)主導(dǎo)位置。談判中最主要的問題是交易價(jià)格，交易價(jià)格直接影響到合同當(dāng)事人其他的權(quán)利義務(wù)的分配，比如：1美元象征性對(duì)價(jià)收購，出售方就可以不做陳述與保證，總之需取得平衡，這要求律師的法律判斷要和客戶的商業(yè)利益相結(jié)合。好律師不僅要知道哪些能做哪些不能做，還要?jiǎng)?chuàng)造性地運(yùn)用法律使客戶獲得最大的商業(yè)利益。

6、雙方根據(jù)公司章程或法律法規(guī)的要求，將合同提交各自的權(quán)利機(jī)構(gòu)（如股東會(huì)）就收購事宜進(jìn)行表決（這項(xiàng)工作可能在簽約之前已完成）。

7、雙方根據(jù)法律法規(guī)的要求將收購合同交有關(guān)政府部門批準(zhǔn)或備案。參見外資并風(fēng)和國有資產(chǎn)并購的規(guī)定。

8、產(chǎn)權(quán)交割，既辦理資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)<詳見指引> 交割涉及的行為包括：（1）簽署相關(guān)的交接法律文件（有時(shí)簽約與交割可能同時(shí)進(jìn)行）；

（2）交付有關(guān)的證明和資料；（3）支付對(duì)價(jià)或資金結(jié)算；（4）辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。律師應(yīng)制定交割/交接時(shí)間表和清單/備忘錄，明確上述工作。

資產(chǎn)收購自交接日所有權(quán)轉(zhuǎn)移，股東權(quán)收購，自交割日權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移。后續(xù)工作包括將股東記入股東名冊(cè)、辦理工商稅務(wù)、國有資產(chǎn)土地、房產(chǎn)、社保等變更登記手續(xù)。外資收購國企后，原國企劃撥的土地必須辦理出讓手續(xù)。（接指引第21、22、23條）

三、盡職調(diào)查——重要性

1、目標(biāo)和宗旨

從收購方來講：確認(rèn)了解出售方資產(chǎn)和權(quán)益，發(fā)現(xiàn)潛在的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)，從而使收購方做出以下決定：調(diào)查收購價(jià)格，或提出交易的先決條件，或退出收購。

2、盡職調(diào)查的種類：法律/財(cái)務(wù)/專業(yè)（各專業(yè)調(diào)查應(yīng)相互協(xié)調(diào)，律師應(yīng)起協(xié)調(diào)作用，有些法律風(fēng)險(xiǎn)是包含在財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)和其他風(fēng)險(xiǎn)中的）。

3、盡職調(diào)查的范圍：目標(biāo)公司公司結(jié)構(gòu)、主要合同、貸款和擔(dān)保、相關(guān)證照、資產(chǎn)（包括

不動(dòng)產(chǎn)）勞保、環(huán)保、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、訴訟、保險(xiǎn)等等；

4、為了便于工作，雙方可協(xié)商建立資料室；

5、盡職調(diào)查的工作階段：（1）簽約前（2）簽約后交割前

目的：明確并割前目標(biāo)公司的狀況，確定是否地行價(jià)格調(diào)整，確定責(zé)任的歸屬及承擔(dān)（并割日前資產(chǎn)狀況與陳述保證、承諾不符，賣方承擔(dān)責(zé)任）。

6、盡職調(diào)查與合同條款的關(guān)系：（1）陳述與擔(dān)保；（2）保證；（3）補(bǔ)償擔(dān)保；（4）先決條件。

四、收購合同，合同由合同和附件組成

并購協(xié)議通常應(yīng)包括的主要條款見P32和“指引”。陳述和擔(dān)保、承諾/保證/先決條件/補(bǔ)償保證。其內(nèi)容的設(shè)定主要依據(jù)盡職調(diào)查的情況設(shè)定。

（一）陳述和擔(dān)保（承諾）定義？

是并購協(xié)議中主要條款，對(duì)買方講是最重要的條款

1、對(duì)收購方而言，陳述擔(dān)保的目的；

1）就出售方知悉（但收購方不易驗(yàn)證的）事實(shí)的陳述； 2）填補(bǔ)盡職調(diào)查的漏洞（任何調(diào)查都不可能萬無一失）； 3）確認(rèn)收購方作出收購所依賴的事實(shí)；

4）為收購方提供在主要事實(shí)不實(shí)的情況下停止交易，重新談判、調(diào)整價(jià)格或提出索賠的合同依據(jù)；

5）針對(duì)某些事實(shí)要求對(duì)方提供的法律意見書。

關(guān)于法律意見書，律師應(yīng)當(dāng)慎重出具，因?yàn)橐坏┯姓`，將會(huì)帶來對(duì)自己和所里一系列不良影響，甚至被索賠（建偉所與恒基公司案），律師僅對(duì)法律問題出具意見，對(duì)事實(shí)問題不應(yīng)出具意見，同時(shí)呼喚律師執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)盡早出臺(tái)。

2、陳述擔(dān)保的范圍

1）公司組織架構(gòu)、授權(quán)和資產(chǎn)總額； 2）資產(chǎn)（包括無形資產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)）； 3）負(fù)債； 4）財(cái)務(wù)報(bào)表； 5）稅務(wù)；

6）合同、租賃和其他義務(wù)； 7）勞動(dòng)保險(xiǎn)事宜； 8）守法和訴訟情況； 9）產(chǎn)品責(zé)任； 10）環(huán)境保護(hù)； 11）其他。

3、它包括：

1）買方的陳述與擔(dān)保：保證己方具有實(shí)施收購的資產(chǎn)和財(cái)務(wù)能力； 2）賣方的陳述與擔(dān)保；

3）目標(biāo)公司的陳述與擔(dān)保，保證沒有隱瞞影響收購事實(shí)的重在問題，在股份收購中，目標(biāo)公司的陳述與擔(dān)保尤為重要。比如目標(biāo)公司關(guān)于從業(yè)人員、工資待遇問題的陳述可以是：“本協(xié)議附件（）全面披露了從業(yè)人數(shù)、工資待遇，并可長期保存，交割前公司不設(shè)立新機(jī)構(gòu)、招錄新人員、提高工資待遇、增加額外支出??”。

作為出售方也應(yīng)有自己的應(yīng)對(duì)策略：比如：限制范圍、設(shè)立重要性標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)非重要事項(xiàng)披露不實(shí)不承擔(dān)責(zé)任，設(shè)立了“了解程序”等條件，比如：“根據(jù)公司管理層了解的情況??”，盡量披露目標(biāo)公司的情況。

（二）保證：是要求目標(biāo)公司在簽約后至交割前這段期間應(yīng)作為或不作為的事項(xiàng)，以及交割后履行特定義務(wù)。

其范圍常有：

1、交割前：（1）不作為：例如停止關(guān)聯(lián)交易、不放棄權(quán)利、不轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、不修改合同、章程、不分紅等等；

（2）作為：允許收購方接觸資料，與目標(biāo)公司有關(guān)人員訪談，目標(biāo)公司取得有關(guān)項(xiàng)目并購的政府批準(zhǔn)等等；

2、交割后：競(jìng)業(yè)禁止、保密、其他

該部分內(nèi)容與陳述與保證及先決條件可能存在重疊。

第三篇：公司并購業(yè)務(wù)中法律盡職調(diào)查報(bào)告的主要內(nèi)容

公司并購業(yè)務(wù)中法律盡職調(diào)查報(bào)告的主要內(nèi)容

一、前言（寫明委托來源、事項(xiàng)及要求，調(diào)查手段，報(bào)告出具的依據(jù)，報(bào)告的用途等）

二、正文

（一）目標(biāo)公司的基本情況（工商、質(zhì)監(jiān)、稅務(wù)、財(cái)務(wù)等）

1、主體資格：包括營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼、稅務(wù)登記證及其他證件資料等；

2、歷史變更：公司名稱及地址、注冊(cè)資本、股東、董事、法定代表人等有無變更，如有，變更的具體資料；

3、公司組織架構(gòu)：包括公司制度，股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等機(jī)構(gòu)設(shè)置情況；

4、關(guān)聯(lián)方：包括但不限于控股股東、控股子公司、實(shí)際控制人等。

（二）目標(biāo)公司的主要財(cái)產(chǎn)狀況

1、固定資產(chǎn)及權(quán)屬證書，包括土地使用權(quán)、房產(chǎn)、車輛、設(shè)備等；

2、無形資產(chǎn)及權(quán)屬證書，包括專利、商標(biāo)、著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等；

上述資產(chǎn)是否存在租賃、抵押、質(zhì)押等情況。

（三）目標(biāo)公司的人力資源（內(nèi)部控制）

1、部門架構(gòu)及人員安排；

2、人力資源管理制度及合約，如公司規(guī)章、勞動(dòng)合同、保密協(xié)議、競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議、知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議等；

3、董事、總經(jīng)理及關(guān)鍵人員等的簡(jiǎn)歷；

4、董事、總經(jīng)理及關(guān)鍵人員等的薪酬情況；

5、員工的整體工資結(jié)構(gòu)；

6、員工的休假、保險(xiǎn)、獎(jiǎng)勵(lì)、退休等安排。

（四）目標(biāo)公司的經(jīng)營

1、同行業(yè)現(xiàn)狀與分析；

2、主要競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手基本信息；

3、公司產(chǎn)品（服務(wù)）的結(jié)構(gòu)及市場(chǎng)拓展?fàn)顩r；

2、產(chǎn)品銷售或服務(wù)提供的模式及網(wǎng)絡(luò)模式；

3、公司主要客戶資料；

4、重要的商業(yè)合約及關(guān)聯(lián)合約；

5、近3年的經(jīng)營績效及分析。

（五）目標(biāo)公司的財(cái)務(wù)及債權(quán)、債務(wù)調(diào)查

1、歷年原始財(cái)務(wù)報(bào)表及審計(jì)報(bào)表；

2、近3年的財(cái)務(wù)總賬及明細(xì)賬；

3、近3年的財(cái)務(wù)預(yù)算及執(zhí)行情況；

4、近3年的資產(chǎn)負(fù)債情況表；

5、主要會(huì)計(jì)政策詳情；

6、債權(quán)：基本情況，有無擔(dān)保、期限，是否訴訟；

7、債務(wù)：基本情況，有無擔(dān)保、期限，是否訴訟。

（六）環(huán)境保護(hù)

公司經(jīng)營活動(dòng)和已/擬投資項(xiàng)目是否涉及廢水、廢氣及其它污染物排放許可等；

（七）產(chǎn)品質(zhì)量

產(chǎn)品質(zhì)量是否符合質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)，是否持有相應(yīng)的質(zhì)量證書。

（八）訴訟（仲裁）或處罰

1、目標(biāo)公司作為原告（申請(qǐng)人）的案件：當(dāng)事人、案由、標(biāo)的、審級(jí)、判決（仲裁）結(jié)果等資料；

2、目標(biāo)公司作為被告（被申請(qǐng)人）的案件：當(dāng)事人、案由、標(biāo)的、審級(jí)、判決（仲裁）結(jié)果等資料；

3、行政處罰：處罰單位、原因、處罰結(jié)果等資料；

4、公司董事、監(jiān)事、總經(jīng)理等核心管理層是否涉訟或被處罰等。

（九）目標(biāo)公司的優(yōu)惠政策

稅收優(yōu)惠、財(cái)政補(bǔ)貼等。

（十）其他需調(diào)查的相關(guān)事項(xiàng)（根據(jù)不同的并購業(yè)務(wù)需要）

三、尾部

1、收購目標(biāo)公司的法律評(píng)價(jià)及風(fēng)險(xiǎn)提示；

2、調(diào)查報(bào)告的用途聲明。

第四篇：律師與企業(yè)并購的法律風(fēng)險(xiǎn)

律師與企業(yè)并購的法律風(fēng)險(xiǎn)

從SEB收購蘇泊爾案說起 律師與企業(yè)并購的法律風(fēng)險(xiǎn)

據(jù)媒體報(bào)道，商務(wù)部決定在10月底11月初，針對(duì)SEB集團(tuán)并購蘇泊爾一案舉行反壟斷審查聽證會(huì)。商務(wù)部等六部門頒布的《外國投資者并購中國境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》于9月8日剛剛實(shí)施，如果此次聽證會(huì)如期舉行，SEB收購蘇泊爾案將成為商務(wù)部在國內(nèi)針對(duì)外資并購，啟用反壟斷審查聽證會(huì)的第一個(gè)案例。筆者在此事件塵埃落定之前談?wù)勂髽I(yè)并購的基本法律問題及風(fēng)險(xiǎn)的防范： 一． 企業(yè)并購以及并購的法律責(zé)任

（一）什么是并購？

所謂并購（M&A），就是兼并(Merger)與收購(Acquisition)的簡(jiǎn)稱。兼并是指兩家公司合并，不通過解散清算程序合為一家公司的行為，收購則是指一家公司以現(xiàn)款、債權(quán)或股票購買另一家公司股票，對(duì)公司取得實(shí)際掌控權(quán)的行為，用通俗一點(diǎn)的話來說，就是購買企業(yè)。

公司并購是一項(xiàng)涉及金融、法律多個(gè)層次的綜合工程，在法律層面的考量上可分三階段：

一、并購前的法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估及并購框架的確立。

二、并購程序中的法律審查。

三、并購后的法律問題處理。以下簡(jiǎn)要分析之：

（二）并購的法律責(zé)任

并購行為雖是市場(chǎng)行為，受經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動(dòng)，但其行為也必須受法律的調(diào)整，在此僅就法律對(duì)上市公司并購的法律責(zé)任的規(guī)定進(jìn)行討論，從有關(guān)立法的規(guī)定中可看出相應(yīng)法律責(zé)任，主要體現(xiàn)為并購主體的權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，有關(guān)監(jiān)管機(jī)關(guān)的監(jiān)管責(zé)任及并購中違法行為的責(zé)任等三個(gè)方面。

首先是并購主體的主要權(quán)利義務(wù)。從并購行為的收購方角度來講，法律對(duì)收購人的責(zé)任規(guī)定主要是體現(xiàn)為對(duì)其義務(wù)的規(guī)定，而不在于其權(quán)利。其義務(wù)主要包括：（1）披露義務(wù)，即收購人要如實(shí)及時(shí)、準(zhǔn)確、完整無誤導(dǎo)地披露與并購有關(guān)的信息；（2）依法采取要約收購或協(xié)議收購，不得進(jìn)行暗箱操作，要平等對(duì)待受要約人，不得有歧視行為，及時(shí)按約定足額支付對(duì)價(jià)；并購失效應(yīng)及時(shí)將股票退回。

從并購行為的被收購人角度來講，法律對(duì)被收購人責(zé)任的規(guī)定體現(xiàn)為對(duì)其權(quán)利的規(guī)定，而不在于其義務(wù)。其權(quán)利主要體現(xiàn)為平等、不受歧視權(quán)，包括獲取信息，出售價(jià)格及機(jī)會(huì)平等。

從并購目標(biāo)公司的角度來講，并購目標(biāo)公司在并購行為中有如下權(quán)利：優(yōu)先知情權(quán)、收購要約的建議權(quán)、采取反并購措施的決策權(quán)、提請(qǐng)制裁及請(qǐng)求賠償權(quán)，其義務(wù)包括及時(shí)通知股東及本公司員工，及時(shí)聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問、法律顧問、會(huì)計(jì)師對(duì)并購要約提出書面意見，向要約人提供公司股份詳情等。

其次，是監(jiān)管機(jī)關(guān)的責(zé)任，中國證監(jiān)會(huì)作為中國證券市場(chǎng)的證券監(jiān)管機(jī)關(guān)，其責(zé)任主要是對(duì)并購行為的各方的行為進(jìn)行監(jiān)督以促使其規(guī)范運(yùn)作，防止違規(guī)操作行為的出現(xiàn)，并及時(shí)糾正或處罰違規(guī)行為；另一方面就是對(duì)有關(guān)信息進(jìn)行匯集并向社會(huì)公眾提供。

再次，是對(duì)并購中違法違規(guī)行為的處理，這方面法律規(guī)定主要表現(xiàn)為對(duì)一般違法行為的處理，對(duì)重大違法行為的處理等，其中違法行為包括內(nèi)幕交易行為，操縱市場(chǎng)行為，虛假陳述行為等，對(duì)其處罰形式為行政處罰、民事處罰及刑事處罰。二． 企業(yè)并購的法律風(fēng)險(xiǎn)及律師的作用

對(duì)于企業(yè)來講，并購是一種市場(chǎng)法律行為。企業(yè)在實(shí)施并購行為時(shí)，一方面要利用其所具有的縮短投資周期、減小創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、迅速擴(kuò)展規(guī)模、彌補(bǔ)結(jié)構(gòu)缺陷、規(guī)避行業(yè)限制等優(yōu)點(diǎn)；另一方面也要注意其存在著一系列的財(cái)務(wù)、法律風(fēng)險(xiǎn)。并購中法律風(fēng)險(xiǎn)的防范首先在于企業(yè)要發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)所在、判斷風(fēng)險(xiǎn)性質(zhì)、風(fēng)險(xiǎn)程度及對(duì)并購的影響和后果。在并購談判決策過程中始終伴隨著法律風(fēng)險(xiǎn)的調(diào)查，因?yàn)榉娠L(fēng)險(xiǎn)可能是談判前已存在的，也可能是談判、決策過程中產(chǎn)生的，可能是明確、肯定、現(xiàn)時(shí)的，也可能是潛在的、未確定的、未來的。

律師基于對(duì)法律的熟悉和執(zhí)業(yè)敏感度，是最易于發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)并及時(shí)進(jìn)行法律防范的專業(yè)人員，律師可以在前述三個(gè)階段提供法律服務(wù)。在此僅就并購中的法律風(fēng)險(xiǎn)的調(diào)查及防范進(jìn)行討論。

（一）并購目標(biāo)的法律調(diào)查

律師需進(jìn)行法律調(diào)查的方面很多，這要根據(jù)每一并購行為的具體情況來確定調(diào)查項(xiàng)目和提綱，并根據(jù)各案的實(shí)際情況來確定調(diào)查手段。律師的法律調(diào)查是企業(yè)決策的依據(jù)，所以要十分慎重，務(wù)求全面、準(zhǔn)確，對(duì)調(diào)查結(jié)果的判斷務(wù)求以事實(shí)為根據(jù)以法律為準(zhǔn)繩。的法律在此僅從下述幾方面討論一下應(yīng)調(diào)查的、重要的、基本的事項(xiàng)。（1）并購目標(biāo)的主體資質(zhì)

并購是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體之間的產(chǎn)權(quán)交易，這一產(chǎn)權(quán)交易的主體是否具有合法資質(zhì)是至關(guān)重要的，若交易主體存在著資質(zhì)上的法律缺陷，輕則影響并購的順利進(jìn)行，重則可能造成并購方的重大損失，甚至造成并購失敗。

并購目標(biāo)的主體資質(zhì)由兩方面的基本內(nèi)容組成，其一是其資格，即其是否依法成立并合法存續(xù)；其二是其是否具備從事營業(yè)執(zhí)照所確定的經(jīng)營業(yè)務(wù)的特定資質(zhì)，如建筑資質(zhì)、房地產(chǎn)資質(zhì)等特定行業(yè)或經(jīng)營項(xiàng)目所需要的資質(zhì)。在進(jìn)行正式的并購談判前，應(yīng)由律師就并購目標(biāo)的資質(zhì)進(jìn)行法律調(diào)查并出具法律意見，以保證并購目標(biāo)主體的合法性。（2）并購目標(biāo)的資產(chǎn)權(quán)屬的確定

并購行為所指向的具體財(cái)產(chǎn)包括有形財(cái)產(chǎn)與無形財(cái)產(chǎn)。從法律上講無論是有形的，還是無形的，均應(yīng)確定其權(quán)屬。首先，從有形財(cái)產(chǎn)上看，應(yīng)以其所有權(quán)人為誰，使用權(quán)人為誰，使用期限多長，已使用多長，對(duì)所有權(quán)人處分該財(cái)產(chǎn)有何法律限制，有何合同約束等等進(jìn)行法律調(diào)查、得出法律上的判斷和意見。其次，從無形財(cái)產(chǎn)上看，應(yīng)對(duì)此無形財(cái)產(chǎn)的屬性進(jìn)行分類。在此基礎(chǔ)上對(duì)無形財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬證明進(jìn)行調(diào)查，從法律上確定無形資產(chǎn)的現(xiàn)實(shí)存在性如何、有效期狀況、權(quán)利人狀況、許可使用狀況，并通過上述調(diào)查得出法律上的判斷和意見。

對(duì)并購目標(biāo)資產(chǎn)權(quán)屬的確定是并購中資產(chǎn)評(píng)估、會(huì)計(jì)、審計(jì)的基礎(chǔ)和前提，也事關(guān)并購的價(jià)格，甚至并購是否成功和并購后的財(cái)產(chǎn)陷阱。（3）并購目標(biāo)重大債權(quán)債務(wù)性質(zhì)的掌握

任何一家公司（企業(yè)）均程度不同地存在著一定的債權(quán)債務(wù)。所以在并購中應(yīng)特別對(duì)此予以關(guān)注，應(yīng)從法律上對(duì)并購目標(biāo)的重大債權(quán)債務(wù)進(jìn)行調(diào)查，并通過法律調(diào)查確定債權(quán)債務(wù)的法律邊界、性質(zhì)、債權(quán)的可實(shí)現(xiàn)性，債務(wù)的可負(fù)擔(dān)性，通過上述調(diào)查、判斷應(yīng)從法律上得出結(jié)論性意見，供決策者決策時(shí)參考。

（4）并購策略合法性的判斷

并購作為一種市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)行為，在非上市公司并購行為中以并購各方的自愿有償為前提。上市公司并購則以公開性、公示性、公平性、有償性為原則。為了規(guī)范并購行為，國家已制定并將繼續(xù)制定一系列調(diào)整并購行為的法律、法規(guī)，其中既有規(guī)范具體并購行為的，也有規(guī)范并購策略的，既有促進(jìn)并購行為的，也有限制某些并購行為、策略的。所以在設(shè)計(jì)并購策略，確定具體的并購操作方案時(shí)，必須進(jìn)行法律調(diào)查，為方案的設(shè)計(jì)提供法律依據(jù)。

（二）并購方案的制定及法律分析

無論從并購理論上，還是從并購實(shí)踐中，對(duì)并購方案的設(shè)計(jì)均有不同理解和認(rèn)識(shí)，也均有一定的歸類總結(jié)，形成了一定的體系，但并購行為的多樣性、復(fù)雜性、擅變性決定了不可能有可以適用于全部并購行為的方案，不可能有一成不變的方案，即使是套用某一方案，在具體的操作細(xì)節(jié)上也是千變?nèi)f化的。所以筆者從不試圖找出（也不可能找出）一劑包治百病的靈丹妙藥。所以在此僅從宏觀上就并購方案的法律問題進(jìn)行初步分析。

從宏觀上講，企業(yè)策劃并購方案時(shí)可以參考為以下幾種形式：

1、購買式并購。即收購方出資購買目標(biāo)公司的資產(chǎn)。這種形式一般是以貨幣資金為購買條件，將目標(biāo)公司整體買斷。這種購買只計(jì)算目標(biāo)企業(yè)的整體資產(chǎn)價(jià)值，并將其價(jià)值確定為購買價(jià)格。購買式的并購使目標(biāo)公司喪失經(jīng)濟(jì)主體資格。并購價(jià)格實(shí)際上是被并購公司償還債務(wù)以后的出價(jià)，因此從法律上講，并購雙方在完成并購之時(shí)即已對(duì)被并購方的債務(wù)進(jìn)行了清償。如果并購主體雙方不屬于同一所有制性質(zhì)，或者并購方實(shí)力雄厚；或者雖資金不足，但通過購買式并購對(duì)本身發(fā)展確有好處；或者是破產(chǎn)企業(yè)在宣告破產(chǎn)后的核定價(jià)格低，則采取購買式并購方式較為有利，從法律上講這種并購方式最為直接簡(jiǎn)便。

2、承債式并購。即在并購目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)與債務(wù)等價(jià)的情況下（凈資產(chǎn)為零時(shí)），并購方以承擔(dān)目標(biāo)企業(yè)的債務(wù)為條件全面收并購購目標(biāo)的全部資產(chǎn)。此方式實(shí)行的法律后果是并購目標(biāo)公司的法律主體資格消滅。從法律上講這種并購形式是并購目標(biāo)的債務(wù)、資產(chǎn)一并接收，以承擔(dān)并購目標(biāo)的債務(wù)來實(shí)現(xiàn)并購。此交易不是以價(jià)格為標(biāo)準(zhǔn)，而是以債務(wù)和整體產(chǎn)權(quán)價(jià)值之比而定，通常目標(biāo)公司具有某種潛在價(jià)值、資源或其他潛力。從法律上講，此種形式的并購必須特別關(guān)注債務(wù)的陽光性，即“陽光債務(wù)”。防止出現(xiàn)債后債、債中債，即“暗債”。

3、吸收股份式并購。即將并購目標(biāo)的凈資產(chǎn)作為股份吸收到收購方，使并購目標(biāo)的投資者成為收購方的一個(gè)參股股東。通常發(fā)生于并購目標(biāo)資大于債的情況下，其中包括資產(chǎn)入股式、股票交換式等。

4、控股式并購。即并購方通過購買并購目標(biāo)公司的股票或股份，來達(dá)到對(duì)并購目標(biāo)公司的控股，實(shí)現(xiàn)并購。其法律后果是并購目標(biāo)公司的法律主體資格仍存在。并購方作并購目標(biāo)公司的新的控股的股東，并以其出資額為限對(duì)并購目標(biāo)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。這種方式不是以貨幣資金或債務(wù)轉(zhuǎn)移作為必要交易條件，而是以擁有企業(yè)股份額為重要特征，以對(duì)并購目標(biāo)企業(yè)實(shí)現(xiàn)控制，達(dá)到控股條件為依據(jù)，實(shí)現(xiàn)對(duì)并購目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)實(shí)際占有。這種并購形式隨著中國證券市場(chǎng)的興起及產(chǎn)權(quán)交易、資產(chǎn)的可流通性日益加強(qiáng)而越來越成為企業(yè)并購的一種重要方式。

上述幾種并購方式的存在是有前提的：一是基于并購目標(biāo)的財(cái)產(chǎn)有無凈值，及凈值多大。換言之，是資大于債，資債相等，還是資不抵債。二是基于并購目標(biāo)的所有者是否完全放棄并購目標(biāo)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。購買式和承債式并購，實(shí)際上是并購方購買了并購目標(biāo)的資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)，成為并購目標(biāo)的資產(chǎn)所有者及債務(wù)承擔(dān)者，原所有者將原有資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)一并轉(zhuǎn)移。當(dāng)資大于債時(shí)，則取得大于債那部分的價(jià)值，失去并購目標(biāo)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。吸收股份式通常也發(fā)生在并購目標(biāo)資大于債的情況下。并購目標(biāo)的所有人將企業(yè)的凈資產(chǎn)作為股金投入并購方，成為并購方的一個(gè)參股股東，并購目標(biāo)的所有人不再對(duì)入股資產(chǎn)本身享有所有權(quán)，但其擁有了一定的股權(quán)。與其他股東同股同權(quán)同責(zé)。

無論是購買式、承債式還是吸收股份式，并購目標(biāo)均完全喪失市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體資格，其經(jīng)濟(jì)實(shí)體不復(fù)存在。而控股式則并購目標(biāo)不喪失市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體資格，并購目標(biāo)通過大量吸收股份而變更股東，原股東成為參股股東，新股東成為控股股東，并由此取得并購目標(biāo)的經(jīng)營決策權(quán)。

除上述較為規(guī)范的并購形式外，在并購實(shí)踐中還存在一些變通的并購形式。第一，先承包經(jīng)營后并購。第二，先租賃經(jīng)營后并購。第三，無償劃撥式并購。第四，先破產(chǎn)后兼并。第五，接管式并購。

企業(yè)在并購策劃、實(shí)施中必須有律師協(xié)助，這是國際上通行的作法，也是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求。實(shí)踐證明有律師一方與無律師一方在并購策劃、談判、實(shí)施中所處的實(shí)際地位、主動(dòng)性及對(duì)全局的把握、判斷、對(duì)具體事項(xiàng)的取舍及價(jià)格等方面有明顯的差異。企業(yè)發(fā)生或擬發(fā)生并購行為首先必須與自己的律師進(jìn)行法律上的溝通，并利用律師的專業(yè)技能為企業(yè)提供專業(yè)的意見，企業(yè)應(yīng)十分重視并尊重律師的意見，這不僅是因?yàn)椴①徶写嬖谥T多法律環(huán)節(jié)，必須依法完成并購，還因?yàn)椴①徯袨楸旧淼膹?fù)雜性及所涉法律問題的重要性。

第五篇：公司并購法律盡職調(diào)查之律師實(shí)務(wù)

公司并購法律盡職調(diào)查之律師實(shí)務(wù)

知己知彼，百戰(zhàn)不殆”，來源于《孫子·謀攻》中的這句著名論斷是孫子兵法中最光輝的軍事思想。古往今來，這一具有普遍意義的基本規(guī)律現(xiàn)早已被運(yùn)用到激烈的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中來?，F(xiàn)在，企業(yè)之間競(jìng)爭(zhēng)講究的是對(duì)實(shí)際情況詳細(xì)、準(zhǔn)確、全面、深入的了解，而后進(jìn)行周密嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆治?，最后作出切合企業(yè)實(shí)際情況的戰(zhàn)略和應(yīng)對(duì)措施。而律師在服務(wù)商業(yè)活動(dòng)中，經(jīng)常性的被委托方安排去從事一項(xiàng)“知彼”的工作，這個(gè)工作就叫法律盡職調(diào)查。下面本文將著重探討其中比較常見的一種法律盡職調(diào)查，即公司并購中的法律盡職調(diào)查。

按照目前通說，公司并購是指合并（或兼并）與收購的合稱，合并分為吸收合并與新設(shè)合并，吸收合并是指一家公司吸收另一家公司（目標(biāo)公司），目標(biāo)公司不復(fù)存在；新設(shè)合并是指兩家以上公司合并組成一家新公司，原公司不復(fù)存在。收購又分股權(quán)收購和資產(chǎn)收購，是指一家公司收購目標(biāo)公司的股權(quán)或資產(chǎn)，目標(biāo)公司仍然存在。所以，公司并購中的法律盡職調(diào)查一般指委托方（調(diào)查方）擬進(jìn)行上述并購計(jì)劃或交易，委托律師事務(wù)所，聘請(qǐng)律師對(duì)有關(guān)方（目標(biāo)公司）的有關(guān)資料、文件、信息等，從法律角度就目標(biāo)公司設(shè)立和存續(xù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、歷史沿革、法人治理、資產(chǎn)狀況、對(duì)外投資（投資控股、參股子公司、其他投資）、業(yè)務(wù)經(jīng)營、債權(quán)債務(wù)、重大合同、關(guān)聯(lián)交易、勞動(dòng)人事、納稅情況、訴訟、仲裁及行政處罰等方面進(jìn)行分析和判斷，并出具盡職調(diào)查報(bào)告的一種活動(dòng)。

下面筆者就律師從事法律盡職調(diào)查的幾個(gè)重點(diǎn)方面歸結(jié)如下：

法律盡職調(diào)查的方法

1、獨(dú)立調(diào)查。獨(dú)立調(diào)查是指以律師身份向有關(guān)政府部門或單位查詢目標(biāo)公司工商信息及其資產(chǎn)、項(xiàng)目等情況，獨(dú)立調(diào)查所獲資料系政府部門提供，可信度較高，可以核查、驗(yàn)證目標(biāo)公司提供資料的真實(shí)性。其一般會(huì)涉及下列部門：

（1）向工商行政管理部門查詢目標(biāo)公司設(shè)立、變更、年檢、法人治理結(jié)構(gòu)等相關(guān)工商登記資料；

（2）向房地產(chǎn)管理部門查詢房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目、房屋狀況及產(chǎn)權(quán)人信息、房地產(chǎn)他項(xiàng)權(quán)情況、房屋租賃信息等；向土地管理部門查詢土地權(quán)屬情況；向規(guī)劃管理部門查詢建設(shè)用地規(guī)劃、建設(shè)工程規(guī)劃等；向建設(shè)管理部門查詢建筑工程許可情況等；

（3）向車輛、船舶管理部門查詢車輛、船舶信息；

（4）向證券登記有限公司查詢股票名稱、數(shù)量、權(quán)利限制等信息；

（5）從中國人民銀行打印目標(biāo)公司貸款卡信息，查詢目標(biāo)公司銀行貸款、對(duì)外擔(dān)保等情況。

現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查

（1）進(jìn)駐目標(biāo)公司所在地現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查；

（2）通過對(duì)目標(biāo)公司董事、高管、職能部門負(fù)責(zé)人等人員訪談，了解目標(biāo)公司經(jīng)營業(yè)務(wù)、組織架構(gòu)、管理制度和規(guī)章等情況；

（3）就查閱的相關(guān)文件資料中所涉及的問題，及時(shí)向負(fù)責(zé)人員提出疑問，并獲得回復(fù)、確認(rèn)；

與其他中介同步開展工作，并與其溝通、探討，進(jìn)一步獲取信息。諸如財(cái)務(wù)顧問、審計(jì)、評(píng)估等專業(yè)中介機(jī)構(gòu)及其工作人員。

二、法律盡職調(diào)查的步驟

（1）了解客戶的收購方案、理解收購意圖、領(lǐng)會(huì)收購戰(zhàn)略；

（2）結(jié)合收購方案查閱和檢索相關(guān)法律法規(guī)，主要包括對(duì)目標(biāo)公司所從事經(jīng)營業(yè)務(wù)所述行業(yè)的相關(guān)法律法規(guī)；

（3）根據(jù)收購方案確定盡職調(diào)查的對(duì)象和范圍；

（4）開具盡職調(diào)查清單；

（5）開展現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查；

（6）根據(jù)交易方案、目標(biāo)公司特點(diǎn)確定重點(diǎn)關(guān)注問題；

（7）編寫盡職調(diào)查報(bào)告。

三、法律盡職調(diào)查的主要內(nèi)容

1、目標(biāo)企業(yè)的主體資格、并購的授權(quán)與批準(zhǔn)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)的設(shè)立審批、申請(qǐng)文件及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、驗(yàn)資證明（報(bào)告）；

（2）目標(biāo)企業(yè)登記事項(xiàng)，歷次變更、變動(dòng)情況的合法合規(guī)性；

（3）目標(biāo)企業(yè)成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大投資行為；

（4）目標(biāo)企業(yè)年審情況及是否有影響目標(biāo)企業(yè)合法存續(xù)的重大法律障礙，如吊銷、注銷；

（5）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營中依法應(yīng)取得的資質(zhì)、認(rèn)證、特別許可等是否已合法取得及是否仍合法有效；

（6）本次并購交易是否已取得合法有效的授權(quán)和批準(zhǔn)，對(duì)并購條件是否存在限制性要求。

2、目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)當(dāng)前的股權(quán)結(jié)構(gòu)及合法性；

（2）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變革過程及其合法性；

（3）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)是否存在爭(zhēng)議、混亂、矛盾與不清晰；

（4）目標(biāo)企業(yè)各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規(guī)定，包括：出資方式；出資比例與數(shù)額；是否有虛報(bào)注冊(cè)資本或虛假出資情況；出資是否被抽逃、挪用；用于出資的有形財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬；用于出資的有形財(cái)產(chǎn)是否經(jīng)評(píng)估作價(jià)；用于出資的有形財(cái)產(chǎn)是否移交及過戶；用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權(quán)屬證書；用于出資的無形資產(chǎn)的類別；用于出資的無形資產(chǎn)的剩余有效期；用于出資的無形資產(chǎn)評(píng)估作價(jià)；用于出資的無形資產(chǎn)移交及過戶；有無出資爭(zhēng)議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權(quán)屬爭(zhēng)議，有無潛在出資訴訟或仲裁；用于出資的有形及無形資產(chǎn)是否被抵押、質(zhì)押、目前狀況；出資是否履行了法定手續(xù)。

（5）目標(biāo)企業(yè)對(duì)外投資情況包括：設(shè)立分公司情況；投資參股子公司情況、出資額、所占比例或股份；投資控股子公司情況、出資額、所占比例或股份。

（6）目標(biāo)企業(yè)股本變動(dòng)及相應(yīng)合同、章程、決議、批文、變更登記情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的兼并、分立、合并、破產(chǎn)、清算情況。

3、目標(biāo)企業(yè)章程的審查

（1）章程內(nèi)容的合法性、完整性，現(xiàn)行章程及曾生效的章程；

（2）章程是否履行了必要的批準(zhǔn)手續(xù)及是否在公司登記機(jī)構(gòu)登記備案；

（3）章程內(nèi)容中是否有反收購條款，如有，則查明具體內(nèi)容；

（4）章程內(nèi)容是否有所變化、變化是否合法及是否履行了相應(yīng)手續(xù)；

（5）章程內(nèi)容是否有超級(jí)多數(shù)條款，并評(píng)估其意義；

（6）章程內(nèi)容是否有董事會(huì)分期、分級(jí)選舉條款，禁止更換董事條款，并評(píng)估其意義；

（7）章程內(nèi)容是否有特別授權(quán)條款，并評(píng)估其意義；

（8）章程內(nèi)容是否有特別程序條款，并評(píng)估其意義；

（9）章程內(nèi)容是否有影響企業(yè)并購的其他特別規(guī)定，如高薪補(bǔ)償被辭退的高管人員、股東權(quán)利計(jì)劃等。

4、目標(biāo)企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)土地使用權(quán)性質(zhì)、使用權(quán)歸屬及證書與實(shí)際是否相符；

（2）目標(biāo)企業(yè)房產(chǎn)權(quán)歸屬及證書與實(shí)際是否相符；

（3）目標(biāo)企業(yè)主要機(jī)械設(shè)備、設(shè)施的相對(duì)性及與實(shí)際是否相符；

（4）目標(biāo)企業(yè)專利類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)及剩余有效期；

（5）目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)類別、數(shù)量、適用大類、權(quán)屬、存續(xù)；

（6）目標(biāo)企業(yè)版權(quán)類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)；

（7）目標(biāo)企業(yè)其他無形資產(chǎn)情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)租賃的性質(zhì)、類別、期限；

（10）目標(biāo)企業(yè)車輛類別、產(chǎn)權(quán)歸屬、年檢、車況及使用年限、保險(xiǎn)；

（11）目標(biāo)企業(yè)其他財(cái)產(chǎn)的清單、產(chǎn)權(quán)歸屬現(xiàn)狀等；

（12）目標(biāo)企業(yè)財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)情況；

（13）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；

（14）目標(biāo)企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告。

5、目標(biāo)企業(yè)重大合同及債權(quán)債務(wù)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)重大合同的主體及內(nèi)容的合法性、有效性；

（2）目標(biāo)企業(yè)重大合同在目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)改變后是否仍然有效或合同約定是否產(chǎn)生變更；

（3）目標(biāo)企業(yè)重大合同中是否存在純義務(wù)性條款或其他限制性條款；

（4）目標(biāo)企業(yè)重大合同有關(guān)解除、終止合同的約定對(duì)并購會(huì)產(chǎn)生何種影響；

（5）目標(biāo)企業(yè)對(duì)外擔(dān)保合同的具體情況及主合同履行情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)的性質(zhì)、合法性、有效性、數(shù)量及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的障礙；

（7）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)質(zhì)量狀況；

（8）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)性質(zhì)，合法性、有效性，數(shù)量及履行情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)償還期限、附隨義務(wù)及債權(quán)人對(duì)其是否有特別限制；

（10）目標(biāo)企業(yè)貸款文件、貸款數(shù)額、還款期、逾期利息及罰金情況；

（11）目標(biāo)企業(yè)外債情況、合法性、批文及登記證明；

（12）目標(biāo)企業(yè)外債擔(dān)保文件、履約保證書情況及批準(zhǔn)登記手續(xù)；

（13）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押清單及文件、債務(wù)履行情況；

（14）目標(biāo)企業(yè)負(fù)債是否已被追索、是否已被提起訴訟或仲裁、是否有潛在的重大訴訟或仲裁；

（15）目標(biāo)企業(yè)及分支機(jī)構(gòu)、子公司財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)情況（包括保險(xiǎn)人、險(xiǎn)種、保額、有效期、保險(xiǎn)范圍、理賠額）、正在進(jìn)行及可能的保險(xiǎn)索賠或爭(zhēng)議。

6、目標(biāo)企業(yè)爭(zhēng)議與解決情況的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)是否有已發(fā)生法律效力的法院判決、裁定、調(diào)解書或仲裁裁決，案由、目標(biāo)企業(yè)的地位及執(zhí)行情況；

（2）目標(biāo)企業(yè)是否有正在進(jìn)行的法律訴訟或仲裁，訴訟地位、仲裁地位及案由、可能的結(jié)果；

（3）目標(biāo)企業(yè)是否有潛在的重大訴訟、仲裁及其案由、地位及可能的結(jié)果；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有因?yàn)榄h(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動(dòng)關(guān)系等原因而受到相應(yīng)行政處罰、執(zhí)行情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動(dòng)關(guān)系等原因而正接受相應(yīng)行政調(diào)查，調(diào)查進(jìn)展情況及可能的結(jié)論和處罰結(jié)果；

（6）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動(dòng)關(guān)系等原因而被進(jìn)行相應(yīng)調(diào)查和處罰的潛在可能性，可能的結(jié)論及處罰結(jié)果；

（7）目標(biāo)企業(yè)正在進(jìn)行的或已受到警告的政府調(diào)查（國內(nèi)外）情況，有關(guān)文件，已作出的有強(qiáng)制力的決定、裁定、執(zhí)行令等；

（8）目標(biāo)企業(yè)與他人自行和解、調(diào)解、協(xié)議取得或放棄的權(quán)利、主張、要求或禁止進(jìn)一步行動(dòng)的情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)所收到的有關(guān)主張目標(biāo)企業(yè)有專利、商標(biāo)、著作權(quán)等侵權(quán)行為、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和主張目標(biāo)企業(yè)違法、違規(guī)的函件等。

7、目標(biāo)企業(yè)組織結(jié)構(gòu)及治理結(jié)構(gòu)審查

（1）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)關(guān)系；

（2）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部相關(guān)職能部門及職能劃分、相互關(guān)系、負(fù)責(zé)人情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設(shè)置、職能權(quán)限、相互關(guān)系、機(jī)構(gòu)運(yùn)行及負(fù)責(zé)人情況；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有企業(yè)辦社會(huì)職能的機(jī)構(gòu)、具體情況及經(jīng)營運(yùn)行和財(cái)產(chǎn)狀況；

（5）目標(biāo)企業(yè)近三年來主要（重大）決策在程序上和實(shí)體上的有效性及相關(guān)文件；

（6）目標(biāo)企業(yè)股東大會(huì)（職代會(huì)）、董事會(huì)（經(jīng)理辦公會(huì)）、監(jiān)事會(huì)及其規(guī)范運(yùn)作情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高管層人員情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)的獨(dú)立性；

（9）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的重大變化及主要管理體制的變動(dòng)；

（10）目標(biāo)企業(yè)附屬機(jī)構(gòu)、控股子公司、參股子公司、分公司、辦事處、獨(dú)立核算的業(yè)務(wù)部門及其下設(shè)機(jī)構(gòu)情況。

8、目標(biāo)企業(yè)人力資源狀況

（1）與目標(biāo)企業(yè)有勞動(dòng)合同關(guān)系的職工人數(shù)、勞動(dòng)合同的期限、崗位分布及現(xiàn)狀；

（2）目標(biāo)企業(yè)可分流人員范圍、數(shù)量及構(gòu)成；

（3）病、殘、離、退職工的數(shù)量，目前狀況及相應(yīng)協(xié)議和執(zhí)行情況；

（4）目標(biāo)企業(yè)的三險(xiǎn)一金是否按時(shí)足額繳納；

（5）目標(biāo)企業(yè)下崗失業(yè)人員的基本生活費(fèi)是否按時(shí)足額發(fā)放，是否建立并持續(xù)繳納失業(yè)保險(xiǎn)金，是否有最低生活保障制度；

（6）目標(biāo)企業(yè)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系及交叉勞動(dòng)關(guān)系情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)需新簽、變更、解除、終止勞動(dòng)關(guān)系的情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)職工與企業(yè)解除或終止勞動(dòng)關(guān)系后，社保關(guān)系是否已接續(xù)好，相互間債權(quán)、債務(wù)關(guān)系狀況及是否已解決；

（9）目標(biāo)企業(yè)停薪留職、內(nèi)退、請(qǐng)長假、長期學(xué)習(xí)、參軍入伍、掛名、自謀職業(yè)、因私出國、女職工“三期”職工數(shù)量及目前狀況；

（10）目標(biāo)企業(yè)職工持股、管理層持股狀況；

（11）目標(biāo)企業(yè)職工激勵(lì)計(jì)劃情況、職工福利制度計(jì)劃安排；

（12）目標(biāo)企業(yè)職代會(huì)（工會(huì)）建立及運(yùn)作情況；

（13）目標(biāo)企業(yè)勞動(dòng)衛(wèi)生、勞動(dòng)安全、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)保險(xiǎn)制度建立及執(zhí)行情況；

（14）目標(biāo)企業(yè)職工住房制度改革情況；

（15）目標(biāo)企業(yè)勞動(dòng)法律、法規(guī)及政策的執(zhí)行情況，有無處罰，有無潛在處罰的可能性。

9、目標(biāo)企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

（1）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易數(shù)量及現(xiàn)狀，對(duì)目標(biāo)企業(yè)的影響、制約、輔助程度；

（2）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)方的情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的合法性、交易條件的公允性；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有關(guān)于消除或避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的協(xié)議、承諾；

（5）股東間、股東與目標(biāo)企業(yè)間、股東與目標(biāo)企業(yè)客戶間的關(guān)聯(lián)交易。

10、目標(biāo)企業(yè)技術(shù)、環(huán)保、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)及獲獎(jiǎng)

（1）目標(biāo)企業(yè)產(chǎn)品（服務(wù)）的技術(shù)含量大小、技術(shù)敏感性、產(chǎn)品（服務(wù)）對(duì)技術(shù)的依賴程度；

（2）目標(biāo)企業(yè)擁有的技術(shù)的性質(zhì)、來源、權(quán)屬；

（3）目標(biāo)企業(yè)使用的非自有技術(shù)性質(zhì)、來源、使用條件、期限；

（4）目標(biāo)企業(yè)開發(fā)新產(chǎn)品的人員能力、設(shè)施、設(shè)備情況及科研組織情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)、排污和治理情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)目前實(shí)行的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、級(jí)別及質(zhì)量控制與檢驗(yàn)系統(tǒng)；

（7）目標(biāo)企業(yè)所獲的技術(shù)獎(jiǎng)項(xiàng)、級(jí)別、類別等情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)特許經(jīng)銷保護(hù)、廣告與促銷、客戶情況、競(jìng)爭(zhēng)戰(zhàn)略與評(píng)價(jià)、銷售方式。

11、目標(biāo)企業(yè)稅費(fèi)征、減、免等優(yōu)惠情況

（1）目標(biāo)企業(yè)稅務(wù)登記證、登記機(jī)關(guān)及驗(yàn)證情況；

（2）目標(biāo)企業(yè)應(yīng)納稅的稅種、稅率；

（3）目標(biāo)企業(yè)各納稅申報(bào)表及完稅證明；

（4）目標(biāo)企業(yè)其他稅收優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實(shí)施情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)財(cái)政補(bǔ)賠優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實(shí)施情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)社會(huì)保障金交納情況。

12、目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營與業(yè)務(wù)情況

（1）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營狀況、業(yè)績、資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、所有者權(quán)益；

（2）目標(biāo)企業(yè)主營業(yè)務(wù)的分類、比重、市場(chǎng)情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)與非經(jīng)營性資產(chǎn)的比例分類與現(xiàn)狀；

（4）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營是否有或可能會(huì)發(fā)生政府或法律、法規(guī)上的限制、管制；

（5）目標(biāo)企業(yè)的主要產(chǎn)品狀況、主要構(gòu)成、國內(nèi)外主要廠家生產(chǎn)狀況、產(chǎn)品銷售率。

四、律師從事法律盡職調(diào)查需要注意的問題

1、律師應(yīng)謹(jǐn)言慎行，恪守保密義務(wù)，與目標(biāo)公司進(jìn)行良好溝通

由于并購活動(dòng)中目標(biāo)公司作為被收購一方，心理較為“脆弱”，通常心存顧慮。所以，律師在現(xiàn)場(chǎng)查證過程中，目標(biāo)公司的“態(tài)度不好”是常態(tài)，但無論如何，盡職調(diào)查律師必須保持良好、平和的心態(tài)，排除干擾，專注于調(diào)查，努力與目標(biāo)公司維持良好的互動(dòng)關(guān)系。另外，因并購活動(dòng)本身具有極高的敏感性，為避免人心浮動(dòng)，有的目標(biāo)公司除最高決策層外，其他人對(duì)并購交易并不知情，盡職調(diào)查律師在現(xiàn)場(chǎng)查證過程中，即須三緘其口，守口如瓶。對(duì)調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的問題，盡職調(diào)查律師不能妄加評(píng)論，恣意指摘，以免造成不必要的負(fù)面影響。

2、隨機(jī)應(yīng)變，適時(shí)調(diào)整盡職調(diào)查策略

盡職調(diào)查過程中，一個(gè)常見而棘手的問題就是目標(biāo)公司無意或有意未提供盡職調(diào)查所需的全部資料。而律師有時(shí)向公司登記機(jī)關(guān)等部門調(diào)查目標(biāo)公司資料也并非一帆風(fēng)順。比如工商行政部門，雖然《公司法》規(guī)定“公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)查詢公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)”，但各地公司登記機(jī)關(guān)的做法仍是五花八門，松緊尺度不一。此外，去不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)、人民銀行等部門調(diào)查資料，則面臨更大的障礙。所以，遇到這些情況，律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)調(diào)整策略，只能依賴目標(biāo)公司就其財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等所作的“聲明和擔(dān)?！?。

3、認(rèn)真撰寫每日簡(jiǎn)報(bào)及詳盡的盡職調(diào)查報(bào)告

如前所述，盡職調(diào)查目的就是要“知彼”，就盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的問題，一則要及時(shí)披露，二則要提出相應(yīng)的解決之策。盡職調(diào)查期間，律師應(yīng)養(yǎng)成從堆積如山的資料中，翻閱、審查資料，摘抄要點(diǎn)，將當(dāng)天調(diào)查發(fā)現(xiàn)的問題及時(shí)匯總、歸納、分析、研判，形成簡(jiǎn)明扼要的日?qǐng)?bào)，這樣既能點(diǎn)明發(fā)現(xiàn)的問題、蘊(yùn)涵的風(fēng)險(xiǎn)及其對(duì)并購交易的影響，又能盡可能給出消弭風(fēng)險(xiǎn)之策。透過每日簡(jiǎn)報(bào)，委托人可及時(shí)洞悉目標(biāo)公司存在的問題，評(píng)估對(duì)并購交易的影響。

4、律師辦理法律盡職調(diào)查，必須清醒意識(shí)到其中蘊(yùn)藉的律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，必須兢兢業(yè)業(yè)，盡職盡責(zé)，千萬不可掉以輕心。一旦法律盡職調(diào)查未盡職、未充分，給委托人造成損失，律師事務(wù)所往往面臨巨額索賠，其后果不堪設(shè)想。

本文將完，法律盡職調(diào)查是一項(xiàng)系統(tǒng)的、長期的、團(tuán)隊(duì)性的工作，其作用是為了全面了解目標(biāo)公司的真實(shí)情況，是并購過程中的重要一步，關(guān)系著巨額并購活動(dòng)的成敗，重要性不言而喻。而律師參與其中，其實(shí)務(wù)工作也不僅只是本文所述，如有不周，盡請(qǐng)見諒。

作者簡(jiǎn)介

薛

濤

中呂律師事務(wù)所合伙人，副主任；畢業(yè)于西北政法大學(xué)，法學(xué)學(xué)士；主要從事房地產(chǎn)、公司法律事務(wù)及合同相關(guān)法律服務(wù)。