第一篇:成功獲得再審改判的民間借貸案件之《再審申請書》
民事再審申請書
作者:杭州盈科律所 何麗鳳
申請人(一審被告、二審上訴人):姜某,男,某年某月某日出生,漢族,住浙江省溫州市某地。
被申請人(一審原告、二審被上訴人):孔某,男,某年某月某日出生,漢族,住浙江省溫州市某地。
一審被告、二審上訴人:姜某二,男,某年某月某日出生,漢族,住浙江省溫州市某地。
申請人因民間借貸糾紛一案,不服溫州市中級人民法院(2013)浙溫商終字第1109號民事判決,申請?jiān)賹彙?/p>
再審請求:
1、請求撤銷溫州市中級人民法院(2013)浙溫商終字第1109號民事判決書;
2、改判駁回被申請人孔某的訴訟請求;
3、因本案一審、二審、再審等產(chǎn)生的一切訴訟費(fèi)用由被申請人承擔(dān)。
事實(shí)與理由:
一、從判決結(jié)果來講,二審法院既然認(rèn)為本案【借據(jù)】不足以包含其他借款,卻還將所謂的其他借款一并總計(jì)算判處,超出了被申請人訴訟請求的范圍。
根據(jù)二審判決第11至12頁的陳述:“借據(jù)金額尚不能準(zhǔn)確反映雙方債務(wù)結(jié)欠金額,故有必要結(jié)合雙方款項(xiàng)往來重新核定債務(wù)金額……姜某尚欠孔某的款項(xiàng)為556600元……該556600元系根據(jù)雙方款項(xiàng)的總收入和總支出情況經(jīng)計(jì)算后得出,不存在確定的還款日期”。由此可見,二審法院在認(rèn)為【借據(jù)】不足以包含其他借款的基礎(chǔ)上,將所謂的其他借款一并總計(jì)算,得出申請人總體尚欠556600元借款,且該借款無確定還款期限的判決結(jié)果。
但是,根據(jù)被申請人提交的【民事起訴狀】和【借據(jù)】,證實(shí)被申請人起訴的范圍為2011年3月7日的70萬元【借據(jù)】,【借據(jù)】中約定的還款期限為2011年4月6日,且僅有該【借據(jù)】設(shè)定了擔(dān)保。
顯然,在二審法院認(rèn)為【借據(jù)】不足以包含其他借款,而被申請人只起訴了【借據(jù)】中的款項(xiàng)時(shí),二審法院卻還將其他借款一并進(jìn)行總計(jì)算判決,這不但變更了還款期限,而且還超出了【借據(jù)】范圍、擔(dān)保人的擔(dān)保范圍等關(guān)鍵性的實(shí)質(zhì)問題,致使判決結(jié)果與訴訟請求明顯不一致的嚴(yán)重錯(cuò)誤,應(yīng)予糾正。二、二審法院在沒有任何證據(jù)支持的情況下,將申請人支付給被申請人的一部分款項(xiàng)推定為支付借款利息,屬適用法律錯(cuò)誤。
根據(jù)《合同法》第211條之規(guī)定:“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的,視為不支付利息?!?/p>
結(jié)合本案事實(shí),被申請人起訴的范圍是2011年3月7日的70萬元【借據(jù)】。該【借據(jù)】上雖標(biāo)有2%的月利率。但被申請人也已自認(rèn):該利率是其自行填寫的。故原一、二審法院對該【借據(jù)】上的2%的月利率都沒有進(jìn)行采納。
而在2011年3月7日以前,申請人與被申請人之間全部都只有款項(xiàng)往來,沒有書面約定。且被申請人也并無其他證據(jù)證實(shí)雙方之間對其中的哪一筆款項(xiàng)明確約定了具體的利率標(biāo)準(zhǔn)。故對2011年3月7日以前的往來款,也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方對支付利息沒有約定或者約定不明確,依法應(yīng)視為不支付利息。
在此基礎(chǔ)上,二審判決第12頁上數(shù)下第9行已經(jīng)認(rèn)定:“雙方對利率也未有明確約定,……”,但是,該判決第11頁卻又作出了自相矛盾的認(rèn)定:“姜某稱在2010年5月12日至2011年5月18日間轉(zhuǎn)帳支付孔某2078720元,并舉出了每筆款項(xiàng)的付款明細(xì),孔某稱其中的9000元、10500元、10470元、5000元、10600元、43300元、22500元、31500元系姜某所付的利息,本院認(rèn)為該幾筆款項(xiàng)金額較小,且大多數(shù)帶有百位或十位的零頭,符合支付利息的慣例做法,……因此在姜某述稱的已付款項(xiàng)中應(yīng)扣除該幾筆利息款項(xiàng)。”由此可見,二審法院對上述幾筆款項(xiàng)是利息的認(rèn)定,完全只依靠推理。且該推理不但沒有依法明確上述幾筆款項(xiàng)究竟是支付哪一筆借款的利息、利率是多
少、利息是怎么計(jì)算出來的,等具體問題;而且,更關(guān)鍵的是,該推理嚴(yán)重缺乏證據(jù),嚴(yán)重違背了《合同法》第211條之規(guī)定,導(dǎo)致了判決書自相矛盾的局面,顯屬錯(cuò)誤。
需要說明的是,正是因?yàn)樯暾埲酥Ц督o被申請人的往來款有以百元為單位的數(shù)額,所以雙方在2011年3月7日進(jìn)行結(jié)算時(shí),結(jié)算到了百元單位,被申請人還需支付申請人14.66萬元才能湊足借條上的70萬元款項(xiàng)。三、二審法院沒有將申請人支付給被申請人的305850元款項(xiàng)認(rèn)定為雙方往來款,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
二審法院第12頁認(rèn)定:“根據(jù)孔某提供的證據(jù)可以認(rèn)定該305850元并非姜某償還孔某的款項(xiàng),因此在姜某陳述的已付款項(xiàng)中還應(yīng)扣除該305850元。”這與本案證據(jù)證明的事實(shí)不符,應(yīng)予糾正。
首先,被申請人孔某聲稱其在2010年5月12日收到申請人支付的305850元款項(xiàng),是為了替申請人歸還給孫某。但孫某卻一直沒有出庭做證。因此,原一審法院第6頁已對被申請人提供的證據(jù)8至12進(jìn)行了充分地否定。
其次,根據(jù)申請人提供的【銀行卡取款憑條】,證實(shí)在2010年5月12日,申請人轉(zhuǎn)帳支付給被申請人305850元。該款到達(dá)被申請人帳戶后,被申請人無論怎么使用該款,申請人都無權(quán)進(jìn)行控制?,F(xiàn)二審法院卻因被申請人陳述已將該款轉(zhuǎn)給案外人孫某,就認(rèn)定該款并非申請人與被申請人之間的往來款,顯然錯(cuò)誤。
四、從款項(xiàng)來源上講,二審判決認(rèn)定2011年3月7日的【借據(jù)】不是雙方對此前所有往來款的結(jié)算,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
【借據(jù)】是否包含了雙方所有往來款的結(jié)算,是涉及【借據(jù)】款項(xiàng)來源的問題。實(shí)際上雙方對【借據(jù)】中70萬元借款的金額并無異議,只是對該70萬元借款是否包含了所有往來款的結(jié)算有較大爭議。
根據(jù)二審判決第11頁的認(rèn)定:“從雙方實(shí)際款項(xiàng)往來可確定借據(jù)金額尚不能準(zhǔn)確反映雙方債務(wù)結(jié)欠金額”。但該認(rèn)定與本案證據(jù)證明的事實(shí)不符,理由如下:
1、雙方實(shí)際往來款筆數(shù)眾多,除了銀行匯款,申請人平時(shí)還有部分現(xiàn)金支付給被申請人,故現(xiàn)有的憑證不足以完全、準(zhǔn)確地體現(xiàn)雙方實(shí)際往來款的總額。因此,不能只依靠匯款憑證就斷定【借據(jù)】的款項(xiàng)來源。
2、正是因雙方往來款筆數(shù)眾多,因此才特別有必要進(jìn)行結(jié)算。
3、結(jié)算時(shí),是針對之前所有的往來款進(jìn)行結(jié)算。且事實(shí)上,書面的【借據(jù)】格式本就由被申請人提供。如果申請人當(dāng)時(shí)還存在其他借款沒有還清,但在結(jié)算時(shí),被申請人卻只要求結(jié)算其中的一筆,只對這一筆明確約定了特別嚴(yán)格的還款期限和擔(dān)保方式,而對其他借款卻都不管不顧,這不符合常理。
4、在【借據(jù)】上詳細(xì)注明了申請人的工商銀行和農(nóng)村信用合作社兩個(gè)收款帳戶。這充分證實(shí):被申請人還需要向申請人的任何一個(gè)帳戶支付結(jié)算后的借款差額。但如果該【借據(jù)】只是針對2010年9月20日被申請人已經(jīng)全部通過農(nóng)村信用合作社轉(zhuǎn)賬支付給申請人的100萬元款項(xiàng),那么,顯然被申請人無須再向申請人付款,也無須在【借據(jù)】上寫明申請人的兩個(gè)收款帳戶。
5、通過被申請人提交到法院的【匯款憑證】,可以發(fā)現(xiàn)被申請人匯款給申請人的款項(xiàng)基本都是以萬元為單位的整數(shù)(2010年4月19日18萬;2010年6月18日38萬;2010年8月14日1萬;2010年8月16日12萬;2010年 9月20日100萬;2010年10月14日25萬;2011年4月29日10萬)。而唯獨(dú)在2011年 3月7日,即申請人向被申請人出具借條的當(dāng)日,被申請人轉(zhuǎn)賬給申請人的款項(xiàng)為14.66萬元,帶以百元為單位的零頭。這也足以證實(shí)該14.66萬元正是為了湊足借條上70萬元結(jié)算款的差額。
6、如果在該【借據(jù)】以外,申請人還有其他借款沒有歸還給被申請人,那么正常情況下,被申請人也會(huì)在起訴該【借據(jù)】的同時(shí),起訴其他借款。
7、該【借據(jù)】格式條款由被申請人提供。根據(jù)《合同法》第41條:“對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋?!?/p>
結(jié)合以上證據(jù)和法律,足以確認(rèn):本案【借據(jù)】的款項(xiàng)來源,確系雙方截止2011年3月7日對所有往來款進(jìn)行結(jié)算,并加上當(dāng)日被申請人補(bǔ)足14.66萬元以后得出的金額。
五、從還款方面來講,二審判決認(rèn)為申請人在2011年3月7日以后償還的款項(xiàng)不是償還本案借款,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
二審判決認(rèn)定:“借據(jù)金額尚不能準(zhǔn)確反映雙方債務(wù)結(jié)欠金
額……姜某于2011年3月7日后償還的款項(xiàng)并非償還該700000元,在雙方?jīng)]有特別約定的情況下,償還順序應(yīng)按借款時(shí)間的先后,故姜某的尚欠款項(xiàng)應(yīng)為556600元”??梢姡徟袥Q認(rèn)為:申請人除了【借據(jù)】以外還有其他借款;因雙方對所有借款償還的順序都沒有特別約定,故申請人在2011年3月7日以后償還的款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先扣除其他借款的數(shù)額。
但首先,關(guān)于【借據(jù)】的款項(xiàng)來源是不是包含了所有往來款的結(jié)算問題,申請人已在上面結(jié)合相關(guān)證據(jù)和法律進(jìn)行了明確說明。且申請人也已舉證證實(shí)在2011年3月7日以后一共償還了67.4萬元,尚欠2.6萬元。
其次,從雙方是否對還款期限有特別約定來看,顯然,在2011年3月7日的【借據(jù)】中,雙方特別約定了還款期限為2011年4月6日,這也能產(chǎn)生申請人逾期還款將依法承擔(dān)逾期利息的后果,并且該【借據(jù)】還專門設(shè)定有擔(dān)保。因此,退一萬步來講,即使認(rèn)為【借據(jù)】以外還有其他借款,但顯然這些所謂的其他借款并不存在還款期限,故按正常邏輯,申請人在2011年3月7日以后歸還的67.4萬元款項(xiàng),理所當(dāng)然地應(yīng)是歸還該特別約定了還款期限的70萬元借款。因此,二審法院認(rèn)為存在的其他借款應(yīng)當(dāng)從2011年3月7日后償還的款項(xiàng)中扣除,沒有任何依據(jù)。
可見,無論【借據(jù)】的來源是否包含了雙方對所有往來款的結(jié)算,都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定申請人已經(jīng)償還了【借據(jù)】中的67.4萬元。二審判決的上述認(rèn)定與本案證據(jù)證明的事實(shí)不符,是錯(cuò)誤的。
綜上所述,二審判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律存在多處錯(cuò)誤。為此,申請人特向貴院提出再審申請,請求貴院依法改判駁回被申請人的訴訟請求。
此致
浙江省高級人民法院
申請人:
2013年12月19日
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第二篇:民間借貸案件司法解釋
最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定
《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》已于2015年6月23日由最高人民法院審判委員會(huì)第1655次會(huì)議通過,現(xiàn)予公布,自2015年9月1日
起施行。
最高人民法院 2015年8月6日
最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定
(2015年6月23日最高人民法院審判委員會(huì)第1655次會(huì)議通過)
為正確審理民間借貸糾紛案件,根據(jù)《中華人民共和國民法通則》《中華人民共和國物權(quán)法》《中華人民共和國擔(dān)保法》《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國刑事訴訟法》等相關(guān)法律之規(guī)定,結(jié)合審判實(shí)踐,制定本規(guī)定。
第一條 本規(guī)定所稱的民間借貸,是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進(jìn)行資金融通的行為。
經(jīng)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的從事貸款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)及其分支機(jī)構(gòu),因發(fā)放貸款等相關(guān)金融業(yè)務(wù)引發(fā)的糾紛,不適用本規(guī)定。
第二條 出借人向人民法院起訴時(shí),應(yīng)當(dāng)提供借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證以及其他能夠證明借貸法律關(guān)系存在的證據(jù)。
當(dāng)事人持有的借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證沒有載明債權(quán)人,持有債權(quán)憑證的當(dāng)事人提起民間借貸訴訟的,人民法院應(yīng)予受理。被告對原告的債權(quán)人資格提出有事實(shí)依據(jù)的抗辯,人民法院經(jīng)審理認(rèn)為原告不具有債權(quán)人資格的,裁定駁回起訴。
第三條 借貸雙方就合同履行地未約定或者約定不明確,事后未達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議,按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣仍不能確定的,以接受貨幣一方所在地為合同履行地。
第四條 保證人為借款人提供連帶責(zé)任保證,出借人僅起訴借款人的,人民法院可以不追加保證人為共同被告;出借人僅起訴保證人的,人民法院可以追加借款人為共同被告。
保證人為借款人提供一般保證,出借人僅起訴保證人的,人民法院應(yīng)當(dāng)追加借款人為共同被告;出借人僅起訴借款人的,人民法院可以不追加保證人為共同被告。
第五條 人民法院立案后,發(fā)現(xiàn)民間借貸行為本身涉嫌非法集資犯罪的,應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴,并將涉嫌非法集資犯罪的線索、材料移送公安或者檢察機(jī)關(guān)。
公安或者檢察機(jī)關(guān)不予立案,或者立案偵查后撤銷案件,或者檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定,或者經(jīng)人民法院生效判決認(rèn)定不構(gòu)成非法集資犯罪,當(dāng)事人又以同一事實(shí)向人民法院提起訴訟的,人民法院應(yīng)予受理。
第六條 人民法院立案后,發(fā)現(xiàn)與民間借貸糾紛案件雖有關(guān)聯(lián)但不是同一事實(shí)的涉嫌非法集資等犯罪的線索、材料的,人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理民間借貸糾紛案件,并將涉嫌非法集資等犯罪的線索、材料移送公安或者檢察機(jī)關(guān)。
第七條 民間借貸的基本案件事實(shí)必須以刑事案件審理結(jié)果為依據(jù),而該刑事案件尚未審結(jié)的,人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止訴訟。
第八條 借款人涉嫌犯罪或者生效判決認(rèn)定其有罪,出借人起訴請求擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的,人民法院應(yīng)予受理。
第九條 具有下列情形之一,可以視為具備合同法第二百一十條關(guān)于自然人之間借款合同的生效要件:
(一)以現(xiàn)金支付的,自借款人收到借款時(shí);
(二)以銀行轉(zhuǎn)賬、網(wǎng)上電子匯款或者通過網(wǎng)絡(luò)貸款平臺(tái)等形式支付的,自資金到達(dá)借款人賬戶時(shí);
(三)以票據(jù)交付的,自借款人依法取得票據(jù)權(quán)利時(shí);
(四)出借人將特定資金賬戶支配權(quán)授權(quán)給借款人的,自借款人取得對該賬戶實(shí)際支配權(quán)時(shí);
(五)出借人以與借款人約定的其他方式提供借款并實(shí)際履行完成時(shí)。第十條 除自然人之間的借款合同外,當(dāng)事人主張民間借貸合同自合同成立時(shí)生效的,人民法院應(yīng)予支持,但當(dāng)事人另有約定或者法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
第十一條 法人之間、其他組織之間以及它們相互之間為生產(chǎn)、經(jīng)營需要訂立的民間借貸合同,除存在合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條規(guī)定的情形外,當(dāng)事人主張民間借貸合同有效的,人民法院應(yīng)予支持。
第十二條 法人或者其他組織在本單位內(nèi)部通過借款形式向職工籌集資金,用于本單位生產(chǎn)、經(jīng)營,且不存在合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條規(guī)定的情形,當(dāng)事人主張民間借貸合同有效的,人民法院應(yīng)予支持。
第十三條 借款人或者出借人的借貸行為涉嫌犯罪,或者已經(jīng)生效的判決認(rèn)定構(gòu)成犯罪,當(dāng)事人提起民事訴訟的,民間借貸合同并不當(dāng)然無效。人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條之規(guī)定,認(rèn)定民間借貸合同的效力。擔(dān)保人以借款人或者出借人的借貸行為涉嫌犯罪或者已經(jīng)生效的判決認(rèn)定構(gòu)成犯罪為由,主張不承擔(dān)民事責(zé)任的,人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)民間借貸合同與擔(dān)保合同的效力、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度,依法確定擔(dān)保人的民事責(zé)任。
第十四條 具有下列情形之一,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定民間借貸合同無效:
(一)套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金又高利轉(zhuǎn)貸給借款人,且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的;
(二)以向其他企業(yè)借貸或者向本單位職工集資取得的資金又轉(zhuǎn)貸給借款人牟利,且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的;
(三)出借人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道借款人借款用于違法犯罪活動(dòng)仍然提供借款的;
(四)違背社會(huì)公序良俗的;
(五)其他違反法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定的。
第十五條 原告以借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證為依據(jù)提起民間借貸訴訟,被告依據(jù)基礎(chǔ)法律關(guān)系提出抗辯或者反訴,并提供證據(jù)證明債權(quán)糾紛非民間借貸行為引起的,人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)查明的案件事實(shí),按照基礎(chǔ)法律關(guān)系審理。當(dāng)事人通過調(diào)解、和解或者清算達(dá)成的債權(quán)債務(wù)協(xié)議,不適用前款規(guī)定。
第十六條 原告僅依據(jù)借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證提起民間借貸訴訟,被告抗辯已經(jīng)償還借款,被告應(yīng)當(dāng)對其主張?zhí)峁┳C據(jù)證明。被告提供相應(yīng)證據(jù)證明其主張后,原告仍應(yīng)就借貸關(guān)系的成立承擔(dān)舉證證明責(zé)任。
被告抗辯借貸行為尚未實(shí)際發(fā)生并能作出合理說明,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合借貸金額、款項(xiàng)交付、當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)能力、當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣、當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)變動(dòng)情況以及證人證言等事實(shí)和因素,綜合判斷查證借貸事實(shí)是否發(fā)生。
第十七條 原告僅依據(jù)金融機(jī)構(gòu)的轉(zhuǎn)賬憑證提起民間借貸訴訟,被告抗辯轉(zhuǎn)賬系償還雙方之前借款或其他債務(wù),被告應(yīng)當(dāng)對其主張?zhí)峁┳C據(jù)證明。被告提供相應(yīng)證據(jù)證明其主張后,原告仍應(yīng)就借貸關(guān)系的成立承擔(dān)舉證證明責(zé)任。
第十八條 根據(jù)《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百七十四條第二款之規(guī)定,負(fù)有舉證證明責(zé)任的原告無正當(dāng)理由拒不到庭,經(jīng)審查現(xiàn)有證據(jù)無法確認(rèn)借貸行為、借貸金額、支付方式等案件主要事實(shí),人民法院對其主張的事實(shí)不予認(rèn)定。
第十九條 人民法院審理民間借貸糾紛案件時(shí)發(fā)現(xiàn)有下列情形,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查借貸發(fā)生的原因、時(shí)間、地點(diǎn)、款項(xiàng)來源、交付方式、款項(xiàng)流向以及借貸雙方的關(guān)系、經(jīng)濟(jì)狀況等事實(shí),綜合判斷是否屬于虛假民事訴訟:
(一)出借人明顯不具備出借能力;
(二)出借人起訴所依據(jù)的事實(shí)和理由明顯不符合常理;
(三)出借人不能提交債權(quán)憑證或者提交的債權(quán)憑證存在偽造的可能;
(四)當(dāng)事人雙方在一定期間內(nèi)多次參加民間借貸訴訟;
(五)當(dāng)事人一方或者雙方無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟,委托代理人對借貸事實(shí)陳述不清或者陳述前后矛盾;
(六)當(dāng)事人雙方對借貸事實(shí)的發(fā)生沒有任何爭議或者訴辯明顯不符合常理;
(七)借款人的配偶或合伙人、案外人的其他債權(quán)人提出有事實(shí)依據(jù)的異議;
(八)當(dāng)事人在其他糾紛中存在低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的情形;
(九)當(dāng)事人不正當(dāng)放棄權(quán)利;
(十)其他可能存在虛假民間借貸訴訟的情形。
第二十條 經(jīng)查明屬于虛假民間借貸訴訟,原告申請撤訴的,人民法院不予準(zhǔn)許,并應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟法第一百一十二條之規(guī)定,判決駁回其請求。
訴訟參與人或者其他人惡意制造、參與虛假訴訟,人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第一百一十一條、第一百一十二條和第一百一十三條之規(guī)定,依法予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。
單位惡意制造、參與虛假訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)對該單位進(jìn)行罰款,并可以對其主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。
第二十一條 他人在借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證或者借款合同上簽字或者蓋章,但未表明其保證人身份或者承擔(dān)保證責(zé)任,或者通過其他事實(shí)不能推定其為保證人,出借人請求其承擔(dān)保證責(zé)任的,人民法院不予支持。
第二十二條 借貸雙方通過網(wǎng)絡(luò)貸款平臺(tái)形成借貸關(guān)系,網(wǎng)絡(luò)貸款平臺(tái)的提供者僅提供媒介服務(wù),當(dāng)事人請求其承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的,人民法院不予支持。
網(wǎng)絡(luò)貸款平臺(tái)的提供者通過網(wǎng)頁、廣告或者其他媒介明示或者有其他證據(jù)證明其為借貸提供擔(dān)保,出借人請求網(wǎng)絡(luò)貸款平臺(tái)的提供者承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
第二十三條 企業(yè)法定代表人或負(fù)責(zé)人以企業(yè)名義與出借人簽訂民間借貸合同,出借人、企業(yè)或者其股東能夠證明所借款項(xiàng)用于企業(yè)法定代表人或負(fù)責(zé)人個(gè)人使用,出借人請求將企業(yè)法定代表人或負(fù)責(zé)人列為共同被告或者第三人的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。
企業(yè)法定代表人或負(fù)責(zé)人以個(gè)人名義與出借人簽訂民間借貸合同,所借款項(xiàng)用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營,出借人請求企業(yè)與個(gè)人共同承擔(dān)責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
第二十四條 當(dāng)事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔(dān)保,借款到期后借款人不能還款,出借人請求履行買賣合同的,人民法院應(yīng)當(dāng)按照民間借貸法律關(guān)系審理,并向當(dāng)事人釋明變更訴訟請求。當(dāng)事人拒絕變更的,人民法院裁定駁回起訴。
按照民間借貸法律關(guān)系審理作出的判決生效后,借款人不履行生效判決確定的金錢債務(wù),出借人可以申請拍賣買賣合同標(biāo)的物,以償還債務(wù)。就拍賣所得的價(jià)款與應(yīng)償還借款本息之間的差額,借款人或者出借人有權(quán)主張返還或補(bǔ)償。第二十五條 借貸雙方?jīng)]有約定利息,出借人主張支付借期內(nèi)利息的,人民法院不予支持。
自然人之間借貸對利息約定不明,出借人主張支付利息的,人民法院不予支持。除自然人之間借貸的外,借貸雙方對借貸利息約定不明,出借人主張利息的,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合民間借貸合同的內(nèi)容,并根據(jù)當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人的交易方式、交易習(xí)慣、市場利率等因素確定利息
第二十六條 借貸雙方約定的利率未超過年利率24%,出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的,人民法院應(yīng)予支持。
借貸雙方約定的利率超過年利率36%,超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的,人民法院應(yīng)予支持。
第二十七條 借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證載明的借款金額,一般認(rèn)定為本金。預(yù)先在本金中扣除利息的,人民法院應(yīng)當(dāng)將實(shí)際出借的金額認(rèn)定為本金。
第二十八條 借貸雙方對前期借款本息結(jié)算后將利息計(jì)入后期借款本金并重新出具債權(quán)憑證,如果前期利率沒有超過年利率24%,重新出具的債權(quán)憑證載明的金額可認(rèn)定為后期借款本金;超過部分的利息不能計(jì)入后期借款本金。約定的利率超過年利率24%,當(dāng)事人主張超過部分的利息不能計(jì)入后期借款本金的,人民法院應(yīng)予支持。按前款計(jì)算,借款人在借款期間屆滿后應(yīng)當(dāng)支付的本息之和,不能超過最初借款本金與以最初借款本金為基數(shù),以年利率24%計(jì)算的整個(gè)借款期間的利息之和。出借人請求借款人支付超過部分的,人民法院不予支持。
第二十九條 借貸雙方對逾期利率有約定的,從其約定,但以不超過年利率24%為限。
未約定逾期利率或者約定不明的,人民法院可以區(qū)分不同情況處理:
(一)既未約定借期內(nèi)的利率,也未約定逾期利率,出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6%支付資金占用期間利息的,人民法院應(yīng)予支持;
(二)約定了借期內(nèi)的利率但未約定逾期利率,出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內(nèi)的利率支付資金占用期間利息的,人民法院應(yīng)予支持。
第三十條 出借人與借款人既約定了逾期利率,又約定了違約金或者其他費(fèi)用,出借人可以選擇主張逾期利息、違約金或者其他費(fèi)用,也可以一并主張,但總計(jì)超過年利率24%的部分,人民法院不予支持。
第三十一條 沒有約定利息但借款人自愿支付,或者超過約定的利率自愿支付利息或違約金,且沒有損害國家、集體和第三人利益,借款人又以不當(dāng)?shù)美麨橛梢蟪鼋枞朔颠€的,人民法院不予支持,但借款人要求返還超過年利率36%部分的利息除外。
第三十二條 借款人可以提前償還借款,但當(dāng)事人另有約定的除外。
借款人提前償還借款并主張按照實(shí)際借款期間計(jì)算利息的,人民法院應(yīng)予支持。
第三十三條 本規(guī)定公布施行后,最高人民法院于1991年8月13日發(fā)布的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》同時(shí)廢止;最高人民法院以前發(fā)布的司法解釋與本規(guī)定不一致的,不再適用。
借條 出借人: 借款人: 內(nèi)容:
今借款人借出借人人民幣 元,借款期限一年,自2015年6月1日至2016年5月31日止,借款年利息為36%,借款履行地為出借人所在地。如借款人未按期還款,應(yīng)承擔(dān)逾期利息。如因借款人逾期還款而致使出借人追索該借款所發(fā)生的訴訟費(fèi)、交通費(fèi)、律師費(fèi)等因該事項(xiàng)產(chǎn)生的直接和間接費(fèi)用均由借款人承擔(dān)。如發(fā)生糾紛,該案由出借人所在地人民法院管轄。
借款人: 時(shí)間:
第三篇:法院民間借貸案件調(diào)查報(bào)告
今年以來,***縣法院審理的民間借貸案件大幅增多,為了更準(zhǔn)確的分析原因,有針對性的做好工作?,F(xiàn)對我院審結(jié)的246件民間借貸糾紛案件進(jìn)行專題調(diào)查。
從該表可以看出,***法院受理的民間借貸案的數(shù)量不斷擴(kuò)大,結(jié)案標(biāo)的不斷增加,尤其今年上半年的受理數(shù)量猛增。我們知道,民間借貸是指公民之間、公民與法人之間、公民與其它組
織之間的借貸。只要雙方當(dāng)事人意見表示真實(shí)即可認(rèn)定有效。它是一種直接融資渠道,一般采取利息面議,直接成交的方式。由于民間借貸糾紛尚不規(guī)范,審理中存在的問題比較突出,現(xiàn)我們從存在的問題、產(chǎn)生的負(fù)面影響和提出建議三個(gè)方面報(bào)告如下。
一、存在的問題
1、無借款借據(jù)。這類糾紛約占接案數(shù)的占5.6%。從審理的情況來看,案件糾紛的當(dāng)事人一般是相知或相熟的朋友同事,借款的數(shù)額一般在5000元到20000元之間,個(gè)別的有超過30000元的。借款人經(jīng)常以“倒個(gè)手”或“有要緊的事”或“用幾天”等理由向一方借款,由于對方催的急,另一方不問青紅皂瞞著家人把錢借了出去,也不打借條,等到還款的時(shí)間,對方就不了見人影,逃避推脫。起訴怕得罪朋友,不起訴借出去的錢要不回來,處于兩難境地。
2、還款不索要借條。這類糾紛約占結(jié)案數(shù)的占10.5%。從審理的情況來看,一方還款不向?qū)Ψ剿饕钘l主要表現(xiàn)在,還款時(shí)出借人沒有攜帶借條、還款的地點(diǎn)不在出借人家里、把錢還給一方的配偶或者家人、甚至托人代還等等,由于借款人不注意還款的方式方法,不當(dāng)面撕毀借據(jù),一旦訴訟,他們就相互指責(zé)謾罵,甚至給對方施加壓力,威脅人身安全,造成不良影響。如2007年6月15日,被告張某因購買電腦缺少資金,向原告劉某借現(xiàn)金30000元,并出具借條一張。2007年3月10日,原告以催要未果向法院起訴。被告張某辯稱,借款13天后我就清償了借款,只是出于對朋友的信任沒有要回借條。法院審理后認(rèn)為,能證明原、被告之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的重要證據(jù)是被告張某出具給原告劉某的借條,從日常經(jīng)驗(yàn)法則和交易習(xí)慣來看,原告持有借條,表明被告沒有實(shí)際履行還款義務(wù),原被告之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系沒有完全消滅,被告提供的證據(jù)相互間不能形成證據(jù)鏈,其辯駁理由不足已推翻原告提交的借條要主張的事實(shí)。原告持有的借條蓋然性高、可靠性大,對主張的事實(shí)有證明優(yōu)勢,據(jù)此,法院判決被告清償原告借款30000元,并承擔(dān)案件訴訟費(fèi)用550元,被告在上訴期限內(nèi)未上訴。
3、借貸設(shè)定的抵押物不規(guī)范。這類糾紛占結(jié)案數(shù)的23.1%。審理中存在“用某某的房子作抵押”的情況較多,他們抵押的基本辦法就是在借據(jù)中用文字的表述形式加以說明,但不另行設(shè)立房產(chǎn)抵押合同,更不在房產(chǎn)管理部門進(jìn)行登記,因而抵押沒有法律效力,抵押權(quán)不能實(shí)現(xiàn)。另外還有3.5%的案件對不得抵押的土地所有權(quán)、耕地、宅基地也進(jìn)行抵押,這種情況雖然少,但危害性不能低估。農(nóng)村一些“搬遷戶”在借款時(shí)將耕地、宅基地抵押給他人,引起多種糾紛。如2007年3月20日,原告虎生貴向被告趙家武借款14000元,并立下“欠錢證明”一張。該“欠錢證明”寫到:被告趙家武以其自家的三間房子作抵押,單志福、趙家花二人簽名擔(dān)保,2007年農(nóng)歷10月1日歸還借款,過期每天按500元還錢。借款期滿后被告攜妻外出下落不明,2008年3月3日原告虎生貴起訴來院,請求三被告償還借款14000元及利息7000元,并承擔(dān)訴訟費(fèi)用。法院審理后認(rèn)為,被告在“欠錢證明”中約定的抵押物,未另立合同,也未對抵押物進(jìn)行登記,抵押物不發(fā)生法律效力。單志福、趙家花為原告虎生貴實(shí)現(xiàn)其債權(quán)簽名共同擔(dān)保,且原告請求承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任在6個(gè)月的法定期限內(nèi),故單志福、趙家花的連帶責(zé)任保證不能免除。由于原告虎生貴與被告趙家武約定的逾期利息,意思表述不明,不能支持。法院逐判決被告虎生貴清償原告借款14000元;被告單志福、趙家花承擔(dān)連帶清償責(zé)任,被告單志福、趙家花承擔(dān)連帶清償責(zé)任后,有權(quán)向被告趙家武追償。
4、擔(dān)保借貸的方式不規(guī)范。這類糾紛占結(jié)案數(shù)的31.8%,一方面反映所謂的“保人”不懂民事?lián)#硪环矫嬉卜从沉藫?dān)保法沒有很好的貫徹執(zhí)行。審理中發(fā)現(xiàn)“擔(dān)保人,某某人署名”的情形較為普遍。簽名擔(dān)保,履行見證,這是擔(dān)保人的基本義務(wù)。但出借人沒有要求將擔(dān)保的方式和擔(dān)保的期限寫清楚,擔(dān)保人的法律約責(zé)任得不到鞏固,從根本上降低了借貸擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)。擔(dān)保人為了逃避擔(dān)保責(zé)任,常常離家出走。因此在出借較大數(shù)額的借款時(shí),出借方除要求借方提供有經(jīng)濟(jì)實(shí)力的個(gè)人或單位,進(jìn)行相應(yīng)明確的擔(dān)保外,還必須寫明擔(dān)保人的擔(dān)保期限和擔(dān)保的方式,以免在債務(wù)人無力清償借款時(shí)由保證人承擔(dān)連帶責(zé)任或?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)。
5、借據(jù)不規(guī)范,還款期限不明。這類糾紛占結(jié)案數(shù)的14.9%。審理中我們發(fā)現(xiàn)有的借條內(nèi)容十分簡單,比如2005 年4月5日,原告
王強(qiáng)強(qiáng)訴被告李曉明民間借貸案。原告王強(qiáng)強(qiáng)提供了一張借據(jù),其內(nèi)容是“李曉明借王強(qiáng)強(qiáng)現(xiàn)金18000元,2002年10月8日”。法院審理后認(rèn)為,原告王強(qiáng)強(qiáng)沒有證據(jù)證實(shí)其借款有訴訟時(shí)效中斷的法定事由,無法認(rèn)定權(quán)利遭受損害的具體日期,故根據(jù)民法通則規(guī)定的兩年訴訟時(shí)效的規(guī)定,判決駁回了原告王強(qiáng)強(qiáng)的訴求。這就充分說明,借據(jù)不規(guī)范所引起的法律后果。
6、將利息計(jì)入本金收取高息。這類糾紛占結(jié)案數(shù)的6.8%。這種情況比較復(fù)雜。審理中發(fā)現(xiàn)民間借貸中的“計(jì)復(fù)利”是導(dǎo)致貸款額急劇膨脹的計(jì)利方法。貸款人都是因?yàn)榧庇缅X,在沒有辦法籌措資金的情況下,不得已向出借人借款。出借人不會(huì)輕易借款,而是采取隱含、迂回、引誘、第三人擔(dān)保等方法進(jìn)行高息貸款。把一定時(shí)間段內(nèi)產(chǎn)生的利息計(jì)入本金,在出具借條,以增大本金數(shù)額,發(fā)生糾紛后,該借據(jù)就成了打官司的一張王牌。有的在借據(jù)約定了利息,但對方若不按期歸還借款,形成所謂的”違約”,便把已產(chǎn)生的利息加入未歸還的本金,重新更換借條,依次類推,謀取高利,有的直接把利息寫明在借據(jù)里,如借10000元,每月利息500元。如2000年4月,被告樊建軍向原告陳俊良借款20000元,后被告樊建軍給原告歸還10000元,還剩10000元未還。2006年8月28日,被告樊建軍給原告出具了一張寫有“樊建軍借陳俊良現(xiàn)金89000元,擔(dān)保人韓學(xué)士”的借條。2008年2月28日原告陳俊良以被告樊建軍拒不清償89000借款訴訟來院。法院審理后認(rèn)為,被告實(shí)際向原告借款20000元,后被告給原告歸還10000元,原告訴請被告償還89000元與事實(shí)不符。原告將20000元借款計(jì)入本金謀取高息,沒有法律根據(jù),法院逐判決被告樊建軍清償原告借款10000元,被告韓學(xué)士承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
另外,還有借貸中存在的“三角借貸關(guān)系”等占結(jié)案件的3.8%。
總之,這些問題說明隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和國家對貸款規(guī)模的宏觀調(diào)控,公民、法人等向非金融機(jī)構(gòu)的個(gè)人借款的民間借貸越來越多,民間借貸市場更趨活躍,呈現(xiàn)出借貸規(guī)模擴(kuò)張化、借貸用途多樣化的特點(diǎn)。由于民間借貸目前尚不規(guī)范,民間借貸的風(fēng)險(xiǎn)逐漸增大,釀成的糾紛不斷出現(xiàn),資本收益趨向膨脹,從而導(dǎo)致資本聚集。
二、負(fù)面影響。
隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,資金供求矛盾也日益突出,民間的借貸活動(dòng)不斷增多,對促進(jìn)地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展,解決個(gè)人、企業(yè)生產(chǎn)及其他急需,彌補(bǔ)金融機(jī)構(gòu)信貸不足,加速社會(huì)資金流動(dòng)和利用,起到了拾遺補(bǔ)缺的正面作用。但不規(guī)范的、盲目的民間借貸行為對企業(yè)的正常生產(chǎn)、區(qū)域經(jīng)濟(jì)運(yùn)行產(chǎn)生負(fù)面影響。主要表現(xiàn)在如下幾個(gè)方面:
1.企業(yè)不能健康發(fā)展。企業(yè)高息負(fù)債后,財(cái)務(wù)支出增大,使本來效益不好的企業(yè)雪上加霜。借貸資金退出生產(chǎn)經(jīng)營過程后,企業(yè)難以支付到期債務(wù),通過吸收新的高息本金來償還到期的高息負(fù)債,拆東墻補(bǔ)西墻,嚴(yán)重影響企業(yè)的健康發(fā)展。
2.債務(wù)糾紛增加,影響社會(huì)安定。民間借貸手續(xù)簡單、缺乏必要的管理和法律法規(guī)支持,盲目性、不穩(wěn)定性,易引起糾紛。同時(shí)借貸金額小,多發(fā)生于社會(huì)基層,一旦發(fā)生糾紛,對社會(huì)安定產(chǎn)生負(fù)面影響,發(fā)生欠債不還,有的通過暴力收回借款,人身安全受到威脅,在一些地方還出現(xiàn)了帶有黑社會(huì)性質(zhì)的追債公司。另外把借款用于賭博、吸毒等非法行為,具有更大的社會(huì)危害性。
3.助長了“高利貸”的存在。民間借貸資金利率一般比銀行同期利率高3—4倍。過高的利率,一方面加重了經(jīng)營者的財(cái)務(wù)負(fù)擔(dān),不利于借貸資金的使用者健康發(fā)展;另一方面造就了部分食利階層。
4、干擾了正常的金融秩序。國家各金融機(jī)構(gòu)限制了對不符合產(chǎn)業(yè)政策及效益不好企業(yè)的信貸支持,這些企業(yè)在得不到銀行信貸支持后,利用支付高額利息直接從社會(huì)上融資,使社會(huì)資金失去控制,干擾國家的利率、信貸政策。影響了銀行資金的能力,對金融系統(tǒng)宏觀調(diào)控不利。
三、幾點(diǎn)建議
民間借貸作為一種資金配置方式,以市場需求為基礎(chǔ),廣泛活躍于民間社會(huì),促進(jìn)了城鄉(xiāng)經(jīng)濟(jì)尤其是個(gè)體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,在銀行、信用社從嚴(yán)控制信貸規(guī)模的情況下,以民間借貸方式調(diào)劑市場供需矛盾,有其一定的進(jìn)步作用,它的存在和發(fā)展有其合理性和必要性,因此對于民間借貸我們應(yīng)當(dāng)采取“正確引導(dǎo)、促進(jìn)發(fā)展”的原則。思想上要正視民間借貸的存在和發(fā)展,用肯定的目光發(fā)現(xiàn)民間借貸的優(yōu)勢,發(fā)現(xiàn)它在社會(huì)信用構(gòu)成和地方經(jīng)濟(jì)建設(shè)中的重要作用。
1、加強(qiáng)政策宣傳力度,“引導(dǎo)”、“疏導(dǎo)”并舉。一方面利用政策宣傳、融資知識(shí)教育、法制建設(shè)等多種手段,引導(dǎo)民間借貸向著健康的方向發(fā)展。另一方面,切實(shí)解決民間借貸中存在的實(shí)際問題。通過解決問題,拓展渠道、疏通阻塞。
2、提高金融服務(wù)水平。金融部門要努力改善服務(wù)質(zhì)量,為居民提供簡便、快捷的存款服務(wù),加大對地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展的信貸支持,以緩解資金供求矛盾,要?jiǎng)?chuàng)造條件,積極開拓融資市場,為企業(yè)直接融資創(chuàng)造條件。
3、鼓勵(lì)引導(dǎo)民間資金投資。進(jìn)行金融體制改革,為不同所有制經(jīng)濟(jì)主體提供金融服務(wù)。建立民間資金儲(chǔ)蓄投資機(jī)制,為民間資金拓寬使用渠道、掃除障礙。
4、把規(guī)范民間借貸行為列入金融監(jiān)管的重要議事日程,定期不定期地組織力量對民間借貸進(jìn)行調(diào)查、檢查和監(jiān)督,加強(qiáng)監(jiān)管力度,規(guī)范民間借貸行為。實(shí)施民間借貸的監(jiān)管,一定要把監(jiān)管措施貫穿于民間借貸的事前、事中和事后全過程,不能等出現(xiàn)了問題再解決問題、再實(shí)施監(jiān)管。對于民間借貸中出現(xiàn)的嚴(yán)重違反國家利率政策、利用民間借貸幫助和支持“黃、賭、毒”等社會(huì)丑惡現(xiàn)象滋生蔓延,對那些破壞經(jīng)濟(jì)建設(shè)、影響社會(huì)安定和國家安全的行為要采取強(qiáng)硬措施,堅(jiān)決予以打擊。
第四篇:2021年版民間借貸糾紛民事再審申請書
2021年版民間借貸糾紛民事再審申請書
申請人(原審被告):徐明全,男,漢族,1964年8月27日生,公民身份號碼5122228,住市開州區(qū)漢豐街道帥鄉(xiāng)路284號1單元23,代理律師聯(lián)系電話。
被申請人(原審原告):劉官兵,男,漢族,1984年4月5日生,公民身份號碼5002346,住市開州區(qū)漢豐街道帥鄉(xiāng)路284號1單元23,聯(lián)系電話。
再審請求:
1、請求貴院依法撤銷市開州區(qū)人民法院作出的(2018)渝0154民初7888號民事調(diào)解書。
2、請求貴院依法改判,對市開州區(qū)人民法院作出的(2018)渝0154民初7888號民事調(diào)解書第一項(xiàng)中,扣減申請人向被申請人履行還款義務(wù)115元。
3、請求被申請人賠償申請人因參加市開州區(qū)人民法院(2019)渝0154民初6998號案件產(chǎn)生的訴訟費(fèi)用11元。
4、請求貴院判決一審、再審的訴訟費(fèi)用由被申請人承擔(dān)。
再審事實(shí)與理由:
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項(xiàng):有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的。因而特申請?jiān)賹彙?/p>
具體事實(shí)與理由:
申請人與被申請人曾有民間借貸關(guān)系。申請人根據(jù)被申請人的指示,先后將借款利息115元打入案外人譚丹美(女,漢族,1987年9月16日生,公民身份號碼5002344,住市開州區(qū)云楓街道寶華街72號2幢2單元22,聯(lián)系電話)賬戶(62456099)。但被申請人在市開州區(qū)人民法院(2018)渝0154民初7888號案件庭審中稱,案外人譚丹美將上述款項(xiàng)占為己有,沒有交付給被申請人。
申請人于2019年8月19日對案外人譚丹美向市開州區(qū)人民法院提起不當(dāng)?shù)美V。市開州區(qū)人民法院經(jīng)審理查明,案外人譚丹美收取申請人的款項(xiàng)后,均及時(shí)向被申請人轉(zhuǎn)付。市開州區(qū)人民法院由此作出(2019)渝0154民初6998號民事判決書,駁回了申請人的訴訟請求。故被申請人在市開州區(qū)人民法院(2018)渝0154民初7888號案件庭審中的陳述為虛假陳述,嚴(yán)重影響和干擾了該案審判組織和申請人對該案的判斷。
綜上,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項(xiàng):有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的。因而特申請?jiān)賹彙?/p>
此致
市開州區(qū)人民法院
申請人:
2021年3月4日
第五篇:武漢楊春平律師民間借貸糾紛之再審申請書
(以下法律文書,僅供學(xué)習(xí)和交流之用。文中所涉及的時(shí)間、人物、地點(diǎn)等關(guān)鍵因素均作出了相應(yīng)處理。請勿隨意聯(lián)想,造成不良后果,自行承擔(dān)。)
武漢楊春平律師(159 0277 9095)之
民事再審申請書
再審申請人(一審被告、二審被上訴人、原再審被申訴人):李某某,男,****年*月*日出生,漢族,武漢市人,武漢市硚口區(qū)****退休職工,住武漢市******小區(qū)**棟**單位**樓
再審被申請人(一審原告、二審上訴人、原再審申訴人):蔣某某,男,****年*月*日出生,漢族,武漢市人,武漢市洪山區(qū)*****職工,住武漢市*****村*號*樓
再審理由
申請人因與被申請人民間借貸糾紛一案,不服武漢市中級人民法院于2009年*月*日作出的(2009)武民再終字第*號民事判決書,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定的原判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的、原判決認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的、原判決適用法律確有錯(cuò)誤的以及第二款規(guī)定的違反法定程序可能影響案件正確判決的等“應(yīng)當(dāng)再審”的事由,提出如下再審申請。
再審請求
一、撤銷武漢市中級人民法院(2009)武民再終字第*號民事判決書第一項(xiàng)和第二項(xiàng),改判駁回再審被申請人的訴訟請求。
二、判令再審被申請人承擔(dān)全部的訴訟費(fèi)用及鑒定費(fèi)用。事實(shí)與理由
20**年*月,被申請人以偽造的借條向武漢市**區(qū)人民法院起訴,要求申請人“償還借款5萬元”。經(jīng)武漢市**區(qū)人民法院一審,武漢市中級人民法院二審審理后,駁回了被申請人的訴訟請求。被申請人不服,向湖北省人民檢察院申訴。省檢察院抗訴后,武漢市中級人民法院進(jìn)行了再審。再審期間,委托武漢贏證科技發(fā)展有限公司對借條上的指印進(jìn)行鑒定,確認(rèn)位于12.2處的紅色指印系李某某右手食指所遺留,并以(2009)武民再終字第*號民事判決書,改判申請人向被申請人償還借款5萬元及利息。
申請人認(rèn)為,基于如下理由,本案應(yīng)當(dāng)再審:
一、原再審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明
本案在一審審理期間,中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)司法鑒定已經(jīng)認(rèn)定,借條上的字不是申請人所寫。那么,就存在這樣的可能性:借條上的字是在指印的上面(即先有指印,后在指印上添加字),就不能認(rèn)定借條是申請人所出具的。可是,原再審判決根本沒有任何證據(jù)排除這種可能性。而事實(shí)上卻正是如此。因?yàn)?,申請人與被申請人在此糾紛發(fā)生之前,就有債務(wù)往來,申請人也曾向被申請人出具過蓋有指印的借條,并且將自己的工資折交給被申請人取款以償還借款。但是,自20**年*月申請人與被申請人之間的債務(wù)已經(jīng)履行完畢??墒?,被申請人卻沒有按約定退還申請人的工資折和借條。事后,申請人還用掛失的方式重新辦理了工資折。也就是說,被申請人處留有本應(yīng)當(dāng)歸還
給申請人的蓋有指印的借條。那么,被申請人完全可能在該借條的基礎(chǔ)上,偽造出“新的借條”,再向申請人主張“所謂的債權(quán)”。原再審判決,僅僅憑借一個(gè)指紋鑒定就支持被申請人的訴訟請求,顯然很草率。在沒有任何證據(jù)證明是先寫字,然后按捺指印的情況下,原再審判決就認(rèn)定借條是申請人出具的,完全沒有排除借條系偽造的可能。既不符合情理,也不符合客觀事實(shí),該判決認(rèn)定的基本事實(shí)都缺乏證據(jù)證明。
更讓人難以接受的是,原再審判決書中第二頁第四段這樣敘述:“武漢市**區(qū)人民法院一審查明,蔣某某以李某某于20**年12月5日出具的50000元借條訴訟于法院”,該敘述明顯錯(cuò)誤。借條上的借款時(shí)間實(shí)際上應(yīng)當(dāng)為20**年12月25日,原再審判決連最主要的證據(jù)都敘述錯(cuò)誤,又談何查明案件的基本事實(shí)?可見,該判決的嚴(yán)肅性、公正性、客觀性、準(zhǔn)確性都不得不讓申請人不服。
二、原判決認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的在本案一審中,被申請人對借錢的過程是這樣陳述的:在借錢的一個(gè)星期前,申請人打電話給被申請人,要向被申請人借款5萬元。一個(gè)星期后(即借款當(dāng)日),被申請人再?zèng)]有與申請人聯(lián)系過,不知道申請人是否在家的情況下,攜帶5萬元現(xiàn)金到申請人家中,當(dāng)時(shí)只有申請人與被申請人在場,是申請人當(dāng)著被申請人的面,親筆寫的借條。然而,中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)司法鑒定已經(jīng)確認(rèn),借條不是申請人所寫。很顯然,這就已經(jīng)證明,被申請人關(guān)于借條來源的陳述是虛假的??墒牵賹彿ㄔ簠s根本沒有查清該主要證據(jù)的來源。僅僅憑借一個(gè)
指紋鑒定,根本就不能解決該案存在的疑問,更不能證明申請人就一定向被申請人借過錢。原再審判決是依據(jù)偽造的借條做出的不當(dāng)認(rèn)定。如有必要,申請人完全可以申請鑒定,以證明借條上的字跡和指印的先后,從而證明借條是偽造的。
三、原再審判決適用法律錯(cuò)誤
本案再審期間,委托武漢贏證科技發(fā)展有限公司對借條上的指印進(jìn)行鑒定,該鑒定結(jié)論表明:位于該借條叁萬處的紅色指印與李某某右手食指的指紋紋線流向、形態(tài)相同;位于12.2字處的紅色指印系李某某右手食指所遺留。根據(jù)指紋認(rèn)定的同一性標(biāo)準(zhǔn),在不存在明顯差異的情況下,特征點(diǎn)的吻合數(shù)最少達(dá)到十個(gè)??墒窃撝讣y鑒定沒有排除明顯差異點(diǎn)的存在,特征點(diǎn)的吻合數(shù)也只有八個(gè),鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足。而且,該鑒定結(jié)論并沒有明確“位于該借條叁萬處的紅色指印”就是李某某右手食指所遺留。而原再審判決卻一概認(rèn)為,借條上的指印均為李某某右手食指所遺留,這樣的認(rèn)定顯然有失嚴(yán)謹(jǐn)。針對這樣的鑒定結(jié)論,申請人本有權(quán)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款第三項(xiàng)提出重新鑒定申請,即當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許??墒牵賹彿ㄔ簠s沒有準(zhǔn)予申請人的合理合法的申請,屬于法律適用明顯不當(dāng)。
四、原再審判決存在以下違反法定程序的情形
1、原再審判決對申請人重新鑒定申請不予準(zhǔn)許,沒有向申請人告知,影響了申請人的合法權(quán)益。
2、在本案出現(xiàn)新的證據(jù)的(指紋鑒定)后,申請人有權(quán)發(fā)表新的辯論意見。可是,申請人法定的辯論權(quán)利卻被非法剝奪。并且,原再審判決在庭審尚未結(jié)束的情況下就做出判決,明顯違法法定程序。
綜上所述,原再審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明、認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的、適用法律錯(cuò)誤也存在錯(cuò)誤、還有違反法定程序的情形,理應(yīng)再審,以維護(hù)法律的公正、申請人的合法權(quán)益。
此致
湖北省高級人民法院
再審申請人
年月日