第一篇：行政執(zhí)法調(diào)查筆錄中應注意的幾個問題

行政執(zhí)法調(diào)查筆錄中應注意的幾個問題

質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政執(zhí)法必須做到事實清楚，證據(jù)確鑿。辦理質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督案件始終離不開調(diào)查筆錄工作，尤其是證人證言，舉報人陳述，行政相對人陳述，都必須靠調(diào)查筆錄才能取得并固定。調(diào)查筆錄質(zhì)量的高低，直接關(guān)系到作為證明案件真實情況的證據(jù)材料是否準確、可靠，關(guān)系到辦案質(zhì)量的高低。筆者結(jié)合日常執(zhí)法工作，就這個問題談?wù)勛约旱拇譁\認識。

一是認真閱讀現(xiàn)場檢查筆錄等現(xiàn)有證據(jù)材料，盡量熟悉案情。執(zhí)法人員熟悉案情的目的，是為了把握基本案情，做到知彼知己，為做好調(diào)查筆錄創(chuàng)造有利條件。為此，首先要了解案情，認真閱讀現(xiàn)場檢查筆錄、聽取有關(guān)辦案人員的陳述，弄清行政相對人的主要違法事實、情節(jié)以及所造成的后果等等。其次，要找出通過詢問行政相對人需要弄清的主要問題，確定詢問的重點是什么。在正式調(diào)查前，可以先擬定一個調(diào)查提綱，避免忘記了一些需要了解的重要事實。再次，通過事先熟悉基本案情，可以了解案件當事人的姓名、性別、年齡、職務(wù)等自然狀況，特別要注意人名、地名中的同音字，比如姓“徐”還是姓“許”等,以免做調(diào)查筆錄時搞錯，造成張冠李戴的現(xiàn)象。

三是調(diào)查筆錄中要抓住主要情節(jié)，做到言簡意賅。在制作筆錄時，由于執(zhí)法人員的疏忽或素質(zhì)問題，往往出現(xiàn)對案件需要的證據(jù)記錄不詳細、表達不準確的情況，這些情況將直接影響到案件的定性，往往容易引起行政復議和行政訴訟。由于記錄速度比談話速度慢，這就要求記錄人員要保持頭腦清晰，善于抓住行政相對人所談問題的主要情節(jié)和重要情節(jié)，而把那些沒有記錄價值的話省略。這里說的“主要情節(jié)”是指那些能夠認定（或證明）行政相對人有錯或無錯的內(nèi)容。這種做法可以避免該記的沒有記，無關(guān)緊要的記了一大堆的現(xiàn)象，達到了較好的記錄效果。要做到這一點，必須掌握比較全面的質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督業(yè)務(wù)知識和較強的文字綜合能力。這就要求執(zhí)法人員認真學習質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督法律法規(guī)及各種綜合知識，以適應工作要求。

四是調(diào)查筆錄要符合規(guī)范要求。辦理案件過程中的調(diào)查筆錄是行政案件卷宗的重要組成部分，因而都必須符合辦案工作的材料要求。一份完整的調(diào)查筆錄，除了要全面、準確地記下當事人陳述的主要內(nèi)容之外，還必須有調(diào)查時間、地點和被調(diào)查人基本情況和記錄人姓名等項內(nèi)容。記錄結(jié)束后，所記錄的內(nèi)容一定要讓當事人親自閱讀（或念給他聽），如果記錄無誤，要讓當事人簽名和按手印。在這里，筆者認為特別要注意幾點：一是文書中引用的名稱應當準確無誤。被調(diào)查人的姓名一定要用身份證上的名字，如有曾用名，應當盡可能地記明其間的因果關(guān)系。文書中涉

及的當事人是法人或者其它組織的，應當填寫營業(yè)執(zhí)照中登記的名稱。二是要表明當事人之間的關(guān)系。在調(diào)查筆錄中，經(jīng)常會遇到與當事人有家庭關(guān)系、社會關(guān)系的人，在筆錄中一定要表明相互間的關(guān)系。三是筆錄日期一定要寫清。由于執(zhí)法人員疏忽大意，把日期和時間漏寫、錯寫的情況屢見不鮮。事實上，案件辦理、行政復議、行政訴訟等都有日期和時間上的嚴格規(guī)定，漏寫、錯寫日期和時間都可能造成程序倒置、程序錯誤等。上述各項內(nèi)容齊全的筆錄，才能符合要求。這就要求記錄人認真仔細，切不可粗枝大葉，影響辦案工作的順利進行。

第二篇：四川省建設(shè)行政執(zhí)法調(diào)查筆錄

共頁第頁

四川省建設(shè)行政執(zhí)法調(diào)查筆錄

案由:

時間:年月日時分至時分

地點：

調(diào)查人：執(zhí)法證號：

調(diào)查人：執(zhí)法證號：

記錄人：執(zhí)法證號：

被調(diào)查人：性別:年齡:

單位：職務(wù)：地址：聯(lián)系電話：與當事人關(guān)系:

調(diào)查詢問記錄內(nèi)容：

被調(diào)查人:(簽名)調(diào)查人:(簽名)

共頁第頁

四川省建設(shè)行政執(zhí)法調(diào)查筆錄續(xù)頁

被調(diào)查人：（簽名）

（年月日）

調(diào)查詢問人員：（簽名）（年月日）

第三篇：行政執(zhí)法應注意的幾個期限問題（范文）

行政執(zhí)法應注意的幾個期限問題

除強制措施期限外，在文書制作中，還應注意以下幾個期限問題 1.1 訴訟和復議期限：

適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》和《特種設(shè)備監(jiān)督條例》的行政訴訟期限是三個月，行政復議的期限是60天；適用《標準化法實施條例》及《計量法實施細則》的行政訴訟期限是十五天，行政復議的期限仍是60天。1.2 加罰期限：

當事人收到《行政處罰決定書》之日起十五日內(nèi)，到指定銀行繳納罰款。1.3 聽證期限：

《行政處罰法》：當事人要求聽證的，應當在行政機關(guān)告知后三日內(nèi)提出；告知聽證未告知當事人3日內(nèi)未提出書面申請視為放棄聽證權(quán)。行政機關(guān)應當在聽證的七日前，通知當事人舉行聽證的時間、地點。故行政處罰告知到行政處罰決定下達應為3日。

1.4不予行政處罰時限：

《行政處罰法》違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。其期間的計算，從違法行為發(fā)生日起計算，直到發(fā)現(xiàn)之日止，對于違法行為有連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的，則從該違法行為終了之日起計算。1.5 行政處罰決定書的送達期限：

《行政處罰法》：第四十條 行政處罰決定書應當在宣告后當場交付當事人；當事人不在場的，行政機關(guān)應當在七日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達當事人。《民事訴訟法》第八十四條 受送達人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達的，公告送達。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過60日，即視為送達。公告發(fā)出后，60日內(nèi)當事人又領(lǐng)取了行政處罰決定書，則領(lǐng)取之日即為送達日期。1.6 檢驗結(jié)果告知期限：

對檢驗結(jié)果提出異議的時限15天。1.7 結(jié)案期限：

《技術(shù)監(jiān)督行政案件辦理程序的規(guī)定》第三十七條 技術(shù)監(jiān)督行政部門辦理案件，一般應當在三個月內(nèi)結(jié)案；因特殊情況不能按期結(jié)案的，需報上一級技術(shù)監(jiān)督行政部門批準，適當延長辦理期限?！缎姓妥h法》第三十一條規(guī)定 行政復議機關(guān)應當自受理申請之日起六十日內(nèi)作出行政復議決定；但是法律規(guī)定的行政復議期限少于六十日的除外。情況復雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復議決定的，經(jīng)行政復議機關(guān)的負責人批準，可以適當延長，并告知申請人和被申請人；但是延長期限最多不超過三十日。行政復議機關(guān)作出行政復議決定，應當制作行政復議決定書，并加蓋印章。行政復議決定書一經(jīng)送達，即發(fā)生法律效力。因此不能在三個月內(nèi)及時結(jié)案的，最長延長時間為三個月。1.8 強制執(zhí)行期限：

行政執(zhí)法常遇到行政相對人在法定期限內(nèi)不履行處罰決定的情況。《行政訴訟法》第六十六條規(guī)定，公民、法人或其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機關(guān)可以申請人民法院強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行<行政訴訟法>若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第八十三條規(guī)定，對發(fā)生法律效力的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調(diào)解書，負有義務(wù)的一方當事人拒絕履行的，對方當事人可以依法申請法院強制執(zhí)行。第八十四規(guī)定，申請人是行政機關(guān)為180日。第八十八條規(guī)定，行政機關(guān)申請法院強制執(zhí)行其具體行政行為，應當自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。逾期申請的，除有正當理由外，法院不予受理?！缎姓V訟法》第三十九條規(guī)定，公民、法人或其他組織直接向法院提起訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。一般情況下，行政處罰申請法院強制執(zhí)行的期限是從行政處罰決定書送達之日起3個月以后第1日至第180日止。故行政機關(guān)申請執(zhí)行裁決文書的期限是自文書生效之日至180日內(nèi)。1.9 其它需要注意的期限

我們在行政執(zhí)法中,行政許可產(chǎn)品的列入目錄時間、查處時間等均有具體的規(guī)定，不注意時限要求，會造成事實認定錯誤，如生產(chǎn)許可證產(chǎn)品、3C認證產(chǎn)品、國家明令淘汰產(chǎn)品規(guī)定發(fā)證日期或淘汰日期、查處期，撤消、注銷、暫停日期等。一般是以公告、頒布文件等形式確定。

第四篇：藥品監(jiān)督行政執(zhí)法文書調(diào)查筆錄專題

文章標題：藥品監(jiān)督行政執(zhí)法文書調(diào)查筆錄

藥品監(jiān)督行政執(zhí)法文書調(diào)查筆錄

______________________________________________________________________

案　由

：__________________________________________________________

調(diào)查地點：_______被調(diào)查人：_______性別：_______職務(wù)：_____________

被調(diào)查人工作單位：________________被調(diào)查人聯(lián)系方式：______________

被調(diào)查人地址：____________________________________________________

調(diào)查人：________、________記錄人：_________監(jiān)督檢查類別：_________

調(diào)查時間：_______年_____月_____日____時_____分至____時____分______________________________________________________________________

我們是_______的執(zhí)法人員_____執(zhí)法證件名稱、編號是：________________

我們依法向你調(diào)查____________________________有關(guān)問題，請予配合。

調(diào)查記錄：

______________________________________________________________________

注：被調(diào)查人在調(diào)查筆錄上逐頁簽字，在修改處簽字或者按指紋，并在筆錄終了處注明對筆錄真實性的意見；調(diào)查人應在筆錄終了處簽字。______________________________________________________________________

被調(diào)查人簽字：

《藥品監(jiān)督行政執(zhí)法文書調(diào)查筆錄》來源于xiexiebang.com，歡迎閱讀藥品監(jiān)督行政執(zhí)法文書調(diào)查筆錄。

第五篇：廣告行政執(zhí)法應注意的幾個問題

廣告行政執(zhí)法應注意的幾個問題

廣告監(jiān)管執(zhí)法是工商機關(guān)履行廣告監(jiān)管職責的主要手段，對懲治違法責任主體，保護消費者合法權(quán)益，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序具有重要作用。2012年，全國工商系統(tǒng)共查處廣告案件4.39萬件，案件查辦數(shù)量比上年增長4.7%。但目前，廣告行政執(zhí)法和案件查辦工作仍然存在事實認定或法律適用不夠準確、監(jiān)管執(zhí)法行為不夠規(guī)范、對違法違規(guī)行為查處不到位等問題，導致對虛假違法廣告的懲處震懾作用不明顯，制約了廣告監(jiān)管執(zhí)法效能進一步提升。本文就當前廣告行政執(zhí)法與案件查辦中要著重注意把握的幾個問題，提出個人看法，供參考。

一、要注意廣告案件管轄權(quán)的確定

管轄權(quán)制度是行政處罰程序制度的重要組成部分，準確適用廣告案件管轄權(quán)的有關(guān)規(guī)定是保障廣告案件查辦工作做到依法行政的內(nèi)在要求。

關(guān)于廣告案件的級別管轄。依據(jù)《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第五條和第七條的規(guī)定，由縣級以上（含縣級）工商行政管理機關(guān)管轄廣告案件。工商行政管理所依照法律、法規(guī)規(guī)定以自己的名義實施廣告案件行政處罰的具體權(quán)限，由省級工商行政管理機關(guān)確定。目前，部分省級工商行政管理機關(guān)為了方便管理，依據(jù)《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第六條的規(guī)定確立了分級管轄體制，即省級媒體發(fā)布的違法廣告案件由省級工商機關(guān)處罰，地市、區(qū)縣級媒體發(fā)布的違法廣告案件分別由地市、區(qū)縣級工商機關(guān)處罰。

關(guān)于廣告案件的地域管轄?！豆ど绦姓芾頇C關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第五條規(guī)定，廣告行政處罰的基本原則是由違法行為發(fā)生地的工商行政管理機關(guān)管轄。但由于違法行為發(fā)生地既包括違法行為實施地，也包括違法結(jié)果發(fā)生地，在查辦廣告違法案件過程中，如簡單適用違法行為發(fā)生地管轄原則會出現(xiàn)廣告違法案件管轄權(quán)的不確定性，導致多地區(qū)工商機關(guān)管轄權(quán)重疊交叉。例如，一則違法廣告通過電視發(fā)布后，所有廣告信息傳播到的地域均可以視為廣告違法行為結(jié)果發(fā)生地，可能出現(xiàn)多個地區(qū)工商行政管理機關(guān)主張對某一廣告違法案件有管轄權(quán)，導致管轄權(quán)競合的混亂。因此，針對廣告案件的特殊性，《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第八條專門規(guī)定“對利用廣播、電影、電視、報紙、期刊、互聯(lián)網(wǎng)等媒介發(fā)布違法廣告的行為實施行政處罰，由廣告發(fā)布者所在地工商行政管理機關(guān)管轄”。廣播、電影、電視、報紙、期刊、互聯(lián)網(wǎng)廣告的發(fā)布者所在地實質(zhì)是實施違法廣告發(fā)布行為的地點，屬于違法行為發(fā)生地之一。以上廣告違法案件由廣告發(fā)布者所在地工商行政管理機關(guān)管轄，易于識別有管轄權(quán)的工商機關(guān)，也有效解決了管轄權(quán)的交叉問題。上述廣告發(fā)布者所在地工商行政管理機關(guān)管轄異地廣告主、廣告經(jīng)營者有困難的，可以將廣告主、廣告經(jīng)營者的違法情況移交廣告主、廣告經(jīng)營者所在地工商行政管理機關(guān)處理。須注意的是，在廣播、電影、電視、報紙、期刊、互聯(lián)網(wǎng)以外的其他廣告媒介發(fā)布的違法廣告，如利用戶外廣告、印刷品廣告等形式從事違法廣告活動，仍應按照《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第五條規(guī)定的違法行為發(fā)生地原則，確定有地域管轄權(quán)的辦案機關(guān)。

關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)廣告案件的地域管轄。鑒于網(wǎng)絡(luò)的特殊性，依據(jù)國家工商總局的有關(guān)規(guī)范性文件，對網(wǎng)絡(luò)廣告經(jīng)營活動的監(jiān)管，以經(jīng)工業(yè)和信息化部網(wǎng)站許可、備案信息中的網(wǎng)站主辦者所在地為準，由工商機關(guān)對網(wǎng)絡(luò)廣告經(jīng)營活動進行監(jiān)管。對無備案信息的網(wǎng)站，由網(wǎng)站IP服務(wù)器所在地工商機關(guān)管轄。

二、要注意《廣告法》與《廣告管理條例》的關(guān)系與法律適用

《廣告管理條例》制定于1987年，屬于國務(wù)院制定的行政法規(guī)，《廣告法》制定于1994年，屬于全國人大常委會制定的法律?！稄V告法》施行后，立法機關(guān)并未將《廣告管理條例》廢止，《廣告法》雖然屬于上位法，但《廣告管理條例》并非依據(jù)《廣告法》制定的法規(guī)。由于《廣告法》與《廣告管理條例》很多規(guī)定內(nèi)容不一致，因此工商機關(guān)在執(zhí)法辦案中須注意《廣告法》與《廣告管理條例》的關(guān)系，正確選擇法律法規(guī)予以適用。

1.非商業(yè)廣告要適用《廣告管理條例》予以規(guī)范。依據(jù)《廣告法》第二條的規(guī)定，《廣告法》調(diào)整范圍只適用于商業(yè)廣告，無法調(diào)整非商業(yè)類廣告，由于《廣告管理條例》的調(diào)整范圍既涵蓋商業(yè)廣告，也包含非商業(yè)廣告。因此，依據(jù)《廣告管理條例》可以對非商業(yè)類廣告進行監(jiān)督管理，實施必要的行政處罰。這也是《廣告管理條例》多年來未被廢止的根本原因。

2.兩者規(guī)定不一致時，以《廣告法》為準?！稄V告管理條例》與《廣告法》相比較，《廣告管理條例》屬于下位法，《廣告法》屬于上位法，且《廣告法》第四十九條明確規(guī)定：“本法施行前制定的其他有關(guān)廣告的法律、法規(guī)的內(nèi)容與本法不符的，以本法為準?！币虼?，對商業(yè)廣告進行監(jiān)管和行政處罰時，如《廣告管理條例》及其施行細則的規(guī)定與《廣告法》規(guī)定不一致，應以《廣告法》的規(guī)定為準。

3.《廣告管理條例》及其施行細則可以彌補《廣告法》的立法漏洞?！稄V告法》第二十二條、二十七條、二十九條對廣告主體的有關(guān)違法行為作了禁止性規(guī)定，但沒有規(guī)定罰則，出現(xiàn)了立法漏洞。如《廣告法》第二十二條：“廣告主自行或者委托他人設(shè)計、制作、發(fā)布廣告，所推銷的商品或者所提供的服務(wù)應當符合廣告主的經(jīng)營范圍?！币罁?jù)此規(guī)定，廣告主不能超越其經(jīng)營范圍發(fā)布廣告，但在《廣告法》中未規(guī)定罰則。由于《廣告管理條例》中也有類似規(guī)定，在《廣告管理條例施行細則》中有對應的罰則。因此，此種違法情形可以適用《廣告管理條例施行細則》中的罰則。

三、要注意查辦廣告案件不能遺漏違法主體

廣告主啟動廣告宣傳活動時，其廣告一般要經(jīng)過廣告設(shè)計、廣告制作、廣告代理、廣告發(fā)布等多個環(huán)節(jié)，最終才能與公眾接觸，完成傳遞信息的任務(wù)。因此，《廣告法》的調(diào)整范圍必然涵蓋這些廣告活動環(huán)節(jié)以及參與廣告活動的相關(guān)主體。我國《廣告法》對廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者均設(shè)定了相應的法律義務(wù)。對違法違規(guī)行為，廣告主與負有責任的廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者應一并承擔法律責任。例如《廣告法》第三十七條規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳的，廣告監(jiān)督管理機關(guān)須對廣告主和負有責任的廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者一并予以處罰。《廣告法》第三十九條、四十條、四十一條、四十二條、四十三條也有類似處罰規(guī)定。因此，工商機關(guān)在對違法廣告案件進行行政處罰時，不應遺漏違法主體，使其逃脫法律的懲罰。目前，有的辦案機關(guān)僅處罰廣告發(fā)布者或是廣告主，未對廣告主和負有責任的廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者三者同時進行行政處罰，這與《廣告法》的規(guī)定相背離，屬于案件查處工作不到位，應依法予以糾正。

四、媒介單位委托收取廣告費用時違法責任的認定

在實踐中，有的廣告媒介單位將部分或全部廣告時段、版面承包給廣告公司經(jīng)營，廣告主不再將廣告費用支付給媒介單位，而是支付給廣告公司。廣告公司實際負責承攬廣告并依據(jù)其與媒介單位的協(xié)議，將廣告費用以時段、版面承包費用的名義支付給媒體。這種情況下，有些廣告媒介在違法廣告發(fā)布后，以其已將廣告時段、版面承包給其他主體，自己不屬于廣告發(fā)布者為由進行抗辯，主張其無須承擔違法廣告發(fā)布的法律責任，而廣告發(fā)布者應是廣告時段、版面承包人。

對于廣告案件而言，廣告媒介單位的抗辯理由是不能成立的，國家工商總局作出的《關(guān)于媒介單位委托收取廣告費用問題的答復》（工商廣字〔2005〕第198號）明確指出：“取得《廣告經(jīng)營許可證》的廣播電臺、電視臺、報刊出版等媒介主辦單位（稱為廣告發(fā)布者），是利用其媒介從事廣告發(fā)布活動的唯一合法廣告經(jīng)營主體，對在該媒介所進行的廣告發(fā)布行為，應由其承擔法律責任?！币虼?，媒介單位委托收取廣告費用時，工商機關(guān)不能將時段、版面承包人認定為廣告發(fā)布者，廣告媒介單位仍然屬于廣告發(fā)布者，其不能逃避承擔法律責任。同時，工商機關(guān)應將廣告時段、版面承包主體視為廣告經(jīng)營者一并予以處罰。

五、支付廣告費用不是追究違法廣告責任的前提條件

《廣告法》第二條第二款規(guī)定，本法所稱廣告，是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔費用，通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務(wù)的商業(yè)廣告。實踐中，對這一規(guī)定存在兩種不同的理解。一種意見認為，按照這一規(guī)定，商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者有承擔廣告費用的事實，是構(gòu)成《廣告法》所稱“廣告”的必要條件，不存在商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔廣告費用事實的廣告，不應認定為《廣告法》所稱廣告，不適用《廣告法》規(guī)定。第二種意見認為，《廣告法》第二條第二款規(guī)定，是對商業(yè)廣告自然屬性的客觀描述，反映的是在市場經(jīng)濟條件下,商業(yè)廣告作為廣告主推銷商品或者服務(wù)的市場活動，所發(fā)生的費用理應由廣告主來承擔的客觀情況，不能理解為可以通過廣告發(fā)布者作出未經(jīng)委托發(fā)布廣告或放棄收取廣告費的主觀決定，來選擇不適用《廣告法》、不承擔發(fā)布違法廣告的法律責任。只要是通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹商品經(jīng)營者所推銷的商品或者服務(wù)提供者所提供的服務(wù)的商業(yè)廣告，無論是否有商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔廣告費用的事實，均由《廣告法》調(diào)整。

在實踐中，曾有違法廣告責任主體以第一種觀點為依據(jù)，對抗工商行政管理機關(guān)的監(jiān)管執(zhí)法工作，試圖逃避法律責任。兩種觀點相比較，第一種認識不符合立法本意，不利于立法宗旨的實現(xiàn)。第一種認識會使目前業(yè)已存在的，媒體單位出具未收取廣告費證明，宣稱違法廣告不是《廣告法》所稱“廣告”，不適用《廣告法》規(guī)定，逃避廣告監(jiān)管的現(xiàn)象愈演愈烈，并導致《廣告法》在規(guī)范廣告市場秩序方面的重要作用得不到有效發(fā)揮。國家工商總局曾就此問題專門請示全國人大常委會法制工作委員會，法制工作委員會明確答復以上述第二種意見為妥。

六、要注意公開更正處罰方式的適用

依據(jù)我國《廣告法》第三十七條的規(guī)定，工商機關(guān)在查處虛假廣告案件時，除適用責令停止發(fā)布廣告、處以罰款、沒收廣告費用等行政處罰措施外，還應責令廣告主以等額廣告費用在相應范圍內(nèi)公開更正消除影響?！稄V告法》 第三十九條、四十條也有關(guān)于責令發(fā)布違法廣告的廣告主公開更正的規(guī)定。特別要注意的是，《廣告法》第三十七條的條文表述，對“公開更正”所用的措辭是“并”，而非 “可以”。換言之，責令廣告主對虛假廣告公開更正，消除影響，不屬于工商機關(guān)作出處罰決定時自由裁量的范圍。原則上，對于構(gòu)成虛假廣告的，工商機關(guān)在依據(jù)第三十七條進行行政處罰時必須要并處其公開更正消除影響?！稄V告法》之所以將公開更正設(shè)定為并處的處罰方式，是由于在虛假廣告發(fā)布后，其傳播的虛假不實信息已對消費者產(chǎn)生影響，有可能使消費者陷入認識誤區(qū)，如果僅對廣告主罰款，虛假廣告對消費者造成的錯誤認識并沒有得到有效糾正，從行政處罰的效果看，并沒有收到最佳效果。公開更正這種處罰方式能夠徹底糾正和消除虛假廣告對公眾已有的誤導，對清除虛假違法廣告的不良影響最為有效。國外有關(guān)機關(guān)在查處虛假廣告案件時，責令公開更正是常見的處理措施。美國的華納蘭伯特公司漱口液虛假廣告案，是適用公開更正的典型案例。華納蘭伯特公司曾長期發(fā)布廣告宣稱其李施特林漱口液具有預防感冒和減輕咽喉疼痛的治療功能。由于該公司無證據(jù)證明其廣告內(nèi)容的真實性，美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會責令該公司對廣告內(nèi)容進行公開更正。為此，該公司不得不用16個月的時間連續(xù)在電視等媒體上公開更正，花費1030萬美元的廣告費用。公開更正這種處理措施，有力懲治了違法責任主體，保障了消費者的知情權(quán)和公平交易的權(quán)利。

從近年來廣告案件查處統(tǒng)計情況看，不少地方工商機關(guān)在對虛假廣告案件行政處罰時，遺漏了責令違法主體公開更正的處罰方式。遺漏公開更正的處罰方式不僅使工商機關(guān)的執(zhí)法效果大打折扣，損害執(zhí)法權(quán)威性，也會由于執(zhí)法不到位給執(zhí)法機關(guān)帶來被問責的風險。工商機關(guān)要高度重視此問題，充分利用整治虛假違法廣告專項行動聯(lián)席會議制度，積極向地方黨委、宣傳部門、新聞出版等相關(guān)行政管理部門通報情況，加強協(xié)調(diào)配合，堅決責令發(fā)布虛假廣告的廣告主進行公開更正。適用公開更正這一處罰方式時，要責令違法主體在相同的媒體、相同的時段或版面，依據(jù)工商機關(guān)行政處罰決定書認定的虛假廣告內(nèi)容向公眾作出更正的聲明，刊發(fā)播放公開更正的時間或版面不能短于或小于原廣告刊發(fā)播放時長或面積。

七、要注意行政執(zhí)法與刑事司法的銜接

《中華人民共和國刑法》第二百二十條規(guī)定：“廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金?！?010年，最高人民檢察院、公安部印發(fā)了《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定

（二）》（公通字〔2010〕23號），該規(guī)定對虛假廣告的立案追訴標準作了細化規(guī)定，以下情形應作為虛假廣告犯罪行為立案追訴：

（一）違法所得數(shù)額在十萬元以上的；

（二）給單個消費者造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五萬元以上的，或者給多個消費者造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額累計在二十萬元以上的；

（三）假借預防、控制突發(fā)事件的名義，利用廣告作虛假宣傳，致使多人上當受騙，違法所得數(shù)額在三萬元以上的；

（四）雖未達到上述數(shù)額標準，但兩年內(nèi)因利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上，又利用廣告作虛假宣傳的；

（五）造成人身傷殘的；

（六）其他情節(jié)嚴重的情形。此外，為了懲治廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告為非法集資活動的相關(guān)商品或者服務(wù)作虛假宣傳，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2010〕18號），具有以下情形的以虛假廣告罪定罪處罰：

（一）違法所得數(shù)額在十萬元以上的；

（二）造成嚴重危害后果或者惡劣社會影響的；

（三）二年內(nèi)利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上的；

（四）其他情節(jié)嚴重的情形。

將虛假廣告違法主體移送追究刑事責任，對充分發(fā)揮行政與刑事司法的整體優(yōu)勢，加大法律的懲治力度具有重要意義。近年來，司法機關(guān)追究了多個發(fā)布虛假廣告違法主體的刑事責任，如杭州華夏醫(yī)院虛假廣告案、重慶萬州區(qū)廣播電視臺播放虛假廣告案，在社會上均引起廣泛關(guān)注，有力震懾了違法犯罪分子。工商機關(guān)在查辦虛假廣告案件工作中，發(fā)現(xiàn)涉嫌構(gòu)成虛假廣告犯罪的，應當及時移交公安機關(guān)。要依據(jù)國家工商總局制定的《關(guān)于加強工商行政執(zhí)法與刑事司法銜接配合工作若干問題的意見》，加強工商行政執(zhí)法與刑事司法銜接，切實形成打擊違法犯罪合力。工商機關(guān)向公安機關(guān)移送涉嫌犯罪案件，應當按照《行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》第五條規(guī)定，指定2名或者2名以上行政執(zhí)法人員組成專案組負責，按程序?qū)徟笠婪ㄒ扑?。同時，應當向公安機關(guān)提供涉嫌犯罪案件移送書、案件情況調(diào)查報告等案件的全部材料，并將案件移送書、調(diào)查報告及有關(guān)材料目錄抄送同級人民檢察院。案件情況調(diào)查報告應當說明行為人的違法事實、法律依據(jù)以及工商機關(guān)意見等。工商機關(guān)移送案件前已經(jīng)作出行政處罰決定的，應當將行政處罰決定書一并抄送同級公安機關(guān)、人民檢察院。

八、要注意正確告知當事人行政復議和行政訴訟救濟方式

當事人對行政處罰決定不服的，依法可提出行政復議或行政訴訟，這是當事人重要的法律救濟途徑。工商機關(guān)在制作廣告案件行政處罰決定書時，要按照《行政處罰法》第三十九條的規(guī)定正確告知當事人申請行政復議和行政訴訟的途徑和期限。在具體實踐中有以下幾個容易混淆的問題值得注意。

1.按照《廣告法》作出的處罰決定，行政復議期限是六十日而不是十五日。雖然依據(jù)《廣告法》第四十八條規(guī)定，“當事人對行政處罰決定不服的，可以在接到處罰通知之日起十五日內(nèi)向作出處罰決定的機關(guān)的上一級機關(guān)申請復議”，但是該條規(guī)定與1999年制定的《行政復議法》中的規(guī)定不符?！缎姓妥h法》第九條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復議申請；但是法律規(guī)定的申請期限超過六十日的除外?！?對該條的理解應是，如果法律規(guī)定的申請復議期限超過六十日，則按法律的規(guī)定受理復議申請，如果法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的申請復議期限不足六十日，則申請復議的期限應為六十日。由于行政復議法規(guī)定了行政復議提出的最短時限為六十日，因此《廣告法》第四十八條的關(guān)于十五日復議期限的規(guī)定已失效，辦案機關(guān)作出的處罰決定應按六十日而不是十五日告知當事人行使行政復議救濟權(quán)。

2．按照《廣告法》作出的處罰決定，行政訴訟期限是十五日而不是三個月。依照《行政訴訟法》第三十九條的規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)提出，法律另有規(guī)定的除外。也就是說，法律可以對行政訴訟時效作出特殊規(guī)定。《廣告法》第四十八條明確規(guī)定，當事人不服行政處罰的，可以在接到行政處罰通知之日起十五日內(nèi)直接向人民法院起訴。該期限雖然短于三個月，但《廣告法》中的規(guī)定屬于特殊規(guī)定。因此，當事人不服廣告行政處罰決定直接向人民法院提出行政訴訟的時效期限是十五日，而非《行政訴訟法》規(guī)定的三個月。

首先，雖然《廣告管理條例》第十九條規(guī)定行政復議期限為十五日，同上所述，由于該規(guī)定與《行政復議法》不符，因此，工商機關(guān)以《廣告管理條例》處罰依據(jù)作出的處罰決定應按六十日告知當事人復議期限。

其次，《廣告管理條例》第十九條規(guī)定，廣告客戶和廣告經(jīng)營者對工商行政管理機關(guān)處罰決定不服的，有權(quán)提出復議；只有對復議決定仍不服的，可向人民法院起訴。因此，該條明確了當事人如對依據(jù)《廣告管理條例》作出的處罰決定不服，依法應先經(jīng)過行政復議，才能進入行政訴訟程序，即復議是必經(jīng)程序。這與《廣告法》中規(guī)定的當事人既可以選擇行政復議又可以選擇行政訴訟存在明顯差異。因此，在按照《廣告管理條例》處罰的案件中，告知當事人既可以選擇行政復議，又可以選擇行政訴訟是錯誤的救濟途徑告知方式。

□史新章（作者為國家工商總局廣告監(jiān)管司監(jiān)督處副處長、博士研究生）