第一篇：商標(biāo)爭議案件中保護(hù)著作權(quán)論文

一、在先著作權(quán)：商標(biāo)爭議案件中的重要武器

實踐中對在先著作權(quán)實行跨類保護(hù)，實質(zhì)上已經(jīng)突破《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》的限制。中國相關(guān)部門對認(rèn)定馳名商標(biāo)的要求一直都十分嚴(yán)格，馳名商標(biāo)持有人負(fù)有很巨大、很復(fù)雜的舉證責(zé)任。因此，在先著作權(quán)成為尋求跨類別保護(hù)的一條蹊徑和捷徑。此外，從理論上來講，著作權(quán)的保護(hù)可涵蓋全部45個類別的所有商品和服務(wù)。因此，同馳名商標(biāo)的跨類別保護(hù)相比，在先著作權(quán)的保護(hù)范圍似乎更為寬廣，實際上享受超越馳名商標(biāo)的待遇。

二、在先著作權(quán)：受法律保護(hù)需考慮的因素

在麗思卡爾頓酒店“獅頭皇冠圖形”案中，北京市第一中級人民法院及北京市高級人民法院支持了異議人麗嘉酒店有限公司對其“獅頭皇冠圖形”享有在先著作權(quán)的主張。該案集中反映了法院在商標(biāo)爭議案件中認(rèn)定在先著作權(quán)并給予保護(hù)時需考慮的因素。具體而言，北京市第一中級人民法院認(rèn)定，損害他人在先著作權(quán)應(yīng)當(dāng)滿足下列條件：

（1）他人主張享有著作權(quán)的對象應(yīng)當(dāng)構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品；

（2）該作品尚處于保護(hù)期內(nèi)；

（3）系爭商標(biāo)申請人或權(quán)利人具有接觸上述作品的可能性；

（4）系爭商標(biāo)標(biāo)識本身與他人主張的作品構(gòu)成實質(zhì)性近似；

（5）該作品的創(chuàng)作完成時間早于系爭商標(biāo)。法院根據(jù)查明事實判決：首先，異議人主張的“獅頭皇冠圖形”是對獅頭的一種藝術(shù)化處理的表達(dá)，具有一定的獨創(chuàng)性，且具備可復(fù)制性，屬于著作權(quán)法意義上的作品；同時，該作品尚處于保護(hù)期內(nèi)。其次，在被異議商標(biāo)的申請注冊日前，含有上述作品的商標(biāo)已在其它國家或地區(qū)獲準(zhǔn)注冊并予以了公告，在無其他相反證據(jù)的情況下，可以合理地認(rèn)定被異議人具有接觸涉案作品的可能性。再次，被異議商標(biāo)圖形部分與涉案作品相同，且該作品創(chuàng)作完成的時間早于被異議商標(biāo)。綜上，法院認(rèn)定被異議商標(biāo)的注冊申請侵犯了異議人的在先著作權(quán)。《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》第三部分損害他人在先權(quán)利審理標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，商標(biāo)法規(guī)定的申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利的適用要件為：

（1）系爭商標(biāo)與他人在先享有著作權(quán)的作品相同或者實質(zhì)性相似。

（2）系爭商標(biāo)注冊申請人接觸過或者有可能接觸到他人享有著作權(quán)的作品。

（3）系爭商標(biāo)注冊申請人未經(jīng)著作權(quán)人的許可。根據(jù)上述規(guī)則及司法實踐，商標(biāo)爭議案件中在先著作權(quán)的保護(hù)至少涉及以下三個重要問題：

（1）認(rèn)定作品享有著作權(quán)的獨創(chuàng)性高度；

（2）認(rèn)定在先著作權(quán)作品的權(quán)利歸屬；

（3）認(rèn)定系爭商標(biāo)侵犯在先著作權(quán)的實質(zhì)性相似加接觸原則。下文將重點闡述獨創(chuàng)性高度以及實質(zhì)性相似加接觸原則。

三、認(rèn)定作品享有著作權(quán)的獨創(chuàng)性高度

2014年1月頒布的《北京市高級人民法院關(guān)于商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件的審理指南》第21條規(guī)定：商標(biāo)標(biāo)志是否構(gòu)成作品，應(yīng)當(dāng)根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定加以認(rèn)定。著作權(quán)法實施條例第2條規(guī)定：著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?？梢?，構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品必須具有獨創(chuàng)性，只有具備獨創(chuàng)性的作品才能享有著作權(quán)。在“SANYO及N圖形”案中，北京市第一中級人民法院撤銷了商標(biāo)評審委員會的決定，并認(rèn)定引證商標(biāo)中的“N圖形”可以作為美術(shù)作品獲得保護(hù)。在“CAMEL圖形”案中，北京市第一中級人民法院認(rèn)為“CAMEL圖形”沒有獨創(chuàng)性。但是北京市高級人民法院認(rèn)為：沒有證據(jù)證明該英文字母系印刷體，且上述英文字母有明顯的特點，相互配合以拱形排列，形成了一個整體上能夠體現(xiàn)作者個性的圖案，因此在無相反證據(jù)的情況下，可以認(rèn)定其具有獨創(chuàng)性。在“B圖形”案中，商標(biāo)評審委員會、北京市第一中級人民法院和北京市高級人民法院均認(rèn)定：“B圖形”具有一定的獨創(chuàng)性，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為作品。此外，北京市高級人民法院認(rèn)為：作品無需具有較高的獨創(chuàng)性，只要其所蘊(yùn)含的個性化的印記并非過于細(xì)微，就應(yīng)當(dāng)成為作品受到著作權(quán)法保護(hù)。本案主張著作權(quán)的“B圖形”造型獨特，是智力創(chuàng)作的成果，且與普通印刷體不同，蘊(yùn)含著不同于慣常表達(dá)方式的個性化印跡。在“FJ圖形”案中，商標(biāo)評審委員會和北京市高級人民法院認(rèn)為涉案圖形由“富佳”的拼音首字母“FJ”變形構(gòu)成，具有獨創(chuàng)性，屬于以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面造型藝術(shù)作品。在“Sollatek圖形”案中，北京市第一中級人民法院和北京市高級人民法院撤銷了商標(biāo)評審委員會的決定，并認(rèn)為：手寫體“Sollatek”僅由八個英文字母構(gòu)成，其表達(dá)方式與通常使用的手寫體的表達(dá)方式差異不大，加大首字母及整體傾斜也符合常見的書寫習(xí)慣，“Sollatek”因手寫而形成的個性化印跡過于微不足道。在“ettusais艾杜紗圖形”案中，北京市第一中級人民法院認(rèn)定：對于“ettusais”中的每個字母，無法看出其與通常的英文字母的手寫體有何差別；而對于“艾杜紗”中的每個單字，亦常見于中文手寫體；且上述標(biāo)識中對于文字和字母的組合方式，也是采用常見的由左至右平行排列的方式，在整體造型上與現(xiàn)有的字母或文字的排列并無區(qū)別。據(jù)此，無法看出上述標(biāo)識已產(chǎn)生與以往作品不同的視覺感受。即便可以認(rèn)定上述標(biāo)識與現(xiàn)有中文文字及英文字母的表達(dá)有所差別，但很顯然，這一差別也過于細(xì)微，尚無法達(dá)到美術(shù)作品獨創(chuàng)性所要求的創(chuàng)作性高度。此外，在“és圖形”、“衛(wèi)龍Weilong圖形”案中，商標(biāo)評審委員會及法院均認(rèn)定，上述圖形缺乏獨創(chuàng)性，不構(gòu)成作品。

四、認(rèn)定系爭商標(biāo)侵犯在先著作權(quán)的實質(zhì)性相似加接觸原則

在判定是否侵犯在先著作權(quán)時，一般采取實質(zhì)性相似加接觸原則。即系爭商標(biāo)與著作權(quán)作品是否構(gòu)成實質(zhì)性相似，系爭商標(biāo)持有人是否接觸過或者有可能接觸到在先著作權(quán)作品。首先，系爭商標(biāo)與著作權(quán)作品是否構(gòu)成實質(zhì)性相似。判定的基本原則就是系爭商標(biāo)與著作權(quán)作品的相似程度，是否構(gòu)成混淆性近似。在上述工商銀行行徽案中，商標(biāo)評審委員會、北京市第一中級人民法院和北京市高級人民法院均認(rèn)為：兩標(biāo)識圖樣均為黑色線條描繪的圖形，從整體視覺效果來看，兩標(biāo)識均呈外圈圓形包圍、中心鏤空“工”字形或者“H”字形的圖形，其主要區(qū)別點“工”字形和“H”字形設(shè)計風(fēng)格、筆畫細(xì)節(jié)相同，與外圍圓圈的配合比例關(guān)系無實質(zhì)性差異，一般消費(fèi)者易將兩者識別為90度旋轉(zhuǎn)變換的關(guān)系，二者已構(gòu)成實質(zhì)性相似。最高人民法院在該案的再審中也持相同觀點。在“CHICAGOBULLS及公牛圖形”案中，北京市高級人民法院認(rèn)為：被異議商標(biāo)雖然包括文字“華歆”，但其圖形部分所占比例較大，該圖形與他人享有在先著作權(quán)的“公牛圖形”美術(shù)作品在構(gòu)圖方式、表現(xiàn)手法、整體效果等方面極為近似，已構(gòu)成實質(zhì)性相似。在“KPKIDS’STUFF及舉花小兔子圖形”案中，北京市第一中級人民法院及北京市高級人民法院均認(rèn)為：著作權(quán)作品“舉花小兔子KPKIDS’STUFFBYKNITPLANNER”具有較強(qiáng)的獨創(chuàng)性；爭議商標(biāo)上方兩大寫字母“KP”，在兩字母之間有一個與在先著作權(quán)作品基本相同的舉花小兔子；商標(biāo)下方為“KIDS’STUFF”字樣。兩者構(gòu)成實質(zhì)性近似。其次，系爭商標(biāo)持有人是否接觸過或者有可能接觸到在先著作權(quán)作品。系爭商標(biāo)持有人是否具有接觸著作權(quán)作品的可能性，通?？梢酝ㄟ^如下幾個方面進(jìn)行判定。

（1）作品的獨創(chuàng)性。如果著作權(quán)作品具有很強(qiáng)的獨創(chuàng)性，那么系爭商標(biāo)持有人獨立創(chuàng)作出相同或?qū)嵸|(zhì)性相似作品的可能性就降低。在無合理解釋或相反證據(jù)的情況下，可以推定系爭商標(biāo)持有人接觸過或者有可能接觸到在先著作權(quán)作品。

（2）著作權(quán)作品的長期使用及知名度。對著作權(quán)作品及包含著作權(quán)作品商標(biāo)的實際使用可用來判定系爭商標(biāo)持有人具有接觸著作權(quán)作品的可能性。在上述工商銀行行徽案中，商標(biāo)評審委員會及法院均認(rèn)為：在工商銀行行徽已經(jīng)過廣泛使用，在一般消費(fèi)者中具有較高知名度的情況下，被異議人對該作品圖形應(yīng)屬知曉。

（3）商業(yè)關(guān)系。若系爭商標(biāo)持有人與著作權(quán)人之間存在商業(yè)關(guān)系，如合同關(guān)系、雇傭關(guān)系或股東關(guān)系等，這種商業(yè)關(guān)系就可以用來判定系爭商標(biāo)持有人具有接觸著作權(quán)作品的可能性。

第二篇：著作權(quán)保護(hù)協(xié)議書

著作權(quán)保護(hù)協(xié)議書

甲方：威邦藝品（香港）有限公司/創(chuàng)意興業(yè)有限公司 乙方：

廠（公司）地址：

負(fù)責(zé)人：，聯(lián)系電話：

甲乙方雙方就甲方著作權(quán)保護(hù)事宜特簽訂本協(xié)議如下：

一、甲方將自有著作權(quán)等智慧財產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品（見附圖及產(chǎn)品照片）委托乙方代工生產(chǎn)，委托期限為

年，即從

年

月 日至

年月日。

二、委托之交接

甲方在委托乙方生產(chǎn)時，雙方需辦理交接手續(xù)，即乙方應(yīng)當(dāng)在甲方提供的產(chǎn)品設(shè)計圖紙上和產(chǎn)品實物樣品上簽字蓋章確認(rèn)圖紙和樣品的智慧財產(chǎn)權(quán)歸屬于甲方。

三、乙方應(yīng)當(dāng)尊重甲方的智慧財產(chǎn)權(quán)，嚴(yán)格按照甲方的委托進(jìn)行生產(chǎn)，不得擅自改動原有設(shè)計，如確實需要改動的，必須實現(xiàn)征得甲方的同意。

四、乙方必須重視甲方智慧財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，無論是生產(chǎn)設(shè)計圖紙還是樣品，均不得向第三人泄漏，否則由此導(dǎo)致產(chǎn)品被仿冒造成甲方損失的，乙方必須如數(shù)賠償。

五、乙方接受的委托生產(chǎn)任務(wù)完成后，應(yīng)當(dāng)將產(chǎn)品的設(shè)計圖紙和樣品交回甲方，不得擅自復(fù)制圖紙和生產(chǎn)產(chǎn)品，亦不得將甲方所委托生產(chǎn)的產(chǎn)品當(dāng)作自己的產(chǎn)品陳列，如需陳列的，必須經(jīng)過甲方同意，并注明智慧財產(chǎn)權(quán)人是甲方。

六、未經(jīng)甲方授權(quán)許可，乙方不得生產(chǎn)甲方所委托只產(chǎn)品對外銷售，如有違反，需向甲方支付違約金人民幣

元；如造成甲方經(jīng)濟(jì)損失而違約金不足以抵償損失的，乙方需另行賠償差額部分。

七、本協(xié)議一式二份，甲乙方各執(zhí)一份，并經(jīng)雙方代表簽字和加蓋公章生效。

甲方：

（公章）

乙方：（公章）

代表：

代表：

簽訂日期：

****年**月**日

簽訂日期：

****年**月**日

第三篇：勞動爭議案件中的舉證責(zé)任

勞動爭議案件中的舉證責(zé)任

引言

近年來，隨著勞動者法律意識的提高，用工成本的增大，加之《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》的出臺，勞動爭議案件數(shù)量逐年遞增。某些用人單位因疏忽了勞動關(guān)系過程中的法律風(fēng)險而付出了高昂的成本，其中大部分是因舉證責(zé)任而導(dǎo)致的。為此，筆者拋磚引玉，在總結(jié)勞動爭議案件辦理經(jīng)驗的基礎(chǔ)上提出以下拙見。

一、舉證責(zé)任的定義

舉證責(zé)任是指當(dāng)事人對其提出的主張有收集或提供證據(jù)的義務(wù)，并有運(yùn)用該證據(jù)證明主張的案件事實成立或有利于其主張的責(zé)任，否則將承擔(dān)其主張不能成立的危險。

在一般證據(jù)規(guī)則中，“誰主張誰舉證”是舉證責(zé)任分配的一般原則，而舉證責(zé)任的倒置則是這一原則的例外。所謂舉證責(zé)任倒置，指基于法律規(guī)定，將通常情形下本應(yīng)由提出主張的一方當(dāng)事人（一般是原告）就某種事由不負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任，而由他方當(dāng)事人（一般是被告）就某種事實存在或不存在承擔(dān)舉證責(zé)任，如果該方當(dāng)事人不能就此舉證證明，則推定原告的事實主張成立的一種舉證責(zé)任分配制度。

在勞動爭議案件中，舉證責(zé)任同時存在著“誰主張誰舉證”的一般原則，同時也存在舉證責(zé)任的倒置，這是由勞資雙方的法律地位來決定的。

二、勞動爭議案件舉證責(zé)任之規(guī)定

《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條“發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（三）》第九條“勞動者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有

證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條“在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！?/p>

上述之規(guī)定明確了勞動爭議案件舉證責(zé)任的一般原則，即大部分舉證責(zé)任都將由用人單位來承擔(dān)，這無形加重了用人單位義務(wù)，但這也使得用人單位不得不完善其用工體制，以規(guī)避法律風(fēng)險。

三、舉證責(zé)任之法律實務(wù)

（一）用人單位須對勞動合同的訂立承擔(dān)舉證責(zé)任

《勞動合同法》規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。

在《勞動合同法》出臺之前，很多公司特別是人員流動較大的公司都沒有與員工簽訂書面的《勞動合同》，即使是《勞動合同法》出臺，亦有某些公司、個體工商經(jīng)營者抱著僥幸的心理，不愿與勞動者簽訂勞動合同，而勞動糾紛往往就會在勞動者離職時出現(xiàn)。

勞動仲裁委員會或者人民法院在處理這類型糾紛時，一般要求用人單位就是否簽訂勞動合同承擔(dān)舉證責(zé)任，比如是否有簽訂的《勞動合同》。如果用人單位不能提供證據(jù)，那么就會被認(rèn)定為未簽訂勞動合同，用人單位將會承擔(dān)雙倍支付工資的風(fēng)險。當(dāng)然在此之前，須先確定是否存在勞動關(guān)系，而是否存在勞動關(guān)系大部分由勞動者承擔(dān)舉證責(zé)任，但這對勞動者要求相對比較簡單，像工號牌、名片、公司通訊錄、工資表等都可以作為存在勞動關(guān)系的直接證據(jù)。如果勞動者確實提供了上述證據(jù)而用人單位不能提供相關(guān)證據(jù)證明已簽訂《勞動合同》的，那么用人單位必然將敗訴。

鑒于上述實際情況，筆者建議用人單位與每位勞動者簽訂《勞動合同》，妥善保管好已簽訂的《勞動合同》，對已到期的《勞動合同》及時續(xù)簽（到期未續(xù)簽的亦按照未簽訂《勞動合同》處理），以避免發(fā)生糾紛。

（二）用人單位須對規(guī)章制度的制定程序是否合法承擔(dān)舉證責(zé)任

《勞動合同法》第四條規(guī)定，用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。

按照上述規(guī)定，規(guī)章制度的制定必須履行以下的程序：草案——職工代表大會（工會）協(xié)商（不一定取得勞動者同意，但須有會議紀(jì)要，勞動者須在會議紀(jì)要簽字）——公示或者告知勞動者（最好是勞動者人手一份）。違反上述程序制定的規(guī)章制度將不會被勞動仲裁委員會或人民法院認(rèn)可。

在筆者辦理的一件勞動爭議案件中就涉及這個問題，用人單位在勞動者離職時克扣了一半的績效提成。用人單位主張規(guī)章制度明確規(guī)定員工離職的，剩余的績效提成公司不再支付。經(jīng)查證用人單位確實有此類規(guī)章制度，但是勞動者反駁其并不知情。勞動仲裁委員會要求用人單位拿出證明已將該規(guī)章制度告知勞動者的相關(guān)證據(jù)。但是該用人單位不能提供，于是勞動仲裁委員會并未認(rèn)定規(guī)章制度對該名員工的約束，進(jìn)而裁決用人單位支付剩余的績效提成。

（三）用人單位對解除勞動合同是否合法承擔(dān)舉證責(zé)任

《勞動合同法》第三十九條、第四十條、第四十一條賦予了用人單位單方解除《勞動合同》的權(quán)利，但這些權(quán)利同時也對用人單位形成了約束。勞動合同不同于《合同法》上的“合同”，合同條款當(dāng)事人除須協(xié)商一致外，還須遵守勞動法、勞動合同法及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。勞動合同的單方解除權(quán)以法律的形式固定下來，而不以雙方約定為準(zhǔn)，即無論勞動合同是否有解除合同的條款，解除勞動合同都須按照勞動合同法的規(guī)定，如勞動合同約定的解除條件與勞動合同法相沖突的，那么也應(yīng)以法律規(guī)定為準(zhǔn)。所以如果勞動合同中約定的解除情形不在法律規(guī)定范圍內(nèi)的，那么將會被認(rèn)定為無效。用人單位在解除勞動合同時，必須要有法定的情形，且須遵循法定的程序，同時須有相關(guān)證據(jù)予以證明。

用人單位在解除勞動合同時須提交的證據(jù)，如“在試用期間被證明不符合錄用條件的”，用人單位在招聘時就應(yīng)當(dāng)規(guī)定詳盡的錄用條件；“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的”，在規(guī)章制度中就須明確出現(xiàn)哪些情形就屬于嚴(yán)重的情形，假如設(shè)定連續(xù)曠工達(dá)7天或者一年內(nèi)累計曠工達(dá)20天的屬于嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的情況可以解除勞動合同，那么這個過程中用人單位就須提供該名勞動者曠工的相關(guān)證據(jù)，比如考勤表。

用人單位在解除勞動合同時須遵循法定的程序，如用人單位依據(jù)《勞動合同法》第四十條第三款“勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的”之規(guī)定解除勞動合同的，用人單位應(yīng)提交其與勞動進(jìn)行協(xié)商但未能協(xié)商一致的相關(guān)證據(jù)，否則就不能以此款解除勞動合同，擅自解除的，將承擔(dān)違法解除勞動合同的雙倍責(zé)任。

所以用人單位在解除勞動合同之前，一定要遵循法律規(guī)定，履行法定程序，否則將會造成不必要的損失。

（四）用人單位須對減少勞動報酬和計算工作年限承擔(dān)舉證責(zé)任

用人單位在用工過程中不能擅自減少勞動報酬，否則勞動者將可按照《勞動合同法》第八十五條的規(guī)定追究用人單位的責(zé)任。現(xiàn)目前，很多用人單位制定的薪酬制度中將勞動報酬分為兩大類：基本工資和績效工資?；竟べY是確定不變的，而績效工資確是浮動的。曾經(jīng)發(fā)生過這樣一個案子，勞動合同中明確規(guī)定了基本工資和績效工資的數(shù)額，而績效工資的數(shù)額確定是最高的，即勞動者在各項考核合格后的數(shù)額。但是在實際過程中，勞動者發(fā)生了曠工的情況致使績效工資須下調(diào)，進(jìn)而勞資雙方發(fā)生了糾紛，進(jìn)入到仲裁環(huán)節(jié)，由于用人單位規(guī)章制度制定程序不合法而最終導(dǎo)致敗訴。鑒于這樣的情況，筆者建議用人單位在確定績效工資時只確定最低標(biāo)準(zhǔn)，每月進(jìn)行考核時，在此基礎(chǔ)上增加，這樣可避免發(fā)生上述情況。

勞動者工作年限的計算一般由用人單位提供相關(guān)證據(jù)證明。因為這塊兒的證據(jù)主要是由用人單位來掌握的，如果用人單位不能提供的，那么勞動者的相關(guān)證據(jù)將會被仲裁委或者法院認(rèn)可。所以用人單位的人力資源部一定要妥善保管好員工入職的相關(guān)資料，以便以后查證或者提交證據(jù)。

（五）加班事實的舉證責(zé)任在用人單位與勞動者之間的分?jǐn)?/p>

勞動爭議案件司法解釋三對加班事實的舉證確定了一個基本原則，即勞動者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。如勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。

舉個簡單的例子，勞動者提出考勤卡可以看出其加班，那么此時用人單位就須提供考勤卡以便仲裁委或人民法院查證，如考勤卡顯示節(jié)假日有打卡記錄的而又沒有安排補(bǔ)休的，那么就會認(rèn)定勞動者加班；如果用人單位拒絕提供的，那么也認(rèn)定勞動者加班。

當(dāng)然，現(xiàn)在很多用人單位要求勞動者在節(jié)假日上班毋須打卡，那么以避免通過考勤卡來主張加班費(fèi)。但是某些用人單位在這一方面也做得不是很完善，像筆者接觸過的一個用人單位，工資表中寫明每個月的工作天數(shù)，本來5月實際工作日為24天的，結(jié)果登記的工作天數(shù)確是26天，那么這多出的兩天就應(yīng)該算作加班，如果勞動者向用人單位提供該證據(jù)的，那么加班費(fèi)必定得到支持。

四、建立規(guī)范的用工制度

結(jié)合上述論述，雖用人單位在勞動爭議案件中承擔(dān)的舉證責(zé)任較重，但是只要用人單位運(yùn)用勞動法相關(guān)法律法規(guī)恰當(dāng)，也可避免承擔(dān)不利的后果，減少損失。就如何建立規(guī)范的用工制度，筆者建議如下：

（一）結(jié)合公司實際情況，根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定，擬定相關(guān)法律文件。如員工入職表、離職表、變更工作崗位通知書、解除勞動合同通知書、解除勞動合同協(xié)議書、各類簽收單等。

（二）合理制定規(guī)章制度，完善規(guī)章制度制定程序，以保障規(guī)章制度合法有效。嚴(yán)格執(zhí)行規(guī)章制度，對違反規(guī)章制度的行為按照規(guī)章制度的程序及要求予以處理。

（三）勞動合同解除須謹(jǐn)慎，解除前須收集并保留相關(guān)證據(jù)，解除時須履行合法程序。

（四）建立商業(yè)秘密保護(hù)制度，制定競業(yè)禁止協(xié)議和服務(wù)期協(xié)議。

（五）其他需要規(guī)范的事宜。

從實踐經(jīng)驗來看，凡事做大、做強(qiáng)的公司都會建立規(guī)范的用工制度?！疤鞎r、地利、人和”，對于公司來說，“人和”體現(xiàn)在規(guī)范的用工制度。筆者認(rèn)為，用人

單位應(yīng)當(dāng)防患于未然，對現(xiàn)有勞動關(guān)系站在法律層面進(jìn)行梳理，建立一套行之有效的勞動人事體制，以構(gòu)建和諧的勞動人事關(guān)系。

第四篇：國家工商總局商標(biāo)評審委員會在商標(biāo)異議復(fù)審、爭議案件中認(rèn)定的68件

國家工商總局商標(biāo)評審委員會在商標(biāo)異議復(fù)審、爭議案件中認(rèn)定的68件馳名商標(biāo) 來源 國家工商行政管理總局

公告日期 2010-10-08

作者 國家工商行政管理總局

注冊人/所有人 類別 使用商品/服務(wù)

大連電瓷集團(tuán)股份有限公司 17 電瓷

阜新環(huán)宇橡膠（集團(tuán)）有限公司 7 橡膠運(yùn)輸帶

四川省川威集團(tuán)有限公司 6 鋼、鐵

河南金山化工有限責(zé)任公司 1 純堿、工業(yè)用氯化銨、農(nóng)業(yè)用氯化銨

江蘇藝興紫砂陶股份有限公司 21 紫砂盆、盤；壺；茶具；陳設(shè)品

四川廣宇化工股份有限公司 1 純堿

泰星減速機(jī)股份有限公司 7 減速機(jī)

遼寧銀珠化紡集團(tuán)有限公司 23 絲

長鈴集團(tuán)長春摩托車工業(yè)有限公司 12 摩托車

成都三旺集團(tuán)有限公司 31 飼料

新天龍集團(tuán)有限公司 24 滌棉、純棉、印染布

通化萬通藥業(yè)股份有限公司 5 中西成藥

賽納集團(tuán)有限公司 25 鞋

中山金三角成衣有限公司 25 牛仔褲

江蘇美樂肥料有限公司 1 混合肥料

江蘇江山制藥有限公司 5 維生素C

廣州市番禺區(qū)好友實業(yè)有限公司 21 塑料衣架、塑料曬架、塑料衣夾

吉林省北方醫(yī)藥有限責(zé)任公司 5 藥品

泰山石膏股份有限公司 19 石膏板

際華三五三九制鞋有限公司 25 鞋

人本集團(tuán)有限公司 7 軸承

敦化市中信木業(yè)有限責(zé)任公司 19 木制地板

華峰集團(tuán)有限公司 17 合成樹脂(半成品)等

浙江芬莉集團(tuán)有限公司 25 襪、短統(tǒng)襪、長統(tǒng)襪、襪褲、襪套

廊坊強(qiáng)盛精細(xì)化工有限公司 5 殺害蟲劑;蚊香

湖南盛湘糧食購銷集團(tuán)有限公司 30 谷類制品等

中山市泰峰電氣有限公司 9 電壓互感器、電流互感器

重慶百貨大樓股份有限公司 35 推銷（替他人）

佛山市三愛化工有限公司 2 油漆、涂料

廣東雅爵實業(yè)有限公司 25 服裝

深圳市長園集團(tuán)股份有限公司 17 絕緣材料等

常熟市千仞崗制衣有限公司 25 羽絨服裝等

錦州百合食品有限公司 29 腌制蔬菜、海帶

福清市友誼膠粘帶制品有限公司 16 文具或家用膠帶；文具用膠帶；文具和家用粘合劑（膠水）；不干膠紙；文具用密封化合物

金發(fā)科技股份有限公司 1 合成樹脂塑料

廈門三圈電池有限公司 9 電池

廣東三和建材集團(tuán)有限公司 19 混凝土樁桿

北京恒信璽利經(jīng)貿(mào)有限責(zé)任公司 14 戒指（寶石）等

中鹽安徽紅四方股份有限公司 1 化學(xué)肥料

復(fù)旦大學(xué) 41 學(xué)校（教育），教育，培訓(xùn)，教學(xué)，講課，教育信息，教育考核，圖書出版（廣告宣傳冊除外），課本出版（非廣告材料）、書籍出版

江蘇冠軍涂料實業(yè)有限公司 2 油漆；黑漆；清漆；油漆稀釋劑

祥田貿(mào)易有限公司 25 鞋；女鞋等

福建同發(fā)食品集團(tuán)有限公司 29 水果罐頭、蘑菇罐頭、蔬菜罐頭、水產(chǎn)罐頭、肉罐頭 成都新象建材有限公司 19 地板、鋪木地板等

上海黃金搭檔生物科技有限公司 30 非醫(yī)用營養(yǎng)品

永大(中山)有限公司 16 文具用膠帶等

吉林裕豐米業(yè)股份有限公司 30 米、谷類制品

青州市坦博爾服飾有限公司 25 羽絨服裝

廣州市奧特朗企業(yè)有限公司 11 熱水器

佛山市高明貝斯特陶瓷有限公司 19 瓷磚

福建冠達(dá)星五金制品有限公司 20 家具、金屬家具等

上海宏星建材有限公司 19 地板

北京華旗資訊數(shù)碼科技有限公司 9 計算機(jī)周邊設(shè)備

齊星集團(tuán)有限公司 6 普通金屬合金等

四川好醫(yī)生制藥有限公司 5 人用藥

泰興鳳靈樂器有限公司 15 小提琴、中提琴等

杭州創(chuàng)業(yè)軟件股份有限公司 42 計算機(jī)軟件升級、計算機(jī)軟件設(shè)計、計算機(jī)編程

江蘇洛基木業(yè)有限公司 19 地板、鋪地木材、非金屬地板等

湖北澳森木業(yè)股份有限公司 19 地板、膠合板等

遼寧石橋調(diào)味品股份公司 30 醬油、醋、調(diào)味品、調(diào)味醬

四川宏華石油設(shè)備有限公司 7 石油鉆機(jī)等

江蘇博特新材料有限公司 1 混凝土凝結(jié)劑

大連依利特分析儀器有限公司 9 色譜分析儀等

廈門華順民生食品有限公司 29 魚制食品

廣州市浪奇實業(yè)股份有限公司 3 肥皂、香皂、洗衣皂、洗衣粉、洗滌劑、洗發(fā)劑、護(hù)發(fā)素、浴液、洗潔精、化妝品

太陽城（廈門）雨具有限公司 18 傘、女用陽傘

江陰市金杯樂器有限公司 15 手風(fēng)琴、簧（管）樂器、鋼琴、低音提琴（樂器）、口琴、樂器等

八達(dá)機(jī)電有限公司 7 機(jī)鋸、機(jī)械操作的手持工具、絞盤、卷揚(yáng)機(jī)、馬達(dá)和引擎起動器、起重葫蘆、起重機(jī)(升降裝置)、升降機(jī)、天車、往復(fù)鋸？

第五篇：淺析音樂作品著作權(quán)保護(hù)

本科畢業(yè)論文

淺析音樂作品著作權(quán)保護(hù)

學(xué)生姓名：

指導(dǎo)教師：

所在院系：

所學(xué)專業(yè)年級：

2011

年

5月

目 錄

1.我國音樂作品著作權(quán)保護(hù)概況..........................................................................................1 1.1何為音樂作品，其與現(xiàn)行著作權(quán)法保護(hù)的其他客體間相比有何特殊性；.........1 1.2音樂作品著作權(quán)保護(hù)時間.........................................................................................1 1.3法定許可情況.............................................................................................................1 1.4如何構(gòu)建有效的音樂作品著作權(quán)保護(hù)機(jī)制.............................................................1 1.5如何申請音樂作品著作權(quán)保護(hù).................................................................................1 2.音樂作品著作權(quán)保的現(xiàn)狀...................................................................................................2

2.1國內(nèi)首例商場播放背景音樂侵權(quán)案件……….…………………………………………..2

2.2百度MP3侵權(quán)案件…………………………………………………………………………….2

2.3其他相關(guān)案例…...……………………………………………………………………………..2 2.4法律規(guī)范上存在不少爭議和漏洞.............................................................................3 2.5音樂作品著作權(quán)的行政保護(hù)力度不夠.....................................................................4 2.6音樂著作協(xié)會集體管理的只能和權(quán)限中存在的爭議.............................................3 2.7社會對于音樂作品著作權(quán)的保護(hù)意識有待加強(qiáng).....................................................3 3.音樂作品著作權(quán)保護(hù)的建議...............................................................................................4

3.1完善立法.....................................................................................................................4 3.2行政保護(hù).....................................................................................................................4 3.3司法保護(hù).....................................................................................................................4 3.4規(guī)范和完善音樂著作權(quán)協(xié)會的保護(hù)。.....................................................................4 3.5著作權(quán)人及利害關(guān)系人的自我救濟(jì)。.....................................................................5 4.對音樂作品的著作權(quán)保護(hù)意義。.......................................................................................5

4.1體現(xiàn)了我國民事立法的基本原則.............................................................................5 4.2有利于音樂作品著作權(quán)法律保護(hù)制度的完善.........................................................5 4.3有利于優(yōu)秀作品的廣泛傳播。.................................................................................5 4.4有利于促進(jìn)我國的對外文化交流。.........................................................................6

中文摘要

隨著我國關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)立法的完善，以及我國逐漸加入國際知識產(chǎn)權(quán)跳躍或公約，國內(nèi)公民自我法律保護(hù)意識日漸增強(qiáng)，音樂作品著作權(quán)的糾紛案件日趨增多。音樂作品作為人類社會的共同財富和寶貴資源，必須予以適當(dāng)?shù)姆杀Ｗo(hù)。經(jīng)過對不同法律保護(hù)模式的分析和比較，以著作權(quán)方式對音樂作品實施保護(hù)無疑應(yīng)該是現(xiàn)階段一種務(wù)實而明智的選擇。而如何運(yùn)用著作權(quán)方式對音樂作品進(jìn)行保護(hù)已經(jīng)成為各國面臨的重大問題。面對問題我們該如何應(yīng)對已經(jīng)成為了我們必須面對的重大問題。

關(guān)鍵詞：音樂作品

著作權(quán)

權(quán)益保護(hù)

Abstract:

along with our country concerning intellectual property rights in China, and the improvement of the legislation gradually entered the international intellectual property jumping or conventions, domestic citizen self growing law protection awareness, music works copyright in an increasing number of disputes.Music works as the common wealth of human society, and valuable resources must be appropriate legal protection.Through the different legal protection mode analysis and comparison of music with copyright way, enforce the protection works undoubtedly should be present a kind of practical and wise choice.And how to use music works copyright way for national governments to protect has become important questions.Face the problem we how to respond has become the major issues we must face.Key words:

Music works

copuiright

Rights protecion

音樂作品的法律保護(hù)隨著網(wǎng)絡(luò)媒體等通信的發(fā)展已經(jīng)成為了當(dāng)今國際上的一個難題，各國對于如何給予其法律保護(hù)，給予什么樣的法律保護(hù)，即采取何種法律保護(hù)模式，具體如何實施這種法律保護(hù)，存在著很多的分歧，而形成了不同的立法與實踐。本文擬針對現(xiàn)實案例中涌現(xiàn)出來的幾個重點問題，就音樂著作權(quán)的保護(hù)作一分析和探討，以期對音樂作品的法律保護(hù)模式的適當(dāng)選擇及相應(yīng)法律保護(hù)制度的合理構(gòu)建有所助益。

1.1何為音樂作品，其與現(xiàn)行著作權(quán)法保護(hù)的其他客體間相比有何特殊性；

音樂是憑借聲波震動而存在，在時間中表現(xiàn)，通過人類的聽覺器官而引起各種情緒反應(yīng)和情感體驗的藝術(shù)門類，是人類創(chuàng)造的諸多的文化想象之一。我國《著作權(quán)法實施條例》第4條為音樂作品所下的定義是“知歌曲，交響樂等能夠延長或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品”。音樂把各種形態(tài)的聲波震動作為自己存在的物質(zhì)材料，運(yùn)用一定規(guī)則將音樂的嘴基本的形式要素，如節(jié)奏，旋律，和聲進(jìn)行組合，并運(yùn)用各種物質(zhì)手段發(fā)出，這種物質(zhì)手段既包括人類天生的器官，也包括人類創(chuàng)造的各種器具。從以上表述可以看出音樂作品具有以下特征；⑴音樂是時間的藝術(shù)，聽覺的藝術(shù)，流動的藝術(shù)；⑵聲音是構(gòu)成音樂形象的物質(zhì)材料；⑶音樂的表現(xiàn)形式是聲音彼此之間的協(xié)調(diào)，劃分，結(jié)合以及對立矛盾和解決，聲音量的不同，時間的長短和節(jié)奏是該形式的內(nèi)在根絕;⑷音樂是表演的藝術(shù)，必須通過演唱演奏，才能為聽眾所感受而產(chǎn)生藝術(shù)效果。音樂作品還可以和其他藝術(shù)門類相結(jié)合產(chǎn)生新的藝術(shù)形式。音樂和語言結(jié)合產(chǎn)生歌曲；和戲劇表演相結(jié)合可以產(chǎn)生歌劇，戲??；和舞蹈相結(jié)合可以產(chǎn)生舞?。缓碗娪八囆g(shù)相結(jié)合可以形成電影音樂；等等。、1.2音樂作品著作權(quán)保護(hù)時間

著作權(quán)法規(guī)定的音樂著作權(quán)的保護(hù)期指的是音樂作品的詞曲作者、改編、翻譯等創(chuàng)作者對其創(chuàng)作的音樂作品享有專有權(quán)的保護(hù)期限。保護(hù)期截止于作者死亡后第50年的12月31日。合作作品截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。過了保護(hù)期的音樂作品可以免費(fèi)使用，但作者的署名權(quán)、保護(hù)作品的完整權(quán)、修改權(quán)等人身權(quán)永遠(yuǎn)受保護(hù)。

1.3法定許可情況

法定許可是指在某些特定情況下，他認(rèn)可以不經(jīng)著作權(quán)人的同意而直接依據(jù)法律授權(quán)使用已發(fā)表的作品，但是應(yīng)當(dāng)按規(guī)定向著作權(quán)人支付報酬，并不得侵害著作權(quán)人的其他權(quán)利。

哪些情形適用法定許可現(xiàn)有的著作權(quán)法規(guī)定了哪些情形適用法定許可？

著作權(quán)法第三十九條規(guī)定：錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品時，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報酬。但作者事先聲明不許使用的除外。

著作權(quán)法第二十三條規(guī)定：為九年義務(wù)教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的音樂作品，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報酬。但作者事先聲明不許使用的除外。

著作權(quán)法第四十二條規(guī)定：廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)的許可，但應(yīng)當(dāng)支付報酬。

著作權(quán)法第四十三條規(guī)定：廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可，但應(yīng)當(dāng)支付報酬。1.4如何構(gòu)建有效的音樂作品著作權(quán)保護(hù)機(jī)制

面對盜版行為的日益泛濫，音樂人紛紛拿起法律武器，積極維護(hù)自己合法權(quán)益。但是，也有一些音樂人反映，在維權(quán)中他們經(jīng)常會遇到很大的阻礙和困難，而且面對海量的盜版行為，著作權(quán)無法實現(xiàn)有效和完整的保護(hù)，許多權(quán)利難以行使。針對這些情況，我國政府積極探索和完善版權(quán)保護(hù)機(jī)制，在立法、宣傳、組織建設(shè)方面推動著作權(quán)集體管理制度的發(fā)展，目前在音樂、音像等領(lǐng)域已經(jīng)建立了相關(guān)的著作權(quán)集體管理組織。

“著作權(quán)集體管理制度是保護(hù)音樂作品著作權(quán)的有效方式之一，它能搭起權(quán)利人和使用者之間的橋梁，一方面有利于權(quán)利人更好地行使權(quán)利，同時又能讓使用者合法地使用作品，促進(jìn)優(yōu)秀作品的廣泛傳播。”，作為音像作品的著作權(quán)集體管理組織，音集協(xié)一直致力于在全國推進(jìn)KTV版權(quán)收費(fèi)工作，目前已經(jīng)取得了很大進(jìn)展。在主張權(quán)利人權(quán)利的同時，音集協(xié)還積極配合文化部、國家版權(quán)局等部門開展的全國娛樂場所陽光工程，幫助KTV企業(yè)建立正版曲庫，推進(jìn)KTV企業(yè)使用正版作品，提高其知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平，實現(xiàn)正版化經(jīng)營。

1.5如何申請音樂作品著作權(quán)保護(hù)

中國版權(quán)保護(hù)中心著作權(quán)登記部負(fù)責(zé)辦理文字作品、口述作品、音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品、美術(shù)、建筑作品、攝影作品、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它作品著作權(quán)登記工作。

申請作品著作權(quán)登記應(yīng)當(dāng)提交的材料及要求：（1）按要求填寫完整的作品著作權(quán)登記申請表；（2）申請人的身份證明；（3）權(quán)利歸屬證明；

（4）作品的樣本（可以提交紙介質(zhì)或者電子介質(zhì)作品樣本）；

（5）作品說明書（請從創(chuàng)作意圖、創(chuàng)作過程、獨創(chuàng)性三方面寫，并作者簽字）； 辦理時限：

登記機(jī)構(gòu)受理登記申請后30個工作日辦理完成。需要補(bǔ)正材料的，申請人自接到補(bǔ)正通知書后兩個月內(nèi)完成補(bǔ)正，登記機(jī)構(gòu)自收到符合要求的補(bǔ)正材料后30個工作日辦理完成。

2.音樂作品著作權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀

經(jīng)典案例分析

2.1商場播放背景音樂侵權(quán)案件

2003年初，中國音樂著作權(quán)協(xié)會發(fā)現(xiàn)北京東安集團(tuán)長安商場大量播放中國音樂著作權(quán)協(xié)會管理的音樂作品，2003年4月，音著協(xié)向長安商場指出其未經(jīng)著作權(quán)人允許，長期以播放背景音樂形式使用音樂作品，嚴(yán)重侵犯了著作權(quán)人的作品使用權(quán)，要求協(xié)商解決，遭到了長安商場的拒絕。

2003年10月，音著協(xié)向背景市第一中級人民法院提起訴訟，要求長安商場停止播放背景音樂并賠償經(jīng)濟(jì)損失

被告長安商場辨稱:首先，音著協(xié)與音樂作品著作權(quán)人之間訂立的委托合同對第三人沒有約束力;其次，音著協(xié)是一個民間非官方組織，無權(quán)向被告收取費(fèi)用;再次，音著協(xié)主張的收費(fèi)依據(jù)是其單方制定的《表演權(quán)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》，對被告沒有強(qiáng)制約束力;而且被告并沒有因為這些音樂作品而營利，只是提供給公眾精神享受，真正的受益人并不是被告;最后，作為大型商場企業(yè)，播放的音樂都是已經(jīng)發(fā)表的作品，沒有違背著作權(quán)人創(chuàng)作音樂服務(wù)大眾的初衷，在一定程度上還負(fù)載了某種文化的傳播與社會文明的宣傳功能，因此嚴(yán)格限制音樂的商業(yè)行為會削弱文化傳播的功能。

原告表示《表演權(quán)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》已經(jīng)得到了國家版權(quán)局的同意。最終此案在法院的調(diào)解下結(jié)案。2.2百度MP3侵權(quán)案件

MP3搜索是百度最受用戶歡迎的產(chǎn)品之一，在中國互聯(lián)網(wǎng)音樂搜索中占有超過8成德市場份額，不過因為百度提供國內(nèi)外大量音樂的搜索和下載引導(dǎo)功能，惹得國際唱片協(xié)會兩次均以侵權(quán)的名義將其告上法庭。國際唱片協(xié)會首次以百度MP3侵權(quán)為由，將百度訴上法庭，最終法院以證據(jù)不足判決國際唱片協(xié)會敗訴。國際唱片協(xié)會收集了新的證據(jù)后，再度將百度告上法庭，仍然以敗訴收場。法院判決認(rèn)為，百度向網(wǎng)民提供的是搜索引擎服務(wù)而非侵權(quán)MP3音樂，因此不承擔(dān)任何賠償責(zé)任。

2.3其他相關(guān)案例

湖南的劉鴻志對電視連續(xù)劇《水滸》主題曲《好漢歌》產(chǎn)生質(zhì)疑而進(jìn)行訴訟，認(rèn)為《好漢歌》抄襲了中原民歌《王大娘補(bǔ)缸》，后來《好漢歌》被判為原創(chuàng)作品； 在英國，1960年代的“西部之家”案件也是一宗關(guān)于音樂作品權(quán)屬糾紛的案件。英國法院作出的判決是，當(dāng)?shù)亓鱾鞫嗄甑奶K格蘭民歌“西部之家”因無法確認(rèn)其作者而屬于公共領(lǐng)域的作品，任何人都有權(quán)將其錄制下來，而將其錄制下來的成果不具有原創(chuàng)性，因而不能享有版權(quán)。在美國，1963年“Kingston Trio”案同樣涉及音樂作品的權(quán)屬。在該案中，名為“Kingston Trio”的三重唱組合改編了一首他們認(rèn)為屬于公共領(lǐng)域的歌曲“Tom Dooley”，而沒有提到這首歌曲的原創(chuàng)者——生活在美國北卡羅來納州山區(qū)的農(nóng)民Frank Proffitt和記錄、整理、改編這首歌曲并發(fā)表于《美國民歌集》的民歌收藏家Frank Warner。法院最終審查判決三重唱組合的改編行為屬于侵犯著作權(quán)的行為，即侵犯了《美國民歌集》印制版本中應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo(hù)的著作權(quán)。

通過案例看到的問題

從上述諸案例不難看出，是否以及如何給予音樂作品以何種法律保護(hù)，是一個讓各國都感到有些措手不及的新問題，但是又不得不認(rèn)真面對并尋求合理解決的難題?？偟膩砜?，該問題主要涉及以下幾個方面：

2.4法律規(guī)范上存在不少爭議和漏洞

比如抄襲事件，我國的《著作權(quán)法》中并沒有明確規(guī)定認(rèn)定音樂作品抄襲的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，因此在司法實踐中，法院會委托音樂界專業(yè)人士對作品進(jìn)行鑒定，主要從體裁，風(fēng)格，演唱本色，曲式，旋律，情緒，基調(diào)，節(jié)拍，詞性等藝術(shù)和技術(shù)方面進(jìn)行分析鑒定。但是這樣的鑒定往往會因?qū)I(yè)人士而異，最終而導(dǎo)致法院難以做到一個統(tǒng)一的權(quán)威的判決。

鄰國日本在音樂抄襲的判定上采用的“高度相似標(biāo)準(zhǔn)”，以音符，音階為重要判斷依據(jù)，法律通過標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)定，使得對于抄襲的認(rèn)定簡單不少。2.5音樂作品著作權(quán)的行政保護(hù)力度不夠

為甚對于一首有著作權(quán)的歌曲，人們能輕易地從網(wǎng)上試聽和下載？原因在于社會中缺少一個滲透社會生活中的著作權(quán)權(quán)利保護(hù)機(jī)關(guān)。隨著知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識的不斷增強(qiáng)。權(quán)利人會越來越重視到自己的著作權(quán)，所以要加強(qiáng)一月著作權(quán)的保護(hù)，需要執(zhí)法機(jī)關(guān)隨時發(fā)現(xiàn)違法行為，隨時依法懲辦違法行為，同時也需要全社會重視對著作權(quán)的保護(hù)，有一個良好的行為準(zhǔn)則意識。

2.6音樂著作協(xié)會集體管理的只能和權(quán)限中存在的爭議

協(xié)會是由中國音樂家協(xié)會和國家版權(quán)局共同發(fā)起,依法成立的中國大陸唯一的音樂著作權(quán)集體管理組織,經(jīng)國家民政部登記的非營利社團(tuán)法人。不同于一般的協(xié)會，是由音樂著作權(quán)人參與管理，專門維護(hù)曲作者、詞作者和其他著作權(quán)人合法權(quán)益的機(jī)構(gòu),協(xié)會的日常工作還受國家版權(quán)局的監(jiān)督和指導(dǎo)。

音著協(xié)為著作權(quán)人統(tǒng)一執(zhí)行權(quán)利保護(hù)是一個非常有效且便利的職能行為，但是音著協(xié)在行使職能時，也存在著一些不同的聲音。比如在處理商場背景音樂案件時，就有人提出對其作出的處罰及評判標(biāo)準(zhǔn)村啊在質(zhì)疑：又如目前中國音樂著作權(quán)協(xié)會主要負(fù)責(zé)管理作者的復(fù)制權(quán)，廣播權(quán)，表演權(quán)，而中國音樂著作權(quán)集體管理協(xié)會負(fù)責(zé)對音像作品的表演，放映，廣播，出租，復(fù)制，發(fā)行，通過網(wǎng)絡(luò)傳播等環(huán)節(jié)進(jìn)行收費(fèi)管理。上述兩個團(tuán)體管理的范圍界限并不清楚，存在交叉重復(fù)。

2.7社會對于音樂作品著作權(quán)的保護(hù)意識有待加強(qiáng)

音樂人可能知道抄襲，但是其模糊的抄襲界限就可能使其作出侵權(quán)作為，還有很多人意識中的“免費(fèi)的音樂”。以為付了購買音樂CD的費(fèi)用，就可以在公共場所對其播放等想法導(dǎo)致了行為人在非主觀惡意的情形下侵犯了權(quán)利人的利益。

3.音樂作品著作權(quán)保護(hù)的建議

3.1完善立法

國家通過立法賦予音樂作品著作權(quán)人對其著作財產(chǎn)和相關(guān)的精神利益共享有知識產(chǎn)權(quán)，并予以法律約束力。立法對在做到保護(hù)的同時，還應(yīng)該完善對侵權(quán)情形的確認(rèn)。因為現(xiàn)實生活中，有不少打“擦邊球”的現(xiàn)象，要對音樂作品制定一個科學(xué)，系統(tǒng)，明確的立法保護(hù)

3.2行政保護(hù)

國家行政機(jī)關(guān)對當(dāng)事人某些比較嚴(yán)重違反音樂作品著作權(quán)保護(hù)的侵權(quán)行為予以行政處罰，以及對某些著作權(quán)人予以授權(quán)等。行政處罰是打擊侵權(quán)行為的第一槍，這也主要是針對盜版，假冒進(jìn)行的。從幾年的情況看，在盜版大家上去的了不小的成果，有力的維護(hù)了著作權(quán)人的權(quán)益。

3.3司法保護(hù)

對知識產(chǎn)權(quán)的司法保護(hù)是音樂作品著作權(quán)保護(hù)的中心和關(guān)鍵的一環(huán)。通過司法途徑進(jìn)行保護(hù)，即權(quán)利人活國家公訴人向法院對侵權(quán)人提起刑事，民事訴訟，以追究侵權(quán)人的刑事，民事法律責(zé)任，使音樂作品的著作權(quán)人的利益得到切實的保護(hù)，不進(jìn)給著作權(quán)人以信心上的支持，也給侵權(quán)人一定的威懾力。

3.4規(guī)范和完善音樂著作權(quán)協(xié)會的保護(hù)。

音樂著作權(quán)協(xié)會是對著作權(quán)人或其他權(quán)利人自身權(quán)利以保護(hù)的社會組織，對其著作權(quán)的保護(hù)應(yīng)該 是最普遍也是最直接有效的。但是，由于法律規(guī)范的不完善，比如音著協(xié)確定侵權(quán)處罰金額的標(biāo)準(zhǔn)欠缺等，導(dǎo)致音著協(xié)在維權(quán)中遇到不少阻礙和困難。應(yīng)該先從立法上對音著協(xié)權(quán)利只能做更完善的規(guī)范，同時音著協(xié)中應(yīng)在得到政府授權(quán)的情況下成立仲裁小組，專門負(fù)責(zé)對音樂著作權(quán)侵權(quán)案件進(jìn)行審前仲裁，并且規(guī)定此仲裁為審判的畢經(jīng)程序由于音樂的特殊性，經(jīng)常會遇到事實認(rèn)定的歧義，如果事先沒有一個鑒定的過程，一遇到情況就起訴法院，可能會導(dǎo)致司法的浪費(fèi)，也給和諧社會帶來不和諧的聲音。

3.5著作權(quán)人及利害關(guān)系人的自我救濟(jì)。

社會著作權(quán)保護(hù)意識的教育應(yīng)切實倡導(dǎo)全社會提高自身法律意識，著作權(quán)人也應(yīng)增加維權(quán)意識。如果意識到自己的作品的正當(dāng)權(quán)益受到了侵害就應(yīng)該及時的運(yùn)用法律武器來維護(hù)自身的利益，當(dāng)侵權(quán)損害發(fā)生在自己身上的時候要主動的尋求司法解決的辦法。同時應(yīng)主動學(xué)習(xí)法律知識了解相關(guān)法律法規(guī)，這樣才能知道自己的權(quán)益是否被侵害應(yīng)該用何種辦法解決侵害問題。

4.對音樂作品的著作權(quán)保護(hù)有何意義。

4.1我國民事立法的基本原則

維護(hù)公民正當(dāng)?shù)拿袷聶?quán)益，完善了我國知識產(chǎn)權(quán)的法律制度。使我國知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)制度上升到了一個新的高度。

4.2建立音樂作品著作權(quán)法律保護(hù)制度

保護(hù)了創(chuàng)作者的正當(dāng)權(quán)益，調(diào)動了廣大創(chuàng)作者的創(chuàng)作積極性，為繁榮社會主義科學(xué)文化事業(yè)創(chuàng)造了良好的條件。《著作權(quán)法》從法律上確定了秩序哦這對其創(chuàng)作的作品享有人身權(quán)的財產(chǎn)權(quán)，這就為作者進(jìn)行再創(chuàng)作提供了物質(zhì)的和精神的條件《著作權(quán)法》禁止以剽竊，篡改，假冒等不法行為侵害作品，這位保護(hù)作者正當(dāng)權(quán)益，尊重作者的創(chuàng)作成果，提供了法律上的保障。當(dāng)作者的創(chuàng)造性勞動收到了法律保護(hù)，作者的創(chuàng)作積極性就會被調(diào)動起來，更多更好的作品就會不斷推出，新的作者也會成批地涌現(xiàn)出來，社會主義的科學(xué)文化事業(yè)就一定能興旺發(fā)達(dá)。

4.3從調(diào)整作者，傳播者，使用者之間的關(guān)系看，也有利于優(yōu)秀作品的廣泛傳播。

《著作權(quán)法》不僅要保護(hù)作者的正當(dāng)權(quán)利，也要保護(hù)傳播者得正當(dāng)權(quán)益，還要保護(hù)公眾進(jìn)行學(xué)術(shù)活動和掌握知識，分享科學(xué)技術(shù)文化知識成果的權(quán)利。一部作品創(chuàng)作出來，通常不是為了自我欣賞，它要與公眾見面，以某種物質(zhì)形式為廣大公眾所使用。作者在創(chuàng)作過程中，也要學(xué)習(xí)，吸收和借鑒前人的經(jīng)驗和知識，在別人智力勞動成果的基礎(chǔ)上進(jìn)行創(chuàng)作，因此其作品包含著他人的勞動。除了傳播者根據(jù)自己的創(chuàng)造性勞動而獲得相應(yīng)的權(quán)利外，公眾在法律規(guī)定的限度內(nèi)，也有權(quán)利使用作品。鼓勵優(yōu)秀作品的廣泛傳播，鼓勵廣大群眾參加各種文娛活動，提高全民族的科學(xué)文化素質(zhì)，推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會進(jìn)步，這也是國家的宏觀利益。為此，對作者和傳播者的專有權(quán)作必要的限制是需要的，也是合理的。《著作權(quán)法》在保護(hù)作者利益，規(guī)定作者、傳播者和公眾之間的權(quán)利和義務(wù)，協(xié)調(diào)三者的利害關(guān)系上起到了極其重要的作用。

4.4實行著作權(quán)法律保護(hù)，還有利于促進(jìn)我國的對外文化交流。

我國是擁有四大發(fā)明的文明古國，早在南宋時，我國就已經(jīng)有了著作權(quán)保護(hù)的觀念。但到了近代，我國的著作權(quán)保護(hù)制度落后了。為了促進(jìn)我國對外文化交流，開展國際版權(quán)貿(mào)易，我國《著作權(quán)法》吸 收了國際版權(quán)保護(hù)的一些基本原則，如“國民待遇”原則等，這對于我國有效地參與國際文化交流，從交流中吸收別國的優(yōu)秀文化成果，鍛煉我國的作家隊伍，促進(jìn)我國民族文化的發(fā)展具有重要的意義。另外，開展著作權(quán)法律保護(hù)，也是我國實行對外開放政策的需要，是落實對外開放政策的一項重要措施。有了《著作權(quán)法》，就為我國同外國簽訂有關(guān)著作權(quán)保護(hù)雙邊協(xié)議或參加國際版權(quán)組織，創(chuàng)造了條件。總之，實施《著作權(quán)法》實行著作權(quán)的法律保護(hù)，對于造就尊重知識、尊重人才的社會風(fēng)氣，促進(jìn)優(yōu)秀作品的大量產(chǎn)生和傳播，促進(jìn)我國對外文化交流的開展，豐富廣大人民群眾的精神生活，提高中華民族的科學(xué)文化素質(zhì)具有極其重要、深遠(yuǎn)的意義。

保護(hù)音樂作品著作權(quán)在建立健全我國的著作權(quán)保護(hù)法律體系，完善著作權(quán)保護(hù)制度，維護(hù)著作權(quán)人的合法權(quán)益，鼓勵優(yōu)秀作品的創(chuàng)作與傳播，滿足人民群眾的物質(zhì)、文化需求，促進(jìn)我國新聞出版、廣播影視、表演藝術(shù)、計算機(jī)軟件和信息網(wǎng)絡(luò)等民族產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、科技發(fā)展和文學(xué)、藝術(shù)事業(yè)的繁榮，以及加強(qiáng)與國際社會的著作權(quán)交流與合作等方面，發(fā)揮了積極的作用。

正如博登海默指出:“一個法律制度之所以成功，乃是因為它成功地在專斷權(quán)力之一端與受限權(quán)力之另一端達(dá)到了平衡并維持了這種平衡。這種平衡不可能永遠(yuǎn)維持下去。文明的進(jìn)步會不斷地使法律制度失去平衡；而通過把理性適用于經(jīng)驗之上，這種平衡又會得到恢復(fù)，而且也只有憑靠這種方式，政治組織與社會才能使自己得以永久性地存在下去?！痹谥R產(chǎn)權(quán)法整個歷史發(fā)展過程中，利益平衡始終是發(fā)展的主旋律，著作權(quán)法也不例外。面對著科技水平網(wǎng)絡(luò)通信越來越發(fā)達(dá)的現(xiàn)實，我國的音樂著作權(quán)保護(hù)受到了前所未有的挑戰(zhàn)。網(wǎng)絡(luò)傳播 手機(jī)通信傳播等等手段都有可能造成對音樂作品著作權(quán)的侵犯，新的科技和現(xiàn)實情況總是不斷變化之中。因此這一研究是永無止境的。當(dāng)然，我國著作權(quán)保護(hù)制度剛剛形成，音樂使用者得著作權(quán)觀念還不夠強(qiáng)，理順音樂著作權(quán)中的各種關(guān)系，開展有效的管理工作還需要有一個漸進(jìn)的過程，但人們有充足的理由相信，隨著我國改革開放政策的不斷深入，隨著我國民主與法制建設(shè)的不斷加強(qiáng)，我國的音樂著作權(quán)管理工作一定會不斷發(fā)展，壯大。

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