第一篇：律學(xué)、法學(xué)與法理學(xué)概念辨析 ━━試論法理學(xué)的范圍

內(nèi)容摘要：

進(jìn)入21世紀(jì)的中國法學(xué)界，法理學(xué)人們?cè)絹碓街匾晫?duì)法學(xué)進(jìn)行理論與實(shí)證的分析研究，換言之，分析法學(xué)思潮日益風(fēng)行。在此過程中，學(xué)人們似乎遇到了從未有過的概念困惑，于是時(shí)常有問：什么是法？什么是法學(xué)？什么是法理學(xué)？如此等等。由于一些基本概念的內(nèi)涵和外延的認(rèn)識(shí)不夠透徹或不統(tǒng)一，以至于這些概念在運(yùn)用過程中顯得十分混亂。本文拋磚引玉，試圖從概念的辨析入手，結(jié)合有關(guān)史料，將法學(xué)理論分為律學(xué)、法學(xué)和法理學(xué)三大子系統(tǒng)，從而進(jìn)一步明晰法理學(xué)的基本任務(wù)和真正范圍，努力描繪一幅全新的法學(xué)理論知識(shí)框架圖景，供商榷。

一、語義分析視域下的律學(xué)、法學(xué)和法理學(xué)

關(guān)于法學(xué)。這是一個(gè)在法學(xué)概念大廈中運(yùn)用得最混亂的一個(gè)概念。據(jù)考，“法學(xué)”一詞從語源上來自古拉丁語jurisprudentia，是由詞根jus(法)的形容詞形式j(luò)uris和另一個(gè)詞根providere(知識(shí))構(gòu)成，故其原意應(yīng)為“法的知識(shí)”，而不是通常認(rèn)為的“法律知識(shí)”。在實(shí)際研究和運(yùn)用過程中，我們時(shí)而將之用得十分純粹，一如凱爾森所描述的：“純粹法學(xué)是法律的科學(xué)而不是法律的哲學(xué)，法學(xué)研究的是‘實(shí)際上是這樣的法律’而不是‘應(yīng)當(dāng)是這樣的法律’”。但時(shí)而又把它運(yùn)用得十分寬泛，幾乎是包羅萬象，律學(xué)與法理學(xué)系統(tǒng)中的知識(shí)也被它一概地“海涵”，究其原因，是我們對(duì)“法”這一概念的認(rèn)識(shí)不統(tǒng)一或者說是我們的話語系統(tǒng)太單一（過于統(tǒng)一）所致。我們通常所采用的是馬克思主義的理論知識(shí)系統(tǒng)中所給出的定義，即“法是由國家制定和認(rèn)可，并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的‘國法’”①。而我們認(rèn)為，這個(gè)所給出的恰恰是“律學(xué)”的定義（后面將要細(xì)述）。今天，西方法學(xué)各派的思想蜂涌而入，不斷地沖撞著我們過于單一的卻信以為“顛倒不破，四海皆準(zhǔn)”的傳統(tǒng)法學(xué)理論和話語系統(tǒng)，使得我們的概念系統(tǒng)在這多元理論的撞擊下越發(fā)變得脆弱、模糊和混亂。因此，當(dāng)務(wù)之急必須理清各研究領(lǐng)域的范圍，把律學(xué)（國法）留給律學(xué)，把法學(xué)還給法學(xué)，找回法理學(xué)自己的“家”。律學(xué)研究的是實(shí)然法領(lǐng)域，法學(xué)研究的才是應(yīng)然法領(lǐng)域，法理（哲）學(xué)恰恰是研究實(shí)然法與應(yīng)然法的關(guān)系問題，三者分別代表和維系著法的實(shí)證維度、價(jià)值維度和批判維度，各司其職，區(qū)別明顯，當(dāng)然不能混淆。

關(guān)于律學(xué)。律學(xué)是研究實(shí)然法（國法）的知識(shí)系統(tǒng)，從純粹語義學(xué)角度看，它有韻（音）律之學(xué)的含義，此系藝術(shù)語詞。同時(shí)，它又有同“法”在同一層面上的內(nèi)涵，我們中國古代早已將法、律與政策作了明確的界定與區(qū)分，管子說：“法者，天下之儀也。所以決疑而明是非也”；(《管子.明法解》)，后來他又說，“法者，所以興功懼暴也；律者，所以定分止?fàn)幰?；令者，所以令人知事也?！?《管子.七臣七主》)若從中國法制史上看，中國律學(xué)的發(fā)展也有著久遠(yuǎn)的歷史和豐富的成果，這總讓我們以一種按捺不住的驕傲和自豪感追溯起那個(gè)律學(xué)、法學(xué)與法理學(xué)都得到空前發(fā)展的“百家爭(zhēng)鳴”時(shí)代：法理學(xué)家們?cè)诓粩嗟靥綄ぶ鴮?shí)然法（律，國法）與應(yīng)然法（法，道德）的關(guān)系問題，儒家從社會(huì)實(shí)證的角度提出“納仁入禮”、“禮法統(tǒng)一”等，道家則在法的本質(zhì)主義追問過程中提出“道法自然”，拓寬了對(duì)“法”的認(rèn)識(shí)，而法家則崇法推律，“一斷于法”。諸子百家各有貢獻(xiàn)，推動(dòng)了中國法學(xué)，尤其是律學(xué)空前發(fā)展，從《法經(jīng)》到《秦律》的發(fā)展速度和完備程度可窺一斑，最終，由秦國的商鞅完成了變“法”為“律”、為“律”正名的重大歷史使命。秦漢以后，法理學(xué)因政治專制與禮教束縛而受到嚴(yán)重壓抑，但以注釋法律為業(yè)的“律學(xué)”卻一花獨(dú)放②。可悲的是，從此法理學(xué)與法學(xué)幾乎沒有了聲音，變得“萬馬齊喑”，即便是這一花獨(dú)放的“律學(xué)”也同樣被壓制而退縮到了對(duì)帝王律令的“注釋”這一業(yè)之中，其后雖有魏晉律學(xué)、唐律疏議的繁華，卻不免只是籠中麗鳥，孤芳自賞罷了。在這里要必須提及的是，僅以注釋為業(yè)的“律學(xué)”之花雖然一枝獨(dú)放長盛不衰，但在鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)期間洋人的槍炮聲中終于凋謝。國門打開，西方法文化大肆入侵，“引進(jìn)西法，修改舊律，會(huì)同中西”便成了那個(gè)時(shí)代的潮流，中西方兩種截然不同的法學(xué)理論從對(duì)立沖突到調(diào)和融合，最后，傳統(tǒng)的中國法學(xué)理論體系終于在這種沖突和融合中自行解體③。體現(xiàn)在語言上，最明顯的就是融“法”入“律”，將西方先進(jìn)的“法學(xué)”與中國強(qiáng)勢(shì)的“律學(xué)”合而稱諸“法律”，從某種意義上講，“法律”從此變成一個(gè)偏正詞，而且是一個(gè)前偏后正的偏正詞，重心于“律”了。律學(xué)從此從立法、解釋法律、執(zhí)法、司法、守法直到法律監(jiān)督等各個(gè)環(huán)節(jié)都得到了大力而全面(這里未說“健康合理”)地發(fā)展，但不幸的是，在這次法與律的磨合與撞擊過程中，國人只豐富了“律”之技術(shù)卻不知不覺地、繼續(xù)無形地消解著“法”之本有的價(jià)值認(rèn)知和反思批判維度，即法學(xué)之思和法理學(xué)之反思。

關(guān)于法理學(xué)。我們時(shí)常在運(yùn)用中將之與“法的一般理論”（即廣義上的“法學(xué)”）相混淆，并時(shí)常將之歸入到“科學(xué)”的種概念之中（這也許成了目前學(xué)界下定義時(shí)常犯的一個(gè)通?。骸翱茖W(xué)主義”后遺癥），所以，當(dāng)代英國法學(xué)家哈里斯十分形象地描述到：法理學(xué)不過是一個(gè)雜貨袋，有關(guān)法的各種各樣學(xué)問、一般思考都可以投入到這個(gè)袋中④。其實(shí)，“法理學(xué)”是“智慧”而不應(yīng)當(dāng)是“科學(xué)”，它是對(duì)法學(xué)之思的批判和反思（后文詳述）。這里仍然先從語義分析的角度著手來分析這一概念，“法理學(xué)”一詞來自日語，據(jù)考證，1881年日本法學(xué)家穗積陳重在東京帝國大學(xué)法學(xué)部講述“法論”時(shí)，認(rèn)為當(dāng)時(shí)流行日本的“法哲學(xué)”（德文rechtsphilosophie）名稱之“主觀性”的形而上學(xué)氣味太重而提出“法理學(xué)”這個(gè)譯名⑤。這顯然是受當(dāng)時(shí)經(jīng)驗(yàn)主義、實(shí)證主義思潮的影響?？上У氖?，“法理學(xué)”經(jīng)過這一趟日本之旅后，居然（起碼是在中國）從此迷失了自己的“家”（法哲學(xué)），最終表現(xiàn)為“學(xué)界（包括法學(xué)刊物）片面強(qiáng)調(diào)法理學(xué)的實(shí)務(wù)化或?qū)嵺`職能，而較淡化其批判認(rèn)識(shí)功能。求真、求實(shí)、求善、求美的知識(shí)價(jià)值被忽略了，大家紛紛轉(zhuǎn)向探討法的社會(huì)學(xué)問題、法的政治學(xué)問題、法的經(jīng)濟(jì)學(xué)問題，而對(duì)法理學(xué)的專門理論、法學(xué)方法論、法哲學(xué)、人類學(xué)、文化學(xué)問題則不愿過多地用力”，“而本應(yīng)當(dāng)構(gòu)成法理學(xué)主要研究對(duì)象的法的哲學(xué)和專門理論問題反而倒顯得不甚重要了”⑥。說到這里，我們已經(jīng)不難看出，“法理學(xué)”實(shí)為“法的哲學(xué)”。它既不是我們通常所指的直接對(duì)法律規(guī)范(律法條文)或技術(shù)的研究，也不是我們那種為特殊階級(jí)(或階層)利益或某種社會(huì)理想而進(jìn)行的法學(xué)知識(shí)研究，而是一種批判與反思，是“法的哲學(xué)”批判和專門理論問題研究。

二、律學(xué)、法學(xué)與法理學(xué)的概念與圖表分析

既然我們已經(jīng)認(rèn)識(shí)到了“法理學(xué)”實(shí)為“法的哲學(xué)”，就上文之分析，我們不妨試著繪制這樣一張圖表來表述律學(xué)、法學(xué)、法理學(xué)的相關(guān)項(xiàng)對(duì)比：

律 學(xué)??‥實(shí)然法（規(guī)范、技術(shù)）??‥現(xiàn)實(shí)主義、分析實(shí)證 法 學(xué)??‥應(yīng)然法（原則、理想）??‥自然法

法理學(xué)??‥實(shí)然法與應(yīng)然法的關(guān)系??‥價(jià)值批判與反思 通過上圖，我們可以看出，律學(xué)是社會(huì)控制的工具之學(xué)，在中國古代被稱為“刑名法術(shù)之學(xué)”，它是用分析、實(shí)證的方法對(duì)實(shí)然法（主要指規(guī)范、技術(shù)等）進(jìn)行研究的知識(shí)總稱，其往往只體現(xiàn)社會(huì)中一部分人的利益（主要是統(tǒng)治階級(jí)的利益），所以在“律學(xué)”的視域中，“惡法亦法”(實(shí)應(yīng)表述為“惡律亦律”)的命題也就不難理解了。相比之下，法學(xué)則是塑造和維護(hù)社會(huì)共同理想的知識(shí)體系，主要是以道德的視角對(duì)律學(xué)的反思，正所謂“法者，所以興功懼暴也；律者，所以定分止?fàn)幰病?。（《管?七臣七主》）但法學(xué)最終仍然只是以曲折不同的方式為現(xiàn)存的“律法”（實(shí)然法）之存在尋找其存在之合理性的理論根據(jù)，因?yàn)榉▽W(xué)很難(實(shí)際上也不可能)做到“價(jià)值無涉”（value-free）。也正是在法學(xué)的視野中，我們才不難理解“法律的不法”現(xiàn)象。實(shí)際上，唯有法理（哲）學(xué)才是從對(duì)人的終極關(guān)懷出發(fā)，對(duì)實(shí)然法與應(yīng)然法的關(guān)系問題進(jìn)探尋和批判，對(duì)法學(xué)的反思進(jìn)行再反思，完成一個(gè)“肯定――否定――否定之否定”的理論回歸。正因如此，從這個(gè)意義上講，法理學(xué)就是“人學(xué)”。

作出這樣的分類與界定是很有意義的。律學(xué)、法學(xué)與法理學(xué)這三者確實(shí)有著各自不同的理論旨趣和功能，作出這樣的界定劃分，有助于讓我們明白“法”與“律”不是一碼子事，它們實(shí)際上是一對(duì)矛盾體而不是我們?nèi)粘ＫJ(rèn)為的那樣(認(rèn)為它們是同一個(gè)東西)。這樣劃分后還讓我們能夠明白，法理(哲)學(xué)不是一門“技術(shù)活”，而是一門“智慧”之學(xué)，是人類本有的批判與反思能力在法的領(lǐng)域中的必不可少的一個(gè)向度。它還讓我們認(rèn)識(shí)到法學(xué)(這里是廣義的法學(xué))的發(fā)展是一個(gè)矛盾不斷辯證運(yùn)動(dòng)的“過程的集合體”，在法學(xué)領(lǐng)域中充滿了矛盾和矛盾的運(yùn)動(dòng)，任何試圖制定出一部“永恒之法”并以此一勞永逸地一統(tǒng)“法世界”的嘗試都將為后人所不齒，任何試圖在法學(xué)理論領(lǐng)域中一元化并對(duì)“異已”理論或文化不斷貼“標(biāo)簽”的行為都將為歷史所嘲笑。只有在這種理論認(rèn)識(shí)的背景下，我們才能寬容多元文化的并存，才能理解當(dāng)前“綜合法學(xué)”潮興起的原因和價(jià)值，才能客觀地、實(shí)事求是地尋找到我們中國法理(哲)學(xué)的出路和未來。

第二篇：律學(xué)、法學(xué)與法理學(xué)概念辨析

進(jìn)入21世紀(jì)的中國法學(xué)界，法理學(xué)人們?cè)絹碓街匾晫?duì)法學(xué)進(jìn)行理論與實(shí)證的分析研究，換言之，分析法學(xué)思潮日益風(fēng)行。在此過程中，學(xué)人們似乎遇到了從未有過的概念困惑，于是時(shí)常有問：什么是法？什么是法學(xué)？什么是法理學(xué)？如此等等。由于一些基本概念的內(nèi)涵和外延的認(rèn)識(shí)不夠透徹或不統(tǒng)一，以至于這些概念在運(yùn)用過程中顯得十分混亂。本文拋磚引玉，試圖從概念的辨析入手，結(jié)合有關(guān)史料，將法學(xué)理論分為律學(xué)、法學(xué)和法理學(xué)三大子系統(tǒng)，從而進(jìn)一步明晰法理學(xué)的基本任務(wù)和真正范圍，努力描繪一幅全新的法學(xué)理論知識(shí)框架圖景，供商榷。

一、語義分析視域下的律學(xué)、法學(xué)和法理學(xué)

關(guān)于法學(xué)。這是一個(gè)在法學(xué)概念大廈中運(yùn)用得最混亂的一個(gè)概念。據(jù)考，“法學(xué)”一詞從語源上來自古拉丁語Jurisprudentia，是由詞根jus(法)的形容詞形式j(luò)uris和另一個(gè)詞根providere(知識(shí))構(gòu)成，故其原意應(yīng)為“法的知識(shí)”，而不是通常認(rèn)為的“法律知識(shí)”。在實(shí)際研究和運(yùn)用過程中，我們時(shí)而將之用得十分純粹，一如凱爾森所描述的：“純粹法學(xué)是法律的科學(xué)而不是法律的哲學(xué)，法學(xué)研究的是‘實(shí)際上是這樣的法律’而不是‘應(yīng)當(dāng)是這樣的法律’”。但時(shí)而又把它運(yùn)用得十分寬泛，幾乎是包羅萬象，律學(xué)與法理學(xué)系統(tǒng)中的知識(shí)也被它一概地“海涵”，究其原因，是我們對(duì)“法”這一概念的認(rèn)識(shí)不統(tǒng)一或者說是我們的話語系統(tǒng)太單一（過于統(tǒng)一）所致。我們通常所采用的是馬克思主義的理論知識(shí)系統(tǒng)中所給出的定義，即“法是由國家制定和認(rèn)可，并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的‘國法’”①。而我們認(rèn)為，這個(gè)所給出的恰恰是“律學(xué)”的定義（后面將要細(xì)述）。今天，西方法學(xué)各派的思想蜂涌而入，不斷地沖撞著我們過于單一的卻信以為“顛倒不破，四海皆準(zhǔn)”的傳統(tǒng)法學(xué)理論和話語系統(tǒng)，使得我們的概念系統(tǒng)在這多元理論的撞擊下越發(fā)變得脆弱、模糊和混亂。因此，當(dāng)務(wù)之急必須理清各研究領(lǐng)域的范圍，把律學(xué)（國法）留給律學(xué)，把法學(xué)還給法學(xué)，找回法理學(xué)自己的“家”。律學(xué)研究的是實(shí)然法領(lǐng)域，法學(xué)研究的才是應(yīng)然法領(lǐng)域，法理（哲）學(xué)恰恰是研究實(shí)然法與應(yīng)然法的關(guān)系問題，三者分別代表和維系著法的實(shí)證維度、價(jià)值維度和批判維度，各司其職，區(qū)別明顯，當(dāng)然不能混淆。

關(guān)于律學(xué)。律學(xué)是研究實(shí)然法（國法）的知識(shí)系統(tǒng)，從純粹語義學(xué)角度看，它有韻（音）律之學(xué)的含義，此系藝術(shù)語詞。同時(shí)，它又有同“法”在同一層面上的內(nèi)涵，我們中國古代早已將法、律與政策作了明確的界定與區(qū)分，管子說：“法者，天下之儀也。所以決疑而明是非也”；(《管子.明法解》)，后來他又說，“法者，所以興功懼暴也；律者，所以定分止?fàn)幰?；令者，所以令人知事也。?《管子.七臣七主》)若從中國法制史上看，中國律學(xué)的發(fā)展也有著久遠(yuǎn)的歷史和豐富的成果，這總讓我們以一種按捺不住的驕傲和自豪感追溯起那個(gè)律學(xué)、法學(xué)與法理學(xué)都得到空前發(fā)展的“百家爭(zhēng)鳴”時(shí)代：法理學(xué)家們?cè)诓粩嗟靥綄ぶ鴮?shí)然法（律，國法）與應(yīng)然法（法，道德）的關(guān)系問題，儒家從社會(huì)實(shí)證的角度提出“納仁入禮”、“禮法統(tǒng)一”等，道家則在法的本質(zhì)主義追問過程中提出“道法自然”，拓寬了對(duì)“法”的認(rèn)識(shí)，而法家則崇法推律，“一斷于法”。諸子百家各有貢獻(xiàn)，推動(dòng)了中國法學(xué)，尤其是律學(xué)空前發(fā)展，從《法經(jīng)》到《秦律》的發(fā)展速度和完備程度可窺一斑，最終，由秦國的商鞅完成了變“法”為“律”、為“律”正名的重大歷史使命。秦漢以后，法理學(xué)因政治專制與禮教束縛而受到嚴(yán)重壓抑，但以注釋法律為業(yè)的“律學(xué)”卻一花獨(dú)放②?？杀氖?，從此法理學(xué)與法學(xué)幾乎沒有了聲音，變得“萬馬齊喑”，即便是這一花獨(dú)放的“律學(xué)”也同樣被壓制而退縮到了對(duì)帝王律令的“注釋”這一業(yè)之中，其后雖有魏晉律學(xué)、唐律疏議的繁華，卻不免只是籠中麗鳥，孤芳自賞罷了。

在這里要必須提及的是，僅以注釋為業(yè)的“律學(xué)”之花雖然一枝獨(dú)放長盛不衰，但在鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)期間洋人的槍炮聲中終于凋謝。國門打開，西方法文化大肆入侵，“引進(jìn)西法，修改舊律，會(huì)同中西”便成了那個(gè)時(shí)代的潮流，中西方兩種截然不同的法學(xué)理論從對(duì)立沖突到調(diào)和融合，最后，傳統(tǒng)的中國法學(xué)理論體系終于在這種沖突和融合中自行解體③。體現(xiàn)在語言上，最明顯的就是融“法”入“律”，將西方先進(jìn)的“法學(xué)”與中國強(qiáng)勢(shì)的“律學(xué)”合而稱諸“法律”，從某種意義上講，“法律”從此變成一個(gè)偏正詞，而且是一個(gè)前偏后正的偏正詞，重心于“律”了。律學(xué)從此從立法、解釋法律、執(zhí)法、司法、守法直到法律監(jiān)督等各個(gè)環(huán)節(jié)都得到了大力而全面(這里未說“健康合理”)地發(fā)展，但不幸的是，在這次法與律的磨合與撞擊過程中，國人只豐富了“律”之技術(shù)卻不知不覺地、繼續(xù)無形地消解著“法”之本有的價(jià)值認(rèn)知和反思批判維度，即法學(xué)之思和法理學(xué)之反思。

關(guān)于法理學(xué)。我們時(shí)常在運(yùn)用中將之與“法的一般理論”（即廣義上的“法學(xué)”）相混淆，并時(shí)常將之歸入到“科學(xué)”的種概念之中（這也許成了目前學(xué)界下定義時(shí)常犯的一個(gè)通?。骸翱茖W(xué)主義”后遺癥），所以，當(dāng)代英國法學(xué)家哈里斯十分形象地描述到：法理學(xué)不過是一個(gè)雜貨袋，有關(guān)法的各種各樣學(xué)問、一般思考都可以投入到這個(gè)袋中④。其實(shí)，“法理學(xué)”是“智慧”而不應(yīng)當(dāng)是“科學(xué)”，它是對(duì)法學(xué)之思的批判和反思（后文詳述）。這里仍然先從語義分析的角度著手來分析這一概念，“法理學(xué)”一詞來自日語，據(jù)考證，1881年日本法學(xué)家穗積陳重在東京帝國大學(xué)法學(xué)部講述“法論”時(shí)，認(rèn)為當(dāng)時(shí)流行日本的“法哲學(xué)”（德文Rechtsphilosophie）名稱之“主觀性”的形而上學(xué)氣味太重而提出“法理學(xué)”這個(gè)譯名⑤。這顯然是受當(dāng)時(shí)經(jīng)驗(yàn)主義、實(shí)證主義思潮的影響?？上У氖?，“法理學(xué)”經(jīng)過這一趟日本之旅后，居然（起碼是在中國）從此迷失了自己的“家”（法哲學(xué)），最終表現(xiàn)為“學(xué)界（包括法學(xué)刊物）片面強(qiáng)調(diào)法理學(xué)的實(shí)務(wù)化或?qū)嵺`職能，而較淡化其批判認(rèn)識(shí)功能。求真、求實(shí)、求善、求美的知識(shí)價(jià)值被忽

略了，大家紛紛轉(zhuǎn)向探討法的社會(huì)學(xué)問題、法的政治學(xué)問題、法的經(jīng)濟(jì)學(xué)問題，而對(duì)法理學(xué)的專門理論、法學(xué)方法論、法哲學(xué)、人類學(xué)、文化學(xué)問題則不愿過多地用力”，“而本應(yīng)當(dāng)構(gòu)成法理學(xué)主要研究對(duì)象的法的哲學(xué)和專門理論問題反而倒顯得不甚重要了”⑥。說到這里，我們已經(jīng)不難看出，“法理學(xué)”實(shí)為“法的哲學(xué)”。它既不是我們通常所指的直接對(duì)法律規(guī)范(律法條文)或技術(shù)的研究，也不是我們那種為特殊階級(jí)(或階層)利益或某種社會(huì)理想而進(jìn)行的法學(xué)知識(shí)研究，而是一種批判與反思，是“法的哲學(xué)”批判和專門理論問題研究。

二、律學(xué)、法學(xué)與法理學(xué)的概念與圖表分析

既然我們已經(jīng)認(rèn)識(shí)到了“法理學(xué)”實(shí)為“法的哲學(xué)”，就上文之分析，我們不妨試著繪制這樣一張圖表來表述律學(xué)、法學(xué)、法理學(xué)的相關(guān)項(xiàng)對(duì)比：

律　學(xué)……‥實(shí)然法（規(guī)范、技術(shù)）……‥現(xiàn)實(shí)主義、分析實(shí)證

法　學(xué)……‥應(yīng)然法（原則、理想）……‥自然法

法理學(xué)……‥實(shí)然法與應(yīng)然法的關(guān)系……‥價(jià)值批判與反思

通過上圖，我們可以看出，律學(xué)是社會(huì)控制的工具之學(xué)，在中國古代被稱為“刑名法術(shù)之學(xué)”，它是用分析、實(shí)證的方法對(duì)實(shí)然法（主要指規(guī)范、技術(shù)等）進(jìn)行研究的知識(shí)總稱，其往往只體現(xiàn)社會(huì)中一部分人的利益（主要是統(tǒng)治階級(jí)的利益），所以在“律學(xué)”的視域中，“惡法亦法”(實(shí)應(yīng)表述為“惡律亦律”)的命題也就不難理解了。相比之下，法學(xué)則是塑造和維護(hù)社會(huì)共同理想的知識(shí)體系，主要是以道德的視角對(duì)律學(xué)的反思，正所謂“法者，所以興功懼暴也；律者，所以定分止?fàn)幰病薄＃ā豆茏?七臣七主》）但法學(xué)最終仍然只是以曲折不同的方式為現(xiàn)存的“律法”（實(shí)然法）之存在尋找其存在之合理性的理論根據(jù)，因?yàn)榉▽W(xué)很難(實(shí)際上也不可能)做到“價(jià)值無涉”（Value-free）。也正是在法學(xué)的視野中，我們才不難理解“法律的不法”現(xiàn)象。實(shí)際上，唯有法理（哲）學(xué)才是從對(duì)人的終極關(guān)懷出發(fā)，對(duì)實(shí)然法與應(yīng)然法的關(guān)系問題進(jìn)探尋和批判，對(duì)法學(xué)的反思進(jìn)行再反思，完成一個(gè)“肯定――否定――否定之否定”的理論回歸。正因如此，從這個(gè)意義上講，法理學(xué)就是“人學(xué)”。

作出這樣的分類與界定是很有意義的。律學(xué)、法學(xué)與法理學(xué)這三者確實(shí)有著各自不同的理論旨趣和功能，作出這樣的界定劃分，有助于讓我們明白“法”與“律”不是一碼子事，它們實(shí)際上是一對(duì)矛盾體而不是我們?nèi)粘ＫJ(rèn)為的那樣(認(rèn)為它們是同一個(gè)東西)。這樣劃分后還讓我們能夠明白，法理(哲)學(xué)不是一門“技術(shù)活”，而是一門“智慧”之學(xué)，是人類本有的批判與反思能力在法的領(lǐng)域中的必不可少的一個(gè)向度。它還讓我們認(rèn)識(shí)到法學(xué)(這里是廣義的法學(xué))的發(fā)展是一個(gè)矛盾不斷辯證運(yùn)動(dòng)的“過程的集合體”，在法學(xué)領(lǐng)域中充滿了矛盾和矛盾的運(yùn)動(dòng)，任何試圖制定出一部“永恒之法”并以此一勞永逸地一統(tǒng)“法世界”的嘗試都將為后人所不齒，任何試圖在法學(xué)理論領(lǐng)域中一元化并對(duì)“異已”理論或文化不斷貼“標(biāo)簽”的行為都將為歷史所嘲笑。只有在這種理論認(rèn)識(shí)的背景下，我們才能寬容多元文化的并存，才能理解當(dāng)前“綜合法學(xué)”潮興起的原因和價(jià)值，才能客觀地、實(shí)事求是地尋找到我們中國法理(哲)學(xué)的出路和未來。

三、法理學(xué)的范圍和功能

關(guān)于法理（哲）學(xué)的基本問題。恩格斯指出：“哲學(xué)的基本問題是思維與存在的關(guān)系問題”。⑦而不是其中的任何一個(gè)。同樣，法理（哲）學(xué)的基本問題也是實(shí)然法與應(yīng)然法的關(guān)系問題，表現(xiàn)在實(shí)際生活中是道德與法律的關(guān)系問題，而不是其中的任何一個(gè)。

最早對(duì)這個(gè)問題系統(tǒng)地理論闡述和探求的人是柏拉圖。雖然在公元前5世紀(jì)時(shí)，“智者”學(xué)派已經(jīng)引發(fā)出了“法律應(yīng)該是什么”和“法律實(shí)際是什么”的兩個(gè)沖突命題，但對(duì)二者的“關(guān)系問題”進(jìn)行系統(tǒng)理論探索的是蘇格拉底－柏拉圖學(xué)派。柏拉圖從“正義”入手，將正義分為道德的正義與法律的正義，即以正義為紐帶來處理應(yīng)然法（道德正義）與實(shí)然法（法律正義）的關(guān)系問題，以此試圖構(gòu)建社會(huì)治理模型的框架圖景。由于他在法治與人治（德治、賢人政治、哲學(xué)王）的兩極思維中舉棋不定，最終造成其一生的二元論“緊張”。敘拉古理想國之夢(mèng)破滅以后，他走出兩極思維，開始重視法律（法治）一極存在的價(jià)值，提出“法律是第二等好的選擇”，從此奠定了“道德正義（應(yīng)然法）――法律正義（實(shí)然法）二者之間關(guān)系是什么”的法理學(xué)基本問題框架和研究路徑，打開了法理學(xué)研究的真正大門。

歷史上所有的學(xué)派都必須正確面對(duì)這個(gè)問題并作出回答。據(jù)此我們也可以分出三大類別：其一是二元對(duì)立派，它在兩極思維中將實(shí)然法與應(yīng)然法對(duì)立起來擇一而從，故又可以分為德治派和法治派；其二是兩極溶合派或辯證派，這當(dāng)中又可分為“德主法（律）輔”和“法（律）主德輔”兩種；其三便是虛無派或者懷疑論者，如老子主張“惟道是從”、“無為而治”。

此后對(duì)法理（哲）學(xué)的基本問題探求不斷，其中最杰出的代表人物莫過于阿奎那和康德。阿奎那將法分為四類，即永恒法、自然法、人法和神法，試圖重新構(gòu)建法的知識(shí)大廈的框架圖景，他以充滿宗教色彩的上帝法（神法）來統(tǒng)攝人法（律、實(shí)然示）和自然法（法、應(yīng)然法）的關(guān)系問題，成為那個(gè)時(shí)代法學(xué)精神的精華。隨著“3R”運(yùn)動(dòng)（文藝復(fù)興運(yùn)動(dòng)、宗教改革運(yùn)動(dòng)、羅馬法繼受）的興起，哲學(xué)終于走出神學(xué)的桎梏而不再是神學(xué)的“婢女”，“人”從此代替了“神”走上了歷史的舞臺(tái)，理性主義大旗被高高揚(yáng)起，西方哲學(xué)從此開始了唯理論與經(jīng)驗(yàn)論之爭(zhēng)戰(zhàn)歷程。這一切體現(xiàn)在法學(xué)領(lǐng)域中便是神學(xué)法學(xué)的終結(jié)和諸多新興學(xué)派林立，如哲理法學(xué)、歷史法學(xué)、實(shí)證分析法學(xué)、社會(huì)法學(xué)、現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)等等，其中大多學(xué)派是在從事著律學(xué)和法學(xué)的研究，而真正沿著法理學(xué)基本問題開展法理學(xué)研究的是哲理法學(xué)，代表人物是康德。他通過設(shè)定一個(gè)先驗(yàn)的“道德律令”而給出一個(gè)具有倫理主義含義的獨(dú)特的“法律”定義，他說：“法律是任何人有意識(shí)的行為，按照普遍自由原則，確實(shí)能與他人有意識(shí)行為相和諧的全部條件的總合”。哲理法學(xué)后來

第三篇：律學(xué)、法學(xué)與法理學(xué)概念辨析━━試論法理學(xué)的范圍

進(jìn)入21世紀(jì)的中國法學(xué)界，法理學(xué)人們?cè)絹碓街匾晫?duì)法學(xué)進(jìn)行理論與實(shí)證的分析研究，換言之，分析法學(xué)思潮日益風(fēng)行。在此過程中，學(xué)人們似乎遇到了從未有過的概念困惑，于是時(shí)常有問：什么是法？什么是法學(xué)？什么是法理學(xué)？如此等等。由于一些基本概念的內(nèi)涵和外延的認(rèn)識(shí)不夠透徹或不統(tǒng)一，以至于這些概念在運(yùn)用過程中顯得十分混亂。本文拋磚引玉，試圖從概念的辨析入手，結(jié)合有關(guān)史料，將法學(xué)理論分為律學(xué)、法學(xué)和法理學(xué)三大子系統(tǒng)，從而進(jìn)一步明晰法理學(xué)的基本任務(wù)和真正范圍，努力描繪一幅全新的法學(xué)理論知識(shí)框架圖景，供商榷。

一、語義分析視域下的律學(xué)、法學(xué)和法理學(xué)

關(guān)于法學(xué)。這是一個(gè)在法學(xué)概念大廈中運(yùn)用得最混亂的一個(gè)概念。據(jù)考，“法學(xué)”一詞從語源上來自古拉丁語Jurisprudentia，是由詞根jus(法)的形容詞形式j(luò)uris和另一個(gè)詞根providere(知識(shí))構(gòu)成，故其原意應(yīng)為“法的知識(shí)”，而不是通常認(rèn)為的“法律知識(shí)”。在實(shí)際研究和運(yùn)用過程中，我們時(shí)而將之用得十分純粹，一如凱爾森所描述的：“純粹法學(xué)是法律的科學(xué)而不是法律的哲學(xué)，法學(xué)研究的是‘實(shí)際上是這樣的法律’而不是‘應(yīng)當(dāng)是這樣的法律’”。但時(shí)而又把它運(yùn)用得十分寬泛，幾乎是包羅萬象，律學(xué)與法理學(xué)系統(tǒng)中的知識(shí)也被它一概地“海涵”，究其原因，是我們對(duì)“法”這一概念的認(rèn)識(shí)不統(tǒng)一或者說是我們的話語系統(tǒng)太單一（過于統(tǒng)一）所致。我們通常所采用的是馬克思主義的理論知識(shí)系統(tǒng)中所給出的定義，即“法是由國家制定和認(rèn)可，并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的‘國法’”①。而我們認(rèn)為，這個(gè)所給出的恰恰是“律學(xué)”的定義（后面將要細(xì)述）。今天，西方法學(xué)各派的思想蜂涌而入，不斷地沖撞著我們過于單一的卻信以為“顛倒不破，四海皆準(zhǔn)”的傳統(tǒng)法學(xué)理論和話語系統(tǒng)，使得我們的概念系統(tǒng)在這多元理論的撞擊下越發(fā)變得脆弱、模糊和混亂。因此，當(dāng)務(wù)之急必須理清各研究領(lǐng)域的范圍，把律學(xué)（國法）留給律學(xué)，把法學(xué)還給法學(xué)，找回法理學(xué)自己的“家”。律學(xué)研究的是實(shí)然法領(lǐng)域，法學(xué)研究的才是應(yīng)然法領(lǐng)域，法理（哲）學(xué)恰恰是研究實(shí)然法與應(yīng)然法的關(guān)系問題，三者分別代表和維系著法的實(shí)證維度、價(jià)值維度和批判維度，各司其職，區(qū)別明顯，當(dāng)然不能混淆。

關(guān)于律學(xué)。律學(xué)是研究實(shí)然法（國法）的知識(shí)系統(tǒng)，從純粹語義學(xué)角度看，它有韻（音）律之學(xué)的含義，此系藝術(shù)語詞。同時(shí)，它又有同“法”在同一層面上的內(nèi)涵，我們中國古代早已將法、律與政策作了明確的界定與區(qū)分，管子說：“法者，天下之儀也。所以決疑而明是非也”；(《管子.明法解》)，后來他又說，“法者，所以興功懼暴也；律者，所以定分止?fàn)幰?；令者，所以令人知事也。?《管子.七臣七主》)若從中國法制史上看，中國律學(xué)的發(fā)展也有著久遠(yuǎn)的歷史和豐富的成果，這總讓我們以一種按捺不住的驕傲和自豪感追溯起那個(gè)律學(xué)、法學(xué)與法理學(xué)都得到空前發(fā)展的“百家爭(zhēng)鳴”時(shí)代：法理學(xué)家們?cè)诓粩嗟靥綄ぶ鴮?shí)然法（律，國法）與應(yīng)然法（法，道德）的關(guān)系問題，儒家從社會(huì)實(shí)證的角度提出“納仁入禮”、“禮法統(tǒng)一”等，道家則在法的本質(zhì)主義追問過程中提出“道法自然”，拓寬了對(duì)“法”的認(rèn)識(shí)，而法家則崇法推律，“一斷于法”。諸子百家各有貢獻(xiàn)，推動(dòng)了中國法學(xué)，尤其是律學(xué)空前發(fā)展，從《法經(jīng)》到《秦律》的發(fā)展速度和完備程度可窺一斑，最終，由秦國的商鞅完成了變“法”為“律”、為“律”正名的重大歷史使命。秦漢以后，法理學(xué)因政治專制與禮教束縛而受到嚴(yán)重壓抑，但以注釋法律為業(yè)的“律學(xué)”卻一花獨(dú)放②。可悲的是，從此法理學(xué)與法學(xué)幾乎沒有了聲音，變得“萬馬齊喑”，即便是這一花獨(dú)放的“律學(xué)”也同樣被壓制而退縮到了對(duì)帝王律令的“注釋”這一業(yè)之中，其后雖有魏晉律學(xué)、唐律疏議的繁華，卻不免只是籠中麗鳥，孤芳自賞罷了。

在這里要必須提及的是，僅以注釋為業(yè)的“律學(xué)”之花雖然一枝獨(dú)放長盛不衰，但在鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)期間洋人的槍炮聲中終于凋謝。國門打開，西方法文化大肆入侵，“引進(jìn)西法，修改舊律，會(huì)同中西”便成了那個(gè)時(shí)代的潮流，中西方兩種截然不同的法學(xué)理論從對(duì)立沖突到調(diào)和融合，最后，傳統(tǒng)的中國法學(xué)理論體系終于在這種沖突和融合中自行解體③。體現(xiàn)在語言上，最明顯的就是融“法”入“律”，將西方先進(jìn)的“法學(xué)”與中國強(qiáng)勢(shì)的“律學(xué)”合而稱諸“法律”，從某種意義上講，“法律”從此變成一個(gè)偏正詞，而且是一個(gè)前偏后正的偏正詞，重心于“律”了。律學(xué)從此從立法、解釋法律、執(zhí)法、司法、守法直到法律監(jiān)督等各個(gè)環(huán)節(jié)都得到了大力而全面(這里未說“健康合理”)地發(fā)展，但不幸的是，在這次法與律的磨合與撞擊過程中，國人只豐富了“律”之技術(shù)卻不知不覺地、繼續(xù)無形地消解著“法”之本有的價(jià)值認(rèn)知和反思批判維度，即法學(xué)之思和法理學(xué)之反思。

關(guān)于法理學(xué)。我們時(shí)常在運(yùn)用中將之與“法的一般理論”（即廣義上的“法學(xué)”）相混淆，并時(shí)常將之歸入到“科學(xué)”的種概念之中（這也許成了目前學(xué)界下定義時(shí)常犯的一個(gè)通?。骸翱茖W(xué)主義”后遺癥），所以，當(dāng)代英國法學(xué)家哈里斯十分形象地描述到：法理學(xué)不過是一個(gè)雜貨袋，有關(guān)法的各種各樣學(xué)問、一般思考都可以投入到這個(gè)袋中④。其實(shí)，“法理學(xué)”是“智慧”而不應(yīng)當(dāng)是“科學(xué)”，它是對(duì)法學(xué)之思的批判和反思（后文詳述）。這里仍然先從語義分析的角度著手來分析這一概念，“法理學(xué)”一詞來自日語，據(jù)考證，1881年日本法學(xué)家穗積陳重在東京帝國大學(xué)法學(xué)部講述“法論”時(shí)，認(rèn)為當(dāng)時(shí)流行日本的“法哲學(xué)”（德文Rechtsphilosophie）名稱之“主觀性”的形而上學(xué)氣味太重而提出“法理學(xué)”這個(gè)譯名⑤。這顯然是受當(dāng)時(shí)經(jīng)驗(yàn)主義、實(shí)證主義思潮的影響。可惜的是，“法理學(xué)”經(jīng)過這一趟日本之旅后，居然（起碼是在中國）從此迷失了自己的“家”（法哲學(xué)），最終表現(xiàn)為“學(xué)界（包括法學(xué)刊物）片面強(qiáng)調(diào)法理學(xué)的實(shí)務(wù)化或?qū)嵺`職能，而較淡化其批判認(rèn)識(shí)功能。求真、求實(shí)、求善、求美的知識(shí)價(jià)值被忽

略了，大家紛紛轉(zhuǎn)向探討法的社會(huì)學(xué)問題、法的政治學(xué)問題、法的經(jīng)濟(jì)學(xué)問題，而對(duì)法理學(xué)的專門理論、法學(xué)方法論、法哲學(xué)、人類學(xué)、文化學(xué)問題則不愿過多地用力”，“而本應(yīng)當(dāng)構(gòu)成法理學(xué)主要研究對(duì)象的法的哲學(xué)和專門理論問題反而倒顯得不甚重要了”⑥。說到這里，我們已經(jīng)不難看出，“法理學(xué)”實(shí)為“法的哲學(xué)”。它既不是我們通常所指的直接對(duì)法律規(guī)范(律法條文)或技術(shù)的研究，也不是我們那種為特殊階級(jí)(或階層)利益或某種社會(huì)理想而進(jìn)行的法學(xué)知識(shí)研究，而是一種批判與反思，是“法的哲學(xué)”批判和專門理論問題研究。

二、律學(xué)、法學(xué)與法理學(xué)的概念與圖表分析

既然我們已經(jīng)認(rèn)識(shí)到了“法理學(xué)”實(shí)為“法的哲學(xué)”，就上文之分析，我們不妨試著繪制這樣一張圖表來表述律學(xué)、法學(xué)、法理學(xué)的相關(guān)項(xiàng)對(duì)比：

律　學(xué)……‥實(shí)然法（規(guī)范、技術(shù)）……‥現(xiàn)實(shí)主義、分析實(shí)證

法　學(xué)……‥應(yīng)然法（原則、理想）……‥自然法

法理學(xué)……‥實(shí)然法與應(yīng)然法的關(guān)系……‥價(jià)值批判與反思

通過上圖，我們可以看出，律學(xué)是社會(huì)控制的工具之學(xué)，在中國古代被稱為“刑名法術(shù)之學(xué)”，它是用分析、實(shí)證的方法對(duì)實(shí)然法（主要指規(guī)范、技術(shù)等）進(jìn)行研究的知識(shí)總稱，其往往只體現(xiàn)社會(huì)中一部分人的利益（主要是統(tǒng)治階級(jí)的利益），所以在“律學(xué)”的視域中，“惡法亦法”(實(shí)應(yīng)表述為“惡律亦律”)的命題也就不難理解了。相比之下，法學(xué)則是塑造和維護(hù)社會(huì)共同理想的知識(shí)體系，主要是以道德的視角對(duì)律學(xué)的反思，正所謂“法者，所以興功懼暴也；律者，所以定分止?fàn)幰病?。（《管?七臣七主》）但法學(xué)最終仍然只是以曲折不同的方式為現(xiàn)存的“律法”（實(shí)然法）之存在尋找其存在之合理性的理論根據(jù)，因?yàn)榉▽W(xué)很難(實(shí)際上也不可能)做到“價(jià)值無涉”（Value-free）。也正是在法學(xué)的視野中，我們才不難理解“法律的不法”現(xiàn)象。實(shí)際上，唯有法理（哲）學(xué)才是從對(duì)人的終極關(guān)懷出發(fā)，對(duì)實(shí)然法與應(yīng)然法的關(guān)系問題進(jìn)探尋和批判，對(duì)法學(xué)的反思進(jìn)行再反思，完成一個(gè)“肯定――否定――否定之否定”的理論回歸。正因如此，從這個(gè)意義上講，法理學(xué)就是“人學(xué)”。

作出這樣的分類與界定是很有意義的。律學(xué)、法學(xué)與法理學(xué)這三者確實(shí)有著各自不同的理論旨趣和功能，作出這樣的界定劃分，有助于讓我們明白“法”與“律”不是一碼子事，它們實(shí)際上是一對(duì)矛盾體而不是我們?nèi)粘ＫJ(rèn)為的那樣(認(rèn)為它們是同一個(gè)東西)。這樣劃分后還讓我們能夠明白，法理(哲)學(xué)不是一門“技術(shù)活”，而是一門“智慧”之學(xué)，是人類本有的批判與反思能力在法的領(lǐng)域中的必不可少的一個(gè)向度。它還讓我們認(rèn)識(shí)到法學(xué)(這里是廣義的法學(xué))的發(fā)展是一個(gè)矛盾不斷辯證運(yùn)動(dòng)的“過程的集合體”，在法學(xué)領(lǐng)域中充滿了矛盾和矛盾的運(yùn)動(dòng)，任何試圖制定出一部“永恒之法”并以此一勞永逸地一統(tǒng)“法世界”的嘗試都將為后人所不齒，任何試圖在法學(xué)理論領(lǐng)域中一元化并對(duì)“異已”理論或文化不斷貼“標(biāo)簽”的行為都將為歷史所嘲笑。只有在這種理論認(rèn)識(shí)的背景下，我們才能寬容多元文化的并存，才能理解當(dāng)前“綜合法學(xué)”潮興起的原因和價(jià)值，才能客觀地、實(shí)事求是地尋找到我們中國法理(哲)學(xué)的出路和未來。

三、法理學(xué)的范圍和功能

關(guān)于法理（哲）學(xué)的基本問題。恩格斯指出：“哲學(xué)的基本問題是思維與存在的關(guān)系問題”。⑦而不是其中的任何一個(gè)。同樣，法理（哲）學(xué)的基本問題也是實(shí)然法與應(yīng)然法的關(guān)系問題，表現(xiàn)在實(shí)際生活中是道德與法律的關(guān)系問題，而不是其中的任何一個(gè)。

最早對(duì)這個(gè)問題系統(tǒng)地理論闡述和探求的人是柏拉圖。雖然在公元前5世紀(jì)時(shí)，“智者”學(xué)派已經(jīng)引發(fā)出了“法律應(yīng)該是什么”和“法律實(shí)際是什么”的兩個(gè)沖突命題，但對(duì)二者的“關(guān)系問題”進(jìn)行系統(tǒng)理論探索的是蘇格拉底－柏拉圖學(xué)派。柏拉圖從“正義”入手，將正義分為道德的正義與法律的正義，即以正義為紐帶來處理應(yīng)然法（道德正義）與實(shí)然法（法律正義）的關(guān)系問題，以此試圖構(gòu)建社會(huì)治理模型的框架圖景。由于他在法治與人治（德治、賢人政治、哲學(xué)王）的兩極思維中舉棋不定，最終造成其一生的二元論“緊張”。敘拉古理想國之夢(mèng)破滅以后，他走出兩極思維，開始重視法律（法治）一極存在的價(jià)值，提出“法律是第二等好的選擇”，從此奠定了“道德正義（應(yīng)然法）――法律正義（實(shí)然法）二者之間關(guān)系是什么”的法理學(xué)基本問題框架和研究路徑，打開了法理學(xué)研究的真正大門。

歷史上所有的學(xué)派都必須正確面對(duì)這個(gè)問題并作出回答。據(jù)此我們也可以分出三大類別：其一是二元對(duì)立派，它在兩極思維中將實(shí)然法與應(yīng)然法對(duì)立起來擇一而從，故又可以分為德治派和法治派；其二是兩極溶合派或辯證派，這當(dāng)中又可分為“德主法（律）輔”和“法（律）主德輔”兩種；其三便是虛無派或者懷疑論者，如老子主張“惟道是從”、“無為而治”。

此后對(duì)法理（哲）學(xué)的基本問題探求不斷，其中最杰出的代表人物莫過于阿奎那和康德。阿奎那將法分為四類，即永恒法、自然法、人法和神法，試圖重新構(gòu)建法的知識(shí)大廈的框架圖景，他以充滿宗教色彩的上帝法（神法）來統(tǒng)攝人法（律、實(shí)然示）和自然法（法、應(yīng)然法）的關(guān)系問題，成為那個(gè)時(shí)代法學(xué)精神的精華。隨著“3R”運(yùn)動(dòng)（文藝復(fù)興運(yùn)動(dòng)、宗教改革運(yùn)動(dòng)、羅馬法繼受）的興起，哲學(xué)終于走出神學(xué)的桎梏而不再是神學(xué)的“婢女”，“人”從此代替了“神”走上了歷史的舞臺(tái)，理性主義大旗被高高揚(yáng)起，西方哲學(xué)從此開始了唯理論與經(jīng)驗(yàn)論之爭(zhēng)戰(zhàn)歷程。這一切體現(xiàn)在法學(xué)領(lǐng)域中便是神學(xué)法學(xué)的終結(jié)和諸多新興學(xué)派林立，如哲理法學(xué)、歷史法學(xué)、實(shí)證分析法學(xué)、社會(huì)法學(xué)、現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)等等，其中大多學(xué)派是在從事著律學(xué)和法學(xué)的研究，而真正沿著法理學(xué)基本問題開展法理學(xué)研究的是哲理法學(xué)，代表人物是康德。他通過設(shè)定一個(gè)先驗(yàn)的“道德律令”而給出一個(gè)具有倫理主義含義的獨(dú)特的“法律”定義，他說：“法律是任何人有意識(shí)的行為，按照普遍自由原則，確實(shí)能與他人有意識(shí)行為相和諧的全部條件的總合”。哲理法學(xué)后來

為黑格爾發(fā)展到了頂峰，完成了一個(gè)建立在先驗(yàn)論基礎(chǔ)之上的龐大的概念辯證法大廈，使后人望塵莫及。

最終把人們從法學(xué)辯證法沉思中喚醒的是偉大的美國現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)家杰羅姆.弗蘭克，他以最極端的方式振聾發(fā)聵地說：“法律是不確定的、模糊的、多樣的，這種不確定性并非不幸的偶然事件，相反，不確定性本身具有重大價(jià)值?！焙芏嗳穗y以接受弗蘭克給出的這樣的一個(gè)“法律”的定義，甚至誤認(rèn)為這只是一種為推進(jìn)法制改革而故意采取的“極端行為”。實(shí)際則不然，因?yàn)槁蓪W(xué)意義上的“法律”是很確定的、很清楚的，從未聽說過有哪個(gè)階級(jí)成為統(tǒng)治階級(jí)后竟然拿不出一部用以統(tǒng)治天下的“確實(shí)的”“法律”來，而這么簡(jiǎn)單的道理對(duì)于大師級(jí)的弗蘭克不會(huì)認(rèn)識(shí)不到，那么弗蘭克為什么說法律是“不確定的”，而這個(gè)“不確定性本身”還“具有重大價(jià)值”呢？如果我們沒有理解錯(cuò)的話，弗蘭克所講的“法律”正是法理學(xué)視域中的“法律”，它是一個(gè)“應(yīng)然法（法）――實(shí)然法（律）”的關(guān)系問題的集中和轉(zhuǎn)化形式，弗蘭克所稱的“不確定性”正是指二者（法與律）在互動(dòng)中所形成的那種“張力”，或者說是矛盾對(duì)立面之間的辯證運(yùn)動(dòng)過程，這個(gè)過程本身確實(shí)是“不確定的”，而這個(gè)“不確定性”本身確實(shí)“具有重大價(jià)值”，因?yàn)樗鼮榉ɡ韺W(xué)家們提供了反思的余地和批判的向度。它也許不會(huì)向人們提供實(shí)用的“科學(xué)知識(shí)”，但它是一種“智慧”（愛智）的維度，是對(duì)人的終極的關(guān)懷，是推動(dòng)這個(gè)被層級(jí)化了的世界不至于過于專制的元?jiǎng)恿Α?/p>

如果說哲學(xué)是人文科學(xué)的“黃昏的貓頭鷹”，那么法理（哲）學(xué)便是法學(xué)知識(shí)大廈上的“黃昏之鷹”。闡釋學(xué)的研究告訴我們，研究主體不可能擺脫“前見”的影響進(jìn)入研究，任何法學(xué)研究的“觀察判斷”都是歷史的、社會(huì)語境化的⑧。法理學(xué)的任務(wù)也許正是要對(duì)這些“判斷”的邏輯“前提”開展批判，通過不斷的“前提判斷”推動(dòng)對(duì)人的關(guān)懷與反思，推動(dòng)這個(gè)世界最大可能地去實(shí)現(xiàn)自由和正義，朝著實(shí)現(xiàn)人在這個(gè)世界上“詩意地生存”之目標(biāo)不斷努力。埃利亞斯在《文明的進(jìn)程》中說過，社會(huì)發(fā)展的進(jìn)程本身是沒有計(jì)劃的，或者說文明和國家的形成并非以任何“合理的”方式進(jìn)行的，由于進(jìn)程沒有目標(biāo)，所以也不可將“發(fā)展的進(jìn)程”直接視同“進(jìn)步的進(jìn)程”。但發(fā)展的進(jìn)程是有序的，有方向性的，就法律這一現(xiàn)象而言，能夠直接勝任此“導(dǎo)航員”職責(zé)的，唯有法理學(xué)。

關(guān)于法理學(xué)的范圍和功能。既然法理學(xué)的基本問題是實(shí)然法與應(yīng)然法的關(guān)系問題而不是其中的任何一個(gè)，那么就把那些本屬于實(shí)然法（律學(xué)）的領(lǐng)域（如法律的特征、法律的要素、法律的運(yùn)行等）交給律學(xué)，把那些本屬于應(yīng)然法（法學(xué)）的領(lǐng)域（如法的本質(zhì)、法的作用、法與其他社會(huì)現(xiàn)象等）還給法學(xué)。至此，法理學(xué)似乎已“無家可歸”了，恰恰相反，此時(shí)的法理學(xué)恰恰是“四海為家”，只有這樣，法理（哲）學(xué)才找到屬于她自己的任務(wù)和范圍，在探索、求證“實(shí)然法與應(yīng)然法的關(guān)系問題”的過程中，全心全意地關(guān)注“人”。正如舒國瀅老師在他的一段訪談錄中所講述的：“法哲學(xué)的核心是對(duì)人的關(guān)注。關(guān)注當(dāng)下人的生存狀況，以及法律如何想象人，采用何種方式對(duì)待人的問題。法哲學(xué)本身并不能直接像法律政策學(xué)那樣起作用，它不告訴你如何決定的具體答案，并提供解決的辦法，但它能夠幫助人去深刻領(lǐng)悟法的精神，反省法律職業(yè)本身存在的問題，強(qiáng)化我們的懷疑意識(shí)和認(rèn)識(shí)能力，追尋法律的終極意義，培養(yǎng)法律職業(yè)人的職業(yè)良知。” ⑨

最后，我想用鄧正來教授的一段話來暫時(shí)結(jié)束本文的討論：“我認(rèn)為，盡管中國法學(xué)重建的任務(wù)極其繁重而且需要解決的問題甚多，但最為艱難且最為基礎(chǔ)的工作便是建構(gòu)起我們這個(gè)時(shí)代所的法律哲學(xué)”。⑩最終使法學(xué)在與其它場(chǎng)域發(fā)生互動(dòng)關(guān)系的過程中擺脫“不思的”依附狀況，維護(hù)其自身的自主性和批判性。

(未經(jīng)許可 謝絕轉(zhuǎn)載)

注釋：

①參見目前多數(shù)教科書；

②張國華 著，《中國法律思想史新編》，p405；

③劉金國　劉雙舟，《中國法理體系的演進(jìn)及其啟示》，《政法論壇》2000年第5期；

④J.W.Harris，Legal philosophies,Butterworths,London 1980,p1；

⑤劉金國　舒國瀅主編，《法理學(xué)教科書》，p1 ；

⑥舒國瀅，《面臨機(jī)遇與選擇的中國法理學(xué)》，電子版

⑦見《馬克思恩格斯全集》第三卷，p219；

⑧參見劉星，《法理學(xué)的基本使命和作用—一個(gè)疑問和重述》，電子版

⑨徐利英 陳虹偉 舒國瀅，《徜徉于法學(xué)與美學(xué)之間—舒國瀅教授訪談》，電子版；

⑩鄧正來，《中國法學(xué)的重建：批判與建構(gòu)》；

聯(lián)系方式： homcountry@hotmail.com

律學(xué)、法學(xué)與法理學(xué)概念辨析━━試論法理學(xué)的范圍(第3頁)一文由004km.cn搜集整理，版權(quán)歸作者所有,轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明出處!

第四篇：法理學(xué)(重點(diǎn)概念總結(jié))

第二編

法的本體

5.【法】是法和法學(xué)領(lǐng)域使用范圍最廣、使用頻率最高的概念，是法和法學(xué)領(lǐng)域的起始性、基礎(chǔ)性概念，但也是法和法學(xué)領(lǐng)域中語義極為含糊和復(fù)雜的概念[基本特征]①法是調(diào)整人的行為的社會(huì)規(guī)范,體現(xiàn)?法對(duì)人們?nèi)绾涡袨樘岢隽嗣鞔_的指示?法的內(nèi)容具有一般性和概括性?法是反復(fù)適用的②法是出自國家的社會(huì)規(guī)范，形式?制定?認(rèn)可③法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范④法是由國家保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范，表現(xiàn)?國家對(duì)違法行為的否定和制裁?國家對(duì)合法行為的肯定和保護(hù)?國家機(jī)關(guān)依法行使權(quán)力?公民可以依法請(qǐng)求國家保護(hù)其合法權(quán)利[法的本質(zhì)]①法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)②法的內(nèi)容由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定[法的作用]表現(xiàn)為法對(duì)人的行為和社會(huì)關(guān)系所產(chǎn)生的影響，⒈法的規(guī)范作用：告示、指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)、教育、強(qiáng)制⒉法的社會(huì)作用：物質(zhì)文明、精神文明、政治文明、生態(tài)文明[法的局限性]①法只是許多社會(huì)調(diào)整方法的一種②法律并不能有效地干預(yù)或解決所有的社會(huì)問題③法律具有保守性、僵化性、限制性④法的運(yùn)作成本巨大：私人成本、公共成本⑤法律作用的充分發(fā)揮依賴一系列社會(huì)條件

6.【法的淵源】簡(jiǎn)稱法源，指法的來源或法之棲身之所[法源的要素]①資源性要素（最基本）②進(jìn)路性要素（途徑性）③動(dòng)因性因素（根本）[當(dāng)代中國主要法的淵源]①立法②國家機(jī)關(guān)的決策和決定③司法機(jī)關(guān)的司法審判和法律解釋④國家和有關(guān)社會(huì)組織的政策⑤國際法⑥習(xí)慣⑦道德規(guī)范和正義觀念⑧社團(tuán)規(guī)章和民間合約⑨外國法⑩理論學(xué)說特別是法律學(xué)說【法的形式】指法的具體的外部表現(xiàn)形態(tài)，價(jià)值①法的形式是區(qū)分法和其他社會(huì)規(guī)范的一個(gè)重要標(biāo)志②不同法的形式有不同國家機(jī)關(guān)或主體產(chǎn)生，立法主體應(yīng)就自己所能產(chǎn)生的法的形式立法，不能產(chǎn)生不屬于自己權(quán)限范圍的法的形式③不同法的形式可以表現(xiàn)不同法的效力等級(jí)，研究法的形式有助于明了那些法的效力高些，什么樣的法具有最高效力，已采取適當(dāng)法的的形式表現(xiàn)不同法的效力等級(jí)④不同法的形式適合與調(diào)整不同社會(huì)關(guān)系，研究法的形式有助于采取適當(dāng)法的形式調(diào)整一定社會(huì)關(guān)系，運(yùn)用特定立法技術(shù)制定或認(rèn)可特定形式的法[法的形式和法的淵源的界分]①未然和已然、可能和現(xiàn)實(shí)的分別，是法的淵源和法的形式的一個(gè)界分②多元和統(tǒng)一的區(qū)分，是法的淵源和法的形式的又一界分[當(dāng)代中國主要法的形式]①憲法②法律③行政法規(guī)④地方性法規(guī)⑤自治法規(guī)⑥行政規(guī)章⑦國際條約⑧其他法的形式[規(guī)范性法律文件的規(guī)范化]指立法主體應(yīng)以統(tǒng)一的規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)，制定和修改各種形式的規(guī)范性法律文件，使一國屬于法的形式范圍的各種規(guī)范性法律文件成為效力等級(jí)分明、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、協(xié)調(diào)統(tǒng)一的整體，規(guī)范性法律文件是以成文形式表現(xiàn)出來的各種法的形式的總稱，堅(jiān)持①只能由相應(yīng)的、特定的國家機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和程序制定②各種法的效力和地位以及他們的相互關(guān)系硬又明確規(guī)定③應(yīng)有專有名稱④應(yīng)有統(tǒng)一表達(dá)方式，文字應(yīng)簡(jiǎn)練明確，法律術(shù)語應(yīng)嚴(yán)謹(jǐn)統(tǒng)一[規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化]指對(duì)已制定的有關(guān)規(guī)范性法律文件加以系統(tǒng)整理和歸納加工，使其完善化、科學(xué)化的活動(dòng)，方法①法的清理②法的匯編③法的編纂[法的一般分類]①國內(nèi)法是由國內(nèi)有立法權(quán)的主體制定的，國際法是由參與國際關(guān)系的兩個(gè)或兩個(gè)以上國家或國際組織之間制定、認(rèn)可或締結(jié)的確定其相互關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的，并適用于他們之間的法②成文法稱制定法，指有立法權(quán)或立法性職權(quán)的國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的以規(guī)范化的成文形式出現(xiàn)的規(guī)范性法律文件，不成文法指由國家有權(quán)機(jī)關(guān)認(rèn)可的，不具有文字形式或雖有文字形式但卻不具有規(guī)范化的法，一般指習(xí)慣法③根本法指在整個(gè)法的形式體系中居于最高地位的一種規(guī)范性法律文件，普通法是憲法以外的所有法的統(tǒng)稱④一般法指對(duì)一般主體、一般事項(xiàng)、一般時(shí)間、一般空間范圍有效的法，特別法指對(duì)特定主體、特定事項(xiàng)有效、或在特定區(qū)域、特定時(shí)間有效的法⑤實(shí)體法指規(guī)定主體的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系或職權(quán)和職責(zé)關(guān)系為主要內(nèi)容的法，程序法指保證主體的權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)或保證主體的職權(quán)和職責(zé)得以履行所需程序或手續(xù)為主要內(nèi)容的法⑥公法包括憲法、行政法、刑法和程序法，私法包括民法和商法【法的效力】是指法對(duì)其所指向的人們的強(qiáng)制力或約束力，是法不可缺少的要素[法的實(shí)效]指法的功能和作用實(shí)現(xiàn)的程度和狀態(tài)[法的效力范圍]⒈法的對(duì)象效力，指法的適用對(duì)象有哪些，對(duì)什么樣的人和組織有效，包括自然人、法人和其他組織，原則①屬人原則②屬地原則③保護(hù)原則④綜合或折衷原則[中國實(shí)行綜合原則]①中國公民、法人和其他組織在中國領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國法；在國外仍受中國法的保護(hù)并履行中國法定義務(wù)，同時(shí)也遵守所在國的發(fā)②中國法對(duì)外國人和無國籍人的適用?在中國領(lǐng)域內(nèi)的外國人，如享有外交特權(quán)和豁免權(quán)或法有另外規(guī)定的，一般不適用中國法?中國領(lǐng)域外的外國人和無國籍人對(duì)中國或中國公民、法人以及其他組織犯罪的，按中國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可適用中國刑法規(guī)定，但按犯罪地的法不受處罰的除外⒉法的空間效力，法在什么樣的空間范圍或地域范圍有效①有的法在全國范圍內(nèi)有效②有的法在一定區(qū)域內(nèi)有效?地方性法律法規(guī)僅在一定行政區(qū)域有效?有的法律法規(guī)雖然是由最高國家立法機(jī)關(guān)或最高國家行政機(jī)關(guān)制定的，但它們本身規(guī)定只在某一地區(qū)生效，因而也只在該地區(qū)發(fā)生法的效力?有的法律法規(guī)雖然是全國性的法律法規(guī)，但由于該國有的地域具有特殊情況，這些法律法規(guī)在這些特殊地域則不予適用③有的法具有域外效力④國際法一般適用于締約國和參加國，但締約國和參加國聲明保留的除外⒊法的時(shí)間效力，指法的效力的起止時(shí)限以及對(duì)其實(shí)施前的行為和事件有無溯及力①法開始生效的時(shí)間指法從何時(shí)起開始發(fā)生效力?自公布之日起開始生效?公布后經(jīng)過一段時(shí)間或具備一定條件生效?以達(dá)到期限為生效時(shí)間②法的終止生效，又稱法的廢止，指法從何時(shí)起不再有效?以新法取代舊法，使舊法終止生效?有的法完成了歷史任務(wù)后自然失效?由由關(guān)機(jī)關(guān)發(fā)布專門文件如特別決議、命令宣布廢止某項(xiàng)法?法本身規(guī)定了終止生效的時(shí)間?同一機(jī)關(guān)制定的法，即使名稱不同，但新法同舊法不一致時(shí)，以新法為準(zhǔn)③法的溯及力，指新法對(duì)它生效前所發(fā)生的行為和事件可加以適用的效力，原則?從舊原則?從新原則?從輕原則?從新兼從輕原則?從舊兼從輕原則[法的效力沖突和協(xié)調(diào)]①上位法和下位法的沖突和協(xié)調(diào)，規(guī)定?憲法具有最高的法的效力?法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章?法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章超越權(quán)限，他們中的下位法違反上位法規(guī)定的，由有關(guān)機(jī)關(guān)依照《立法法》第88條所確定的權(quán)限予以改變或撤銷②此類法和彼類法的沖突和協(xié)調(diào)，規(guī)則：特別法優(yōu)于一般法，規(guī)定?自治條例和單行條例依法對(duì)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本自治地方使用自治條例和單行條例的規(guī)定；經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對(duì)法律、行政法規(guī)地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)適用經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的規(guī)定?地方性法規(guī)和部門規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國務(wù)院提出意見?部門規(guī)章之間、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行?根據(jù)授權(quán)指定的法規(guī)同法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國人大常委會(huì)裁決③新法和舊法的沖突，規(guī)則：新法優(yōu)先于舊法，規(guī)定?同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，新的規(guī)定同舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定?法律之間、行政法規(guī)之間、地方性法規(guī)之間，對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定同舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，分別由全國人大常委會(huì)、國務(wù)院、制定地方性法規(guī)的機(jī)關(guān)裁決?同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定同舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由制定機(jī)關(guān)裁決

7【法的要素】指法的基本成分，即構(gòu)成法律的基本元素，特征①個(gè)別性和局部性②多樣性和差別性③整體性和不可分割性，三要素說①法律概念②法律規(guī)則③法律原則[法律概念]是有法律意義的概念，是認(rèn)識(shí)法律與表達(dá)法律的認(rèn)識(shí)之網(wǎng)上的紐結(jié)，即對(duì)各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進(jìn)行概括而形成的法律術(shù)語，功能①表達(dá)功能②認(rèn)識(shí)功能③提高法律合理化程度的功能，分類①（概念涉及的內(nèi)容）涉人概念、涉事概念、涉物概念②（法律概念的功能不同）描述性概念、規(guī)范性概念③（概念的確定性程度不同）確定性概念和不確定性概念④（法律概念涵蓋面大?。┮话惴筛拍詈筒块T法律概念[法律規(guī)則]是由權(quán)威部門頒行或社會(huì)習(xí)俗中包含的關(guān)于人民們行為的準(zhǔn)則、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)定等，內(nèi)容：假定是法律規(guī)則中指出適用這一規(guī)則的前提條件或情況的部分、處理是法律規(guī)則中具體要求人們做什么或禁止人們做什么的的那一部分、制裁是法律規(guī)則中指出行為要承擔(dān)的法律后果的部分，[與個(gè)別人或事項(xiàng)的個(gè)別性命令相比特點(diǎn)]①法律規(guī)則是普遍的行為模式②法律規(guī)則可以使用于一定的角色群或是用于一定法域中所有的人[與法律原則相比特點(diǎn)]①微觀的指導(dǎo)性②可操作性較強(qiáng)③確定性程度較高，分類⒈（法律規(guī)則的內(nèi)容）①授權(quán)性規(guī)則是指示人們可以作為、不作為或要求別人作為、不作為的規(guī)則②義務(wù)性規(guī)則是直接要求人們作為或不作為的規(guī)則，特征：強(qiáng)制性、必要性、不利性③權(quán)義復(fù)合性規(guī)則指兼具授予權(quán)利、設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則，對(duì)象和作用：委任規(guī)則、組織規(guī)則、審判規(guī)則、承認(rèn)規(guī)則⒉（法律規(guī)則形式特征）①規(guī)范性規(guī)則指規(guī)則內(nèi)容明確、肯定和具體，且可直接適用的規(guī)則②標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則指法律規(guī)則的部分內(nèi)容或全部內(nèi)容（事實(shí)狀態(tài)、權(quán)利、義務(wù)、后果等）具有一定伸縮性，須經(jīng)解釋方可使用且可適當(dāng)裁量的法律規(guī)則⒊（法律規(guī)則的功能）①調(diào)整性規(guī)則是對(duì)已有行為方式進(jìn)行調(diào)整的規(guī)則，功能在于控制行為②構(gòu)成性規(guī)則是組織人們按規(guī)則規(guī)定的行為去活動(dòng)的規(guī)則⒋（法律規(guī)則的強(qiáng)制性程度）①強(qiáng)行性規(guī)則指行為主體必須作為或不作為的規(guī)則②指導(dǎo)性規(guī)則指行為人可自己決定是否按規(guī)則制定的行為辦事，規(guī)則指具有指導(dǎo)意義而不具強(qiáng)行性的規(guī)則，是一種命令性較弱的義務(wù)性規(guī)則[法律原則]是法律的基礎(chǔ)性真理、原理，或是為其他法律要素提供基礎(chǔ)或本源的綜合性原理或出發(fā)點(diǎn)，表現(xiàn)①為法律規(guī)則和概念提供基礎(chǔ)或出發(fā)點(diǎn)，對(duì)法律的制定具有指導(dǎo)意義，對(duì)理解法律規(guī)則也有指導(dǎo)意義②直接作為審判的依據(jù)③法律原則可以作為疑難案件的斷案依據(jù)，以糾正嚴(yán)格執(zhí)行實(shí)在法可能帶來的不公，分類⒈（按原則生產(chǎn)的基礎(chǔ)不同）政策性原則是國家和其他政治共同體關(guān)于必須達(dá)到的目的或目標(biāo)、或?qū)崿F(xiàn)某一時(shí)期、某一方面的任務(wù)而做出的方略，通常是關(guān)于社會(huì)的經(jīng)濟(jì)政治文化國防的發(fā)展目標(biāo)戰(zhàn)略措施或社會(huì)動(dòng)員，公理性原則是從社會(huì)關(guān)系性質(zhì)中產(chǎn)生并得到廣泛認(rèn)同的被奉為法律公理的法律原則⒉（按原則的覆蓋面不同）基本法律原則指體現(xiàn)法的根本價(jià)值的法律原則，它是整個(gè)法律活動(dòng)的指導(dǎo)思想和出發(fā)點(diǎn)，構(gòu)成法律體系的神經(jīng)中樞，具體法律原則是基本法律原則的具體化，構(gòu)成某一法律領(lǐng)域的法律規(guī)則的基礎(chǔ)或出發(fā)點(diǎn)⒊（按法律原則的內(nèi)容不同）實(shí)體性原則指規(guī)定實(shí)體法律問題的原則，程序性原則的功能是調(diào)整程序上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，法律適用的特點(diǎn)⒈法律原則的適用范圍存在于法律運(yùn)作的全過程⒉法律原則的適用有個(gè)分量問題⒊法律原則的適用可以排斥規(guī)則的適用，司法適用的規(guī)則⒈只能適用法律原則，禁止適用道德原則、政治原則等非法律原則⒉法律規(guī)則優(yōu)先⒊嚴(yán)格說明理由[法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別]①在對(duì)事及對(duì)人的覆蓋面上，法律原則較寬，法律規(guī)則較窄②在變化的速率方面，法律原則有較強(qiáng)的穩(wěn)定性③在是否適用的確定性方面，原則較為模糊，而規(guī)則較為明確

8.【法律體系】指由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個(gè)呈體系化的有機(jī)聯(lián)系整體，特點(diǎn)①法律體系是一個(gè)國家的全部現(xiàn)行法律構(gòu)成的整體②法律體系是一個(gè)由法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機(jī)整體③法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)④法律體系是客觀法則和主觀屬性的有機(jī)統(tǒng)一[法制體系]指法制運(yùn)轉(zhuǎn)機(jī)制和運(yùn)轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)的全系統(tǒng)，法制體系（或法制系統(tǒng)）包括立法體系、執(zhí)法體系、司法體系、守法體系、法制監(jiān)督體系等，由這些體系組合而成的一個(gè)呈縱向的法制運(yùn)轉(zhuǎn)體系[法學(xué)體系]指一個(gè)國家的有關(guān)法律的學(xué)科體系，它屬于社會(huì)科學(xué)范疇，具有意識(shí)形態(tài)和思想文化屬性[法律部門]指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，按照法律規(guī)范自身的不同性質(zhì)、調(diào)整社會(huì)關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和，劃分標(biāo)準(zhǔn)①法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系②法律規(guī)范的調(diào)整方法，劃分原則①整體性原則②均衡原則③以現(xiàn)行法律為主，薦股即將制定的法律，當(dāng)代中國的法律體系①憲法及憲法相關(guān)法是我國法律體系的主導(dǎo)法律部門，它是我國社會(huì)制度、國家制度、公民的基本權(quán)利和義務(wù)及國家機(jī)關(guān)的組織與活動(dòng)的原則等方面法律規(guī)范的總和（憲法是根本大法，是國家活動(dòng)的總章程）②民商法是規(guī)范社會(huì)民商事活動(dòng)的基礎(chǔ)性法律③行政法是調(diào)整與關(guān)國家行政管理活動(dòng)的法律規(guī)范的總和④經(jīng)濟(jì)法指調(diào)整國家從社會(huì)整體利益出發(fā)對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)實(shí)行干預(yù)、管理或調(diào)控所產(chǎn)生的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和⑤社會(huì)法是調(diào)整有關(guān)勞動(dòng)關(guān)系、社會(huì)保障和社會(huì)福利關(guān)系的法律規(guī)范的總和⑥刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑事處罰的法律規(guī)范的總和⑦訴訟與非訴訟程序法是調(diào)整因訴訟活動(dòng)和非訴訟活動(dòng)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和

9.【權(quán)利和義務(wù)】權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的核心范疇①權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯聯(lián)系的各個(gè)環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素②權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門③權(quán)利和義務(wù)通貫法律的運(yùn)行和操作的整個(gè)過程④權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值，本質(zhì)（特征/作用）①由法律規(guī)范明文規(guī)定的，或包含在法規(guī)范邏輯中的，或至少可以從法律精神和法律原則中推定出來的②任何法律上的權(quán)利和義務(wù)都是社會(huì)上占支配地位的階級(jí)（統(tǒng)治階級(jí)）或集團(tuán)（統(tǒng)治集團(tuán)）的意志的體現(xiàn)，是該階級(jí)或集團(tuán)及其所代表的社會(huì)的價(jià)值觀念和根本利益的體現(xiàn)③權(quán)利和義務(wù)都有明確的界限④權(quán)利和義務(wù)歸根結(jié)底都是工具，而不是目的⑤權(quán)利和義務(wù)互相比較，權(quán)利具有能動(dòng)性和可選擇性，分類⒈（存在形態(tài)）權(quán)利和義務(wù)、習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)、法定權(quán)利和義務(wù)、現(xiàn)實(shí)權(quán)利和義務(wù)⒉（社會(huì)內(nèi)容）基本權(quán)利和義務(wù)、普通權(quán)利和義務(wù)⒊（效力范圍）一般權(quán)利和義務(wù)、特殊權(quán)利和義務(wù)⒋（因果關(guān)系）第一性權(quán)利和義務(wù)、第二性權(quán)利和義務(wù)⒌（意志和利益的方式）行動(dòng)權(quán)利和消極義務(wù)、接受權(quán)利和積極義務(wù)⒍（主體）個(gè)體權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利和義務(wù)、國家權(quán)利和義務(wù)、人類權(quán)利和義務(wù)；關(guān)系⒈結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系⒉數(shù)量上的等值關(guān)系⒊功能上的互補(bǔ)關(guān)系⒋價(jià)值意義上的主次關(guān)系

10.【法律行為】特點(diǎn)⒈法律行為具有社會(huì)意義的行為⒉法律行為具有法律性⒊法律行為是能夠?yàn)槿藗兊囊庵舅刂频男袨?，具有意志性，結(jié)構(gòu)⒈內(nèi)在方面①動(dòng)機(jī)指直接推動(dòng)行為人去行動(dòng)以達(dá)到一定目的的內(nèi)在動(dòng)力或動(dòng)因②目的（行為的本質(zhì)要素）指行為人通過實(shí)施一定的行為達(dá)到或力求實(shí)現(xiàn)某種目標(biāo)和結(jié)果的主觀意圖③認(rèn)識(shí)能力⒉外在方面①行為，書面語言行為、言語行為②手段指行為人為達(dá)到預(yù)設(shè)的目的而在實(shí)施行為過程中所采取的各種方式和方法③結(jié)果，判斷標(biāo)準(zhǔn)：行為造成一定的社會(huì)影響，該結(jié)果應(yīng)當(dāng)從法律角度進(jìn)行評(píng)價(jià)，基本分類⒈（行為主體性質(zhì)和特點(diǎn)）?個(gè)人行為是公民（自然人）基于個(gè)人意志和認(rèn)識(shí)所從事的具有法律意義的行為，集體行為是機(jī)關(guān)、組織或團(tuán)體所從事的具有法律效果、產(chǎn)生法律效力的行為，國家行為是國家作為一個(gè)整體或由其代表機(jī)關(guān)（國家機(jī)關(guān)）以自己的名義所從事的具有法律意義的行為?單方行為稱“一方行為”，指由行為人一方的意思表示即可成立的法律行為，多方行為指有兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為人意思表示一致而成立的法律行為?自主行為指行為人在沒有其他主體參與的情況下以自己的名義獨(dú)立從事的法律行為，代理行為指行為人根據(jù)法律授權(quán)或其他主體的委托而以被代理人的名義所從事的法律行為⒉（行為的法律性質(zhì)）?合法行為指行為人所實(shí)施的具有一定的法律意義、與法律規(guī)范內(nèi)容要求相符合的行為，違法行為指行為人所實(shí)施的違反法律規(guī)范的內(nèi)容要求、應(yīng)受懲罰的行為?公法行為指具有公法效力、能夠產(chǎn)生公法效果的行為，私法行為指具有司法性質(zhì)和效力、產(chǎn)生司法效果的行為⒊（行為的表現(xiàn)形式與相互關(guān)系）?積極行為，又稱“作為”，指積極主動(dòng)作用與客體的形式表現(xiàn)的、具有法律意義的行為，消極行為，又稱“不作為”，指以消極的、抑制的形式表現(xiàn)的具有法律意義的行為?主行為指無需以其他法律行為的存在為前提而具有獨(dú)立存在意義、產(chǎn)生法律效果的行為，從行為指其成立以另一種行為的存在作為存在前提的法律行為⒋（構(gòu)成要件）?（意思）表示行為指行為人基于意思表示而作出的具有法律意義的行為，非表示行為指非經(jīng)行為人意思表示而是基于某種事實(shí)狀態(tài)即具有法律效果的行為?要式行為指必須具備某種特定形式或程序才能成立的法律行為，非要式行為無需特定形式或程序即能成立的法律行為?完全行為指發(fā)生完全的法律效力的行為，不完全行為不發(fā)生法律效力或僅有部分效力的法律行為，包括無效的法律行為、效力待定的行為、失效的法律行為等

11.【法律關(guān)系】特征①法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系②人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系③由國家強(qiáng)制力保障的社會(huì)關(guān)系，分類①調(diào)整性法律關(guān)系與創(chuàng)設(shè)性法律關(guān)系②縱向法律關(guān)系與橫向法律關(guān)系③雙邊法律關(guān)系與多邊法律關(guān)系④第一性法律關(guān)系與第二性法律關(guān)系[法律關(guān)系的主體和客體]⒈主體：在法律關(guān)系中享有權(quán)利和履行義務(wù)的個(gè)人或組織①法律關(guān)系主體的種類：個(gè)人（自然人）、組織（包括三類：各種國家機(jī)關(guān)；各種企事業(yè)組織和在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)；各政黨和社會(huì)團(tuán)體）、國家②法律關(guān)系主體的資格?權(quán)利能力，又稱權(quán)利義務(wù)能力，是法律關(guān)系主體依法享有一定權(quán)力和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格?行為能力，標(biāo)準(zhǔn)：能否認(rèn)識(shí)自己行為的性質(zhì)意義和后果；能否控制自己的行為并對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)，分為：完全行為能力人、限制行為能力人、無行為能力人⒉客體：指主體的意志和行為所指向、影響、作用的客觀對(duì)象①物，我國不能進(jìn)入國內(nèi)商品流通領(lǐng)域?人類公共之物或國家專有之物?文物?軍事設(shè)施武器（槍支彈藥）?危害人類之物（毒品假藥淫穢書籍）②人身人格③行為④精神產(chǎn)品[法律事實(shí)]法律規(guī)范所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象，特性：客觀性、可控性、有用性，種類⒈（是否以人們的意志為轉(zhuǎn)移）法律事件與法律行為①法律事件是法律規(guī)范規(guī)定的、不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系形成、變更或消滅的客觀事實(shí)，分為?社會(huì)事件?自然事件，⒉（法律事實(shí)的存在形式）肯定式法律事實(shí)和否定式法律事實(shí)?肯定式法律事實(shí)是只有當(dāng)這種事實(shí)存在時(shí)，才能引起法律后果的事實(shí)?否定式法律事實(shí)是只有當(dāng)這種事實(shí)不存在時(shí)，才能引起法律后果的事實(shí)

12.【法律責(zé)任】由特定法律事實(shí)所引起的對(duì)損害予以補(bǔ)償、強(qiáng)制履行或接受懲罰的特殊義務(wù)，亦由于違反第一性義務(wù)兒引起的第二性義務(wù)，本質(zhì)屬性①法律責(zé)任是居于統(tǒng)治地位的階級(jí)或社會(huì)集團(tuán)運(yùn)用法律標(biāo)準(zhǔn)對(duì)行為給予的否定性評(píng)價(jià)②法律責(zé)任是自由意志支配下的行為所引起的合乎邏輯的不利法律后果③法律責(zé)任也是社會(huì)為了維護(hù)自身的生存條件而強(qiáng)制性的分配給某些社會(huì)成員的一種負(fù)擔(dān)，構(gòu)成①責(zé)任主體指因違反法律、違約或法律規(guī)定的事由而承擔(dān)法律責(zé)任的人，包括自然人、法人和其他社會(huì)組織②違法行為（或違約行為）在法律責(zé)任的構(gòu)成中居于重要地位，是法律責(zé)任的核心構(gòu)成要素，包括作為和不作為③損害結(jié)果指違法行為或違約行為侵犯他人或社會(huì)的權(quán)利和利益所造成的損失和傷害，包括實(shí)際損害、喪失所得利益及預(yù)期可得利益④主觀過錯(cuò)指行為人實(shí)施違法行為或違約行為時(shí)的主觀心理狀態(tài)，種類①民事法律責(zé)任指公民或法人因違反法律、違約或者因法律規(guī)定的其他事由而依法承擔(dān)的不利后果，主要為補(bǔ)償性的財(cái)產(chǎn)責(zé)任②行政法律責(zé)任指因違反行政法律或行政法規(guī)定的事由而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定的不利后果③刑事法律責(zé)任指因違反刑事法律而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定的不利法律后果④違憲責(zé)任指因違反憲法而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定的不利后果[歸責(zé)]即法律責(zé)任的歸結(jié)，指國家機(jī)關(guān)或其他社會(huì)組織根據(jù)法律規(guī)定，依照法定程序判斷認(rèn)定歸結(jié)和執(zhí)行法律責(zé)任的活動(dòng)[法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)原則]⒈責(zé)任法定原則，特點(diǎn)：法定性、合理性、明確性⒉因果聯(lián)系原則，包括①人的行為與損害結(jié)果或危害結(jié)果之間的因果聯(lián)系，即人的某一行為是否引起了特定的物質(zhì)性或非物質(zhì)性損害結(jié)果或危害結(jié)果②人的意志心理思想等主觀因素與外部行為之間的因果聯(lián)系，即導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果或危害結(jié)果出現(xiàn)的違法行為或違約行為是否是有行為人內(nèi)心主觀意志支配外部客觀行為的結(jié)果⒊責(zé)任與處罰相當(dāng)原則⒋責(zé)任自負(fù)原則[法律責(zé)任的承擔(dān)]方式⒈懲罰，即法律制裁，是國家通過強(qiáng)制對(duì)責(zé)任主體的人身、財(cái)產(chǎn)和精神實(shí)施制裁的責(zé)任方式①民事制裁指依照民事法律規(guī)定對(duì)責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制措施②行政制裁指依照行政法律規(guī)定對(duì)責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的行政法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制措施③刑事制裁指依照刑事法律規(guī)定對(duì)責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的刑事法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制措施④違憲制裁指依照憲法的規(guī)定對(duì)責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的違憲法律責(zé)任而實(shí)施的一種強(qiáng)制措施⒉補(bǔ)償是通過國家強(qiáng)制力或當(dāng)事人要求責(zé)任主體以作為或不作為形式彌補(bǔ)或賠償所造成損失的責(zé)任方式，包括①防止性補(bǔ)償②回復(fù)性補(bǔ)償③補(bǔ)救性補(bǔ)償，在我國包括①民事補(bǔ)償指依照民事法律規(guī)定，責(zé)任主體承擔(dān)的停止彌補(bǔ)賠償?shù)蓉?zé)任方式②國家賠償，包括行政賠償是國家因行政主體及其工作人員行使職權(quán)造成相對(duì)人受損害，而給予受害人賠償?shù)囊环N責(zé)任方式，主要為因違法行政行為侵犯人身權(quán)的賠償、因違法行政行為侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的賠償；司法賠償是國家因司法機(jī)關(guān)及其工作人行使職權(quán)造成當(dāng)事人受損害，而給予受害人賠償?shù)囊环N責(zé)任方式，包括刑事賠償和非刑事司法賠償，作用：制止對(duì)法律關(guān)系的侵害以及通過對(duì)被侵害的權(quán)利進(jìn)行救濟(jì)，是被侵害的社會(huì)關(guān)系恢復(fù)原態(tài)⒊強(qiáng)制指國家通過強(qiáng)制力迫使不履行義務(wù)的責(zé)任主體履行義務(wù)的責(zé)任方式，包括對(duì)人身的強(qiáng)制（拘傳、強(qiáng)制傳喚、強(qiáng)制戒毒、強(qiáng)制治療、強(qiáng)制檢疫）、對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制（強(qiáng)制劃撥、強(qiáng)制扣繳、強(qiáng)制拆除、強(qiáng)制拍賣、強(qiáng)制變賣），強(qiáng)制主要為①直接強(qiáng)制②代執(zhí)行③執(zhí)行罰[法律責(zé)任的減輕和免除]即通常所說的免責(zé)，分為①時(shí)效免責(zé)即違法者在其違法行為發(fā)生一定期限后不再承擔(dān)強(qiáng)制性法律責(zé)任②不訴免責(zé)③自首立功免責(zé)即對(duì)那些違法之后有立功表現(xiàn)的人，免除其部分或全部法律責(zé)任④補(bǔ)救免責(zé)即對(duì)于那些實(shí)施違法行為，造成一定損害，但在國家機(jī)關(guān)歸責(zé)之前采取及時(shí)補(bǔ)救措施的人，免除其部分或全部責(zé)任⑤協(xié)議免責(zé)或意定免責(zé)即基于雙方當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)的協(xié)商同意的免責(zé)，即“私了”⑥自助免責(zé)是對(duì)自助行為所引起的法律責(zé)任的減輕或免除⑦人道主義免責(zé)

13.【法律程序】程序是從事法律行為作出某種決定的過程方式和關(guān)系，特點(diǎn)⒈法律程序是針對(duì)特定的行為而做出要求的⒉法律程序是是由時(shí)間要求和空間要求構(gòu)成的⒊法律程序是具有形式性，調(diào)整方式：抑制、導(dǎo)向、緩解、分工、感染，作用①法律程序是約束適用法律者的權(quán)利的重要機(jī)制②法律程序是進(jìn)行理性選擇的有效措施③法律程序還是是法律適用結(jié)論妥當(dāng)性的前提[正當(dāng)程序]特征①角色的分化②程序外因素的阻隔③直觀的公正④對(duì)立意見的交涉，意義①正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利平等的前提②正當(dāng)?shù)姆沙绦驒?quán)力制衡的機(jī)制③正當(dāng)?shù)姆沙绦蚪饧娦实谋ＷC④正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利實(shí)現(xiàn)的手段⑤正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴欠蓹?quán)威的保障

第三編

法的起源和發(fā)展

14.【法的歷史】[法的起源的一般規(guī)律]⒈法的起源的根本原因是社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展⒉法的起源有一個(gè)從氏族習(xí)慣到習(xí)慣法，又從習(xí)慣法到成文法的演變和發(fā)展過程⒊法的起源過程受到宗教規(guī)范和道德規(guī)范的深刻影響，特別是是最初的法律總是帶有濃厚的宗教色彩和道德痕跡[法和原始習(xí)慣的區(qū)別]①產(chǎn)生方式不同②體現(xiàn)本質(zhì)不同③適用范圍不同④調(diào)整內(nèi)容不同⑤實(shí)施方式不同⑥歷史使命不同[法的歷史類型]指將人類歷史上存在過的以及現(xiàn)實(shí)生活中存在著的法，根據(jù)其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和階級(jí)本質(zhì)做出的基本分類，分為①奴隸制法②封建制法③資本主義法④社會(huì)主義法，更替規(guī)律①社會(huì)基本矛盾的運(yùn)動(dòng)是法的歷史類型更替的根本原因②社會(huì)革命是法的歷史類型更替的基本條件[前資本主義法律制度]⒈奴隸制法律制度，特征①公開保護(hù)奴隸制生產(chǎn)關(guān)系②用宗教迷信和極端野蠻而隨意的刑罰維護(hù)奴隸主階級(jí)的政治統(tǒng)治③公開確認(rèn)人與人之間的等級(jí)劃分與不平等地位④明顯帶有原始公社行為規(guī)范的殘余⒉封建社會(huì)法律制度，特征：（中西相同）①嚴(yán)格維護(hù)封建土地所有制和農(nóng)民對(duì)封建主的人身依附關(guān)系②確立封建等級(jí)關(guān)系③維護(hù)專制王權(quán)④訴訟具有形式主義的色彩⑤刑法殘酷野蠻（中西區(qū)別）①中國封建制法以儒家思想作為立法的指導(dǎo)思想，具有倫理性；西歐封建制法一般以基督教神學(xué)為指導(dǎo)，具有宗教性②中國封建制法從一開始就以統(tǒng)一的成文法典形式出現(xiàn)，具有封閉性；西歐封建社會(huì)中，法律極為分散，具有開放性③中國封建制法以君權(quán)至上為最高原則，維護(hù)君主專制和等級(jí)特權(quán)；在西歐，君主的權(quán)力只是到封建社會(huì)末期才處于最高地位④中國封建制法具有公法文化的特征，西方封建制法具有私法文化的特征⑤中西封建社會(huì)在司法體制上也存在著不同[資本主義法律制度]⒈原則①私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯原則②契約自由原則③法律面前人人平等原則⒉法系是根據(jù)世界上各個(gè)國家和地區(qū)法律體系的歷史傳統(tǒng)和外部特征而對(duì)其進(jìn)行的一種分類①大陸法系指以古羅馬法為基礎(chǔ)，以1804年公布實(shí)施的《法國民法典》和1896年制定的《德國民法典》為代表的法律，以及在其法律傳統(tǒng)的影響下而仿照它們而制定的各國法律體系的總稱②英美法系，又稱英國法系、普通法系、判例法法系，指以中世紀(jì)以來至今的英國普通法為基礎(chǔ)的，以及在其法律傳統(tǒng)的影響下所形成的各個(gè)國家與地區(qū)的法律的總稱③大陸法系與英美法系的比較?判例地位的差別?制定法編纂觀念的差別?司法訴訟制度上的差別?法律分類和術(shù)語上的差別[當(dāng)代中國法律制度]階段①孕育階段②確立階段③初期發(fā)展階段④新時(shí)期發(fā)展階段，本質(zhì)①（階級(jí)屬性）當(dāng)代中國法律制度最重要的本質(zhì)規(guī)定性在于它是工人階級(jí)及其領(lǐng)導(dǎo)下的廣大人民意志的體現(xiàn)②（產(chǎn)生方式和存在方式）當(dāng)代中國法律制度最重要的本質(zhì)規(guī)定性在于它是民主立法程序中形成并存在于各種法律淵源之中的國家意志③當(dāng)代中國法律制度最重要的本質(zhì)規(guī)定性在于它的根本使命是為解放生產(chǎn)力和發(fā)展生產(chǎn)力服務(wù)，為最終消滅剝削，消除兩極分化和實(shí)現(xiàn)共同富裕服務(wù)④當(dāng)代中國法律制度最重要的本質(zhì)規(guī)定性在于它是引導(dǎo)和保障我國社會(huì)主義建設(shè)各項(xiàng)事業(yè)順利發(fā)展的權(quán)威性行為準(zhǔn)則，基本特征①階級(jí)性與人民性的統(tǒng)一②國家意志與客觀規(guī)律的統(tǒng)一③權(quán)利確認(rèn)與權(quán)利保障的統(tǒng)一④強(qiáng)制實(shí)施與自覺遵守的統(tǒng)一⑤一國與兩制的統(tǒng)一⑥國情與公理的統(tǒng)一

15.【法律演進(jìn)與法律發(fā)展】“法律的演進(jìn)”指某一個(gè)國家或者社會(huì)的法律制度在整體上從落后狀態(tài)向先進(jìn)狀態(tài)的不間斷但卻是長期而緩慢的發(fā)展或者進(jìn)步過程，“法律發(fā)展”指與社會(huì)經(jīng)濟(jì)政治文化等的全面發(fā)展相適應(yīng)相協(xié)調(diào)的，包括法律制度的變遷、法律精神的轉(zhuǎn)換、法律體系的重構(gòu)等再內(nèi)的法律進(jìn)步過程與趨勢(shì)[法律演進(jìn)與發(fā)展的特點(diǎn)]①（法律演進(jìn)與發(fā)展的模式）“進(jìn)化論”強(qiáng)調(diào)法律的進(jìn)步以來社會(huì)自身的自發(fā)的自治力量實(shí)現(xiàn)法律制度演化，認(rèn)為經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活的客觀需要、人民群眾的呼喚和參與，是法律演進(jìn)與發(fā)展的的真正動(dòng)力，也是避免法治文明出現(xiàn)逆轉(zhuǎn)的根本保證，“建構(gòu)論”更重視通過人為的理性建構(gòu)實(shí)現(xiàn)法律制度的變遷與進(jìn)步，特別贊賞在法律制度的變革中政府的主導(dǎo)作用②（法律演進(jìn)與發(fā)展的道路）“本土化”強(qiáng)調(diào)一國的法律演進(jìn)或發(fā)展應(yīng)當(dāng)立足于本國既有法律文化遺產(chǎn)和本土資源，在自己社會(huì)的生活中發(fā)現(xiàn)和培育法律進(jìn)步的基因，這是一種歷時(shí)性思維，“國際化”認(rèn)為當(dāng)今的世界，經(jīng)濟(jì)科技文化政治領(lǐng)域的許多方面都是明顯地呈現(xiàn)出國際一體化的趨勢(shì)，為了適應(yīng)多元一體化的大趨勢(shì)，滿足經(jīng)濟(jì)改革和科技進(jìn)步的急需，任何國家都必須借助于其他國家健全的法制和豐富的法治經(jīng)驗(yàn)，在較短的時(shí)間內(nèi)改變本國法制落后的狀況，完成各種社會(huì)體制的法制化和社會(huì)生活法制化的進(jìn)程③（法律演進(jìn)與發(fā)展的動(dòng)力來源）內(nèi)源性的法律演進(jìn)與發(fā)展，外源性的法律演進(jìn)與發(fā)展，基本規(guī)律①社會(huì)發(fā)展引導(dǎo)和促進(jìn)者法律的演進(jìn)與發(fā)展，是最終決定和推動(dòng)法律的演進(jìn)與發(fā)展的力量②法律在演進(jìn)與發(fā)展的過程中，其根本動(dòng)力的確在于一個(gè)社會(huì)內(nèi)部需求的增長、進(jìn)化和發(fā)展，但同時(shí)也離不開外部環(huán)境因素的外在推動(dòng)③從技術(shù)的角度來看，法律的演進(jìn)與發(fā)展體現(xiàn)為法律規(guī)范、法律制度及其法律適用程序與技術(shù)的從簡(jiǎn)單到復(fù)雜、從粗糙到精細(xì)、從感性到理性、從含混雜亂到明確和體系化、從單純注重法律實(shí)體內(nèi)容到特別注重法律程序?qū)τ诜蓪?shí)體內(nèi)容的優(yōu)先性、從單純追求實(shí)質(zhì)（實(shí)體）公正到特別追求形式（程序）公正，這樣一個(gè)長期的、緩慢發(fā)展的過程④從法律內(nèi)容及其價(jià)值蘊(yùn)涵來看，法律的演進(jìn)與發(fā)展體現(xiàn)為從特別注重法律義務(wù)附加的優(yōu)先性到在價(jià)值蘊(yùn)涵上以法律權(quán)利優(yōu)先的法律權(quán)利義務(wù)的平衡配置⑤在姿態(tài)上，法律的演進(jìn)與發(fā)展體現(xiàn)為獨(dú)立法律體系從自我確證的封閉式發(fā)展到互有差異的多法律體系彼此交流與融合的開放式演進(jìn)、發(fā)展過程⑥在具體途徑上，法律的演進(jìn)與發(fā)展體現(xiàn)為對(duì)于歷時(shí)性的由本國歷史形成的法律傳統(tǒng)的自覺與不自覺的繼承、對(duì)于共時(shí)性的其他國家和社會(huì)現(xiàn)存法律的借鑒或者移植以及立足于本國或本社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需求的法律制度的創(chuàng)新或改革[法律繼承]是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)、相繼、繼受，特點(diǎn)①（法律發(fā)展的客觀過程）既有拋棄又有保存②（處理法律繼承問題的主體）有選擇的繼承，原因①社會(huì)生活條件的歷史延續(xù)性決定了法律繼承性的客觀存在②法律的相對(duì)獨(dú)立性決定了法律在演進(jìn)和發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性③法律作為人類文明成果的共同性決定了法律繼承的必要性④法律演進(jìn)和發(fā)展的歷史事實(shí)也驗(yàn)證了法律的繼承性，內(nèi)容①法律技術(shù)、概念②反映商品—市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范③反映民主政治的法律原則和規(guī)范④有關(guān)社會(huì)公共事務(wù)的組織與管理的法律規(guī)定[法律移植]是現(xiàn)成的可用來表征同時(shí)代（共時(shí)代）的國家間相互引進(jìn)和吸收法律這種事件的術(shù)語，原因①社會(huì)發(fā)展和法律發(fā)展的不平衡性決定了法律移植的必然性②市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀規(guī)律和根本特征決定了法律移植的必要性③法律移植是法律方面的對(duì)外開放④法律移植還是法制現(xiàn)代化的必然需要，實(shí)踐①經(jīng)濟(jì)文化和政治處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國家相互吸收對(duì)方的法律，以至其法律相互融合和趨同②落后國家或后發(fā)展國家直接采納先進(jìn)國家或發(fā)達(dá)國家的法律③區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)和世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)，這是法律移植的最高形式[在法律移植的過程中注意]①注意外國法（供體）和本國法（受體）之間的同構(gòu)性和兼容性，要對(duì)受體進(jìn)行必要的機(jī)理調(diào)試，以防止移植之后出現(xiàn)被移植的“組織”或“器官”變異②要注意外來法律的本土化，即用本國法去同化和整合國外法③要注意法律移植的優(yōu)先性④要注意法律移植的超前性[法制改革]是一個(gè)國家或社會(huì)在其社會(huì)的本質(zhì)屬性與基本的社會(huì)制度結(jié)構(gòu)保持相對(duì)穩(wěn)定、其現(xiàn)行法律制度的基本性質(zhì)也沒有根本性變化的前提下，整體意義上的法律制度在法律的時(shí)代精神、法律的運(yùn)作體制與框架、具體的法律制度等方面的自我創(chuàng)造、自我更新、自我完善、自我發(fā)展，法制改革的關(guān)鍵與核心是法制觀念確立和法律制度的創(chuàng)新與發(fā)展，意義①法律繼承是古為今用，法律移植是洋為中用，它們都以法律的既有存在為前提②法律繼承可以是一國現(xiàn)行法律制度保持與本民族法治文明的歷史連續(xù)性，是新的法律制度在既往法治文明的基礎(chǔ)上高起點(diǎn)進(jìn)步③法律的演進(jìn)和發(fā)展有質(zhì)變（一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和階級(jí)關(guān)系所決定的新的法律上層建筑）和量變（法律的繼承、移植和改革）兩種基本模式④法律改革也是法律繼承和法律移植的前提⑤法律繼承和法律移植的著眼點(diǎn)在于健全或完善現(xiàn)行法律制度[當(dāng)代中國法制改革]必要性①在我國現(xiàn)行法律體系中，有相當(dāng)多的法律法規(guī)規(guī)章和具有法律效力的政策，是與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)相聯(lián)系的，是適應(yīng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的需要和制定的，是在人治因素非常濃重的體制下形成的②法律是社會(huì)經(jīng)濟(jì)政治文化和其他社會(huì)生活和社會(huì)關(guān)系的制度形式，社會(huì)經(jīng)濟(jì)政治文化和其他社會(huì)生活和社會(huì)關(guān)系是其內(nèi)容③在中國建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，發(fā)展社會(huì)主義民主政治是一場(chǎng)深刻的社會(huì)變革④在當(dāng)代中國，法律演進(jìn)和法律發(fā)展與法制現(xiàn)代化是等值的概念，法制現(xiàn)代化意味著法制從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的轉(zhuǎn)型，內(nèi)容①政法體制的改革②法律體系的重構(gòu)③法律精神的轉(zhuǎn)換，[當(dāng)代中國法律發(fā)展]現(xiàn)實(shí)背景①社會(huì)轉(zhuǎn)型②科技革命③全球化浪潮④全球型生態(tài)與環(huán)境危機(jī)的解決，指導(dǎo)思想和觀念基礎(chǔ)：科學(xué)發(fā)展觀，以人為本，目標(biāo)指向⒈當(dāng)代中國法律發(fā)展中的法律理論的創(chuàng)新⒉當(dāng)代中國法律發(fā)展中的法律制度的創(chuàng)新 第四編

法的運(yùn)行

16.【法的制定】表明立法活動(dòng)的一個(gè)方面，特征①有特定主體進(jìn)行的活動(dòng)②依據(jù)一定職權(quán)進(jìn)行的活動(dòng)③依據(jù)一定程序進(jìn)行的活動(dòng)④運(yùn)用一定技術(shù)進(jìn)行的活動(dòng)⑤制定、認(rèn)可和變動(dòng)法的活動(dòng)[立法體制]是一國立法制度最重要的組成部分，是關(guān)于立法權(quán)限、立法權(quán)運(yùn)行和立法權(quán)載體諸方面的體系和制度所構(gòu)成的有機(jī)整體，核心是立法權(quán)限的體系和制度，三要素①立法權(quán)限的體系和制度②立法權(quán)的運(yùn)行體系和制度③立法權(quán)的載體體系和制度[中國現(xiàn)行立法權(quán)限劃分體制]①實(shí)行中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和一定程度分權(quán)②多級(jí)（多層次）并存③多類結(jié)合[立法過程和立法程序]⒈立法過程三階段①立法準(zhǔn)備階段②由法案到法的階段?提出法案?審議法案?表決法案?公布法③立法完善階段?立法解釋?法的修改?補(bǔ)充和廢止?法的清理?匯編和編纂⒉立法程序是立法主體在制定認(rèn)可修改補(bǔ)充和廢止法的活動(dòng)中，所應(yīng)遵循的法定步驟和方法，包括①提出法案是由有立法提案權(quán)的機(jī)關(guān)、組織和工作人員，依據(jù)法定程序向有權(quán)立法的機(jī)關(guān)提出關(guān)于制定認(rèn)可變動(dòng)規(guī)范性法律文件的提議和議事原型的專門活動(dòng)②審議法案是在由法案到法的階段，由有權(quán)主體對(duì)法案運(yùn)用審議權(quán)，決定其是否應(yīng)列入議事章程、是否需要修改以及對(duì)其加以修改的專門活動(dòng)③表決和通過法案：表決法案是有權(quán)的機(jī)關(guān)和人員對(duì)法案表示最終的、具有決定意義的態(tài)度；通過法案指法案經(jīng)表決獲得法定多數(shù)的贊成或同意所形成的一種立法結(jié)果④公布法亦稱法的頒布，指由有權(quán)機(jī)關(guān)或人員，在特定的時(shí)間內(nèi)，采用特定方式，將法公之于眾⒊中國的立法原則①憲法原則②法治原則，堅(jiān)持法制統(tǒng)一原則，是單一制國家區(qū)別于聯(lián)邦制國家的一個(gè)重要特征③民主原則，含義和內(nèi)容包括?立法主體具有廣泛性?立法內(nèi)容具有人民性?立法活動(dòng)過程和立法程序具有民主性④科學(xué)原則

17.【法的實(shí)施】[守法]指國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民個(gè)人依照法的規(guī)定，行使權(quán)利（權(quán)力）和履行義務(wù)（職責(zé)）的活動(dòng)，構(gòu)成要素⒈守法主體指在一個(gè)國家和社會(huì)中應(yīng)當(dāng)遵守法律的主體即一定守法行為的實(shí)施者，分類①一切國家機(jī)關(guān)、武裝力量、政黨、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織②中華人民共和國公民③在我國領(lǐng)域內(nèi)的外國組織、外國人和無國籍人⒉守法范圍指守法主體必須遵守的行為規(guī)范的種類⒊守法內(nèi)容①履行法律義務(wù)②行使法律權(quán)利，守法的根據(jù)和理由①守法是法的要求②守法是人處于契約似的利益和信用的考慮③守法是由于懼怕法律的制裁④守法是出于社會(huì)的壓力⑤守法出于心理上的慣性⑥守法是道德的要求，守法的條件⒈主觀條件①政治意識(shí)指人們關(guān)于政治現(xiàn)象的思想觀點(diǎn)和心理的總和，是一種重要的社會(huì)意識(shí)②法律觀念是人們對(duì)法所持的態(tài)度和信念，是一種法律意識(shí)形態(tài)，它較之政治意識(shí)對(duì)人們的守法有著更為直接的影響③道德觀念是人們關(guān)于善與惡、公正與偏私、榮譽(yù)與恥辱、正義與非正義等的觀念⒉客觀條件①法制狀況包括立法執(zhí)法司法和法律監(jiān)督等狀況②政治狀況包括一個(gè)國家的社會(huì)制度、政治制度、各社會(huì)力量對(duì)比、社會(huì)秩序等方面的狀況③經(jīng)濟(jì)狀況包括一個(gè)國家的經(jīng)濟(jì)制度、經(jīng)濟(jì)體制和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的水平，也在不同程度上影響這法的遵守[執(zhí)法]廣義的執(zhí)法指一切執(zhí)行法律、適用法律的活動(dòng)，包括國家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和法律授權(quán)、委托的組織及其公職人員，依照法定職權(quán)和程序，貫徹實(shí)施法律的活動(dòng)，狹義的執(zhí)行僅指國家行政機(jī)關(guān)和法律授權(quán)、委托的組織及其公職人員，依照法定職權(quán)和程序，貫徹實(shí)施法律的活動(dòng)，特征：①執(zhí)法主體特定性②執(zhí)法內(nèi)容廣泛性③執(zhí)法活動(dòng)單方性④執(zhí)法行為主動(dòng)性⑤執(zhí)法行使優(yōu)益性[執(zhí)法體系]⒈執(zhí)法體系指由具有不同職權(quán)管轄范圍的行政機(jī)關(guān)、社會(huì)組織執(zhí)法而構(gòu)成的互相分工、相互配合的有機(jī)聯(lián)系的整體，縱向結(jié)構(gòu)是指執(zhí)法體系之內(nèi)的層次區(qū)分，由于執(zhí)法主體的職權(quán)管轄范圍的不同，執(zhí)法存在層級(jí)分別，橫向結(jié)構(gòu)指由于調(diào)整社會(huì)關(guān)系、指引人們行為方面的差異，不同對(duì)象的執(zhí)法分立，由此形成執(zhí)法的外在劃分⒉行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法①政府的執(zhí)法②政府工作部門的執(zhí)法⒊法律授權(quán)的社會(huì)組織的執(zhí)法①一般社會(huì)組織、社會(huì)團(tuán)體的執(zhí)法②企事業(yè)組織的執(zhí)法③基層民眾自治自治的執(zhí)法⒋行政委托的社會(huì)組織的執(zhí)法，行政委托指行政機(jī)關(guān)依法把一定的事務(wù)委托另一機(jī)關(guān)、工作人員或者其他組織、個(gè)人辦理的行為，執(zhí)法的原則①合法性原則指行政執(zhí)法主體在執(zhí)法活動(dòng)中所應(yīng)遵循的基本準(zhǔn)則，內(nèi)容?執(zhí)法主體必須在法律規(guī)定的權(quán)限范圍內(nèi)行使職權(quán)?執(zhí)法內(nèi)容要合法?執(zhí)法程序必須合法?執(zhí)法主體違法或不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，實(shí)現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一②合理性原則③效率原則[司法]是指國家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體一個(gè)用法律處理案件的專門活動(dòng)，特點(diǎn)①專屬性②程序性③專門性④權(quán)威性[司法體系]也稱“司法體制”或“司法系統(tǒng)”，指由國家憲法所規(guī)定的享有國家司法權(quán)依法處理案件的專門組織機(jī)構(gòu)[當(dāng)代中國的司法體系]①人民法院?地方各級(jí)人民法院?專門人民法院?最高人民法院②人民檢察院?地方各級(jí)人民檢察院?地方各級(jí)人民檢察院?專門人民檢察院?最高人民檢察院，原則①司法法治原則指在司法過程中，要嚴(yán)格依法司法②司法平等原則③司法權(quán)獨(dú)立行使原則指司法機(jī)關(guān)在辦案過程中，依照法律規(guī)定獨(dú)立行使司法權(quán)④司法責(zé)任原則指司法機(jī)關(guān)和司法工作人員在行使司法權(quán)過程中侵犯了公民法人和其他社會(huì)組織的合法權(quán)益，造成嚴(yán)重后果而應(yīng)承擔(dān)的一種責(zé)任制⑤司法公正原則指司法機(jī)關(guān)及司法工作人員在司法活動(dòng)的過程和結(jié)果中應(yīng)堅(jiān)持和體現(xiàn)公平和正義的原則

19.【法律方法】指法律人尋求法律問題的正確答案的專門方法，特征①專業(yè)性②法律性③實(shí)踐性，內(nèi)容①尋找可以適用的法律淵源②分析可以適用的法律淵源，從中確定可適用于本案的法律規(guī)則或法律原則并適用的各法律規(guī)范整合到一個(gè)統(tǒng)一的原則下③分析研究依據(jù)法律可以認(rèn)定的事實(shí)④將相關(guān)法律規(guī)范適用于本案事實(shí)，以確定由事實(shí)引起的權(quán)利和義務(wù)，處理案件[法律推理]是邏輯思維方法在法律領(lǐng)域中的運(yùn)用，是法律方法一個(gè)重要的具體體現(xiàn)⒈形式推理又稱分析推理，就是運(yùn)用形式邏輯進(jìn)行推理，包括①演繹推理指從一般的法律規(guī)定到個(gè)別特殊行為的推理②歸納推理指從特殊到一般的推理③類比推理也稱類推適用和比照適用，指在法律沒有明確的文字規(guī)定的情況下，比照相應(yīng)的法律規(guī)定加以處理的推理形式⒉辯證推理又稱實(shí)質(zhì)推理，指在兩個(gè)相互矛盾的、都有一定道理的陳述中選擇其一的的推理[法律解釋]指對(duì)法律的內(nèi)容和含義所作的說明，必要性①法律是概括的抽象的，只有經(jīng)過解釋，才能成為具體行為的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)②法律具有相對(duì)的穩(wěn)定性，只有經(jīng)過解釋，才能適應(yīng)不斷變化的社會(huì)需求③人的能力是有限的，只有經(jīng)過不斷的解釋，法律才能趨于完善，權(quán)限的劃分①立法解釋，狹義上指國家立法機(jī)關(guān)對(duì)法律所作的解釋，廣義上指所有依法有權(quán)制定法律法規(guī)的國家機(jī)關(guān)或其授權(quán)機(jī)關(guān)，對(duì)自己制定的法律法規(guī)進(jìn)行的解釋，包括?全國人大常委會(huì)對(duì)憲法的解釋，以及對(duì)需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的法律的解釋?國務(wù)院及其主管部門對(duì)自己制定的需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的行政法規(guī)的解釋?省、自治區(qū)、直轄市和其他有權(quán)制定地方性法規(guī)的地方的人大常委會(huì)對(duì)自己制定的需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的地方性法規(guī)的解釋②行政解釋指國家行政機(jī)關(guān)在依法行使職權(quán)時(shí)，對(duì)有關(guān)法律法規(guī)如何具體應(yīng)用問題所做的解釋，包括?國務(wù)院及其主管部門對(duì)不屬于審判和檢查工作中的其他法律如何具體應(yīng)用問題所做的解釋?省、自治區(qū)、直轄市人民政府主管部門對(duì)地方性法規(guī)如何具體應(yīng)用問題所作的解釋③司法解釋指國家最高司法機(jī)關(guān)在適用法律法規(guī)的過程中，對(duì)如何具體應(yīng)用法律法規(guī)問題所做的解釋，包括?審判解釋，即最高人民法院對(duì)屬于審判工作中的如何具體應(yīng)用法律問題所做的解釋?檢查解釋，即最高人民檢察院對(duì)屬于檢查工作中的如何具體應(yīng)用法律問題所做的解釋?審判、檢查聯(lián)合解釋指最高人民法院和最高人民檢察院對(duì)具體應(yīng)用法律的共同性問題所做的聯(lián)合解釋，原則①合法性原則②合理性原則③法制統(tǒng)一原則④歷史與現(xiàn)實(shí)統(tǒng)一原則，方法⒈一般解釋方法，包括①語法解釋，又稱文法、文義、文理解釋，指根據(jù)語法規(guī)則對(duì)法律條文的含義進(jìn)行分析，以說明其內(nèi)容的解釋方法②邏輯解釋指運(yùn)用形式邏輯的方法分析法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容、適用范圍和所用概念之間的關(guān)系，以保持法律內(nèi)部統(tǒng)一的解釋方法③系統(tǒng)解釋指將需要解釋的法律條文與其他法律條文聯(lián)系起來，從該法律條文與其他法律條文的關(guān)系、該法律條文在所屬法律文件中的地位、有關(guān)法律規(guī)范與法律制度的聯(lián)系方面入手，系統(tǒng)全面的分析該法律條文的含義和內(nèi)容，以免孤立的片面的理解該法律條文的含義④歷史解釋指通過研究歷法時(shí)的歷史背景資料、立法機(jī)關(guān)審議情況、草案說明報(bào)告及檔案資料，來說明立法當(dāng)時(shí)立法者準(zhǔn)備富于法律的內(nèi)容和含義⑤目的解釋指從法律的目的出發(fā)對(duì)法律所作的說明⑥當(dāng)然解釋指在法律沒有明文規(guī)定的情況下，根據(jù)已有法律規(guī)定，某一行為當(dāng)然應(yīng)該納入該規(guī)定的適用范圍內(nèi)，對(duì)適用該規(guī)定的說明⒉特殊解釋方法①（解釋尺度）?字面解釋指對(duì)法律所做的忠于法律文字含義的解釋?擴(kuò)展解釋指當(dāng)法律條文的字面含義過于狹窄，不足與表現(xiàn)立法意圖、體現(xiàn)社會(huì)需要時(shí)，對(duì)法律條文所做的寬于其文字含義的解釋?限制解釋指法律條文的字面含義較之立法意圖明顯失之過寬時(shí)，對(duì)法律條文所做的窄于其文字含義的解釋②（解釋的自由度）?狹義解釋又稱嚴(yán)格解釋，指嚴(yán)格按照法律條文的字面含義對(duì)法律的解釋?廣義解釋指不拘泥于法律條文的字面含義，對(duì)法律的比較自由的解釋[法律論證]指通過提出一定的根據(jù)和理由來證明某種立法意見、法律表述、法律陳述和法律決定的正確性和正當(dāng)性，方法①“正確”的標(biāo)準(zhǔn)②達(dá)致“正確”的方式③達(dá)致“正確”所需遵循的論證規(guī)則 第五編

法的價(jià)值

20.【法的價(jià)值概述】①指稱法律在發(fā)揮其社會(huì)作用的過程中能夠保護(hù)和主張那些值得希冀、希求的或美好的東西②指稱法律自身應(yīng)當(dāng)具有的值得追求的品質(zhì)和屬性③指稱法律所包含的價(jià)值評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)[法的價(jià)值體系]特征①（價(jià)值屬性）法的價(jià)值體系是由一組與法的創(chuàng)制和實(shí)施相關(guān)的價(jià)值所組成的系統(tǒng)②（價(jià)值主體）法的價(jià)值體系是由占統(tǒng)治地位的社會(huì)團(tuán)體所持有的一組價(jià)值所組成的系統(tǒng)③（價(jià)值體系結(jié)構(gòu)）法的價(jià)值體系是由法的目的價(jià)值、形式價(jià)值和評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)三種成分所組成的價(jià)值系統(tǒng)[法的目的價(jià)值體系]屬性①法的目的價(jià)值的多元性②法的目的價(jià)值的時(shí)代性[法的形式價(jià)值體系]指法律制度在形式上所具有的優(yōu)良品質(zhì)[法的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)價(jià)值體系]評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或原則①生產(chǎn)力標(biāo)準(zhǔn)②人道主義標(biāo)準(zhǔn)③現(xiàn)實(shí)主義標(biāo)準(zhǔn)④歷史主義標(biāo)準(zhǔn)[法的價(jià)值的沖突與整合]⒈法的價(jià)值的沖突⒉法的價(jià)值的整合，應(yīng)遵循的原則①兼顧協(xié)調(diào)原則②法益權(quán)衡原則③維護(hù)法律安定性原則

21.【法與秩序】[秩序]指事物存在的一種有規(guī)則的關(guān)系狀態(tài)，秩序觀①等級(jí)結(jié)構(gòu)秩序觀②自由、平等的秩序觀③“社會(huì)本位”秩序觀④歷史唯物主義秩序觀[法對(duì)秩序的維護(hù)作用]①維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治秩序②維護(hù)權(quán)力運(yùn)行秩序③維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序④維護(hù)正常的社會(huì)生活秩序⑤建立和維護(hù)國際政治經(jīng)濟(jì)新秩序

22.【法與自由】[自由需要法律的確認(rèn)和保障]①自由需要法律排除人們之間的相互強(qiáng)制與侵害②自由需要法律排除主體自身對(duì)自由的濫用③自由實(shí)現(xiàn)的條件需要法律確認(rèn)和保障[法律確認(rèn)和保障自由的一般方式]①以權(quán)利義務(wù)方式設(shè)定自由的范圍以及實(shí)現(xiàn)方式②將責(zé)任與自由聯(lián)結(jié)③設(shè)置國家權(quán)力及正當(dāng)程序以提供救濟(jì)[法律確認(rèn)和保障自由的原則]①每個(gè)人自由并存原則②消極自由之保障（非干預(yù)）原則③公益干預(yù)原則④積極自由之保障（有限干預(yù)）原則

23.【法與效率】[效率的概念和價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的適用范圍]⒈資源配置上的效率①效率是由人民大眾的法律評(píng)價(jià)所得出的②效率原則是由社會(huì)主義初級(jí)階段的社會(huì)性質(zhì)和根本任務(wù)所決定的③效率原則是由效率價(jià)值的屬性所決定的④效率原則是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的必然規(guī)律，是經(jīng)濟(jì)體制改革的必然要求⑤堅(jiān)持效率原則，并堅(jiān)持效率優(yōu)先，有重要的理論意義⒉收入分配上的效率：按勞分配、多種所有制經(jīng)濟(jì)成分、多種經(jīng)營方式并存⒊特定資源的配置和利用上的效率[法對(duì)效率的促進(jìn)作用]⒈通過確認(rèn)和維護(hù)人權(quán)，調(diào)動(dòng)生產(chǎn)者的積極性，促進(jìn)生產(chǎn)力的進(jìn)步⒉承認(rèn)并保障人們的物質(zhì)利益，從而鼓勵(lì)人們?yōu)橹镔|(zhì)利益而奮斗⒊確認(rèn)和保護(hù)產(chǎn)權(quán)關(guān)系，鼓勵(lì)人們?yōu)橹б娴哪康恼加?、適用或轉(zhuǎn)讓（交換）財(cái)產(chǎn)⒋確認(rèn)、保護(hù)、創(chuàng)造最有效率的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行模式，使之更有效的推動(dòng)社會(huì)生產(chǎn)力的快速發(fā)展⒌承認(rèn)和保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，解放和發(fā)展科學(xué)技術(shù)⒍實(shí)施制度創(chuàng)新，減少交易費(fèi)用

24.【法與正義】[正義]即公正、公平、公道，種類⒈（主體）個(gè)人正義指在處理與他人的關(guān)系中應(yīng)公平的對(duì)待他人的道德態(tài)度和行為準(zhǔn)則；社會(huì)正義指一個(gè)社會(huì)基本制度及其所含規(guī)則和原則的合理性和公正性⒉（正義發(fā)生和實(shí)現(xiàn)的領(lǐng)域）道德正義、經(jīng)濟(jì)正義、政治正義、法律正義⒊（正義與主體利益的關(guān)系）實(shí)體正義、形式正義，在法律生活中的作用⒈正義對(duì)法律有積極的評(píng)價(jià)和推動(dòng)作用⒉正義對(duì)法律的進(jìn)化有極大的推動(dòng)作用①正義推動(dòng)了法律精神的進(jìn)化②正義促進(jìn)了法律地位的提高③正義推動(dòng)了法律內(nèi)部結(jié)構(gòu)的完善[法對(duì)正義的實(shí)現(xiàn)作用]⒈法促進(jìn)和保障分配正義⒉法促進(jìn)和保障訴訟正義：司法獨(dú)立、回避制度、審判公開、權(quán)利平等、合乎情理、案件的審理應(yīng)當(dāng)及時(shí)高效、不得延誤、上訴和申訴、律師自由⒊法促進(jìn)和保障社會(huì)正義，限制原則①尊重法律的道德性原則②法律的有效性原則③權(quán)利原則⒋法促進(jìn)和保障國際正義，促進(jìn)的方面①促進(jìn)國際之間的平等相處，廢除不人道的殖民主義②為不同國際社會(huì)主體間的交往提供了正當(dāng)程序，而且通過這一正當(dāng)程序產(chǎn)生了更多的實(shí)質(zhì)正義③促進(jìn)和平解決國際糾紛④對(duì)國際自然資源的合理分配和為弱化因發(fā)展的不均衡所產(chǎn)生的不正義提供了規(guī)范保障⑤制止國際犯罪行為

25.【法與人權(quán)】[人權(quán)]是人的價(jià)值的社會(huì)承認(rèn)，含義①基本權(quán)利對(duì)人的不可缺乏性②基本權(quán)利的不可缺乏性③基本權(quán)利的不可取代性④基本權(quán)利的不可轉(zhuǎn)讓性⑤基本權(quán)利的穩(wěn)定性⑥基本權(quán)利的共似性，[人權(quán)的價(jià)值]⒈人權(quán)是人的利益的度量分界⒉人權(quán)是人關(guān)于公共權(quán)力評(píng)價(jià)的道德標(biāo)準(zhǔn)⒊人權(quán)是人和人和諧相處的共同尺度[中國的社會(huì)主義人權(quán)綱領(lǐng)]特征①人權(quán)主體的普遍性②人權(quán)內(nèi)容的廣泛性③公平性④理想與現(xiàn)實(shí)的統(tǒng)一性⑤人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的原則性與寬容性的統(tǒng)一⑥國際性[中國人權(quán)事業(yè)的發(fā)展]①是對(duì)人權(quán)態(tài)度的改變②是人權(quán)主體的轉(zhuǎn)換③是對(duì)人權(quán)體系的發(fā)展④是對(duì)人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)和價(jià)值的更新⑤是人權(quán)救濟(jì)觀念的進(jìn)步[法對(duì)人權(quán)的保護(hù)作用]⒈人權(quán)的國內(nèi)法保護(hù)①憲政保障（核心價(jià)值和主要功能），以憲法確認(rèn)和保障人權(quán)，約束和限制公共權(quán)力，②立法保護(hù)：實(shí)質(zhì)上的保護(hù)、程序上的保護(hù)③行政保護(hù)④司法救濟(jì)（重要環(huán)節(jié)、最后一道防線）⒉人權(quán)的國際法保護(hù)：國家由于加入國際人權(quán)公約和公認(rèn)的國際法原則而承擔(dān)了保護(hù)人權(quán)（既包括本國人權(quán)主體的人權(quán)，也包括非本國人權(quán)主體的人權(quán)）的國際義務(wù)；有關(guān)人權(quán)保護(hù)的國際機(jī)構(gòu)負(fù)有調(diào)查監(jiān)督人權(quán)問題及其解決情況的職責(zé) 第六編

法與社會(huì)

26.【法與經(jīng)濟(jì)】[法與生產(chǎn)關(guān)系]⒈法受制于一定的生產(chǎn)關(guān)系①法的產(chǎn)生和發(fā)展受制于一定的生產(chǎn)關(guān)系②法的性質(zhì)和內(nèi)容在總體上受制于其賴以建立的一定生產(chǎn)關(guān)系③法的作用和生命力取決于其賴以建立的生產(chǎn)關(guān)系的歷史合理性⒉法反作用于一定的生產(chǎn)關(guān)系①法確認(rèn)一定的生產(chǎn)關(guān)系②法引導(dǎo)一定的生產(chǎn)關(guān)系③法保障一定的生產(chǎn)關(guān)系[法與生產(chǎn)力]⒈法與生產(chǎn)力的間接關(guān)系⒉法與生產(chǎn)力的直接關(guān)系⒊社會(huì)主義法的本質(zhì)和根本任務(wù)在于解放和發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)力[法與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)]內(nèi)在聯(lián)系⒈商品—市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)在品性或本能上更加需要法律這種復(fù)雜而又具形式理性的規(guī)則，而法律在形式程序和技術(shù)上的品性或特征與這種需求恰好契合⒉市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與法律間需要與滿足的關(guān)系所導(dǎo)致的結(jié)果，一方面是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)因有法律的參與而不斷發(fā)育和發(fā)展，另一方面是法律也因有市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需求的刺激而愈加發(fā)展和完善[市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本特征]①市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是權(quán)利經(jīng)濟(jì)，要求法律規(guī)定權(quán)利主體的資格和權(quán)利行使的范圍、程序，確認(rèn)和保障權(quán)利②市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是契約經(jīng)濟(jì)，要求法律設(shè)定契約的原則、技術(shù)和標(biāo)準(zhǔn)，確認(rèn)和保障契約關(guān)系的合法性和有效性③市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是競(jìng)爭(zhēng)經(jīng)濟(jì)，要求法律提供公平、自由競(jìng)爭(zhēng)的規(guī)則，規(guī)范狡猾和競(jìng)爭(zhēng)行為④市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是主體地位平等、意志自由的經(jīng)濟(jì)，要求法律確保經(jīng)濟(jì)交往中主體地位平等和意志自由，排除脅迫欺詐權(quán)力的不當(dāng)干預(yù)和超經(jīng)濟(jì)強(qiáng)制⑤市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是交涉性經(jīng)濟(jì)，要求法律提供交涉性程序，使交易互動(dòng)活動(dòng)通過制度性協(xié)商和對(duì)話實(shí)現(xiàn)⑥市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是開放性經(jīng)濟(jì)，要求國內(nèi)立法與公認(rèn)的國際法律原則規(guī)則和慣例相一致，以實(shí)現(xiàn)國內(nèi)市場(chǎng)與國際市場(chǎng)的對(duì)接[社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律制度的原則]⒈堅(jiān)持社會(huì)主義基本經(jīng)濟(jì)制度的原則⒉尊重市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)內(nèi)在法則的原則①主體平等原則②財(cái)產(chǎn)權(quán)一體保護(hù)原則③合同自由原則④公平競(jìng)爭(zhēng)原則⒊宏觀調(diào)控原則⒋經(jīng)濟(jì)民主原則⒌社會(huì)保障原則

27.【法與政治】[法對(duì)政治的功能]①協(xié)調(diào)政治關(guān)系②規(guī)范政治行為③促進(jìn)政治發(fā)展④解決政治問題[法與國家的關(guān)系]⒈法離不開國家①法是國家意志的體現(xiàn)，依靠的是國家的力量，法律的立改廢離不開國家行為②法律形式受國家形式影響③國家是法律規(guī)則和原則的直接的實(shí)際的淵源⒉國家不能無法而治①法律是反映國家本質(zhì)的一種重要形式，是國家權(quán)力的一種經(jīng)常性的系統(tǒng)表現(xiàn)②法律制度和法律體系是國家的構(gòu)成要素之一，法律是實(shí)現(xiàn)國家職能的工具③法律是組建國家機(jī)構(gòu)的有效工具④法律能增強(qiáng)國家機(jī)關(guān)依法行使權(quán)力的權(quán)威性⑤法律對(duì)于完善國家制度有重要作用[政黨]是一定的階級(jí)或階層為了取得或影響政治決策權(quán)力以實(shí)現(xiàn)共同利益而結(jié)成的政治組織，政策的層次性①總政策指規(guī)定執(zhí)政黨在某一歷史時(shí)期根本的、全局性的總路線，它決定著執(zhí)政黨的各項(xiàng)基本政策和具體政策，在國家生活起主導(dǎo)作用②基本政策指執(zhí)政黨在某一領(lǐng)域或某一方面，為實(shí)現(xiàn)總?cè)蝿?wù)、總政策所規(guī)定的重大決策和基本原則③具體政策指在總政策和基本政策的指導(dǎo)下，執(zhí)政黨為了解決某一類或某一個(gè)具體問題，或?yàn)榱送瓿赡骋豁?xiàng)具體工作所規(guī)定的具體行動(dòng)準(zhǔn)則[政策與法律]區(qū)別①所體現(xiàn)意志的屬性不同②表現(xiàn)的形式不同③實(shí)施的方式不同④調(diào)整社會(huì)關(guān)系的范圍不完全相同，相互聯(lián)系或作用①政策對(duì)法律的指導(dǎo)作用②政策的制定和實(shí)現(xiàn)離不開法律，解決矛盾的原則①必須堅(jiān)持依法執(zhí)政②從實(shí)際出發(fā)，區(qū)別對(duì)待

28.【法與文化】[文化]指人類在長期歷史事件過程中所創(chuàng)造的精神現(xiàn)象的總和，包括社會(huì)意識(shí)及與之相適應(yīng)的制度和政治機(jī)構(gòu)，特性①文化具有超生理性和超個(gè)人性②文化具有復(fù)合性③文化具有民族性④文化具有傳遞性，法與文化的相互作用⒈文化對(duì)法的決定作用①法所反映的是社會(huì)中居支配地位的生產(chǎn)生活方式的要求②法律所包含的基本價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)是社會(huì)中居主導(dǎo)地位的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)③法律規(guī)則通常是社會(huì)中通行的重要規(guī)則的重述④社會(huì)中亞文化對(duì)法也有重要影響⒉法對(duì)文化的作用①負(fù)利率促進(jìn)文化事業(yè)的發(fā)展②法律強(qiáng)化主文化的價(jià)值準(zhǔn)則③法律強(qiáng)化社會(huì)文化的行為模式[法與道德]道德是社會(huì)調(diào)整體系中的一種調(diào)整形式，它是人們關(guān)于善與惡、美與丑、正義與非正、光榮與恥辱、公正與偏私的感覺觀點(diǎn)規(guī)范和原則的總和，屬性①物質(zhì)制約性和歷史性②階級(jí)性③民族性④人類共同性，聯(lián)系：互相滲透、互相制約、互相保障，區(qū)別①表現(xiàn)形式不同②違反的后果不同③調(diào)節(jié)人們行為的方式不同④調(diào)整的對(duì)象不同⑤規(guī)范體系的結(jié)構(gòu)不同[社會(huì)主義法與道德的相互關(guān)系]⒈社會(huì)主義法在道德建設(shè)中的作用①社會(huì)主義法是實(shí)現(xiàn)國家政治職能（打擊敵人、懲罰罪犯，保護(hù)人民、調(diào)節(jié)人民內(nèi)部矛盾，建立安定團(tuán)結(jié)、生動(dòng)活潑的政治局面）經(jīng)濟(jì)職能（保衛(wèi)社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，組織經(jīng)濟(jì)和科學(xué)文化事業(yè)的發(fā)展，為人民群眾提供越來越豐富的物質(zhì)生活資料和精神生活資料）以及其他社會(huì)職能的有力武器和重要手段②社會(huì)主義法是批判剝削階級(jí)舊道德，傳播社會(huì)主義新道德，用新道德改造舊社會(huì)、改造人的強(qiáng)大的思想武器的物質(zhì)力量③社會(huì)主義法把道德原則具體化，把遵守某些道德規(guī)范確認(rèn)為公民的法律義務(wù)，國家才能夠?qū)竦牡赖滦袨閷?shí)行真正的和直接的監(jiān)督，并為公民提供同嚴(yán)重違背社會(huì)主義道德的行為和壞人壞事進(jìn)行斗爭(zhēng)的法律武器，提高公民同不道德的違法的現(xiàn)象進(jìn)行斗爭(zhēng)的勇氣和積極性⒉社會(huì)主義道德對(duì)法的作用①社會(huì)主義法在內(nèi)容上受社會(huì)主義道德的影響②社會(huì)主義道德實(shí)踐，在功能上保證著社會(huì)主義法作用的發(fā)揮和補(bǔ)充起作用的不足[法與宗教]宗教是一種重要的文化現(xiàn)象，實(shí)質(zhì)上是自然力量和社會(huì)力量在人們意識(shí)總的一種虛幻的歪曲的反應(yīng)，我國的宗教政策與法律對(duì)宗教信仰自由的保護(hù)，內(nèi)容①宗教信仰純屬公民個(gè)人的私事，是公民的自由選擇權(quán)②國家保護(hù)正常的宗教活動(dòng)③實(shí)行“政教分離”的原則④堅(jiān)持宗教獨(dú)立自主自辦教會(huì)的方針[法律文化]①構(gòu)成制度性的法律文化②觀念形態(tài)的法律文化?認(rèn)知結(jié)構(gòu)?評(píng)價(jià)結(jié)構(gòu)?心態(tài)結(jié)構(gòu)?行模結(jié)構(gòu)，作用①溝通作用②選擇作用③指令作用④整合作用⑤社會(huì)化作用，社會(huì)主義先進(jìn)法律文化的特征和基本內(nèi)容①以人為本②注重和諧③體現(xiàn)民主法治精神④包含各種先進(jìn)法律調(diào)整方式和技能

29.【法與法治國家】[法治]以民主為前提和目標(biāo)，以嚴(yán)格依法辦事為核心，以制約權(quán)力為關(guān)鍵的社會(huì)管理機(jī)制、社會(huì)活動(dòng)方式和社會(huì)秩序狀態(tài)[人治]依靠領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的意志來管理國家和社會(huì)，處理社會(huì)公共事務(wù)的治國方略方式，特征①人治的根據(jù)是領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的意志②具有隨意專橫的性質(zhì)③輕視法律[法制]法律制度的簡(jiǎn)稱；法律的體系體制與架構(gòu)的整體，法治與法制的區(qū)別①是否強(qiáng)調(diào)法律至上不同②產(chǎn)生和存在的時(shí)代不同③與權(quán)力之間的關(guān)系不同④具有的價(jià)值觀念不同⑤與民主的關(guān)系不同[我國依法治國方略]⒈歷史背景①法治發(fā)展的歷史基礎(chǔ)②改革開放：法治的時(shí)代背景③歷經(jīng)挫折的沉痛教訓(xùn)⒉依法治國是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下依照憲法和法律規(guī)定，通過各種途徑和形式管理國家事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)，管理社會(huì)事務(wù)，保證國家各項(xiàng)工作依法經(jīng)行，逐步實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的制度化法律化，是這種制度不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人的注意力的改變而改變，基本內(nèi)涵：①依法治國的主體是人民群眾②依法治國的客體是國家權(quán)力和公共事務(wù)③依法治國的根據(jù)是法律制度④依法治國的方式是多種而可行的⑤依法治國的目的在于實(shí)現(xiàn)人民民主[社會(huì)主義法治國家的基本特征]①人民主權(quán)②法律至上③法制完備④依法行政⑤司法公正⑥權(quán)力約束⑦權(quán)利保護(hù)⑧人權(quán)保障⑨社會(huì)自治[建設(shè)社會(huì)主義法治國家的歷史任務(wù)]①實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)黨依法執(zhí)政，基本內(nèi)容?依法領(lǐng)導(dǎo)政治、主導(dǎo)國家權(quán)力?積極主導(dǎo)立法?努力確保執(zhí)法?自覺遵守法律②形成中國特色社會(huì)主義法律體系③實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主政治的制定化、規(guī)范化、程序化④建立社會(huì)主義法治政府⑤推進(jìn)司法改革，健全司法體制，保證在全社會(huì)實(shí)現(xiàn)公平與正義⑥完善權(quán)力制約與監(jiān)督機(jī)制

30.【法與和諧社會(huì)】[社會(huì)主義和諧社會(huì)]⒈內(nèi)容①社會(huì)主義和諧社會(huì)是民主法治的社會(huì)②社會(huì)主義和諧社會(huì)是誠信友愛的社會(huì)③社會(huì)主義和諧社會(huì)是充滿活力的社會(huì)④社會(huì)主義和諧社會(huì)是安定有序的社會(huì)⑤社會(huì)主義和諧社會(huì)是人與自然和諧相處的社會(huì)⒉作用①引導(dǎo)和維護(hù)人與人和諧的法律機(jī)制，內(nèi)容?明確個(gè)體身份及其權(quán)利和義務(wù)的法律機(jī)制?確保人與人間誠實(shí)信用的法制機(jī)制?化解矛盾和糾紛的法律機(jī)制②引導(dǎo)和維護(hù)人與社會(huì)和諧的法律機(jī)制?公民與國家的和諧?個(gè)體與集體的和諧?居民與社區(qū)的和諧?群體與群體、階層與階層的和諧③引導(dǎo)和維護(hù)人與自然和諧的法律機(jī)制④引導(dǎo)和維護(hù)中國與世界和諧的法律機(jī)制

第五篇：2015同等學(xué)力法學(xué)綜合法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

法理學(xué)

導(dǎo)論

一、法理學(xué)以法律現(xiàn)象的一般性、普遍性問題為研究對(duì)象。很多法學(xué)家直接稱法理學(xué)為“法的一般理論”。

二、法理學(xué)的性質(zhì)及其在法學(xué)體系中的地位。

1、法理學(xué)是法學(xué)的基礎(chǔ)理論。

2、法理學(xué)是法學(xué)的方法論。

3、法理學(xué)是法學(xué)的意識(shí)形態(tài)。

三、法理學(xué)的歷史。

（一）、奴隸社會(huì)的法理學(xué)思想

1、古希臘古羅馬的法理學(xué)思想

古希臘：習(xí)慣法為主體的法律制度已有相當(dāng)程度的發(fā)展；同時(shí)這個(gè)時(shí)期還提出了一系列的法理學(xué)問題，如法與權(quán)力、理性的關(guān)系，法與人、神、自然的關(guān)系，法與利益、正義，人治和法治，守法的道德基礎(chǔ)和政治基礎(chǔ)。

古羅馬：出現(xiàn)了職業(yè)法學(xué)家集團(tuán)、法律學(xué)校核法學(xué)流派。古羅馬法學(xué)關(guān)于公法與私法的劃分思想，關(guān)于自然法、萬民法和市民法的劃分的思想等，對(duì)后世的法理學(xué)產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。

2、中國春秋戰(zhàn)國時(shí)期的法理學(xué)思想 儒家：禮主刑輔，綜合而治

法家： “援法而治”、“以法治國”

道家：“無為而治”、“法令滋彰，盜賊多有” 墨家：“天意乃法的根源”，“兼相愛、交相利”

（二）、封建社會(huì)的法理學(xué)思想

1、西歐中世紀(jì)的法理學(xué)思想

托馬斯.阿奎那通過把希臘人和羅馬人的法律思想揉合在神學(xué)中，保存和發(fā)展了古希臘和古羅馬的法律思想。

到中世紀(jì)后期，出現(xiàn)了法學(xué)教育和法學(xué)研究，當(dāng)時(shí)的法學(xué)教育和法學(xué)研究以復(fù)興羅馬法為中心任務(wù)。

又一次出現(xiàn)了職業(yè)法學(xué)家集團(tuán)，出現(xiàn)了法學(xué)流派，即注釋法學(xué)派。注釋法學(xué)派旨在恢復(fù)和復(fù)興羅馬法。

2、中國古代的律學(xué)與法理學(xué)思想

從漢代起，中國產(chǎn)生了“律學(xué)”，亦稱“刑名律學(xué)”、“注釋律學(xué)”

（三）、資本主義社會(huì)的法理學(xué)

1、資本主義興起與法學(xué)的勃興 自13-14世紀(jì)開始，一批出身于新興中產(chǎn)階級(jí)的思想家把君主（而不是上帝）或人性（而不是神性）看做國家和法律的基礎(chǔ)。這個(gè)時(shí)期法學(xué)發(fā)展的最重要的標(biāo)志是人文主義法學(xué)派的產(chǎn)生。復(fù)興羅馬法。

2、近代資本主義法律世界觀的出現(xiàn)

近代資本主義法學(xué)世界觀的核心是自由、平等、人權(quán)和法治。其典型的表達(dá)形式是自然法學(xué)派的“社會(huì)契約論”和“天賦人權(quán)論”。自然法學(xué)派反對(duì)神性和神權(quán)，主張人性和人權(quán)；反對(duì)專制和等級(jí)特權(quán)，主張自由和平等；反對(duì)人治，要求法治。

提出了契約自由、法律面前人人平等、罪刑法定主義等現(xiàn)代法律制度的基本原則。

3、現(xiàn)代資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)思潮與流派

分析法學(xué)派的出現(xiàn)標(biāo)志著作為獨(dú)立學(xué)科的法學(xué)的出現(xiàn)。

出現(xiàn)了理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)的分化，即出現(xiàn)了法理學(xué)和刑法學(xué)等法學(xué)部門的分化。

4、當(dāng)代西方法理學(xué)

出現(xiàn)了研究法律與社會(huì)關(guān)系的社會(huì)法學(xué)派。

第二次世界大戰(zhàn)前后，自然法學(xué)派、社會(huì)法學(xué)派、分析法學(xué)派以新的政治和理論姿態(tài)出現(xiàn)，成為西方法理學(xué)的三大主流學(xué)派。

四、馬克思主義法理學(xué)

1、《德意志意識(shí)形態(tài)》、《共產(chǎn)黨宣言》等著作的問世，標(biāo)志著馬克思主義法理學(xué)的形成。

2、馬克思主義法理學(xué)的世界觀和方法論

辯證唯物主義和歷史唯物主義是馬克思主義法理學(xué)的世界觀和方法論。

(1)、馬克思主義關(guān)于思維與存在，社會(huì)意識(shí)與社會(huì)存在的關(guān)系的理論對(duì)于認(rèn)識(shí)法律現(xiàn)象的性質(zhì)具有認(rèn)識(shí)論的根本意義。

(2)、馬克思主義關(guān)于生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和上層建筑的理論為理解法律現(xiàn)象的歷史發(fā)展，剖析法律現(xiàn)象在社會(huì)結(jié)構(gòu)中的地位和功能奠定了理論框架。

(3)、馬克思主義關(guān)于階級(jí)和階級(jí)斗爭(zhēng)的理論和階級(jí)分析的方法為認(rèn)識(shí)法律現(xiàn)象的本質(zhì)和發(fā)展規(guī)律提供了基本線索。

(4)、馬克思主義關(guān)于普遍聯(lián)系的辯證法為認(rèn)識(shí)法律現(xiàn)象與社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系，以及認(rèn)識(shí)法律現(xiàn)象直接的關(guān)系給出了整體思路。

3、馬克思主義法理學(xué)的具體研究方法(1)、價(jià)值分析的方法

揭示法的應(yīng)然狀態(tài)或價(jià)值屬性，即回答法應(yīng)當(dāng)是怎樣的。(2)、實(shí)證分析方法

揭示法的實(shí)然狀態(tài)，如法在現(xiàn)實(shí)生活中是如何運(yùn)行的，法有哪些社會(huì)作用和功能，法有什么樣的體系和結(jié)構(gòu)。

第一章 法的概念與本質(zhì)

一、法的基本特征

1、法是調(diào)整人的行為和社會(huì)關(guān)系的規(guī)范。規(guī)范分為社會(huì)規(guī)范和技術(shù)規(guī)范。社會(huì)規(guī)范：調(diào)整人與人的關(guān)系。

技術(shù)規(guī)范：調(diào)整人與自然界、人與勞動(dòng)工具直接的關(guān)系。

2、法是由國家制定或認(rèn)可的行為規(guī)范。

3、法是規(guī)范權(quán)力和義務(wù)的行為規(guī)范。

4、法是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范。

二、馬克思主義對(duì)法的本質(zhì)的論述

馬克思主義法律觀的最主要的特征是從“國家——階級(jí)關(guān)系——物質(zhì)生活條件”的關(guān)系鏈來理解法的本質(zhì)。

1、法是被奉為法律的國家意志。

2、法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)。

3、法所反映的統(tǒng)治階級(jí)意志是由一定的物質(zhì)生活條件所決定的。

三、法的定義

法是反映由一定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)意志的、國家制定或認(rèn)可并得到國家強(qiáng)制力保證的、通過賦予社會(huì)關(guān)系參加者權(quán)利與義務(wù)的方式實(shí)現(xiàn)的規(guī)范體系。

第二章 法的要素

法的要素包括法律概念、法律規(guī)則和法律原則。

一、法律概念

1、定義：是指在法律上對(duì)各種事實(shí)進(jìn)行抽象，概括出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇。

2、法律概念的分類

依法律概念的普遍性程度，分為一般性概念和具體概念。

依法律概念所涉及的社會(huì)關(guān)系種類，分為憲法概念、刑法概念、民法概念、訴訟法概念等。

依法律概念所涉及的法律事實(shí)要素的類別，分為涉人概念、涉事概念、涉物概念。涉人概念：如公民、法人、代理人、權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)等。

涉事概念：包括法律關(guān)系主體的各種權(quán)利、義務(wù)和法律責(zé)任，如所有權(quán)、人身自由、違約、故意、侵權(quán)、刑事責(zé)任等。

涉物概念：如標(biāo)的、證券、不動(dòng)產(chǎn)、著作等法律關(guān)系客體和程序、管轄、時(shí)效、居所地等。

二、法律規(guī)則

1、定義：法律規(guī)則是一種特殊的、在邏輯上周全的規(guī)范。一個(gè)完整的法律規(guī)則在結(jié)構(gòu)上由三個(gè)要素組成，即假定、處理和制裁。

法律條文只是法律規(guī)則的表述形式，二者并不是一對(duì)一的關(guān)系。

2、法律規(guī)則的分類

(1)、按照指令性法律規(guī)則在法律調(diào)整中的不同作用，分為調(diào)整性規(guī)則和保護(hù)性規(guī)則。調(diào)整性規(guī)則：直接體現(xiàn)法對(duì)社會(huì)關(guān)系調(diào)整職能的規(guī)則，包括授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和禁止性規(guī)則。

保護(hù)性規(guī)則：體現(xiàn)法對(duì)社會(huì)關(guān)系保護(hù)職能的規(guī)則，規(guī)定違法行為所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任和法律制裁措施。

(2)、依照調(diào)整性規(guī)則為主體提供行為模式的不同方法，分為授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和禁止性規(guī)則。

授權(quán)性規(guī)則：規(guī)定主體享有做出或不做出某種行為的權(quán)利。

義務(wù)性規(guī)則：也叫積極義務(wù)規(guī)則，規(guī)定主體應(yīng)當(dāng)或必須做出一定積極行為的規(guī)則。禁止性規(guī)則：規(guī)定主體不得做出一定行為的規(guī)則。

(3)、根據(jù)法律規(guī)則是否允許個(gè)別調(diào)整以及允許個(gè)別調(diào)整的程度，分為絕對(duì)確定性規(guī)則與相對(duì)確定性規(guī)則。

絕對(duì)確定性規(guī)則：明確、具體而又全面地規(guī)定了主體權(quán)利、義務(wù)或法律責(zé)任的內(nèi)容，不允許執(zhí)法和司法人員進(jìn)行自由裁量。

相對(duì)確定性規(guī)則：對(duì)主體權(quán)利、義務(wù)或法律責(zé)任做出概括規(guī)定的同時(shí)，又允許執(zhí)法人員在規(guī)則規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行自由裁量。(4)、根據(jù)法律調(diào)整是否允許當(dāng)事人進(jìn)行自主調(diào)整，即按照自己的意愿自行設(shè)定權(quán)利和義務(wù)，分為強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則。

強(qiáng)行性規(guī)則：為社會(huì)關(guān)系參加者規(guī)定了明確的行為模式，行為主體必須遵守規(guī)則的規(guī)定，不允許他們自行協(xié)議解決問題，違反法定行為方案的協(xié)議是無效的。禁止性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則都是強(qiáng)行性規(guī)則。

任意性規(guī)則：在規(guī)定主體權(quán)利義務(wù)的同時(shí)，也允許當(dāng)事人在法律許可的范圍內(nèi)通過協(xié)商自行設(shè)定彼此的權(quán)利與義務(wù)，只有在當(dāng)事人沒有協(xié)議的情況下，才適用法律規(guī)則的規(guī)定。

(5)、按照規(guī)則所調(diào)整的關(guān)系是否發(fā)生于該規(guī)則產(chǎn)生前，分為確認(rèn)性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則。確認(rèn)性規(guī)則：也稱為調(diào)整性規(guī)則，是對(duì)在法律調(diào)整之前就已經(jīng)存在的各種行為方式和行為關(guān)系進(jìn)行評(píng)價(jià)，通過授予法律權(quán)利和設(shè)定法律義務(wù)對(duì)該行為關(guān)系予以確認(rèn)并加以調(diào)整的規(guī)則。如民事關(guān)系，婚姻家庭關(guān)系等。

構(gòu)成性規(guī)則：以該規(guī)則的規(guī)定作為產(chǎn)生某種行為方式的前提條件的法律規(guī)則。如稅收、訴訟程序等的規(guī)定。

(6)、按照法律規(guī)則中是否直接規(guī)定了某一行為規(guī)則的內(nèi)容，分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。

確定性規(guī)則：直接而明確地規(guī)定某一行為規(guī)則的內(nèi)容，無須援用其他立法文件加以說明法律規(guī)則。

委任性規(guī)則：又稱委托性規(guī)則，是指沒有明確規(guī)定某一行為規(guī)則的具體內(nèi)容，只是委任某一國家機(jī)關(guān)加以規(guī)定的法律規(guī)則。

準(zhǔn)用性規(guī)則：雖然沒有直接規(guī)定某一行為規(guī)則的內(nèi)容，但明確指出在這個(gè)問題上可以適用其他法律條文或法律文件中某一規(guī)定的規(guī)則。

三、法律原則

1、定義：是指可以作為規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和準(zhǔn)則。

2、法律原則的分類

(1)、基本原則與具體原則(2)、社會(huì)原則和專門法律原則(3)公理性原則與政策性原則

3、法律原則的功能

對(duì)法的制定的作用

(1)、法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)、基本內(nèi)容和基本價(jià)值取向。(2)、法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。(3)、法律原則對(duì)法律改革具有導(dǎo)向作用。對(duì)法律實(shí)施的作用

(1)、指導(dǎo)法律解釋和法律推理。

(2)、補(bǔ)充法律漏洞，強(qiáng)化法律的調(diào)控能力。(3)、限制自由裁量權(quán)的合理范圍。

第三章 法的產(chǎn)生、發(fā)展與歷史類型

一、法產(chǎn)生的基本標(biāo)志

1、國家的產(chǎn)生。

2、訴訟與審判的出現(xiàn)。

3、權(quán)利與義務(wù)的分離。

二、法產(chǎn)生的一般規(guī)律

1、法律制度是在私有制和階級(jí)逐漸形成的社會(huì)背景下孕育、萌芽，并與國家組織相伴發(fā)展和確立起來的。

2、法律制度形成過程是一個(gè)從個(gè)別調(diào)整發(fā)展為一般調(diào)整的過程。

3、法律制度的形成經(jīng)歷了由習(xí)慣演變?yōu)榱?xí)慣法再發(fā)展成為成文法的長期過程。

4、法律、道德和宗教等社會(huì)規(guī)范從混沌一體逐漸分化為各自相對(duì)獨(dú)立的規(guī)范系統(tǒng)。

三、法的歷史類型

奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會(huì)主義法。資本主義法律制度的基本特征：

1、私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯原則。

2、契約自由原則。

3、法律面前人人平等原則。

四、資本主義社會(huì)兩大法系

大陸法系：又稱羅馬法系、民法法系、法典法系或羅馬---日耳曼法系。英美法系：又稱普通法系、盎格魯---撒克遜法系或判例法系。兩大法系的區(qū)別：

1、法律淵源不同。大陸法系——成文法（即制定法），英美法系——制定法和司法判例。

2、法律結(jié)構(gòu)不同。大陸法系分為公法與私法，英美法系分為普通法與衡平法。

3、法官權(quán)限不同。大陸法系——法官只能適用法律而不能創(chuàng)造法律，英美法系——法官不僅適用法律，也在一定的范圍內(nèi)創(chuàng)造法律。

4、訴訟程序不同。大陸法系——糾問程序，英美法系——對(duì)抗式程序（陪審團(tuán)制度）

陪審團(tuán)主要負(fù)責(zé)作出事實(shí)上的結(jié)論和法律上的基本結(jié)論（如有罪或

無罪），法官負(fù)責(zé)作出法律上的具體結(jié)論，即判決。

第四章 法的價(jià)值

一、法與秩序

法對(duì)社會(huì)秩序的作用

(一)、法對(duì)社會(huì)秩序建立的意義

1、在事實(shí)上，法律的規(guī)范和制度設(shè)計(jì)本身就是在描繪著一個(gè)理想的社會(huì)所需要或者向往的社會(huì)秩序的基本藍(lán)圖。

2、在建立一定的社會(huì)秩序的過程中，現(xiàn)代社會(huì)中的法律首先是通過給社會(huì)主體以最大程度的自由和法律權(quán)利的賦予來引導(dǎo)社會(huì)主體的各種行為，使這些行為在行為方式上和行為結(jié)果上能夠彼此協(xié)調(diào)和順應(yīng)，從而使相應(yīng)的社會(huì)秩序得以建立。

3、在建立一定的社會(huì)秩序的過程中，現(xiàn)代社會(huì)中的法律還給予社會(huì)主體施加一定的使賦予主體的法律權(quán)利和自由能夠達(dá)到平衡的法律義務(wù)約束與法律責(zé)任負(fù)擔(dān)的方式，使主體對(duì)自身的行為加以必要的克制與自我約束，從而建立相應(yīng)的社會(huì)秩序。

(二)、法對(duì)社會(huì)秩序維護(hù)的意義

1、維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治秩序。

2、維護(hù)權(quán)力運(yùn)行秩序。

3、維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序。

4、維護(hù)正常的社會(huì)生活秩序。

二、法與自由

自由意味著做法律允許的行為，并使自由不超出法律的界限。(一)、法律保障自由的基本方式

1、劃定國家權(quán)力的權(quán)限范圍，并明確規(guī)定行使國家權(quán)力的正當(dāng)程序。

2、確立了國家權(quán)力對(duì)自由非法侵害時(shí)的救濟(jì)手段與程序。

3、對(duì)于自由的主體或者說自由的享有者來說，他們本身也必須承擔(dān)善待自身和他人自由的責(zé)任。

(二)、法律確認(rèn)和保障自由的原則

1、主體最大限度的、廣泛的、彼此相容的平等自由原則。

2、一般不干預(yù)原則。

3、有限的積極干預(yù)原則。

4、公共利益干預(yù)原則。

三、法與平等

平等，即同等對(duì)待。包括形式平等和實(shí)質(zhì)平等。法律確認(rèn)和保障平等的基本原則和法律機(jī)制

1、法律始終是以確認(rèn)和保障普遍平等為原則而以特殊平等的確認(rèn)和保障為補(bǔ)充的。

2、法律一般性地賦予主體以普遍平等的法律資格或者法律地位。

3、法律平等地設(shè)定主體的法律權(quán)利和法律義務(wù)。

4、法律公平地分配法律責(zé)任。

四、法與人權(quán)

1、法律對(duì)人權(quán)的保障方式法律將保護(hù)人權(quán)作為基本原則固定下來，確認(rèn)了人權(quán)保護(hù)的法律地位。

2、法律及時(shí)確認(rèn)各種人權(quán)，從而使停留在應(yīng)然狀態(tài)的道德權(quán)利上升為法律權(quán)利，提供更為周到的保護(hù)。

3、法律將人權(quán)具體化為各種基本權(quán)利，建立一個(gè)以人權(quán)為本源，以具體權(quán)利為派生的權(quán)力體系，為權(quán)利提供系統(tǒng)的保護(hù)。

4、法律為受到侵害的人權(quán)提供多種救濟(jì)途徑。

五、法與正義 正義的基本分類

1、分配正義和平均正義

分配正義強(qiáng)調(diào)對(duì)同等人同等對(duì)待，對(duì)不同等的人不同等對(duì)待；平均正義要求對(duì)一切人都同等對(duì)待。

2、形式正義和具體正義

形式正義是一種表面的正義；

具體正義是指對(duì)每個(gè)人根據(jù)其特點(diǎn)在其工作、需要、身份以及法律權(quán)利等方面的對(duì)待。

3、實(shí)體正義和程序正義

實(shí)體正義在于通過對(duì)實(shí)體權(quán)利義務(wù)的安排，為社會(huì)提供一種秩序； 程序正義實(shí)際上是一種解決沖突和糾紛時(shí)所要遵循的程序標(biāo)準(zhǔn)。一方面，程序正義是實(shí)現(xiàn)實(shí)體正義的前提，另一方面，程序正義具有獨(dú)立價(jià)值。第五章 法的淵源與效力

一、當(dāng)代中國社會(huì)主義法的淵源(一)、主要淵源

1、憲法

2、法律

3、行政法規(guī)

4、行政規(guī)章

5、軍事法規(guī)與規(guī)章

6、地方性法規(guī)

7、自治法規(guī)

8、特別行政區(qū)的法律、法規(guī)

9、國際條約與協(xié)定(二)、其他淵源

1、習(xí)慣

2、政策

3、司法解釋

二、規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化

1、法律清理

對(duì)規(guī)范性法律文件進(jìn)行審查并確定其有效性的專門活動(dòng)。

2、法律匯編

把現(xiàn)行法律法規(guī)集中整理匯編成冊(cè)的活動(dòng)。不涉及法的內(nèi)容的修改、增刪，更不能予以廢止，不是立法活動(dòng)，而是技術(shù)活動(dòng)。

3、法典編纂

屬于立法范疇。

三、法的效力

法的效力及法律規(guī)范的約束力(一)、法的時(shí)間效力

是指法的效力的起始和終止的時(shí)限以及對(duì)其實(shí)施以前的事件和行為有無溯及力的問題。

1、法律的生效

生效時(shí)間

2、法律的終止

明示終止和默示終止

3、法的溯及力

法不溯及既往是原則，有利追溯是例外（從舊兼從輕原則）(二)、法的空間效力

域內(nèi)效力和域外效力(三)、法的對(duì)人效力

1、屬人主義原則

2、屬地主義原則

3、保護(hù)主義原則

4、以屬地主義為主，結(jié)合屬人主義與保護(hù)主義原則，又稱結(jié)合主義原則。

四、法的效力沖突的解決方式(一)、一般方式

1、根本法優(yōu)于普通法

2、上位法優(yōu)于下位法

3、新法優(yōu)于舊法。

4、特別法優(yōu)于一般法。(二)、特殊方式

1、裁決

2、改變或撤銷

3、備案和審查

第六章 法律關(guān)系

一、定義：法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生的，以主體之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的形式表現(xiàn)出來的特殊的社會(huì)關(guān)系。

二、法律關(guān)系的特征

1、法律關(guān)系是社會(huì)內(nèi)容與法律形式的統(tǒng)一。

2、法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立并得到法律保護(hù)的關(guān)系。（法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提）

3、法律關(guān)系是主體的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。（法律規(guī)范中的權(quán)利與義務(wù)是抽象的，而法律關(guān)系中的權(quán)利與義務(wù)是具體的，法律關(guān)系是使法律規(guī)范的規(guī)定具體化的工具）

三、法律關(guān)系的分類

1、按照法律關(guān)系主體的具體化程度不同，分為一般法律關(guān)系和具體法律關(guān)系。

一般法律關(guān)系：根據(jù)憲法形成的國家、公民、社會(huì)組織及其他社會(huì)關(guān)系主體之間普

遍存在的社會(huì)聯(lián)系。

具體法律關(guān)系：不但要有法律的規(guī)定，而且要有具體事實(shí)的發(fā)生。

2、依據(jù)其主體是單方具體化還是雙方具體化，分為絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系。

絕對(duì)法律關(guān)系：又稱為確認(rèn)性的法律關(guān)系，指主體的一方（即權(quán)利人）是具體的，另一方是除權(quán)利人外所有人。如物權(quán)關(guān)系

相對(duì)法律關(guān)系：又稱為創(chuàng)設(shè)性的法律關(guān)系，指權(quán)利人和義務(wù)人都是具體的。如債權(quán)

關(guān)系

3、根據(jù)主體之間的相互地位，分為平權(quán)型的法律關(guān)系和隸屬型的法律關(guān)系

平權(quán)型的法律關(guān)系：法律關(guān)系主體之間地位是平等的，相互間沒有隸屬關(guān)系。如民

事法律關(guān)系

隸屬型的法律關(guān)系：法律關(guān)系主體間存在隸屬關(guān)系，一方服從于另一方。如行政法

律關(guān)系

四、法律關(guān)系主體

1、定義：法律關(guān)系主體又稱權(quán)利主體，即法律關(guān)系的參加者，是法律關(guān)系中權(quán)利的 享受者和義務(wù)的承擔(dān)者。

2、法律關(guān)系主體資格——權(quán)利能力和行為能力

權(quán)利能力：權(quán)利主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。始于出生

行為能力：權(quán)利主體能夠通過自己的行為取得權(quán)力和承擔(dān)義務(wù)的能力。

完全行為能力人：18周歲以上，16周歲以上以自己勞動(dòng)為主要生活來源的限制行為能力人：10周歲以上的未成年人，不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人

無行為能力人：不滿10周歲的未成年人，不能辨認(rèn)自己行為的精神病人

法人的權(quán)利能力和行為能力從法人成立時(shí)產(chǎn)生，終止時(shí)消滅

責(zé)任能力：因?qū)嵤┎环ㄐ袨槌袚?dān)民事責(zé)任的能力。

三者的關(guān)系

權(quán)利能力是行為能力的前提，有行為能力必有權(quán)利能力，但有權(quán)利能力不一定有行

為能力。有行為能力才能有責(zé)任能力。

3、法律關(guān)系主體的種類

自然人

組織：包括國家機(jī)關(guān)，政黨和社會(huì)團(tuán)體，企事業(yè)單位

國家

五、法律關(guān)系客體

1、定義：法律關(guān)系客體，又稱權(quán)利客體，是法律關(guān)系主體的權(quán)利與義務(wù)所指向的對(duì)象。

2、法律關(guān)系客體的種類——物，非物質(zhì)財(cái)富（即智力成果）和行為結(jié)果

六、法律關(guān)系的內(nèi)容——權(quán)利和義務(wù)

權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系

權(quán)利與義務(wù)是相對(duì)而言的，沒有無義務(wù)的權(quán)利，也沒有無權(quán)力的義務(wù)。權(quán)利與義務(wù)的一致性包括多種含義：

1、在任何一種法律關(guān)系中，權(quán)利人享受權(quán)利依賴于義務(wù)人承擔(dān)義務(wù)。

2、不能一方只享受權(quán)利不承擔(dān)義務(wù)，另一方只承擔(dān)義務(wù)不享受權(quán)利。

3、權(quán)利的行使有一定的界限，不能濫用權(quán)力。

七、法律關(guān)系的形成、變更和消滅的條件——法律規(guī)范，權(quán)利主體和法律事實(shí)

法律事實(shí)：是指法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律后果即法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的現(xiàn)象。

法律事實(shí)的種類

1、依據(jù)是否以權(quán)利主體的意志為轉(zhuǎn)移，分為行為和事件

行為：以權(quán)利主體的意志為轉(zhuǎn)移，能夠引起法律后果的法律事實(shí)。事件：不以權(quán)利主體的意志為轉(zhuǎn)移的法律事實(shí)。

2、按照產(chǎn)生法律后果要求某些現(xiàn)象是否存在，分為肯定的法律事實(shí)和否定的法律事實(shí)

肯定的法律事實(shí)：法律后果的產(chǎn)生要求有一定的現(xiàn)象出現(xiàn) 否定的法律事實(shí)：法律后果的產(chǎn)生要求不存在一定現(xiàn)象

3、按照產(chǎn)生法律后果所需要法律事實(shí)的數(shù)量，分為單一的法律事實(shí)和事實(shí)構(gòu)成

單一的法律事實(shí)：法律后果的產(chǎn)生要求有單一的現(xiàn)象出現(xiàn)

事實(shí)構(gòu)成：具備兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律事實(shí)，形成一個(gè)法律事實(shí)系統(tǒng)

第七章 法律行為

一、定義：法律行為，是指人們?cè)谄湟庵究刂葡聦?shí)施的受法律調(diào)整并能產(chǎn)生法律后果的行為。其特征表現(xiàn)在法律性、社會(huì)性和意志性三個(gè)方面。

二、法律行為的分類

1、以是否符合法律的要求為標(biāo)準(zhǔn)，分為合法行為和違反行為

不違反行為并不等于合法行為，一部分是合法行為，一部分是法律不調(diào)整行為

2、按法律所規(guī)定的法律行為發(fā)生效力的條件，分為有效行為和無效行為

此處所說的無效法律行為是廣義的，包括民法上效力待定的民事行為

3、依據(jù)行為的法律后果是否依意思而產(chǎn)生，分為表意行為和事實(shí)行為

4、以行為的外部表現(xiàn)形式為標(biāo)準(zhǔn)，分為積極行為（作為）和消極行為（不作為）

5、根據(jù)行為生效是否須有特定形式要件為標(biāo)準(zhǔn)，分為要式行為和非要式行為

6、以行為發(fā)生效力來看，只有一方主體作出行為即能發(fā)生效力的是單方行為，需要兩方以上共同作出行為方能發(fā)生效力的是多方行為。

三、法律行為的結(jié)構(gòu)

分為法律行為主體，法律行為的內(nèi)在方面和法律行為的外在方面

1、法律行為的內(nèi)在方面

（1）控制能力（2）行為動(dòng)機(jī)（3）行為目的

2、法律行為的外在方面

（1）行為方式（2）行為結(jié)果

第八章 法律解釋和法律推理

一、法律解釋

1、法律解釋的必要性

法律解釋是對(duì)法律的應(yīng)有含義所做的理解和說明。任何一項(xiàng)法律規(guī)范在作用于具 體的人或事物的時(shí)候都經(jīng)過必要的解釋，因?yàn)椋?/p>

（1）法律規(guī)范具有抽象性和概括性的特征，它在具體適用過程中必然需要進(jìn)行一定的加工，把一般性行為模式轉(zhuǎn)化為具體的行為模式，把抽象的規(guī)則轉(zhuǎn)化為針對(duì)具體人和事物的具體規(guī)則。

（2）法律規(guī)范體系往往是不完整的，存在缺陷和漏洞，需要進(jìn)行法律解釋。

2、法律解釋的分類

(1)有權(quán)解釋和無權(quán)解釋

(2)立法解釋、行政解釋和司法解釋——對(duì)有權(quán)解釋的分類

(3)字面解釋、擴(kuò)大解釋和限制解釋

3、法律解釋的基本原則

(1)合法性原則

(2)統(tǒng)一性原則

(3)合理性原則

(4)連續(xù)性原則

4、法律解釋的方法

(1)文理解釋

(2)系統(tǒng)解釋

(3)歷史解釋

(4)目的解釋

二、法律推理

1、法律推理的種類——形式推理（分析推理）和實(shí)質(zhì)推理（辨證推理）

形式推理：分為演繹推理（從一般到個(gè)別，三段論）和歸納推理（從個(gè)別到一般）

實(shí)質(zhì)推理：側(cè)重對(duì)法律規(guī)范或案件事實(shí)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行價(jià)值評(píng)價(jià)或者在相互沖突的命題之間進(jìn)行選擇的推理。主要適用于以下情況：

(1)法律規(guī)定本身意義模糊

(2)存在法律漏洞

(3)同一位階的法律之間出現(xiàn)抵觸

(4)某些法律規(guī)定明顯落后于社會(huì)發(fā)展，出現(xiàn)“合理與合法”的沖突

2、法律推理的基本原則

(1)法律推理要發(fā)現(xiàn)和擴(kuò)充權(quán)利。

(2)在私法領(lǐng)域，法律推理要實(shí)行自由推定——法不禁止即自由。

(3)法律推理要體現(xiàn)保護(hù)社會(huì)弱者的原則。

(4)法律推理應(yīng)當(dāng)采取無罪推定。

第九章 法律責(zé)任

一、定義：法律責(zé)任是由于責(zé)任主體違反法定或約定的義務(wù)而必須承擔(dān)的具有直接強(qiáng)制 性的特定義務(wù)。

二、法律責(zé)任的構(gòu)成

1、責(zé)任主體 自然人、法人或其他社會(huì)組織，需具備行為能力或責(zé)任能力

2、主觀心理狀態(tài)

又稱主觀過錯(cuò)，包括故意和過失

3、違法行為（或違約行為）包括作為和不作為

4、損害結(jié)果

包括實(shí)際損害，喪失所得利益及預(yù)期可得利益

5、因果關(guān)系

指違法行為或違約行為與損害結(jié)果之間存在必然聯(lián)系

三、法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)的原則

1、責(zé)任法定原則

排除責(zé)任擅斷：（1）任何機(jī)關(guān)或個(gè)人都不得在法律的明文規(guī)定之外隨意創(chuàng)設(shè)法律

責(zé)任，或者隨意加重或減輕法律責(zé)任。

（2）排除非法責(zé)罰。

（3）排除有害追溯。

2、因果關(guān)系原則

(1)行為與損害結(jié)果之間的因果聯(lián)系。

(2)心理活動(dòng)與行為之間的因果聯(lián)系。

3、責(zé)任相當(dāng)原則

(1)法律責(zé)任的性質(zhì)與違法行為的性質(zhì)相適應(yīng)。

(2)法律責(zé)任的種類和輕重與違法行為的具體情節(jié)相適應(yīng)。

(3)法律責(zé)任的種類和輕重與行為人的主觀惡性相適應(yīng)。

4、責(zé)任公正原則

(1)有責(zé)必究原則

(2)責(zé)任平等原則

(3)責(zé)任自負(fù)原則

四、法律責(zé)任的承擔(dān)方式——懲罰和補(bǔ)償(一)懲罰（制裁）

1、刑事制裁（刑罰）

主刑：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑

附加刑：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)

2、行政制裁

行政處罰（針對(duì)行政相對(duì)人）：警告、罰款、沒收違法所得、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證、行政拘留等。

行政處分（針對(duì)行政工作人員或被授權(quán)、委托的執(zhí)法人員）：警告、記過、記

大過、降級(jí)、降職、撤職、留用察看、開除等。

3、民事制裁

實(shí)施了侵權(quán)或違約行為，支付賠償金或違約金。

4、違憲制裁

撤銷同憲法相抵觸的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等

罷免國家機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)人員(二)補(bǔ)償

1、民事補(bǔ)償

包括停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、修理、重做、更換、賠償損失、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)等。

2、國家賠償——行政賠償和司法賠償

五、免責(zé)——法律責(zé)任的減輕和免除

免責(zé)與無責(zé)任或不負(fù)責(zé)任不同，免責(zé)以法律責(zé)任的存在為前提。

未達(dá)到法定責(zé)任年齡、精神失常、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)等屬于不負(fù)法律責(zé)任的行為。

六、免責(zé)的條件和情形

1、時(shí)效免責(zé)

2、不訴免責(zé)

針對(duì)“不告不理”違法行為

3、自首、立功免責(zé)

4、補(bǔ)救免責(zé)

5、協(xié)議免責(zé)

不適用于犯罪行為和行政違法行為

6、自助免責(zé)

7、人道主義免責(zé)

8、赦免

第十章 中國社會(huì)主義立法和法律體系

一、中國社會(huì)主義立法的原則

1、民主原則

2、法制統(tǒng)一原則

3、科學(xué)原則

二、當(dāng)代中國的立法體制

1、全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)行使國家立法權(quán)，制定法律。

2、國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，制定行政法規(guī)。

3、省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)。省、自治區(qū)人民政府所在地的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)根據(jù)本市的具體情況和實(shí)際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)，報(bào)省、自治區(qū)的人民代表大會(huì)常委會(huì)批準(zhǔn)后施行。

4、自治區(qū)、自治州和自治縣的人民代表大會(huì)有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)，制定自治條例和單行條例，對(duì)法律、行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定。

自治區(qū)的自治條例和單行條例報(bào)全國人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效。

自治州、自治縣的自治條例和單行條例報(bào)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。

5、海南省、深圳市、廈門市、汕頭市、珠海市人民代表大會(huì)及其常委會(huì)按照全國人民代表大會(huì)的授權(quán)，根據(jù)經(jīng)濟(jì)特區(qū)的具體情況和實(shí)際需要，遵循憲法的規(guī)定以及法律和行政法規(guī)的基本原則，可以制定法規(guī)，在各自的經(jīng)濟(jì)特區(qū)實(shí)施。

6、國務(wù)院各部門可以根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。

省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府，可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)，制定規(guī)章。

縣級(jí)以上地方各級(jí)人們政府依照法律規(guī)定的權(quán)限可以制定地方政府規(guī)章。

三、當(dāng)代中國的立法程序

1、法律案的提出（提出法律案標(biāo)志著立法程序的開始）

可以向全國人民代表大會(huì)提出法律案的主體：

(1)大會(huì)主席團(tuán)、常委會(huì)、國務(wù)院、最高法、最高檢、各專門委員會(huì)

(2)代表團(tuán)或30名以上代表書面聯(lián)名

可以向全國人民代表大會(huì)常委會(huì)提出法律案的主體：

(1)國務(wù)院、中央軍委、最高法、最高檢、常委會(huì)委員長會(huì)議、各專門委員會(huì)

(2)10名以上常委會(huì)組成人員書面聯(lián)名

2、法律案的審議

(1)審議制度——一般實(shí)行三審制

(2)統(tǒng)一審議制度——列入全國人大常委會(huì)會(huì)議議程的法律案，由法律委員會(huì)

和有關(guān)的專門委員會(huì)進(jìn)行審議。

(3)法律案的撤回——提案人撤回法律案必須在法律案交付表決之前。

如果提案人是常委會(huì)組成人員10人以上聯(lián)名，要求撤回 時(shí)，必須是原提案人全體或過半數(shù)以上提出請(qǐng)求。提案人撤回法律案要說明理由，經(jīng)委員長會(huì)議同意并向常委會(huì)報(bào)告后，對(duì)該法律案的審議才終止。

(4)法律案的終止審議

法律案擱置審議滿兩年的，或因暫不交付表決經(jīng)過兩年沒有再次列入常委

會(huì)會(huì)議議程審議的，該法律案終止審議。

3、法律案的表決

大會(huì)全體會(huì)議表決議案，由全體代表的過半數(shù)通過

常委會(huì)表決議案，由全體組成人員的過半數(shù)通過

4、法律的公布

國家主席根據(jù)全國人大或全國人大常委會(huì)的決定公布法律。

四、當(dāng)代中國社會(huì)主義法律體系的內(nèi)容：由憲法及憲法相關(guān)法、民法商法、行政法、經(jīng)

濟(jì)法、社會(huì)法、刑法、訴訟與非訴訟程序法等七個(gè)法律部門組成。第十一章 中國社會(huì)主義法律實(shí)施

一、法律遵守（守法）的主要原因

1、從合法性出發(fā)守法。

2、從道德出發(fā)遵守法律。

3、從輿論壓力出發(fā)遵守法律。

4、從法律的威懾作用或從利益出發(fā)而守法。

二、法律執(zhí)行

1、定義：法律執(zhí)行即執(zhí)法

廣義：指所有國家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán)和程序?qū)嵤┓傻幕顒?dòng)。

狹義：指國家行政機(jī)關(guān)及其公職人員依法行使管理職權(quán)、履行職責(zé)、執(zhí)行法律的活動(dòng)。

2、法律執(zhí)行的特點(diǎn)

(1)主體的有限性(2)主動(dòng)性

(3)內(nèi)容的廣泛性(4)單方意志性(5)程序的效率性

3、法律執(zhí)行的基本原則

(1)合法性原則(2)合理性原則(3)信賴保護(hù)原則(4)效率原則

三、法律適用

1、定義：指國家司法機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動(dòng)。也稱司法。

2、法律適用的特點(diǎn)

(1)專屬性(2)程序性(3)被動(dòng)性(4)中立性(5)權(quán)威性

3、法律適用的基本原則

(1)司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使職權(quán)原則（并不意味著司法權(quán)可以不受任何監(jiān)督和約束）(2)司法平等原則（法律面前人人平等在司法活動(dòng)中的具體體現(xiàn)）(3)司法責(zé)任原則(4)司法公正原則

四、法律監(jiān)督

1、法律監(jiān)督的原則

民主原則、法治原則、公開原則、獨(dú)立原則、效率原則

2、當(dāng)代中國社會(huì)主義法律監(jiān)督體系

(1)國家法律監(jiān)督體系

a.國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督 b.國家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督 c.國家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督(2)社會(huì)法律監(jiān)督體系

a.中國共產(chǎn)黨的監(jiān)督 b.社會(huì)組織的監(jiān)督 c.公民的監(jiān)督

d.新聞?shì)浾摰谋O(jiān)督

第十二章 中國社會(huì)主義法與經(jīng)濟(jì)、文化和社會(huì)

一、當(dāng)代中國社會(huì)主義法對(duì)經(jīng)濟(jì)的作用

1、維護(hù)社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)制度

(1)確認(rèn)基本經(jīng)濟(jì)制度(2)完善財(cái)產(chǎn)保護(hù)制度(3)保障市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)

2、對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律規(guī)制

(1)法律為市場(chǎng)提供了充分的權(quán)利和自由(2)法律為市場(chǎng)提供了受限的政府(3)法律提供了公平的競(jìng)爭(zhēng)秩序

3、調(diào)整生產(chǎn)關(guān)系，發(fā)展生產(chǎn)力

二、法律意識(shí)是法律文化觀念的基本構(gòu)成要素，依據(jù)人的認(rèn)識(shí)層次，分為法律心理、法律知識(shí)和法律思想三個(gè)層次。法律心理是對(duì)法律和法律現(xiàn)象的感性認(rèn)識(shí)，法律思想是對(duì)法律現(xiàn)象的理性認(rèn)識(shí)。

三、法律意識(shí)對(duì)法律發(fā)展的作用

法律意識(shí)不僅是法律文化的組成部分，也影響著法律實(shí)踐活動(dòng)，進(jìn)而影響著法律文化的發(fā)展。

首先：在法律的創(chuàng)制過程中，法律意識(shí)決定了人們對(duì)立法的必要性、目的及價(jià)值取向的認(rèn)識(shí)。

其次：在法律的實(shí)施過程中，法律意識(shí)也直接影響著法律的實(shí)現(xiàn)。

四、法律與道德的異同點(diǎn)

法與道德的聯(lián)系：既相輔相成，又相互制約 法與道德的區(qū)別：

(1)產(chǎn)生方式及表現(xiàn)形式不同。

法通常是指由國家立法機(jī)關(guān)通過特定程序制定或認(rèn)可的規(guī)范性法律文件，具有規(guī)范的外在表現(xiàn)形式。道德一般沒有規(guī)范的表現(xiàn)形式，通常存在于人們的觀念、習(xí)慣之中。

(2)調(diào)整的范圍不同。

法主要調(diào)整人們的外在行為，一般不問及行為人的內(nèi)心世界。道德則要求行為人的外在行為與內(nèi)心活動(dòng)都符合道德的要求。(3)調(diào)整的方式不同。

法通過設(shè)定人們的權(quán)利和義務(wù)來調(diào)整人們的社會(huì)行為。道德主要是通過為人們?cè)O(shè)定在社會(huì)生活中的義務(wù)來調(diào)整人們的行為。

五、社會(huì)主義和諧社會(huì)的基本特征：民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧共處。

六、當(dāng)代中國社會(huì)主義法與和諧社會(huì)的關(guān)系

1、民主科學(xué)立法奠定和諧社會(huì)的法律基礎(chǔ)。

2、依法行政維護(hù)權(quán)力與權(quán)利的和諧。

3、公正司法解決社會(huì)紛爭(zhēng)。

第十三章 中國社會(huì)主義法與民主政治

一、當(dāng)代中國社會(huì)主義法與民主政治的關(guān)系

1、民主是法治的前提和基礎(chǔ)。

(1)民主是法治的依據(jù)。

(2)民主決定法治的性質(zhì)和內(nèi)容。(3)民主是法治的保障。

2、法治是民主的保障。

(1)民主的成果必須經(jīng)由法治來加以確認(rèn)和鞏固。

(2)民主作為一種國家制度，其運(yùn)行必須通過法治來體現(xiàn)和保障。

(3)民主的具體內(nèi)容、范圍以及公民行使權(quán)力的原則、程序和方法，必須實(shí)現(xiàn)法律化。

二、當(dāng)代中國社會(huì)主義民主政治制度

1、人民代表大會(huì)制度

2、中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作和政治協(xié)商制度

3、民族區(qū)域自治制度

4、基層群眾自治制度

第十四章 以法治國

建設(shè)社會(huì)主義法治國家

一、法治

定義：是指以民主為前提和目標(biāo)，以嚴(yán)格依法辦事為核心，以制約權(quán)力為關(guān)鍵的社會(huì)管理機(jī)制、社會(huì)活動(dòng)方式和社會(huì)秩序狀態(tài)。

2、法治與法制

聯(lián)系：法治以法制為前提

區(qū)別：(1)是否強(qiáng)調(diào)法律至上不同。

(2)產(chǎn)生和存在的時(shí)代不同。

(3)與權(quán)力的關(guān)系不同。

(4)價(jià)值觀念不同。

(5)與民主的關(guān)系不同。

3、法治與人治

(1)領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的地位不同。(2)法律的地位和作用不同。

(3)是否具有民主、自由、平等和人權(quán)等價(jià)值觀念不同。

二、社會(huì)主義法治理念的內(nèi)容和意義

內(nèi)容：依法治國、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)

依法治國是社會(huì)主義法治的核心內(nèi)容。

執(zhí)法為民是社會(huì)主義法治的本質(zhì)要求。

公平正義是社會(huì)主義法治的價(jià)值追求。

服務(wù)大局是社會(huì)主義法治的重要使命。

黨的領(lǐng)導(dǎo)是社會(huì)主義法治的根本保證。

意義：社會(huì)主義法治理念是社會(huì)主義法律制定的思想前提。

社會(huì)主義法治理念是社會(huì)主義法律實(shí)施的重要保障。