第一篇：法理學(xué)第二部分—法律的性質(zhì)與作用

【美】E.博登海默著.《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》

第二部分：法律的性質(zhì)與作用

1、“要求人與人之間關(guān)系有序的傾向，主要可以追溯至兩種欲望或沖功、它們似乎深深地根植于人的精神之中：第一、人具有重復(fù)人過去被認(rèn)為是今人滿意的經(jīng)驗(yàn)或安排的先見取向。第二．人傾向于對(duì)下述—些情形作出逆反反應(yīng)；在這類情形中，他們的關(guān)系是受瞬時(shí)興致、任性和專橫力量控制的、而不是受關(guān)于權(quán)利義務(wù)對(duì)等的合理穩(wěn)定的決定控制的。法律的秩序要素還可能具有—種審美成分．該成分在對(duì)藝術(shù)之勻稱美和音樂之節(jié)奏美的欣賞中也全得到相應(yīng)的表現(xiàn)；不過我們不打算在這里對(duì)此一假設(shè)作進(jìn)一步的探討。最后，對(duì)秩序的追求還具有一種思想(智識(shí))的成分，該成分從根本上講并不源于心理，而是植根于人的思維結(jié)構(gòu)之中的。”（關(guān)于秩序需求的心理淵源）

2、“盡管法律的規(guī)范性標(biāo)難和一般性概括會(huì)防止法律變得過于不確定或不穩(wěn)定，但是它的安排卻要受制于人們根據(jù)社會(huì)生活的需要和公平與正義的要求所作出的定期性評(píng)價(jià)。因此，法律的白主性只能是一種部分的自主性。試圖把法律同外部的社會(huì)力量——這些社會(huì)力量不斷沖擊著法律力圖保護(hù)其內(nèi)部結(jié)構(gòu)所依憑的防護(hù)層——完全分隔開來的企圖，必然而且注定是要失敗的。”②（關(guān)于法律的自主與獨(dú)立）

3、“秩序，一如我們所見，所側(cè)重的乃是社會(huì)制度和法律制度的形式結(jié)構(gòu)，而正義所關(guān)注的卻是法律規(guī)范和制度性安排的內(nèi)容、它們對(duì)人類的影響以及它們?cè)谠鲞M(jìn)人類幸福與文明建設(shè)方面的價(jià)值。從最為廣泛的和最為一般的意義上講，正義的關(guān)注點(diǎn)可以被認(rèn)為是一個(gè)群體的秩序或一個(gè)社會(huì)的制度是否適合于實(shí)現(xiàn)其基本的目標(biāo)。如果我們并不試圖給出—個(gè)全面的定義，那么我們就有可能指出，滿足個(gè)人的合理需要和主張，并與此同時(shí)促進(jìn)生產(chǎn)進(jìn)步和提高社會(huì)內(nèi)聚性的程度——這是維續(xù)文明的社會(huì)生活所必需的——就是正義的目標(biāo)?！雹?/p>

4、狹義的理性：“西方文明的知識(shí)歷史所提供的大量權(quán)威典籍可以用來支持這樣一個(gè)命題，即一個(gè)判斷或一個(gè)結(jié)論，只有在它是以確定的、可靠的、明確的知識(shí)為基礎(chǔ)的情形下，才能被認(rèn)為是‘理性的’?！雹?/p>

廣義的理性：“在評(píng)價(jià)領(lǐng)域中，—種理性論證或判斷，從其廣義來看，是建立在下述基 [美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第236頁。② [美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第259頁。③ [美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第261頁。④ [美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第270頁。①①礎(chǔ)之上的：(1)詳盡考慮所有同解決某個(gè)規(guī)范性問題有關(guān)的事實(shí)方面；以及(2)根據(jù)歷史經(jīng)驗(yàn)、心理學(xué)上的發(fā)現(xiàn)和社會(huì)學(xué)上的洞識(shí)去捍衛(wèi)規(guī)范性解決方案中所固有的價(jià)值判斷。一個(gè)具有這種性質(zhì)的理性論證和判斷，從邏輯的角度來看，可能既不是演繹的、也不是歸納的，而月．嚴(yán)格來講也不是使人非相信不可的。不過它卻可能具有高度的說服力，因?yàn)樗蕾嚨哪耸抢鄯e的理性力量，而這些力量則是從不同的但卻通常是相互聯(lián)系的人類經(jīng)驗(yàn)的領(lǐng)域中獲得的?！雹?/p>

5、“我們?cè)诒竟?jié)中所提出的理論認(rèn)為，不應(yīng)當(dāng)將“正義”和“自然法”兩詞作為同義詞來使用。自然法乃是一個(gè)正義制度的最為根本的基礎(chǔ)，它是由那些最低限度的公平和合理的標(biāo)準(zhǔn)組成的，沒有這些標(biāo)準(zhǔn)，就不可能有可行的法律制度。而另一方面，正義概念則包括了被一個(gè)持定的政治和社會(huì)制度認(rèn)為是正義的規(guī)范和原則，而不管這些規(guī)范和原則在一個(gè)正式的法律淵源中是否得到了明文承認(rèn)。最后，還存在著一個(gè)第三層次，亦即最高層次，它是由一個(gè)更完美的和更理想的秩序的藍(lán)圖規(guī)劃構(gòu)成的，而這一規(guī)劃則是一個(gè)國家的實(shí)在法所無力實(shí)現(xiàn)的。據(jù)此觀點(diǎn)，正義概念所關(guān)注的既是法律有序化的迫切的和即時(shí)的目的，也是法律有序化的較遠(yuǎn)大的和終極的目的。⑥”（正義的概念范圍）

6、“說正義概念具有很高程度的相對(duì)性而且這種相對(duì)性要求我們把各種正義制度置于其各自的歷史、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)環(huán)境的話境中進(jìn)行解釋和評(píng)價(jià)，這無疑是正確的。但是，這并不意味著某一特定時(shí)期的正義理想只不過是專斷的社會(huì)習(xí)俗的一種產(chǎn)物，而且這也不意味著這些習(xí)俗之所以為人們所接受，只是統(tǒng)治階級(jí)力圖證實(shí)該現(xiàn)存社會(huì)制度的永恒合理性所作的宣傳所致。給予人們和群體平等與不平等的程度，往往是依客觀的生產(chǎn)狀況而定的、依基本上無法控制的社會(huì)現(xiàn)實(shí)狀況而定的、依社會(huì)進(jìn)化的一般狀態(tài)而定的，以及依現(xiàn)有的認(rèn)識(shí)和理解水平而定的、、、、、、、正義觀念是依賴于嚴(yán)苛并極為有限的現(xiàn)實(shí)事實(shí)之上的，并且旨在說明矯正這些觀念所依賴的根據(jù)乃是知識(shí)的擴(kuò)大和增長以及對(duì)人之潛力的更具理性的評(píng)價(jià)?！?/p>

“當(dāng)一種現(xiàn)存的不平等安排因情勢(shì)的變化或科學(xué)知識(shí)相人類認(rèn)識(shí)的發(fā)展而被認(rèn)為不再必要、不再正當(dāng)或不再可以接受的時(shí)候．正義感通常就會(huì)強(qiáng)烈地表現(xiàn)出來?！雹?/p>

為正義而斗爭(zhēng)，在許多情形下都是為了消除一種法律上的或?yàn)榱?xí)慣所贊同的不平等安排 [美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第272頁。⑥ [美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第298頁。⑦ [美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第314頁。⑧

[美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第315頁。⑤

⑦而展開的，因?yàn)檫@種不平等安排既沒有事實(shí)上的基礎(chǔ)也缺乏理性。（正義與平等）

7、“安全具有一張兩面神似的面容。一種合理的穩(wěn)定生活狀況是必要的，否則雜亂無序會(huì)使社會(huì)四分五裂；然而穩(wěn)定性必須常常為調(diào)整留出空間。在個(gè)人生活和社會(huì)生活中，一味強(qiáng)調(diào)安全，只會(huì)導(dǎo)致停滯，最終還會(huì)導(dǎo)致衰敗。從反論的立場(chǎng)來看也是這樣，即有時(shí)只有經(jīng)

⑨由變革才能維續(xù)安全，而拒絕推進(jìn)變革和發(fā)展則會(huì)導(dǎo)致不安全和社會(huì)分裂?！保ㄕx與安全）

8、“因此，我們必須得出這樣個(gè)結(jié)論，即每個(gè)社會(huì)秩序都面臨著分配權(quán)利、限定權(quán)利范圍、使一些權(quán)利與其他(可能相抵觸的)權(quán)利相協(xié)調(diào)的任務(wù)?！餐＠颉餐妗?common good)這一術(shù)語是一個(gè)不無用處的概念工具，它意味著在分配和行使個(gè)人權(quán)利時(shí)決不可以超越的外部界限，否則全體國民就會(huì)蒙受嚴(yán)重?fù)p害。在個(gè)人權(quán)利和社會(huì)福利之間創(chuàng)設(shè)一種適當(dāng)?shù)钠胶猓耸怯嘘P(guān)正義的主要考慮之一。特別在涉及自由、平等和安全時(shí)，我們?cè)谇皫坠?jié)中已經(jīng)指出，個(gè)人對(duì)于實(shí)現(xiàn)它們的要求乃是深深地根植于人格的傾向和需要之中的，然而與此同時(shí)．對(duì)上述三個(gè)價(jià)值的效力范圍進(jìn)行某些限制也是與公共利益相符合的。在這些情形下，正義提出了這樣一個(gè)要求，即賦予人的自由、平等和安全應(yīng)當(dāng)在最大程度上與共同福利相一致。”⑩（正義與公共利益）

9、“在時(shí)間上的平等(即將早期判例適用于相同或基本相似的情形)與字間上的平等(亦即平等對(duì)待那些根據(jù)當(dāng)今社會(huì)哲學(xué)觀認(rèn)為應(yīng)當(dāng)平等對(duì)待的入與物)之間達(dá)致協(xié)調(diào)，乃是一項(xiàng)相當(dāng)艱巨的任務(wù)。它涉及到對(duì)法律應(yīng)以怎樣的速度去適應(yīng)變化不走的時(shí)代潮流這個(gè)問題的恰當(dāng)測(cè)定，還涉及到對(duì)新興的社會(huì)理想或趨向的恒久性和確定性這個(gè)問題的評(píng)估。”11

“總而言之，我們可以說，無論足向后的拉力還是向前的推力，對(duì)任何法律制度的恰當(dāng)運(yùn)作而言都是至關(guān)重要的。。法律發(fā)展中側(cè)重過去的力量與側(cè)重未來的力量之間的力量對(duì)比，在一個(gè)國家的不同歷史發(fā)展階段中是不盡相同的。一個(gè)理想的法律制度可能是這樣一種制度，其間，必要的法律修正都是在恰當(dāng)?shù)臅r(shí)候按照有序的程序進(jìn)行的，而且這類修正只會(huì)給那些有可能成為法律變革的無辜犧牲者帶去最低限度的損害?！?2（關(guān)于法律穩(wěn)定與變化）

10、“最后，我們可以得出結(jié)論認(rèn)為，法律制裁問題，總的來說是同法律的秩序作用及其增進(jìn)正義的目的聯(lián)系在—起的。法律強(qiáng)制執(zhí)行措施，其目的乃在于實(shí)現(xiàn)和加強(qiáng)有序的、一

[美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第321頁。⑩ [美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第325頁。11 [美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第342頁。12 [美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第343頁。⑨致的和有效的執(zhí)法。如果法律制度缺乏正義，那么依賴政府強(qiáng)制力的做法一一作為政府的首要政策目標(biāo)——就不可能得到人們的普遍擁護(hù)。但是另一方面，如果一個(gè)正義的和令人滿意的法律制度能在思想上和行動(dòng)上贏得人們的忠實(shí)服從，那么這種法律制度也就無需輔之以制裁了。由于人和制度都有缺陷，所以上述那種理想狀況能否實(shí)現(xiàn)就頗值得懷疑了。只要在有組織的社會(huì)中和在國際社會(huì)中還存在大量的違法者，那么法律就不可能不用強(qiáng)制執(zhí)行措施作為其運(yùn)作功效的最后手段?！保ǚ膳c制裁）

11、“法律的基本作用之一乃是約束和限制權(quán)力，而不論這種權(quán)力是私人權(quán)力還是政府權(quán)力。在法律統(tǒng)治的地方，權(quán)力的自由行使受到了規(guī)則的阻礙，這些規(guī)則迫使掌權(quán)者按一定的行為方式行事。通過頒布旨在指導(dǎo)未來行動(dòng)的行為標(biāo)準(zhǔn)，法律縮小了就事論爭(zhēng)的判決的范圍，因?yàn)檫@種判決方式不遵循任何模式．因而使人們無法預(yù)見?！?/p>

“當(dāng)權(quán)力意志在社會(huì)上表現(xiàn)出來時(shí)，它總是會(huì)同一個(gè)在重要性和力量上與其相當(dāng)甚或超過它的組織原則——法律意志(the will to law)相碰撞并受到這種原則的反擊和限制。權(quán)力意志根植于支配他人并使他人受其影響和控制的欲望之中，而法律意志則源于人類反對(duì)權(quán)力沖動(dòng)的傾向之中，即要求擺脫他人專斷統(tǒng)治的欲望。法律制度最重要的意義之一，就是它可以被視為是一種限制和約束人們的權(quán)力欲的一個(gè)工具?！?5（法律與權(quán)力）

12、“法律和道德代表著不同的規(guī)范性命令，然而它們控制的領(lǐng)域卻在部分上是重疊的。從另一個(gè)角度來看，道德中有些領(lǐng)域是位于法律管轄范圍之外的，而法律中也有些部門在很大程度上是不受道德判斷影響的。但是，實(shí)質(zhì)性的法律規(guī)范制度仍然是存在的，其目的就在于強(qiáng)化和確使人們對(duì)一個(gè)健全的社會(huì)所必不可少的道德規(guī)則的遵守?！?6 讀后感

這個(gè)部分作者闡述了法律必須具備秩序與正義這兩種基本的性質(zhì)，得出法律就是秩序與正義的綜合體，也因?yàn)檫@兩個(gè)基本特征的存在，使法律具有其他社會(huì)控制的方式所沒有的優(yōu)勢(shì)，最后再就法治的利弊做出了客觀說明。

秩序，意指在自然進(jìn)程和社會(huì)進(jìn)程中都存在著某種程度的一致性、連續(xù)性和穩(wěn)定性，無序概念則表明存在斷裂和無規(guī)則的現(xiàn)象。歷史證明凡是在人類建立了政治或社會(huì)組織單位的 1

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[美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第369頁。14 [美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第372頁。15 [美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第378頁。16 [美]E.博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2010年版，第400頁。地方，他們都力圖阻止出現(xiàn)不可控的混亂現(xiàn)象，也曾試圖確立某種適合生存的秩序形式。人類的這種傾向深深地根植于整個(gè)自然結(jié)構(gòu)中，是人之本性使然之。人類對(duì)于秩序的需求有其深刻的心理淵源，弗洛伊德認(rèn)為人具有重復(fù)過去生活方式的先見取向，而這種對(duì)生活方式連續(xù)性的訴求與人要求在相互關(guān)系中遵守規(guī)則的傾向之間是存在聯(lián)系的；另一方面，將社會(huì)交往置于規(guī)則支配下的更深層的心理基礎(chǔ)乃根植于人們?cè)谑艿剿藢M對(duì)待時(shí)所產(chǎn)生的反感之中。

社會(huì)模式中有兩種社會(huì)模式被認(rèn)為不具有可以創(chuàng)設(shè)和維護(hù)有序的管理過程的制度性手段。這兩種模式就是無政府狀態(tài)和專制政體。無政府狀態(tài)建立在人之善的假設(shè)之上，認(rèn)為人之交往靠友善即可維持一種理想的社會(huì)狀態(tài)；專制政體則認(rèn)為人的權(quán)力是可以不受限制的行使的，掌權(quán)者可以為所欲為。這兩種社會(huì)模式都是權(quán)力過度膨脹的表現(xiàn)，都不利于實(shí)現(xiàn)人類的最大幸福，而法律則在實(shí)現(xiàn)人類幸福的里程碑中起了重大的作用。為了防止為數(shù)眾多的意志相互抵觸的無政府狀態(tài)，法律限制了私權(quán)利，為了防止專制政府的暴政，法律控制了統(tǒng)治當(dāng)局的權(quán)力。

正義，各個(gè)不同時(shí)代的人對(duì)正義有不同的理解，一般來說，正義包含著自由、平等、安全三大主要價(jià)值基礎(chǔ)。自由有肯定性自由和不受干預(yù)的否定性自由，自由不只是排除外部約束和免受專斷控制，而且還包括了服務(wù)于被稱之為人類文明的偉大事業(yè)中發(fā)揮個(gè)人天賦與習(xí)得技術(shù)的機(jī)會(huì)。平等有意味著凡是法律視為的相同的人都應(yīng)該得到同等的對(duì)待。安全則意味著法律要盡量維持一種穩(wěn)定的社會(huì)狀態(tài)，實(shí)現(xiàn)一種公共的社會(huì)利益。

秩序與正義體現(xiàn)為法律的形式與內(nèi)容兩個(gè)方面。在一個(gè)法治健全的法律制度中，秩序與正義通常不會(huì)產(chǎn)生沖突，相反，它們往往會(huì)在一個(gè)較高的層面上緊密相聯(lián)、融洽一致。秩序的維持在某種程度上是以存在著一個(gè)合理健全的法制為條件的，而正義則需要秩序的幫助才能發(fā)揮它的一些基本作用，綜合起來可以概括為法律旨在創(chuàng)設(shè)一種正義的社會(huì)秩序。雖然現(xiàn)實(shí)法律制度中很少會(huì)出現(xiàn)沒有秩序的正義與沒有正義的秩序這么兩種極端形式，并找到某種綜合秩序與正義的可行的方法，但是即使如此，秩序與正義這兩個(gè)價(jià)值偶爾也會(huì)有分道揚(yáng)鑣的情形。秩序價(jià)值傾向于重視法的確定性和穩(wěn)定性，在兩個(gè)價(jià)值沖突時(shí)傾向有序的和可預(yù)見的司法方式加以解決，即強(qiáng)調(diào)遵循先例，而正義價(jià)值強(qiáng)調(diào)有序的連續(xù)性在某個(gè)特定案件中必須讓位于正義的強(qiáng)制性要求。那么在秩序與正義沖突時(shí)，我們?cè)撊绾稳?quán)衡呢？

個(gè)別衡平原則（individual eguity）在解決此沖突的問題上是可欲的。個(gè)衡平法上的判決，它的唯一目的就在于在一個(gè)以某種不可能以相同或相似方式在現(xiàn)實(shí)中重新出現(xiàn)的事實(shí)組合為特征的案件中公平地對(duì)待各方當(dāng)事人。衡平要求賦予法官一定的自由裁量權(quán)，但是這種權(quán)力的行使應(yīng)當(dāng)限制在一定的范圍內(nèi)，即不應(yīng)該達(dá)到侵損規(guī)范性制度的程度，也就是說法官要在盡量維護(hù)法的穩(wěn)定性與可預(yù)見性的情形下謹(jǐn)慎適用衡平原則。首先，法官適用這種衡平裁量權(quán)必須受到上訴審查的約束。其次，法官在背離一項(xiàng)制定法規(guī)則時(shí)，必須置身于該法創(chuàng)制時(shí)的背景中，即有足夠的理由相信若法規(guī)制定時(shí)可以預(yù)見現(xiàn)在的情形就一定會(huì)如現(xiàn)在一樣做出改變。

然而，衡平原則一般在普通法系的國家適用的比較多，在中國這種大陸法系國家適用的比較少。那么中國現(xiàn)在的司法過程中會(huì)怎么處理正義與秩序的沖突呢呢？在我國這種以法典為為主要依據(jù)的國家，若出現(xiàn)某一案件適用某一法條及其不公正時(shí)，往往會(huì)通過司法解釋的形式予以調(diào)和，或是根據(jù)價(jià)值位階原則以及最小損害原則來處理此類案件。

正義與秩序的微妙關(guān)系還體現(xiàn)在法律穩(wěn)定與變化關(guān)系上。由于法律力圖增進(jìn)社會(huì)的秩序價(jià)值，因此它必須注重連續(xù)性與穩(wěn)定性；然而正義所要求的不僅是一種時(shí)間上的平等，有時(shí)亦是一種空間上的平等，平等對(duì)待那些根據(jù)當(dāng)今社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)而應(yīng)受到平等對(duì)待的人是符合正義要求的。法律發(fā)展中側(cè)重于過去的力量與未來力量的力量對(duì)比中，在不同階段是不同的。一個(gè)理想的法律制度應(yīng)該是要早適當(dāng)時(shí)候予以修正的，而且這類修正必須給無辜犧牲者帶來最低的損害。

總之，正義與秩序這兩個(gè)基本的價(jià)值一直貫穿于一個(gè)國家法律制度的始終。兩者有相互融合的以方面，但在特殊時(shí)期亦有相互博弈的情形，我們?cè)谒痉ㄟ^程中應(yīng)盡量做到兩者的平衡。

第二篇：法律調(diào)查報(bào)告第二部分

青少年是祖國的未來，民族的希望，是社會(huì)主義現(xiàn)代化事業(yè)的建設(shè)者和接班人。黨和政府歷來十分關(guān)心和高度重視青少年的成長。近年來，由于各種消極因素和不良環(huán)境的影響，青少年違法犯罪問題日漸突出，我縣2002年青少年違法犯罪立案13人，2003年立案7 人，2004年第一季度就達(dá)到18人（其中6人為在校學(xué)生）。有輕微違法，沒有立案的更多，呈上升趨勢(shì)。為此，縣政協(xié)把對(duì)青少年違法犯罪情況的調(diào)研列為 2004年的重點(diǎn)工作之一，得到了縣委的批準(zhǔn)和支持。近日，縣政協(xié)教文衛(wèi)體委員會(huì)組織部分委員，邀請(qǐng)縣政法委、公安局、教育局、文體局和博湖鎮(zhèn)等有關(guān)部門領(lǐng)導(dǎo)，對(duì)我縣青少年違法犯罪情況進(jìn)行了為期兩天的調(diào)研，認(rèn)真研究和分析了我縣近年來青少年犯罪的原因、對(duì)策?，F(xiàn)將這篇法律調(diào)查報(bào)告范文提供給您參考，如下：

一、法律調(diào)查報(bào)告范文的調(diào)研的基本方法：

這次的法律調(diào)查報(bào)告范文活動(dòng)采取了召開座談會(huì)、走訪學(xué)生家長、詢問犯罪嫌疑人、突擊檢查網(wǎng)吧等多種形式，由于接觸面廣，了解了較多的實(shí)情。

調(diào)研組首先來到博湖中學(xué)，用了一天的時(shí)間，分別與博湖中學(xué)教師、學(xué)生進(jìn)行了座談，共同探討了青少年違法犯罪的成因、對(duì)策。并于當(dāng)晚深夜，組織調(diào)研組部分成員對(duì)全縣三家網(wǎng)吧進(jìn)行了突擊檢查，除“e家”沒發(fā)現(xiàn)學(xué)生外，在 “科普”發(fā)現(xiàn)5名學(xué)生，“五彩魚”發(fā)現(xiàn)1名學(xué)生。由于業(yè)主對(duì)進(jìn)入者沒有按規(guī)定實(shí)行身份證登記制度，不能確定其它上網(wǎng)人員還有無未成年人。

第二天，調(diào)研組分成三個(gè)小組走訪了部分優(yōu)秀學(xué)生和表現(xiàn)較差學(xué)生的家長，詢問了少數(shù)在押青少年犯罪嫌疑人，了解了其家庭教育情況、生活情況等。

二、法律調(diào)查報(bào)告范文的青少年走向違法犯罪道路的主要原因：

根據(jù)法律調(diào)查報(bào)告范文的情況，調(diào)研組認(rèn)為，導(dǎo)致我縣青少年違法犯罪的原因十分復(fù)雜，歸納起來，主要有主、客觀兩方面的原因。

（一）法律調(diào)查報(bào)告范文之主觀原因：

1、部分青少年認(rèn)識(shí)問題的能力和辨別是非的能力差，看問題簡單、片面，待人處事往往感情用事，很少經(jīng)過深思熟慮，常常不計(jì)后果。交友不慎，很容易被人利用，今年所發(fā)生的一起團(tuán)伙盜竊案中，就有兩個(gè)學(xué)生是被人利用而犯罪的。

2、少數(shù)青少年法律觀念淡薄，不學(xué)法、不懂法，往往從一些影視作品、電腦游戲、書刊雜

志中，吸收一些不健康的東西。

3、少數(shù)青少年性格內(nèi)向、孤僻，加上來自學(xué)校、家長、社會(huì)等方面的壓力大，心理長期受壓抑，缺乏傾訴對(duì)象，平時(shí)又得不到正確的引導(dǎo)，成為違法犯罪的心理動(dòng)因。再加上易沖動(dòng)，不能克制自己的情緒，以致造成明知故犯的嚴(yán)重后果。去年博湖中學(xué)一學(xué)生以刀傷人就是這一情況。

（二）法律調(diào)查報(bào)告范文之客觀原因：

1、家庭教育不當(dāng)。（1）、從法律調(diào)查報(bào)告范文中得知家長教育方法不好。一種是對(duì)孩子無原則的溺愛、袒護(hù)和嬌縱，致使孩子對(duì)自己的不良行為產(chǎn)生“合理感”；第二種是孩子出現(xiàn)問題后采用極端粗暴方式管教，無情的謾罵毒打，甚至趕出家門。（2）、從法律調(diào)查報(bào)告范文中得知家長監(jiān)護(hù)不力。有的父母在外打工或因工作太忙，無暇顧及孩子，孩子幾天不回家，也不過問；（3）、從法律調(diào)查報(bào)告范文中得知有的家庭教育環(huán)境惡劣。如單親家庭、不和睦家庭，致使孩子心理受嚴(yán)重傷害；（4）、從法律調(diào)查報(bào)告范文中得知有的家長有不良嗜好對(duì)孩子的成長產(chǎn)生不利影響。（5）、從法律調(diào)查報(bào)告范文中得知有的家長平時(shí)只過問孩子的學(xué)習(xí)成績，很少主動(dòng)與學(xué)校、班主任聯(lián)系，了解其子女在校表現(xiàn)，一旦孩子出事，就把發(fā)生問題的責(zé)任都推給學(xué)校。

2、學(xué)校教育有偏差。主要表現(xiàn)在：一是重視學(xué)生的智育教育，對(duì)學(xué)生的品行教育重視不夠。為了應(yīng)付考試，有壓縮、擠占其它非考試科目課的現(xiàn)象發(fā)生。二是學(xué)校監(jiān)管不力。主動(dòng)和學(xué)生家長聯(lián)系不夠，和治安等有關(guān)部門溝通少，其結(jié)果是家庭、學(xué)校、社會(huì)三方面的教育管理脫節(jié)，對(duì)學(xué)生的不良行為不能及時(shí)的幫教處理，導(dǎo)致問題沉積，起不到防微杜漸作用。三是學(xué)校法制、思想道德教育不夠，課時(shí)少，且形式呆板、效果差。據(jù)悉，目前博湖中學(xué)只有初中二年級(jí)安排有法制教育課，其它年級(jí)都沒有課時(shí)安排。四是部分教師職業(yè)道德修養(yǎng)較差，教育方式、方法不當(dāng)。少數(shù)教師對(duì)違紀(jì)學(xué)生缺乏耐心的說服教育，有體罰和變相體罰現(xiàn)象，輕則諷刺挖苦、狀告家長，重則打罵、趕出教室，致使少數(shù)學(xué)生厭學(xué)、逃學(xué)，流入社會(huì)參加不健康的活動(dòng)。

3、社會(huì)誘因的侵蝕。（1）、從法律調(diào)查報(bào)告中得知近年來，社會(huì)上不良風(fēng)氣對(duì)青少年有腐蝕作用。文化部門有時(shí)對(duì)文化市場(chǎng)管理不夠嚴(yán)格。特別是音響制品和網(wǎng)吧對(duì)青少年的危害很大。有些網(wǎng)吧的業(yè)主還利用各種手段引誘青少年上網(wǎng)，并給買煙、買食品、開夜場(chǎng)等，致使他們“樂不思蜀”，學(xué)習(xí)沒心思，整天想著上網(wǎng)、玩游戲，成癮者就如同吸毒一樣，對(duì)孩子的身體、精神造成嚴(yán)重?fù)p害。博湖中學(xué)出現(xiàn)過學(xué)生半夜從宿舍二樓跳窗出去上網(wǎng)的事件，可見網(wǎng)吧對(duì)學(xué)生的吸引力之強(qiáng)。他們上網(wǎng)的錢是有限的，沒有了錢，有的向家里人要，有的就去偷，去搶。據(jù)我們調(diào)查，違法青少年，絕大部分是游戲迷。如今年所破獲的一個(gè)青少年團(tuán)伙盜竊商店案，當(dāng)晚盜竊來的錢，當(dāng)晚就直奔網(wǎng)吧。（2）、我縣缺少適合青少年活動(dòng)的場(chǎng)所，課余時(shí)間無處可去。博湖中學(xué)有2300多學(xué)生，只有兩個(gè)籃球場(chǎng)和十幾個(gè)乒乓球案。（3）、少數(shù)學(xué)生在外租房，造成學(xué)校、家長監(jiān)管失控，極易沾染社會(huì)不良習(xí)氣，走上違法犯罪的道路。今年破獲的一個(gè)青少年盜竊團(tuán)伙，就是因?yàn)椴辉敢馐芗议L、學(xué)校的約束，方便玩，才合伙租房，結(jié)果沒錢就去偷。（4）、文化路橫穿博湖中學(xué)，造成中學(xué)不能進(jìn)行封閉管理，一些社會(huì)青年隨意進(jìn)出，尤其是晚自習(xí)以后，他們對(duì)一些學(xué)生進(jìn)行欺詐和拐帶，影響很不好。

三、法律調(diào)查報(bào)告范文的減少青少年違法犯罪的幾點(diǎn)建議：

預(yù)防和減少青少年違法犯罪是一項(xiàng)復(fù)雜的社會(huì)系統(tǒng)工程，只有學(xué)校、社會(huì)、家庭三方協(xié)調(diào)配合，齊抓共管，從苗頭抓起，抓緊抓實(shí)，才能預(yù)防和減少青少年違法犯罪。

1、法律調(diào)查報(bào)告范文中強(qiáng)調(diào)加強(qiáng)法制教育。第一、學(xué)校要適當(dāng)增加法制、思想道德教育課

時(shí)，采取多種形式，可舉辦專題法制講座，參觀法制圖片展覽，旁聽法庭審判，邀請(qǐng)表現(xiàn)好的犯人現(xiàn)身說教等形式，以提高學(xué)生的守法意識(shí)和政治思想覺悟，以期收到明顯的效果。第二、學(xué)校要大力加強(qiáng)教師隊(duì)伍建設(shè)，努力提高教師的職業(yè)道德素質(zhì)和教書育人的水平；在教育方法和策略上，要堅(jiān)持正面引導(dǎo)為主，給予學(xué)生（特別是后進(jìn)生）足夠的關(guān)心和愛護(hù)，注意學(xué)生的心理活動(dòng)，改進(jìn)教育方法，不要歧視有問題的學(xué)生，要積極引導(dǎo)他們克服缺點(diǎn)，改正錯(cuò)誤。在目前情況下，可以讓一些責(zé)任心強(qiáng)、學(xué)生信任、懂心理學(xué)的教師開展一些心理咨詢活動(dòng)，及時(shí)消除一些學(xué)生的不良心理（博湖中學(xué)張戰(zhàn)科老師是個(gè)不錯(cuò)的人選）。第三、學(xué)校最好采取封閉式管理，減少外界的干擾。絕不允許學(xué)生在外租房居住，由學(xué)校統(tǒng)一安排食宿；建議封閉文化南路，由博湖中學(xué)管理建設(shè)該路段，防止外人隨意進(jìn)出校區(qū)。第四、學(xué)校盡量少用開除的方式處理有問題學(xué)生，把他們推向社會(huì)是不明智之舉，這樣不但使問題得不到解決，反而可能給社會(huì)造成更大危害。

第五、老師要加強(qiáng)與學(xué)生家長的聯(lián)系，要形成制度，多進(jìn)行家訪，及時(shí)召開家長會(huì)。平時(shí)以電話、書信的形式與家長聯(lián)系。要辦好家長學(xué)校，積極指導(dǎo)家長搞好子女的家庭教育。

2、法律調(diào)查報(bào)告范文中強(qiáng)調(diào)努力改造社區(qū)環(huán)境。首先，按照《公民道德建設(shè)實(shí)施綱要》的要求，加強(qiáng)道德建設(shè)，努力提高全社會(huì)的道德水平，為青少年的健康成長營造良好的社會(huì)環(huán)境；第二、要加大宣傳教育力度，積極倡導(dǎo)全社會(huì)都來關(guān)心和支持教育，關(guān)心和重視青少年的健康成長；第三、治安部門要堅(jiān)持不懈地抓好校園周邊環(huán)境的綜合治理，凈化學(xué)校周邊環(huán)境，為學(xué)校教育提供良好的社區(qū)環(huán)境。第四、縣上要努力爭(zhēng)取盡快建成青少年活動(dòng)中心，并投入使用。博湖中學(xué)應(yīng)在課余時(shí)間和節(jié)假日免費(fèi)對(duì)學(xué)生開放其計(jì)算機(jī)房，并盡快多建設(shè)一些體育活動(dòng)場(chǎng)所。第五、文化部門對(duì)網(wǎng)吧等場(chǎng)所應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)管重罰，堅(jiān)決制止誘惑、唆使、允許未成年人進(jìn)入的行為。

3、法律調(diào)查報(bào)告范文中強(qiáng)調(diào)積極改善家庭教育環(huán)境。要大力開展“五好家庭”（家庭團(tuán)結(jié)好、尊老愛幼好、發(fā)展經(jīng)濟(jì)好、遵紀(jì)守法好、鄰里關(guān)系好）創(chuàng)建活動(dòng)，大力表彰教子有方的家長。營造家庭教育的良好氛圍，作為家長，首先要改變教育孩子的錯(cuò)誤觀念，多與孩子溝通，多與學(xué)校聯(lián)系，不要以粗暴的方式教育孩子，避免孩子產(chǎn)生逆反心理；第二、家長要起好榜樣

示范作用，對(duì)孩子進(jìn)行潛移默化的影響；第三、要加大對(duì)孩子的監(jiān)護(hù)力度，多關(guān)心孩子的心理動(dòng)向和去向。多留些時(shí)間陪伴孩子，要用愛心去感化孩子。

第三篇：部分法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

1、法與原始習(xí)慣的區(qū)別何在？

A.具有階級(jí)性B.調(diào)整人們的行為C.由國家制定或者認(rèn)可D.調(diào)節(jié)機(jī)制均為以義務(wù)為本位

2、簡述資本主義法律的基本特征

答：

（一）維護(hù)以剝削雇傭勞動(dòng)為基礎(chǔ)的資本主義私有制。

（二）維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)專政和代議制政府。

（三）維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)自由、平等和人權(quán)。

3、中國特色社會(huì)主義法律體系的基本特征有哪些？

答： 我國法律體系的性質(zhì)屬于社會(huì)主義法律體系。一個(gè)國家的政治制度，核心是國體、政體問題，國家性質(zhì)和國體決定法律體系的性質(zhì)。憲法關(guān)于國家性質(zhì)的規(guī)定，決定了我國法律體系的社會(huì)主義性質(zhì)。1.以人民民主思想為基礎(chǔ)。2.由基本國情決定的。3.重視公民基本權(quán)利的保障。4.強(qiáng)調(diào)維護(hù)法制的統(tǒng)一性。

4、社會(huì)主義法制的基本要求是什么？

答：有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究

5、簡述西方的兩大法系及其比較。

答：大陸法系 大陸法系又稱民法法系，深受羅馬法的影響，是“資本主義國家乃至世界中歷史悠久、分布廣泛、影響深遠(yuǎn)的法系”。英美法系 英美法系又稱普通法系、判例法系，是英國中世紀(jì)的法律傳統(tǒng)發(fā)展起來的各國法律制度的總稱，還包括衡平法和制定法

（一）主要法律淵源不同。

（二）繼承羅馬法的程度不同。

（三）法律體系和法官的作用不同。四）司法組織與對(duì)程序法的重視不同。

（五）法律推理方式不同。

6、簡述法的繼承性的根據(jù)

答：法的繼承性：是指不同歷史類型，不同國家的法之間在某些方面（如原則，制度，規(guī)定等）所具有的連續(xù)性和聯(lián)系。這是法的屬性和發(fā)展的規(guī)律性之一，是對(duì)舊有法律制度的揚(yáng)棄。

7、簡述法的本質(zhì)和基本特征。法的本質(zhì)有3點(diǎn)：

1、法的正式性。法的產(chǎn)生和運(yùn)用不是任意的。又稱官方性、國家性

2、法的階級(jí)性。法是反映統(tǒng)治階級(jí)根本意志的

3、法具有物質(zhì)性。法體現(xiàn)的意志和利益不是憑空產(chǎn)生的，而是基于一定的社會(huì)物質(zhì)生活條件而規(guī)定的，是社會(huì)決定法，而不是法決定社會(huì)。

法律的基本特征：1.法律是一種行為規(guī)范系統(tǒng)。第一，具有規(guī)范性和普遍性。第二，具有嚴(yán)格的結(jié)構(gòu)和層次。2.法律是上升為國家意志的統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，法律 教育網(wǎng)原創(chuàng)是由國家制定或認(rèn)可的行為規(guī)范系統(tǒng)。3.法律是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的具有普遍約束力的行為規(guī)范系統(tǒng)。4.法律是以規(guī)定人們的權(quán)利義務(wù)作為主要調(diào)整手段的法律 教育網(wǎng)原創(chuàng)行為規(guī)范系統(tǒng)。

8、我國目前法的淵源有哪些？

答：在我國，法的正式淵源主要為以憲法為核心的各種制定法，包括憲法、法律、行政法規(guī)、規(guī)章、民族自治法規(guī)、地方性法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的規(guī)范性文件、特別行政區(qū)的法律法規(guī)、國際條約等。

9、簡述法律規(guī)劃及其邏輯構(gòu)成。

答:法律規(guī)則是指經(jīng)過國家制定或認(rèn)可的關(guān)于人們行為或活動(dòng)的命令、允許和禁止的一種規(guī)范。法律規(guī)則的邏輯構(gòu)成是指法律規(guī)則諸要素的邏輯連接方式，即從邏輯的角度看法律之間是由哪些部分或要素來組成的，以及這些部分或要素之間是如何連接在一起的。一般認(rèn)為法律規(guī)則在邏輯上由三部分構(gòu)成，包括假定、處理和制裁，后經(jīng)學(xué)者完善為假定條件、行為模式和法律后果。

10、簡述規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化。

答：規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化指采用一定的方式，對(duì)已制定頒布的法律、法規(guī)等規(guī)范性文件實(shí)行歸類、整理或編纂，使之集中起來作有系統(tǒng)的排列的活動(dòng)。系統(tǒng)化的方法主要有三種，即法律清理、法律匯編和法律編纂。

11、簡述權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系。答：一． 權(quán)利和義務(wù)對(duì)立統(tǒng)一。二． 權(quán)利和義務(wù)相互依賴

三． 權(quán)利可以放棄，義務(wù)不可放棄。四． 權(quán)利和義務(wù)是一種對(duì)應(yīng)關(guān)系。五． 有時(shí)有些權(quán)利本身也是義務(wù)。

12、簡述我國立法的基本原則。

答：所謂立法的基本原則，又稱法的制定的基本原則，是在整個(gè)立法活動(dòng)中貫穿始終的、立法中的每一個(gè)環(huán)節(jié)都必須遵守，受其指導(dǎo)的總體準(zhǔn)則。我國立法主要有憲法原則、法治原則、民主原則和科學(xué)原則四大原則。

13、簡述我國行政執(zhí)法的基本原則

答：職權(quán)法定原則、公開公平公正原則、教育與處罰相結(jié)合原則、行政處罰與刑事處罰銜接原則、依法行政原則、比例原則、信賴保護(hù)原則、行政效率原則等等。

14、簡述我國司法的基本原則。

答：當(dāng)代中國司法的基本原則有：1．司法公正。2．公民在法律面前一律平等。3．以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。4．司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)。

15、簡述法律解釋的種類。

答：1．文義解釋2．黃金規(guī)則的方法3．歷史解釋4．體系解釋5．目的解釋

16、法的規(guī)范作用有哪些。

答：法的規(guī)范作用是指法作為行為規(guī)則直接作用于人的行為所產(chǎn)生的影響。也可稱為“法的 功能”。其主要內(nèi)容包括：

（一）指引作用

（二）評(píng)價(jià)作用

（三）預(yù)測(cè)作用

（四）警示作用

17、簡述法對(duì)自由的保障。

答;（1）法律為普遍自由的實(shí)現(xiàn)提供理性認(rèn)知的基礎(chǔ)（2）法律為普遍自由的實(shí)現(xiàn)排除外在阻力(3)法律為普遍自由的實(shí)現(xiàn)確定共存條件(4)法律為普遍自由的實(shí)現(xiàn)提供保護(hù)機(jī)制

18、簡述法與生產(chǎn)力的關(guān)系。

1社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展水平從根本上決定法的性質(zhì)、內(nèi)容以及法的變換和發(fā)展

2法對(duì)社會(huì)生產(chǎn)力起著巨大的反作用，它可能保證和推動(dòng)社會(huì)生產(chǎn)力，也可能束縛和破壞生產(chǎn)力，這取決于它所保證的生產(chǎn)力是否適應(yīng)生產(chǎn)力的需要。

19、簡述法律對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的作用。

答：

一、法在宏觀調(diào)控中的作用

（一）引導(dǎo)作用。

（二）促進(jìn)作用。

（一）保障作用。

（二）制約作用。

二、法在規(guī)范微觀經(jīng)濟(jì)行為方面的作用

（一）確認(rèn)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主體的法律地位。

（二）調(diào)整經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的各種關(guān)系

（三）解決經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的各種糾紛。20、簡述法律與黨的政策的關(guān)系。

答：無論是多黨制還是一黨制的國家,在現(xiàn)代社會(huì)中,一般都實(shí)施政黨政治。將政策與法律這兩種手段作為推進(jìn)依法治國進(jìn)程的根本,相互協(xié)調(diào)相互補(bǔ)充,但又同時(shí)各自發(fā)揮著作用,一為社會(huì)調(diào)控,一為治國。法律與政策的既不相同卻又聯(lián)系緊密,互相影響,互相制約。

21、簡述法律與道德的關(guān)系

道德是人類通過一定的約定，經(jīng)過歷史發(fā)展而不斷演化而來的東西。道德與法律的關(guān)系是包含與被包含的關(guān)系。道德的發(fā)展可以促進(jìn)法律的進(jìn)步，而法律的進(jìn)步規(guī)范又引發(fā)人們道德水平的提高。

1、法律是傳播道德的有效手段。

2、道德是法律的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)和推動(dòng)力量，是法律的有益補(bǔ)充。

3、道德和法律在某些情況下會(huì)相互轉(zhuǎn)化。名詞解釋

法學(xué)：法學(xué)亦稱“法律學(xué)”、“法律科學(xué)”。以法律為主要研究對(duì)象的學(xué)科。屬于社會(huì)科學(xué)。法系：通常把具有一定特點(diǎn)的某一國家的法律與仿效這種法律的其他國家的法律劃為同一法系。大陸法系：亦稱“羅馬法系”。以羅馬法為基礎(chǔ)，因盛行于歐洲大陸，故名。又因羅馬法中對(duì)后世影響最大的是私法（民法），故亦稱“民法法系”。是西方國家中與英美法系并列的影響最大的法系之一。英美法系：英美法系，又稱普通法法系。是指以英國普通法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。

法的繼承：法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受，一般表現(xiàn)為舊法對(duì)新法的影響和新法對(duì)舊法的承接和繼受。

法的移植：法的移植是指在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整合的基礎(chǔ)上，引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國法，使之成為本國法律體系的有機(jī)組成部分，為本國所用。

法治國家：法治國家或法治國（Rechtsstaat）是德語中最先使用的一個(gè)概念。早期的法治國是指中世紀(jì)歐洲的某種國家形式，尤其是德意志帝國，當(dāng)時(shí)被認(rèn)為是“和平與法律秩序的守衛(wèi)者”現(xiàn)代意義上的法治國家，是德國資產(chǎn)階級(jí)憲政運(yùn)用的晨霧，其基本含義是國家權(quán)力，特別是行政權(quán)力必須依法行使，所以，法治國家有時(shí)又稱法治政府。

法律規(guī)則：法律規(guī)則是指經(jīng)過國家制定或認(rèn)可的關(guān)于人們行為或活動(dòng)的命令、允許和禁止的一種規(guī)范。法律規(guī)則的上位概念是法律規(guī)范（法律規(guī)范可以分為法律規(guī)則和法律原則）

法律：法律是社會(huì)規(guī)則的一種。法律是一系列的規(guī)則，通常需要經(jīng)由一套制度來落實(shí)。但在不同的地方，法律體系會(huì)以不同的方式來闡述人們的法律權(quán)利與義務(wù)。

司法：又稱法的適用，通常是指國家司法機(jī)關(guān)及其司法人員依照法定職權(quán)和法定程序，具體運(yùn)用法律處理案件的專門活動(dòng)。

法的淵源：簡稱“法源”。通常指法的創(chuàng)立方式及表現(xiàn)為何種法律文件形式。分為直接淵源和間接淵源兩種。前者為成文法，后者可以是判例、慣例甚至法理。

法律效力：法律效力即法律約束力，指人們應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的那樣行為，必須服從。

法的溯及力：所謂法的溯及力，就是指新法可否適用于其生效以前發(fā)生或正在發(fā)生的事件和行為，并對(duì)這些事件和行為法律上的效果發(fā)生面向過去和未來的影響。法律體系：通常是指一個(gè)國家全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門而形成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法律部門：法律部門，又稱為部門法，是運(yùn)用特殊調(diào)整方法調(diào)整一定種類社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。法律關(guān)系：法律規(guī)范在調(diào)整人們行為過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

法律事實(shí)：法律事實(shí)，就是法律規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的現(xiàn)象。法律事實(shí)的一個(gè)主要特征，它必須符合法律規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)中假定的情況。

權(quán)利：指的是人類為了更好地生存與發(fā)展，人與人之間建立了各種各樣的社會(huì)關(guān)系 義務(wù)：義務(wù)有兩個(gè)意思：一是，與權(quán)利相對(duì)。指政治上、法律上、道義上應(yīng)盡的責(zé)任。權(quán)利能力：亦稱法律人格，指的是法律關(guān)系主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力或資格。

行為能力：行為能力是指能夠以自己的行為依法行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。具有行為能力的人必須首先具有權(quán)利能力，但具有權(quán)利能力的人不一定都有行為能力。

法律文化：即是法觀念、法意識(shí)，所涉及的只是不同民族，不同地域，不同階層的人們對(duì)法律及司法機(jī)構(gòu)、法律職業(yè)家等的態(tài)度，對(duì)于解決沖突方式的選擇、政府標(biāo)準(zhǔn)以及法律價(jià)值尺度

法律意識(shí):法律意識(shí)是人們對(duì)于法（特別是現(xiàn)行法）和有關(guān)法律現(xiàn)象的觀點(diǎn)、知識(shí)和心理態(tài)度的總稱。法律意識(shí)是一種觀念的法律文化，對(duì)法的制定實(shí)施是非常重要的。

法律責(zé)任:法律責(zé)任是指因違反了法定義務(wù)或契約義務(wù)，或不當(dāng)行使法律權(quán)利、權(quán)力所產(chǎn)生的，由行為人承擔(dān)的不利后果。

法律制裁:法律制裁是由特定的國家機(jī)關(guān)對(duì)違法者（或違約者）依其所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制懲罰措施，根據(jù)違法行為和法律責(zé)任的性質(zhì)不同，法律制裁可以分為司法制裁（包括民事制裁、刑事制裁）和行政制裁、違憲制裁。

立法:“立法”（Legislation），一般又稱法律制定。立法是通常指特定國家機(jī)關(guān)依照一定程序，制定或者認(rèn)可反映統(tǒng)治階級(jí)意志，并以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范的活動(dòng)。

立法體制:立法體制(legislative system)是關(guān)于一國立法機(jī)關(guān)設(shè)置及其立法權(quán)限劃分的體系和制度，即有關(guān)法的創(chuàng)制的權(quán)限劃分所形成的制度和結(jié)構(gòu)。

執(zhí)法：執(zhí)法，亦稱法律執(zhí)行，是指國家行政機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和法定程序，行使行政管理職權(quán)、履行職責(zé)、貫徹和實(shí)施法律的活動(dòng)。

法律監(jiān)督：法律監(jiān)督又稱法制監(jiān)督，有廣、狹兩種理解。狹義的法律監(jiān)督是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序，對(duì)立法、執(zhí)法和司法活動(dòng)的合法性進(jìn)行的監(jiān)察和督促。廣義的法律監(jiān)督是指由所有的國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民對(duì)各種法律活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的監(jiān)察和督促。法律解釋：法律解釋指由一定的國家機(jī)關(guān)、組織或個(gè)人，為適用和遵守法律，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定、政策、公平正義觀念、法學(xué)理論和慣例對(duì)現(xiàn)行的法律規(guī)范、法律條文的含義、內(nèi)容、概念、術(shù)語以及適用的條件等所做的說明。

第四篇：法理學(xué)部分+重點(diǎn)歸納

法學(xué)：是一門以法（或法律）這一社會(huì)現(xiàn)象及其規(guī)律為研究對(duì)象的人文社會(huì)科學(xué) 法學(xué)體系：一個(gè)由互不相同但又有聯(lián)系的分支學(xué)科構(gòu)成的知識(shí)系統(tǒng) 法學(xué)的分類：

1.制定到實(shí)施：立法學(xué) 法律解釋學(xué) 法律社會(huì)學(xué) 2.認(rèn)識(shí)論：理論法學(xué) 應(yīng)用法學(xué)

3.和其他學(xué)科的關(guān)系：法學(xué)本科 法學(xué)邊緣學(xué)科

法學(xué)產(chǎn)生的條件：法學(xué)是在法發(fā)展到一定階段時(shí)才產(chǎn)生的 至少應(yīng)當(dāng)具備兩個(gè)條件：1.關(guān)于法律現(xiàn)象的材料的一定積累 2.專門從事研究法律現(xiàn)象的學(xué)者階層的出現(xiàn)

古羅馬共和國時(shí)期法學(xué)發(fā)展成為一門獨(dú)立的學(xué)科 古羅馬法的巔峰——《查世丁尼國法大全》（《學(xué)說匯纂》）

羅馬法復(fù)興運(yùn)動(dòng)時(shí)期出現(xiàn)了一個(gè)專門研究羅馬法的學(xué)派——注釋法學(xué)派 西方三大法學(xué)流派：自然法學(xué)派 分析法學(xué)派 社會(huì)法學(xué)派

馬克思主義法學(xué)：辯證唯物主義+唯物史觀 認(rèn)為物質(zhì)生活條件起決定作用 承認(rèn)法學(xué)的階級(jí)性和歷史性

法理學(xué)：從總體上研究法和法律現(xiàn)象的一般規(guī)律 內(nèi)容包括法的產(chǎn)生、本質(zhì)、特征、作用、形式、發(fā)展、實(shí)施等基本知識(shí)、概念和原理

法理學(xué)的研究對(duì)象：法和全部法律現(xiàn)象及其規(guī)律性 古今中外的一切法 法理學(xué)在法學(xué)體系中的特殊地位：一般理論 基礎(chǔ)理論 方法論

法理學(xué)的研究方法：馬克思主義的哲學(xué)方法 社會(huì)調(diào)查的方法 歷史調(diào)查的方法 分析和比較的方法 詞義分析的方法 社會(huì)效益和經(jīng)濟(jì)效益的分析方法

狹義的法律：僅指由全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的規(guī)范性法律文件 廣義的法律：包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等在內(nèi)的一切規(guī)范性法律文件

非馬克斯主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說：

1.神意論：神的意志 西羅馬帝國后期的圣·奧古斯丁 11世紀(jì)經(jīng)院主義哲學(xué)家托馬斯·阿圭那 2.理性論：理性、人性等 古希臘的斯多葛學(xué)派的哲學(xué)家 古羅馬思想家西塞羅 古典自然法學(xué)派的一些學(xué)者（荷蘭的格勞秀斯、斯賓諾莎 英國的霍布斯、洛克 德國的普芬道夫 法國的孟德斯鳩、盧梭）

3.民族精神論：民族精神、民族特性和民族共同意識(shí)的體現(xiàn) 德國歷史法學(xué)派創(chuàng)立人卡爾·馮·薩維尼

4.命令說：國家對(duì)人民的命令 英國哲學(xué)家、分析法學(xué)的先驅(qū)人物霍布斯 英國分析法學(xué)的另一位鼻祖邊沁 19世紀(jì)英國法哲學(xué)家、分析法學(xué)派的創(chuàng)始人約翰·奧斯丁

5.社會(huì)控制論：社會(huì)控制形式 美國法學(xué)家羅斯科·龐德 6.公意論：法國盧梭

7.自由意志論：德國黑格爾 8.正義論：美國羅爾斯

9.社會(huì)連帶關(guān)系論：法國狄驥

馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本職的學(xué)說：

1.法的第一層本質(zhì)：法是統(tǒng)治階級(jí)的國家意志的體現(xiàn) 即階級(jí)意志性

2.法的第二層本質(zhì)：法所體現(xiàn)的意志由一定的物質(zhì)生活條件所決定 即物質(zhì)制約性 社會(huì)物質(zhì)生活條件：指人類社會(huì)所包括的地理環(huán)境、人口、物質(zhì)資料的生產(chǎn)方式諸方面 其中主要指統(tǒng)治階級(jí)賴以建立起政治統(tǒng)治的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ) 3.此外 法的內(nèi)容還受到經(jīng)濟(jì)以外的各種因素的不同程度的影響 法的基本特征：

1.法是調(diào)整人們行為的規(guī)范 具有規(guī)范性

2.法是由國家制定或認(rèn)可的社會(huì)規(guī)范 具有國家意志性和普遍性（統(tǒng)一性 權(quán)威性）

3.法是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)規(guī)范 具有權(quán)利和義務(wù)的一致性（確定性和可預(yù)測(cè)性）

4.法是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范 具有國家強(qiáng)制性和程序性 法的起源：

1.經(jīng)濟(jì)原因：眾多因素中經(jīng)濟(jì)因素起決定作用 原始社會(huì)后期 生產(chǎn)力水平有了很大提高 產(chǎn)生了私有財(cái)產(chǎn) 出現(xiàn)了社會(huì)分工 使經(jīng)常性的交換成為可能 因此產(chǎn)生了對(duì)規(guī)則的需要

2.政治原因：階級(jí)劃分和階級(jí)斗爭(zhēng)的結(jié)果 社會(huì)出現(xiàn)了私有制和階級(jí)的分化 統(tǒng)治階級(jí)開始用法來維護(hù)統(tǒng)治

3.其他原因：人文、地理等因素 法起源的一般規(guī)律：

1.由個(gè)別調(diào)整逐步發(fā)展為規(guī)范性調(diào)整：由個(gè)別到一般、由自發(fā)到自覺

2.由習(xí)慣發(fā)展為習(xí)慣法再發(fā)展為制定法：不成文到成文過程中 文化因素起相當(dāng)大的作用

3.由與道德規(guī)范、宗教規(guī)范混為一體發(fā)展到相對(duì)獨(dú)立：法律規(guī)則的專門化、獨(dú)立化是社會(huì)規(guī)范分化的結(jié)果 法的形成過程實(shí)際上市法日益脫離宗教、道德規(guī)范而成為獨(dú)立的專門的社會(huì)規(guī)范的過程 法的演進(jìn)：奴隸制法（《漢穆拉比法典》 《十二銅表法》 羅馬法）——封建制法（《唐律》）——資本主義法——社會(huì)主義法 封建社會(huì)中后期帶有資本主義因素的法的出現(xiàn)：1.海商法的興起 2.羅馬法的復(fù)興 3.資本原始積累的法律出現(xiàn)

完全意義上的資本主義法是在建立了資本主義政權(quán)以后才產(chǎn)生的 資產(chǎn)階級(jí)國家政權(quán)的建立是資產(chǎn)階級(jí)法產(chǎn)生的前提 資本主義法的特征：

1.維護(hù)以剝削雇傭勞動(dòng)為基礎(chǔ)的資本主義私有制（私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯是資產(chǎn)階級(jí)憲法的一項(xiàng)基本原則 也是資本主義法律制度的核心）2.維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)轉(zhuǎn)正和代議制政府 3.維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)自由、平等和人權(quán) 法系：具有共性或共同歷史傳統(tǒng)的法律的總稱 中華法系和印度法系已解體 尚存的有大陸法系、英美法系、伊斯蘭法系和社會(huì)主義法系等

英美法系：又稱普通法法系、判例法系、不成文法系、海洋法系等 分為英國法系和美國法系兩個(gè)分支

大陸法系：又稱民法法系、羅馬法系、羅馬德意志法系、日耳曼法系、法典法系、成文法法系等 分為法國法系和德國法系兩個(gè)分支 兩大法系的聯(lián)系和區(qū)別： 聯(lián)系：

1.賴以生存的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ) 2.階級(jí)本質(zhì) 3.總的指導(dǎo)思想 4.基本原則 區(qū)別：

1.法律的淵源不同：主要是制定法——主要是判例法法 2.法律的分類不同：公法和私法——普通法和衡平法 3.法典編纂的不同：系統(tǒng)法典——單行法律、法規(guī)

4.訴訟程序和判決程式不同：以法官為重心、奉行職權(quán)主義、糾問程序——奉行當(dāng)事人主義、法官一般充當(dāng)消極中立的裁定者角色 5.哲學(xué)傾向不同：理性主義——經(jīng)驗(yàn)主義 我國社會(huì)主義法的產(chǎn)生： 1.革命根據(jù)地的法是基礎(chǔ) 2.廢除舊法是前提

3.借鑒人類法治文明成果是重要條件 我國社會(huì)主義法的本質(zhì)： 1.是階級(jí)性和人民性的統(tǒng)一

2.所體現(xiàn)的共同意志不是自發(fā)形成的 而是在中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)下逐步形成的 3.是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)下的全國人民共同意志的體現(xiàn) 法的作用：又稱法的功能 分類：整體——局部 預(yù)期——實(shí)際 直接——間接 積極——消極 規(guī)范——社會(huì) 法的作用的實(shí)質(zhì)：

1.法的作用是國家權(quán)力運(yùn)行和國家意志實(shí)現(xiàn)的具體表現(xiàn) 2.法的作用是社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況的具體表現(xiàn) 英國新分析實(shí)證主義法學(xué)家拉茲首先提出：一切社會(huì)法的作用都可以有規(guī)范作用和社會(huì)作用之分

從法是一種社會(huì)規(guī)范的角度來看 法具有規(guī)范作用 具體包括：指引 評(píng)價(jià) 預(yù)測(cè) 教育 強(qiáng)制

從法的本質(zhì)和目的的角度來看 法具有社會(huì)作用 具體包括：維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治 執(zhí)行公共事務(wù)

兩種作用的關(guān)系：手段與目的 兩種作用的區(qū)別： 1.考察幾點(diǎn)不同 2.作用對(duì)象不同 3.存在方式不同 4.所處的層面不同

5.發(fā)揮作用的前提不同 法的規(guī)范作用： 指引作用：對(duì)象是本人行為 是規(guī)范指引而非個(gè)別指引 分為確定性指引和不確定性指引 評(píng)價(jià)作用：對(duì)象是他人行為 標(biāo)準(zhǔn)和核心是合法或不合法、違法或不違法 分為專門評(píng)價(jià)（效力性評(píng)價(jià)）和社會(huì)評(píng)價(jià)（輿論性評(píng)價(jià)）預(yù)測(cè)作用：對(duì)象是人們的相互行為 原因是法具有規(guī)范性和確定性 法是人們行為的預(yù)測(cè)工具和生活指針

教育作用：對(duì)象是一般人的行為 正面教育起表率、示范作用 反面教育起警示、警戒作用

強(qiáng)制作用：對(duì)象是違法犯罪者的行為 是其他作用的保證 是法存在的最后屏障 法的社會(huì)作用：

維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治的作用（核心）：1.調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)與被統(tǒng)治階級(jí)之間的關(guān)系 2.調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)與同盟者之間的關(guān)系 3.調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的關(guān)系 法律執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)的作用：1.維護(hù)人類社會(huì)基本生活條件 2.維護(hù)生產(chǎn)和交換的秩序 3.促進(jìn)教育、科學(xué)、文化的發(fā)展 社會(huì)主義和諧社會(huì)的基本特征：民主法治 公平正義 誠信友愛 充滿活力 安定有序 人與自然和諧相處

當(dāng)代中國法律在構(gòu)建和諧社會(huì)中的地位：法律是整個(gè)社會(huì)關(guān)系調(diào)節(jié)器的重心 在構(gòu)建和諧社會(huì)的進(jìn)程中居于支配地位 起著關(guān)鍵作用

當(dāng)代中國法律在構(gòu)建和諧社會(huì)中的作用：法治是社會(huì)和諧發(fā)展的基石和保障 社會(huì)主義和諧社會(huì)的本質(zhì)應(yīng)該是一個(gè)法治社會(huì) 1.立法方面：有法可依是前提

2.司法方面：公正高效的司法 社會(huì)公正

3.守法方面：遵紀(jì)守法 依法辦事 守法意識(shí)和依法行政的法律意識(shí)不斷提高 4.法律監(jiān)督方面：通過對(duì)立法、司法和守法三個(gè)方面的作用來間接保障和促進(jìn) 法的局限性：

1.法律調(diào)整的范圍是有限的：并非所有的問題都適用法律

2.法的特性與社會(huì)生活的現(xiàn)實(shí)之間存在著矛盾：概括性、抽象性、穩(wěn)定性、滯后性、普遍性、保守性

3.法的制定和實(shí)施受人的因素的制約：“徒善不足以為政，徒法不足以自行”——孟子

4.法的實(shí)施受政治、經(jīng)濟(jì)、文化等社會(huì)因素的制約

正式認(rèn)識(shí)法的作用：既要反對(duì)法律萬能論 又要反對(duì)法律虛無主義、法律無用論 全面認(rèn)識(shí)法的作用的多樣性、復(fù)雜性

法律制定：又稱法的創(chuàng)制、法的創(chuàng)立或立法 指有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān) 依照法定的職權(quán)和程序 創(chuàng)制、認(rèn)可、修改或廢止法律和其他規(guī)范性法律文件的專門性活動(dòng) 是掌握國家政權(quán)的階級(jí)把自己的意志上升為國家意志的活動(dòng)

廣義的立法：泛指有關(guān)國家機(jī)關(guān)按照法定的職權(quán)和程序制定具有法律效力的各種規(guī)范性文件的活動(dòng) 狹義的立法：僅指國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)依照法定的權(quán)限和程序制定規(guī)范性法律文件的活動(dòng) 法律制定的特征：

1.法律制定是國家的一項(xiàng)專門活動(dòng) 2.法律制定的主體是特定的國家機(jī)關(guān)

3.法律制定是專門機(jī)關(guān)依照法定的程序進(jìn)行的活動(dòng) 4.法律制定是特定國家機(jī)關(guān)運(yùn)用專門技術(shù)的活動(dòng)

5.法律制定是一項(xiàng)系統(tǒng)性、多層次性的綜合性法律創(chuàng)制活動(dòng)

6.法律制定的目標(biāo)在于產(chǎn)生具有普遍性、規(guī)范性、強(qiáng)制性的法律規(guī)范 將統(tǒng)治階級(jí)的意志上升為國家意志

立法權(quán)：一定的國家機(jī)關(guān)依法享有的創(chuàng)制、認(rèn)可、修改或廢止規(guī)范性法律文件的權(quán)力 是國家權(quán)力體系中最重要、最核心的權(quán)力 立法體制：關(guān)于立法權(quán)的配置方面的組織制度 其核心是立法權(quán)限的劃分問題 立法體制的形成主要受國家結(jié)構(gòu)形式的影響 我國先行立法體制：一元兩級(jí)多層次 法律制定的原則：

1.合法性原則：1）合憲性原則：遵守憲法 2）法制統(tǒng)一原則：法律內(nèi)部和諧統(tǒng)一

2.科學(xué)性原則：1）堅(jiān)持從實(shí)際出發(fā) 尊重客觀規(guī)律 2）總結(jié)借鑒與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合

3.民主性原則：1）內(nèi)容民主：必須從最大多數(shù)人的最根本利益出發(fā) 2）過程和程序民主

法律制定的程序： 1.法律案的提出 2.法律草案的審議

3.法律草案的表決與通過（決定意義的步驟）4.法律的公布

法律效力：對(duì)人效力 空間效力 時(shí)間效力 我國法律對(duì)人效力：以屬地主義為主、以屬人主義和保護(hù)主義為補(bǔ)充的折中主義 法律生效時(shí)間：自法律頒發(fā)之日起生效 由法律規(guī)定具體生效時(shí)間 規(guī)定法律公布后符合一定條件時(shí)生效

法律效力的終止：明示廢止和默示廢止 法律的溯及力：從舊兼從輕 法律體系：指將一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分成不同的法律部門 并由這些法律部門所構(gòu)成的具有內(nèi)在聯(lián)系的統(tǒng)一整體 只包括國內(nèi)現(xiàn)行法

法律部門：又稱部門法 指一個(gè)國家根據(jù)一定原則和標(biāo)準(zhǔn)劃分的本國同類法律規(guī)范的總稱

法律部門與法律制度的關(guān)系：交叉關(guān)系

法律部門與規(guī)范性法律文件的關(guān)系：內(nèi)容與形式 名稱并不一一對(duì)應(yīng) 法律部門的特征：

1.統(tǒng)一協(xié)調(diào)于憲法的基礎(chǔ)之上 2.既相互聯(lián)系又相對(duì)獨(dú)立

3.結(jié)構(gòu)和內(nèi)容基本確定但又相對(duì)變動(dòng) 4.主客觀結(jié)合的產(chǎn)物

法律部門的劃分 雖然有客觀基礎(chǔ) 但最終還是人們主觀活動(dòng)的產(chǎn)物 法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)：

1.法律調(diào)整的對(duì)象 即社會(huì)關(guān)系 首要標(biāo)準(zhǔn)和第一位標(biāo)準(zhǔn) 2.法律調(diào)整的方法 輔助標(biāo)準(zhǔn)和從屬標(biāo)準(zhǔn) 法律部門的劃分原則： 1.客觀原則

2.合目的性原則（首要原則）3.適當(dāng)平衡原則 4.辯證發(fā)展原則 5.相對(duì)穩(wěn)定原則 6.主次原則 當(dāng)代中國法律體系的特色：最大特色是根源于我國社會(huì)主義初級(jí)階段的實(shí)際國情所產(chǎn)生

當(dāng)代中國法律體系的構(gòu)成：

1.憲法及其相關(guān)法：基礎(chǔ) 主導(dǎo) 最高依據(jù)

2.行政法：數(shù)量最多、范圍最廣 分為一般行政法和特別行政法 3.民商法：私法 民商合一 4.經(jīng)濟(jì)法：公私融合 5.社會(huì)法：新興部門

6.刑法：犯罪和刑罰 傳統(tǒng) 基本

7.程序法：分為訴訟程序法（刑事 民事 行政）和非訴訟程序法（仲裁法 律師法 公證法 調(diào)節(jié)法）

法律三要素：法律規(guī)則 法律原則（基本單位）法律概念

法律規(guī)則：又稱法律規(guī)范 是采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范

技術(shù)法規(guī)在法律上被確認(rèn)后就成為技術(shù)法規(guī) 具有法律上的約束力 法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系：內(nèi)容與形式 交叉關(guān)系 法律規(guī)則的基本特征：

1.一般性規(guī)則而非個(gè)別性規(guī)則 2.規(guī)定了一定的行為模式

3.由國家制定或認(rèn)可 具有國家意志性（最基本特征）4.規(guī)定了權(quán)利和義務(wù)以及法律責(zé)任和制裁措施

5.有明確的、肯定的行為模式 有特殊的構(gòu)成要素和結(jié)構(gòu) 高度發(fā)達(dá) 法律規(guī)則的分類：

1.內(nèi)容規(guī)定不同：授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則 授權(quán)性規(guī)則又分為鼓勵(lì)性規(guī)則和容許性規(guī)則 義務(wù)性規(guī)則又分為命令性規(guī)則和禁止性規(guī)則

2.對(duì)人民行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同：強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則 3.內(nèi)容的確定性程度不同：確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則 4.功能不同：調(diào)整性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則 法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)： 1.假定（條件）：包括法律規(guī)則的適用條件和行為主體的行為條件 可以省略 2.行為模式：分為三種：可為模式（對(duì)應(yīng)授權(quán)性法律規(guī)則）應(yīng)該為的模式（對(duì)應(yīng)命令性法律規(guī)則）不得為的模式（對(duì)應(yīng)禁止性法律規(guī)則）

3.法律后果：包括肯定性法律后果和否定性法律后果 合法后果一般不明確表述 違法后果必須明文規(guī)定

法律原則：指可以作為法律規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和原則 法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別： 1.內(nèi)容上：籠統(tǒng)模糊——明確具體

2.適用范圍上：宏觀性、廣泛性——只適用于某一類型的行為 3.適用方式上：可并存——“全有或全無”

4.作用上：本源和基礎(chǔ)、協(xié)調(diào)矛盾、彌補(bǔ)不足和局限、甚至可以直接作為法官裁判的法律依據(jù)——具有更強(qiáng)的顯示性特征、形成法律制度中堅(jiān)硬的部分 法律原則的分類：

1.產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同：政策性原則和公理性原則 2.對(duì)人們行為及其條件覆蓋面的寬窄和適用范圍的大?。夯驹瓌t和具體原則 3.涉及的內(nèi)容和問題不同：實(shí)體性原則和程序性原則

法律概念：對(duì)各種法律事實(shí)進(jìn)行概括 抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇

法律概念的功能：表達(dá)功能 認(rèn)識(shí)功能 改進(jìn)法律、提高法律科學(xué)化程度的功能 法律概念的種類：

1.所涉及的因素：主體概念 關(guān)系概念 客體概念 事實(shí)概念 2.所涉及的內(nèi)容：涉人概念 涉事概念 涉物概念 3.涵蓋面大?。阂话惴筛拍詈筒块T法律概念

法律淵源：實(shí)質(zhì)意義上的淵源和形式意義上的淵源

實(shí)質(zhì)意義上的淵源指法的真正來源、根源和發(fā)源 是法產(chǎn)生的一定生產(chǎn)方式下的物質(zhì)生活條件

形式意義上的淵源指法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式 即法的效力淵源 不同種類的法律規(guī)范因其創(chuàng)制主體、創(chuàng)制方式和表現(xiàn)方式的差異而具有不同的效力等級(jí)

法律淵源的分類：正式淵源（直接淵源、法定淵源）和非正式淵源（間接淵源、非法定淵源）

正式淵源通常包括：制定法習(xí)慣法 判例法 國際條約 非正式淵源通常包括：習(xí)慣 判例 宗教規(guī)則 法律學(xué)說 道德原則 正義標(biāo)準(zhǔn) 理性原則 公共政策

判例法在大陸法系國家中通常不是正式淵源 只是非正式淵源 在英美法系中是重要的正式淵源

當(dāng)代中國的法律淵源：以憲法為核心 以制定法為主

具體包括：憲法 法律 行政法規(guī) 地方性法規(guī) 自治條例和單行條例 特別行政區(qū)的法律 行政規(guī)章 國際條約和國際慣例 法律的一般分類：

1.創(chuàng)制方式和表達(dá)形式不同：成文法/制定法——不成文法（習(xí)慣法、判例法）2.規(guī)定內(nèi)容不同：實(shí)體法——程序法

3.地位、效力、內(nèi)容和制定主體、程序不同（該分類只適用于成文憲法制國家）：根本法——普通法

4.適用范圍不同：一般法——特別法

5.創(chuàng)制主體和適用主體不同：國內(nèi)法——國際法（國際條約、國際協(xié)議）法律的特殊分類：

1.大陸法系：公法——私法 2.英美法系：普通法——衡平法 法律實(shí)施：也叫法的實(shí)施 指法在社會(huì)生活中被人們實(shí)際施行 即在社會(huì)生活中通過人們的執(zhí)法、司法、守法、法律監(jiān)督等方式對(duì)法律的實(shí)際施行 法律實(shí)施就是使法律從書本上的法律變成行動(dòng)中的法律 使它從抽象的行為模式變成人們的具體行為 從應(yīng)然狀態(tài)進(jìn)到實(shí)然狀態(tài)

法律實(shí)施的分類：以實(shí)施法律的主體和法的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)：法律的遵守 法律的執(zhí)行 法律的適用

法律實(shí)施是實(shí)現(xiàn)法的作用與目的的條件、前提 是實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值的必由之路 是建立法治國家的必備條件

古希臘思想家亞里士多德認(rèn)為：法治的兩個(gè)重要條件是“一部良法”和“得到普遍服從”

法律實(shí)施的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)：

1.人們按照法律規(guī)定的行為模式行為的程度

2.刑事案件的發(fā)案率、案件種類、破案率及犯罪分子的制裁情況 3.各類合同的履約率與違約率

4.普通公民和國家公職人員對(duì)法律的了解程度 他們的法律意識(shí)及法制觀念的提高或提高的程度

5.社會(huì)大眾對(duì)社會(huì)生活中安全、只需、自由、公正、公共福利等法的價(jià)值的切身感受

6.法律的社會(huì)功能和社會(huì)目的是否有效實(shí)現(xiàn)及其程度 7.有關(guān)法律活動(dòng)的成本與收益的比率

法律實(shí)現(xiàn)：指法律的要求在社會(huì)生活中被轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí) 達(dá)到法律設(shè)定的權(quán)利和義務(wù)的結(jié)果

法律實(shí)現(xiàn)和法律實(shí)施的區(qū)別：

法律實(shí)施是使法從應(yīng)然狀態(tài)到實(shí)然狀態(tài)的過程和活動(dòng) 法律實(shí)現(xiàn)是法律實(shí)施活動(dòng)的直接目的

法的實(shí)效：指法律被人們實(shí)際施行的狀態(tài)和程度

法律實(shí)現(xiàn)是將法的實(shí)施的過程性與法的實(shí)效的結(jié)果性相結(jié)合的概念 影響法律實(shí)現(xiàn)的重要因素： 1.國家的階級(jí)本質(zhì)

2.法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件反應(yīng)統(tǒng)治階級(jí)（在社會(huì)主義國家是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民）意志的程度

3.現(xiàn)行法律與社會(huì)生活、歸根到底與經(jīng)濟(jì)發(fā)展相適應(yīng)的程度 4.國家機(jī)關(guān)活動(dòng)中貫徹法治原則的程度 5.社會(huì)成員的法律意識(shí)、法律文化水平

執(zhí)法：法的執(zhí)行 分為廣義的執(zhí)法和狹義的執(zhí)法

廣義：指所有國家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)、行政主體委托的組織及其公職人員依照法定職權(quán)和程序貫徹實(shí)施法律的活動(dòng) 包括一切執(zhí)行法律、適用法律的活動(dòng) 狹義：專指國家行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)、行政主體委托的組織及其公職人員依照法定職權(quán)和程序行使行政管理職權(quán)、履行職責(zé)、實(shí)施法律的活動(dòng) 執(zhí)法的特點(diǎn)：主動(dòng)性 單方面性 內(nèi)容廣泛性 主體法定性 國家權(quán)威性 強(qiáng)制性 靈活性

執(zhí)法的原則：

1.依法行政原則：主體合法、內(nèi)容合法、程序合法 2.講求效率原則：強(qiáng)調(diào)效率要在依法行政的前提下

3.合理性原則：適當(dāng)、合理、公正 符合法律的基本精神和目的 具有客觀、充分的事實(shí)根據(jù)和法律根據(jù) 與社會(huì)生活常理相一致

4.正當(dāng)程序原則：促進(jìn)行政的合法性和合理性、提高效率 司法：法的適用 指國家司法機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序 具體應(yīng)用法律處理各種案件的專門活動(dòng)

需要法的適用的兩種情況：

1.發(fā)生無法解決的爭(zhēng)議致使權(quán)利義務(wù)無法實(shí)現(xiàn) 需要司法機(jī)關(guān)裁決 2.遇到違法、違約或侵權(quán)行為時(shí) 需要司法救濟(jì) 司法權(quán)：行使國家司法權(quán)力的職責(zé)和權(quán)力 包括審判權(quán)和檢察權(quán) 司法的特點(diǎn)：被動(dòng)性 中立性 終極性 形式性 專屬性 司法的原則：

1.公民在適用法律上一律平等原則：權(quán)利義務(wù)平等、保護(hù)平等、約束平等 2.司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原則：專屬性、獨(dú)立性、合法性 3.以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩原則

司法權(quán)的監(jiān)督：黨 國家權(quán)力機(jī)關(guān) 上下級(jí)之間、同級(jí)之間 行政機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民主黨派、人民群眾和輿論

事實(shí)：包括被合法證據(jù)證明了的事實(shí)和依法推定的事實(shí) 正確處理依法辦事與堅(jiān)持黨的政策的指導(dǎo)作用的關(guān)系：一方面 不能對(duì)立起來 另一方面 不能以政策改變、代替法律甚至取消法律 應(yīng)當(dāng)將兩者統(tǒng)一起來 守法：法的遵守 分為廣義上的法的遵守和狹義上的法的遵守 廣義：法的實(shí)施

狹義：專指公民、社會(huì)組織和國家機(jī)關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則 依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動(dòng)

守法包括積極守法和消極守法

守法是維護(hù)秩序、實(shí)現(xiàn)法律目的的需要

在我國 法律是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的全體人民的共同意志和根本利益的體現(xiàn) 守法的構(gòu)成要素包括：守法主體 守法范圍（直接決定于法的淵源 在我國不僅包括各種制定法還包括具有法律效力的非規(guī)范性法律文件）守法內(nèi)容（包括履行法律義務(wù)和行使法律權(quán)利 履行法律義務(wù)又分為履行消極的法律義務(wù)和履行積極的法律義務(wù)）守法的理由： 1.習(xí)慣

2.出于對(duì)合法性的認(rèn)識(shí) 3.出于畏懼 4.出于社會(huì)壓力

5.出于對(duì)個(gè)人利益的考慮 6.出于道德上的要求

守法的態(tài)度：指人們對(duì)法律的遵守程度和狀態(tài) 包括最低狀態(tài)、中層狀態(tài)和高級(jí)狀態(tài)

守法的最低狀態(tài)：不違法犯罪

守法的中層狀態(tài)：依法辦事 形成統(tǒng)一的法律秩序 守法的高級(jí)狀態(tài)：守法主體不論是外在行為還是內(nèi)在動(dòng)機(jī)都符合法的精神和要求 嚴(yán)格履行法律義務(wù) 充分行使法律權(quán)利 從而真正實(shí)現(xiàn)法律調(diào)整的目的 影響守法狀態(tài)的因素：守法主體的主觀心理狀態(tài)和法律意識(shí)水平、守法主體所處的客觀社會(huì)環(huán)境等

法律監(jiān)督：有廣義和狹義兩種理解 廣義：指由所有的國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民對(duì)各種法律活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督 狹義：指由特定的國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和法定程序?qū)α⒎?、?zhí)法和司法活動(dòng)的合法性進(jìn)行的監(jiān)督

法律監(jiān)督體系：由一個(gè)國家各種形式的法律監(jiān)督構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的系統(tǒng) 法律監(jiān)督的意義： 1.是社會(huì)主義民主政治的保障和重要組成部分 2.是依法治國、建設(shè)社會(huì)主義法治國家的保證 3.是建立和完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要

當(dāng)代中國的法律監(jiān)督：分為國家監(jiān)督與社會(huì)監(jiān)督 國家監(jiān)督包括國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督、國家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督和國家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督 國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督：各級(jí)人民代表大會(huì)及其常委會(huì) 包括法律上的監(jiān)督和工作監(jiān)督 可分為立法監(jiān)督、行政監(jiān)督、司法監(jiān)督、人事監(jiān)督和憲法監(jiān)督 國家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督：國家司法機(jī)關(guān) 包括檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督和審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督 檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督又叫檢查監(jiān)督 是一種專門監(jiān)督 分為刑事訴訟監(jiān)督、民事訴訟監(jiān)督和行政訴訟監(jiān)督三類 審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督也叫人民法院的監(jiān)督 分為系統(tǒng)內(nèi)的監(jiān)督、對(duì)檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督和對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督三種

國家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督：國家行政機(jī)關(guān) 包括系統(tǒng)內(nèi)部上下級(jí)之間以專門機(jī)關(guān)的監(jiān)督和對(duì)行政相對(duì)人的監(jiān)督 分為四類：一般行政監(jiān)督、專門行政監(jiān)督、行政復(fù)議和行政監(jiān)管

社會(huì)監(jiān)督：政黨（執(zhí)政黨）社會(huì)組織（人民政協(xié)、民主黨派和社會(huì)團(tuán)體）社會(huì)輿論（最能體現(xiàn)廣泛性、公開性、民主性）人民群眾（公民個(gè)人）法律解釋：指一定的人或組織對(duì)法律規(guī)定含義的說明 法律解釋的特點(diǎn)： 1.對(duì)象是法律規(guī)定

2.與具體案件密切相關(guān) 3.具有一定的價(jià)值取向性 4.受解釋學(xué)循環(huán)的制約 法律解釋的必要性：

1.法律具有概括性、抽象性 需要化抽象為具體、變概括為特定

2.由于：1）人們?cè)谡J(rèn)識(shí)能力、認(rèn)識(shí)水平以及利益與動(dòng)機(jī)上有差別 2）法律規(guī)范的專門性使其不易為人們所理解 3）社會(huì)主體的社會(huì)地位、生活環(huán)境和文化水平：的原因 對(duì)同一法律規(guī)范會(huì)產(chǎn)生不同的理解 需要統(tǒng)一理解、保持法的實(shí)施的統(tǒng)一性

3.對(duì)立法遺憾進(jìn)行改正、彌補(bǔ)法律規(guī)定的不完善 4.解決法的穩(wěn)定性與社會(huì)發(fā)展之間的矛盾 5.普及法律知識(shí)、開展法制教育 法律解釋的分類： 1.主體和效力不同（是否具有法律上的約束力）：正式解釋/法定解釋/有權(quán)解釋（分為立法解釋、司法解釋和行政解釋）——非正式解釋/學(xué)理解釋

2.尺度不同：限制解釋——擴(kuò)充解釋（始終必須以立法意圖、目的和法律原則為基礎(chǔ)）——字面解釋

法律解釋的方法：文義解釋/語法解釋/文法解釋/文理解釋 歷史解釋 體系解釋/系統(tǒng)解釋 目的解釋

法律解釋體制：指國家法律解釋權(quán)限劃分的制度

我國建立了以全國人大常委會(huì)的解釋權(quán)為核心和主體的各機(jī)關(guān)分工配合的法律解釋體制 具體分為立法解釋、司法解釋和行政解釋

立法解釋：我國的立法解釋權(quán)屬于全國人大常委會(huì) 全國人大常委會(huì)的法律解釋同法律具有同等效力 立法解釋的主要任務(wù)： 1.闡明法律實(shí)施中產(chǎn)生的疑義

2.適應(yīng)社會(huì)發(fā)展 賦予法律規(guī)定以新含義

3.解決法條沖突以及司法解釋之間的沖突 最高人民法院和最高人民檢察院的司法解釋發(fā)生沖突由全國人大常委會(huì)作出最終解釋

司法解釋：最高人民法院的審判解釋和最高人民檢察院的檢察解釋 有時(shí)采取聯(lián)合解釋的方式

司法解釋的作用：為司法機(jī)關(guān)適用法律審理案件提供說明 具體表現(xiàn)為：

1.對(duì)法律規(guī)定不夠具體而使理解和執(zhí)行有困難的問題進(jìn)行解釋 賦予比較概括、原則的規(guī)定以具體內(nèi)容

2.通過法律解釋適應(yīng)變化了的新的社會(huì)情況 3.對(duì)適用法律中的疑問進(jìn)行統(tǒng)一的解釋

4.對(duì)各級(jí)法院之間應(yīng)如何依據(jù)法律規(guī)定相互配合審理案件、確定管轄以及有關(guān)操作規(guī)范問題進(jìn)行解釋

5.通過解釋活動(dòng)彌補(bǔ)立法的不足

行政解釋：國家最高行政機(jī)關(guān)即國務(wù)院及其主管部門（各部委）包括：1）對(duì)不屬于審判和檢察工作中的其他法律如何具體應(yīng)用的問題所作的解釋 2）在行使職權(quán)時(shí)對(duì)自己所制定的法規(guī)所進(jìn)行的解釋

行政解釋不得與憲法和法律相抵觸 全國人大常委會(huì)有權(quán)撤銷國務(wù)院及其主管部門違反憲法和法律的解釋 法律推理：指以法律與事實(shí)兩個(gè)已知的判斷為前提 運(yùn)用科學(xué)的方法和規(guī)則 為法律適用提供正當(dāng)理由的一種邏輯思維活動(dòng) 是推理思維活動(dòng)在法律領(lǐng)域中的運(yùn)用 法律推理的特征：

1.法律推理是法律運(yùn)用中的一種思維活動(dòng)

2.法律推理以法律與事實(shí)為兩個(gè)已知的判斷作為推理的前提 3.法律推理運(yùn)用多種科學(xué)的方法和規(guī)則進(jìn)行 4.法律推理的目的是為法律提供正當(dāng)理由

5.法律推理的結(jié)果往往涉及當(dāng)事人的利害關(guān)系 法律推理的方法：形式邏輯方法和辯證邏輯方法

法律推理的分類：形式推理（分析推理）和實(shí)質(zhì)推理（辯證推理）形式推理：又稱分析推理 包括演繹推理、歸納推理和類比推理

演繹推理：又稱三段論推理 從一般到特殊 必然性推理 主要適用于成文法國家 法律規(guī)則和原則是大前提 事實(shí)是小前提 判決是結(jié)論

歸納推理：從特殊到一般 或然性推理 主要適用于判例法國家 實(shí)際上是一種立法活動(dòng)

類比推理：從個(gè)別到個(gè)別 或然性推理 主要適用于判例法國家 類似案件類似處理

實(shí)質(zhì)推理：又稱辯證推理 當(dāng)作為推理前提的是兩個(gè)或兩個(gè)以上的相互矛盾的法律命題是 借助于辯證思維 從中選擇出最佳的命題 以解決法律問題 主要為了解決因法律規(guī)定的復(fù)雜性而引起的疑難問題 必須建立在事物的辯證法的客觀基礎(chǔ)之上而絕不應(yīng)該是從法官的主觀想象中得出結(jié)論 法律關(guān)系：根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生、以主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的形式表現(xiàn)出來的特殊社會(huì)關(guān)系 即在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系

法律關(guān)系的觀念最早來源于羅馬法中的“法鎖”的觀念 但直到19世紀(jì)才成為一個(gè)專門的概念 法律關(guān)系的特征：

1.法律關(guān)系是依法建立的社會(huì)關(guān)系：1）法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提 2）法律關(guān)系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護(hù)的社會(huì)關(guān)系本身 3）法律關(guān)系是法律規(guī)范的實(shí)現(xiàn)形式 是法律規(guī)范的內(nèi)容在現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中得到的具體貫徹 4）法律關(guān)系是人與人之間符合法律規(guī)范的社會(huì)關(guān)系

2.法律關(guān)系是一種體現(xiàn)意志性的特殊社會(huì)關(guān)系：1）法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的 而法律規(guī)范是國家意志的體現(xiàn) 2）法律關(guān)系參加者的意志對(duì)于法律關(guān)系的建立和實(shí)現(xiàn)有重要作用（承認(rèn)法律關(guān)系的意志性并不能否認(rèn)其客觀性）

3.法律關(guān)系是以法律上的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系：法律規(guī)范中的權(quán)利和義務(wù)是抽象的 只是一種可能性 法律關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)是具體的 具有現(xiàn)實(shí)性 法律關(guān)系的分類：

1.所體現(xiàn)的社會(huì)內(nèi)容的性質(zhì)：基本——普通——訴訟 2.主體的法律地位是否平等：平權(quán)型——隸屬型 3.主體是否完全特定化：絕對(duì)——相對(duì)

4.產(chǎn)生的依據(jù)、作用和實(shí)現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容：調(diào)整性——保護(hù)性 法律關(guān)系的構(gòu)成要素：主體 內(nèi)容 客體

法律關(guān)系的主體具有法律性（由法律規(guī)范規(guī)定）和社會(huì)性（由一定的物質(zhì)生活條件決定）

公民的權(quán)利能力有一般和特殊之分 法人的權(quán)利能力和行為能力是一致的 法律關(guān)系的內(nèi)容包括法律權(quán)利和法律義務(wù) 權(quán)利和權(quán)力的區(qū)別：

1.現(xiàn)行憲法中 對(duì)中央國家機(jī)關(guān)使用“職權(quán)” 對(duì)地方國家機(jī)關(guān)使用“權(quán)限” 對(duì)公民使用“權(quán)利”

2.權(quán)利主體一般是公民與法人和其他社會(huì)組織 權(quán)力主體則只能是被授予權(quán)力的國家機(jī)關(guān)及其特定的工作人員

3.權(quán)利和權(quán)力的自由度不同 職權(quán)不能放棄、不可讓與

4.權(quán)力的強(qiáng)制性是直接的 權(quán)利的強(qiáng)制性則以權(quán)力為中介 是間接的 法律權(quán)利與法律義務(wù)的關(guān)系： 1.相互作用、相輔相成 2.互為目的 3.互為手段

法律關(guān)系的客體：權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象 包括物、行為、精神產(chǎn)品（非物質(zhì)財(cái)富）、人身利益

物成為法律關(guān)系客體： 1.應(yīng)得到法律的認(rèn)可 2.應(yīng)為人類所認(rèn)識(shí)和控制

3.能夠給人們帶來某種物質(zhì)利益 具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值 4.須具有獨(dú)立性

精神產(chǎn)品不同于有體物 也不同于精神活動(dòng)本身

人身利益不僅是人作為法律關(guān)系主體的承載者 而且在一定范圍內(nèi)成為法律關(guān)系的客體

法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅：稱為法律關(guān)系的演變 必須符合兩方面的條件：1.抽象條件 即法律規(guī)范的存在 2.具體條件 即法律實(shí)施的存在

法律事實(shí)：指能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的各種事實(shí)的總稱 法律事實(shí)的特點(diǎn)： 1.是一種規(guī)范性事實(shí)

2.是一種能用證據(jù)證明的事實(shí) 3.是一種具有法律意義的事實(shí)

法律實(shí)施的分類：根據(jù)是否與當(dāng)事人的意志有關(guān)可以分為法律事件和法律行為 法律事件：與當(dāng)事人意志無關(guān) 根據(jù)是否由人們的行為引起可分為絕對(duì)事件和相對(duì)事件

法律行為：與當(dāng)事人意志有關(guān) 包括作為和不作為

當(dāng)事人既無故意又無過失 而是由于不可抗力或不可預(yù)見的原因而引起的某種法律后果的活動(dòng) 不是行為 屬于意外事件

同一個(gè)法律事實(shí)可以引起多種法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅

有時(shí)一個(gè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅需要同時(shí)有兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律事實(shí) 這兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律事實(shí)所構(gòu)成的一個(gè)相關(guān)整體叫做“事實(shí)構(gòu)成” 法律責(zé)任：

產(chǎn)生的原因：違法行為 違約行為 法律規(guī)定

法律責(zé)任的目的通過其懲罰、救濟(jì)和預(yù)防三個(gè)功能的發(fā)揮來實(shí)現(xiàn) 法律責(zé)任的分類：刑事 民事 行政 違憲

刑事責(zé)任：犯罪人向國家所負(fù) 否定性法律后果

民事責(zé)任：主要是救濟(jì)責(zé)任 兼具懲罰功能 主要是財(cái)產(chǎn)責(zé)任 具有一定的任意性 可分為違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任

行政責(zé)任：主體是行政主體和行政相對(duì)人 產(chǎn)生原因是行為人的行政違法行為或法律法規(guī)的規(guī)定

違憲責(zé)任：主體主要是國家機(jī)關(guān)及其領(lǐng)導(dǎo)干部 產(chǎn)生原因是違憲行為 法律責(zé)任的構(gòu)成要件：

1.責(zé)任主體（必須具有法定責(zé)任能力）2.違法行為（特殊情況下不是要件）3.損害結(jié)果（人身 財(cái)產(chǎn) 精神）4.因果關(guān)系

5.主觀過錯(cuò)（故意或過失 行政法律領(lǐng)域?qū)嵭羞^錯(cuò)推定的方法 一般只要行為人實(shí)施了違法行為就視其為主觀有過錯(cuò)）

法律責(zé)任的歸責(zé)：也叫法律責(zé)任的歸結(jié) 指由特定的國家機(jī)關(guān)或國家授權(quán)的機(jī)關(guān)依法對(duì)行為人的法律責(zé)任進(jìn)行判斷和確認(rèn) 歸責(zé)原則： 1.責(zé)任法定原則 2.因果聯(lián)系原則

3.責(zé)任與處罰相稱原則 4.責(zé)任自負(fù)原則

免責(zé)：又稱法律責(zé)任的減輕和免除 指法律責(zé)任由于出現(xiàn)法定條件被部分或全部地免除

免責(zé)以法律責(zé)任的存在為前提 不同于“不負(fù)責(zé)任”或“無責(zé)任” 我國的免責(zé)條件主要包括： 1.時(shí)效免責(zé) 2.不訴免責(zé) 3.自首立功免責(zé) 4.有效補(bǔ)救免責(zé) 5.自助免責(zé)

法律制裁：指由特定的國家機(jī)關(guān)對(duì)違法者（或違約者）依其所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施

法律制裁與法律責(zé)任的關(guān)系：法律制裁是承擔(dān)法律責(zé)任的一個(gè)重要方式 應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任是實(shí)施和接受法律制裁的前提 法律制裁是具體承擔(dān)法律責(zé)任的結(jié)果或體現(xiàn) 有法律責(zé)任不一定就有法律制裁 法律制裁的分類：刑事 民事 行政 違憲 刑事制裁：司法機(jī)關(guān) 以刑罰為主 最嚴(yán)厲

民事制裁：人民法院 以財(cái)產(chǎn)關(guān)系為核心 適用范圍最廣

行政制裁：國家行政機(jī)關(guān) 分為行政處分、行政處罰和勞動(dòng)教養(yǎng)

違憲制裁：全國人大及其常委會(huì)是行使違憲制裁權(quán)的機(jī)關(guān) 制裁措施有撤銷、改變、罷免等 法治的內(nèi)涵：

1.法治意指一種治國方略或社會(huì)調(diào)控方式 2.法治意指依法辦事的原則 3.法治意指良好的法律秩序

4.法治代表某種包含特定價(jià)值規(guī)定性的社會(huì)生活方式 法制：

1.靜態(tài)意義上的法制 即法律和制度

2.動(dòng)態(tài)意義上的法制 即指立法、司法、守法和法律監(jiān)督的活動(dòng)和過程 法治與法制的區(qū)別：

1.法治更強(qiáng)調(diào)實(shí)質(zhì)意義上的法律至上和權(quán)利保障 法制側(cè)重于形式意義上的法律制度及其實(shí)施

2.法治強(qiáng)調(diào)法律的至高權(quán)威和公正性、穩(wěn)定性、普遍性、公開性、平等性以及對(duì)權(quán)利的制約與對(duì)人權(quán)的保障 法制側(cè)重于關(guān)注法的規(guī)范性和有效性而對(duì)法律本身的內(nèi)容和價(jià)值取向并無特殊規(guī)定

3.法治與人治對(duì)立 法制與人治并不截然對(duì)立

4.法治的政治基礎(chǔ)是民主政治 法制的問世先于法治且不需要民主和憲政 法治與人治是兩種對(duì)立的治國方略 區(qū)別：

1.法治是民主政治 人治一般是君主專制或貴族政治

2.法治依據(jù)的是反映眾人意志的法律 人治依據(jù)的是統(tǒng)治者個(gè)人或少數(shù)人的意志 3.法治要求法律高于個(gè)人意志 人治則相反 法治與德治是兩種不同的治國理念 關(guān)系： 1.歷史上有過長期的分歧和斗爭(zhēng)

2.都是為了維護(hù)和鞏固封建統(tǒng)治 因此二者最終互相妥協(xié)退讓 禮法結(jié)合成為中國封建社會(huì)統(tǒng)治的獨(dú)特模式

3.現(xiàn)代意義上的德治不再局限于儒家理念 法治與德治作為社會(huì)控制的兩種手段 各有優(yōu)勢(shì)和局限 作用互補(bǔ) 目標(biāo)一致 民主：一種國家制度、政治制度 以公民的意志作為政治合法性的基礎(chǔ) 不僅指國家的組織形式（政體）也指國家的本質(zhì)（國體）民主與法治的區(qū)別：并不是天然統(tǒng)一的 存在矛盾 法治的前提是法律是至高權(quán)威 民主的前提是公意或多數(shù)是至高權(quán)威 若法律淪為工具 法治就不可能實(shí)現(xiàn) 民主與法治的聯(lián)系：

1.法治必須建立在民主基礎(chǔ)上 民主是實(shí)現(xiàn)法治的先決條件

2.民主理念的實(shí)現(xiàn)離不開法治 法治是民主制正常運(yùn)行和發(fā)展的保障 3.在現(xiàn)代社會(huì)中 民主與法治不可分割 法治支持民主 民主也兼容法治

社會(huì)主義法治與民主的關(guān)系：相互依存、不可分離 離開民主講法治則可能變質(zhì) 離開法治講民主則可能失去保障、偏離社會(huì)主義方向 1.社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法治的前提：

1）從民主作為一種國家制度來看 民主是法治的政治前提或基礎(chǔ)

2）從民主作為一種公共決策方法和機(jī)制來看 民主決定著法的創(chuàng)制的質(zhì)量 3）民主是法治的力量源泉

4）民主在促進(jìn)法治發(fā)展方面有重大作用 2.社會(huì)主義法治是社會(huì)主義民主的保障： 1）法治確認(rèn)人民當(dāng)家做主的地位 確認(rèn)國家的基本民主體制及其活動(dòng)原則的合法性 2）法治確認(rèn)和保障廣大人民群眾享有廣泛的民主權(quán)利和自由 為政治參與提供暢通的渠道

3）法治確認(rèn)和規(guī)范民主的范圍以及實(shí)現(xiàn)民主的程序和方式 4）法治是保衛(wèi)民主的重要武器 法律與國家的關(guān)系：

1.國家是法律存在的基礎(chǔ)：

1）法律由國家制定或認(rèn)可 沒有國家就沒有法律 2）法的實(shí)現(xiàn)以國家政權(quán)的運(yùn)行為必要條件

3）國家的政權(quán)組織形式和結(jié)構(gòu)形式影響法的形式 2.法律保障國家職能的實(shí)現(xiàn)：

1）法律確認(rèn)和宣稱國家權(quán)力的合法性 組織和完善國家權(quán)力機(jī)構(gòu)體系 2）法律促進(jìn)國家職能的實(shí)現(xiàn)

3）法律制約和監(jiān)督國家權(quán)力的運(yùn)行 法治的基本原則：

1.法律至上原則：法治區(qū)別于人治的根本標(biāo)志 法治的首要條件 最基本的原則 核心是憲法至上

2.權(quán)力保障原則：尊重和保障人權(quán) 法律面前人人平等 權(quán)利與義務(wù)相一致

3.權(quán)力制約原則：對(duì)國家權(quán)力進(jìn)行合理的分工和有效的制約 制約主要是權(quán)利之間的相互制約 行政權(quán)力是重點(diǎn)

4.正當(dāng)程序原則：不能作自己的法官 聽取當(dāng)事人的意見 主要針對(duì)國家公權(quán)力而言

法治國家的標(biāo)志：

1.完備而良善的法律體系 2.健全高校的法律運(yùn)行體制 3.高素質(zhì)的法律職業(yè)隊(duì)伍 4.較高的全民法律意識(shí) 5.良好的法律秩序

十五大將“依法治國”確立為治國基本方略 將“建設(shè)社會(huì)主義法治國家”確定為社會(huì)主義現(xiàn)代化的重要目標(biāo) 提出了“建設(shè)中國特色社會(huì)主義法律體系”的重大任務(wù)

1999年憲法修正案將“依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家”載入憲法 2004年憲法修正案將“國家尊重和保障人權(quán)”載入憲法 2011年宣布中國特色社會(huì)主義法律體系初步形成 建設(shè)社會(huì)主義法治國家的前提條件： 1.完善的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制（經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)）2.高度的民主政治體制（政治基礎(chǔ)）3.全民較高的文化素養(yǎng)（文化基礎(chǔ)）

社會(huì)主義法治理念：指關(guān)于社會(huì)主義法治的理想、信念和觀念 是社會(huì)主義法治的內(nèi)在要求、精神實(shí)質(zhì)和基本原則的概括和反映 核心本質(zhì)是廣泛的人民性 基本特征：1.鮮明的政治性和時(shí)代性 2.系統(tǒng)的科學(xué)性和合理性 3.真正的開放性和實(shí)證性

社會(huì)主義法治理念的基本內(nèi)容： 1.依法治國——核心內(nèi)容 2.執(zhí)法為民——本質(zhì)要求 3.公平正義——價(jià)值追求 4.服務(wù)大局——重要使命 5.黨的領(lǐng)導(dǎo)——根本保證

依法治國是黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略 根本目的在于保證人民充分行使當(dāng)家做主的權(quán)利 維護(hù)人民當(dāng)家做主的地位 依法治國的必要性：

1.有利于加強(qiáng)和改善黨的領(lǐng)導(dǎo) 從制度上和法律上保證黨的基本路線和基本方針的貫徹實(shí)施 保證黨的領(lǐng)導(dǎo)核心作用

2.是建設(shè)社會(huì)主義民主政治、實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家做主的基本保證 3.是發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀需要 4.是社會(huì)主義文明的重要標(biāo)志

5.是維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定和國家長治久安的重要保障

依法治國把堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、發(fā)揚(yáng)人民民主和嚴(yán)格依法辦事統(tǒng)一起來 依法治國方略的實(shí)施：

1.維護(hù)憲法和法律的尊嚴(yán) 堅(jiān)持法律面前人人平等 2.逐步建立和完善我國的社會(huì)主義法律體系 3.完善行政執(zhí)法制度和司法制度

4.大力開展普法教育 廣泛進(jìn)行法制宣傳 提升干部和群眾的法律意識(shí)和法制觀念 形成良好的社會(huì)法治環(huán)境 法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的關(guān)系： 1.經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法

2.法反作用于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)

法與生產(chǎn)力的關(guān)系（生產(chǎn)關(guān)系是中介）： 1.法始終受生產(chǎn)力發(fā)展水平的影響 2.法對(duì)生產(chǎn)力具有促進(jìn)或阻礙作用 法與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的關(guān)系：

1.法伴隨商品經(jīng)濟(jì)的出現(xiàn)而產(chǎn)生 是商品交換的必然產(chǎn)物 又是商品交換乃至整個(gè)商品經(jīng)濟(jì)不可或缺的調(diào)整機(jī)制

2.商品經(jīng)濟(jì)愈發(fā)展 社會(huì)對(duì)法的需求就愈多 法和法制愈發(fā)展 又反過來給予商品經(jīng)濟(jì)以更有效的影響

3.法的產(chǎn)生和發(fā)展與商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展密不可分

當(dāng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與社會(huì)主義基本制度結(jié)合起來時(shí) 就在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中形成了一種新的經(jīng)濟(jì)體制——社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)

社會(huì)主義法對(duì)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的作用： 1.宏觀方面：引導(dǎo) 促進(jìn) 保障 必要的制約

2.微觀方面：1）確立主體地位 2）確認(rèn)和保障契約關(guān)系 3）競(jìng)爭(zhēng)規(guī)則 4）維護(hù)正常運(yùn)行秩序 5）確認(rèn)和保障開放性和國際性 法與政治的關(guān)系：

1.政治對(duì)法具有影響和制約作用

2.法對(duì)政治具有確認(rèn)、調(diào)整和影響作用 法與政治都是上層建筑 政治居主導(dǎo)地位 法與政策的關(guān)系：

1.政策對(duì)法的實(shí)施具有指導(dǎo)作用 2.法對(duì)政策實(shí)施具有保障作用

社會(huì)主義法與執(zhí)政黨政策的一致性：都產(chǎn)生并服務(wù)于社會(huì)主義社會(huì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ) 都體現(xiàn)著廣大勞動(dòng)人民的意志和要求 基本指導(dǎo)思想和價(jià)值取向一致 所追求的社會(huì)目的一致

社會(huì)主義法與執(zhí)政黨政策的區(qū)別：意志屬性不同 表現(xiàn)形式不同 實(shí)施的途徑和保障方式不同 穩(wěn)定性程度和程序化程度不同 社會(huì)主義法和執(zhí)政黨政策的相互關(guān)系： 1.執(zhí)政黨政策市社會(huì)主義法的核心內(nèi)容

2.社會(huì)主義法是貫徹執(zhí)政黨政策、完善和加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)的不可或缺的基本手段 3.執(zhí)政黨政策充分發(fā)揮作用 能夠保障、促進(jìn)社會(huì)主義法的實(shí)現(xiàn)

法律意識(shí)：是社會(huì)意識(shí)的一種特殊形式 泛指人們對(duì)法律特別是對(duì)本國現(xiàn)行法律的思想、觀點(diǎn)、心理或態(tài)度等的總稱 是一種主觀價(jià)值判斷 是法律文化的重要組成部分 在法律文化觀念中居于核心地位 其現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)是一定的社會(huì)物質(zhì)生活條件

法律意識(shí)的分類：

1.主體不同：個(gè)人法律意識(shí)——群體法律意識(shí)（最復(fù)雜）——社會(huì)法律意識(shí)（總的反映）

2.專門化、職業(yè)化程度不同：職業(yè)法律意識(shí)——非職業(yè)法律意識(shí)

3.從認(rèn)識(shí)階段來看：低級(jí)階段的法律心理——高級(jí)階段的法律思想體系

4.從社會(huì)政治屬性角度：占統(tǒng)治地位的法律意識(shí)（正面的、積極的 作用形式有直接和間接兩種）——不占統(tǒng)治地位的法律意識(shí)（負(fù)面的、消極的、破壞性的）法律意識(shí)的作用：

1.占統(tǒng)治地位的法律意識(shí)有時(shí)會(huì)起到法的作用（但不等同于法）2.對(duì)法律實(shí)踐活動(dòng)有影響和制約作用 3.對(duì)立法活動(dòng)有直接影響 4.對(duì)法律適用由直接影響 5.是推動(dòng)法律變革的重要力量

6.法律意識(shí)的培養(yǎng)對(duì)建設(shè)社會(huì)主義法治國家有重要作用（質(zhì)的方面和量的方面）法律文化：是一種特殊的文化現(xiàn)象 包括物質(zhì)性的法律文化（制度形態(tài)）和精神性的法律文化（觀念形態(tài)）法律文化并不簡單等同于法律現(xiàn)象的總和 而是其中所包含的一切有價(jià)值的、流傳久遠(yuǎn)的文化傳統(tǒng) 不包括一切偶然與個(gè)別的成分

法律文化是人們從事法律活動(dòng)的行為模式（不是指法律規(guī)則而是指實(shí)際規(guī)則）和思維模式

法律文化具有多樣性、階級(jí)性、相對(duì)獨(dú)立性、民族性等特點(diǎn) 法律文化的多樣性使法律文化的交流與傳播成為可能 沖突與融合是法律文化變遷與發(fā)展的一條基本規(guī)律

當(dāng)代中國的法律文化主要包括：中國傳統(tǒng)的法律文化（潛在作用）西方法律文化 蘇聯(lián)的法律文化 我國社會(huì)主義建設(shè)過程中所形成的法律文化（影響最大）法與道德的關(guān)系：

聯(lián)系：都屬于上層建筑 相互影響 相互滲透 相互作用 區(qū)別：

1.產(chǎn)生方式不同（道德自發(fā)、無形 法律自覺、有形 道德先于法律）2.表現(xiàn)形式不同（道德無需特定的表現(xiàn)形式）

3.實(shí)現(xiàn)方式不同（法律主要是外在強(qiáng)制力 道德主要是內(nèi)在強(qiáng)制力）4.調(diào)整范圍不完全相同（道德更廣泛）

5.評(píng)價(jià)的尺度不同（法律標(biāo)準(zhǔn)比道德標(biāo)準(zhǔn)更明確規(guī)范）

6.權(quán)利義務(wù)的特點(diǎn)不同（法律以權(quán)利為本位 道德主要以義務(wù)為主體 法律中的權(quán)利和義務(wù)在社會(huì)中主要體現(xiàn)為實(shí)在形態(tài) 具有確定性和可預(yù)測(cè)性 道德中的權(quán)利和義務(wù)在社會(huì)中主要體現(xiàn)為觀念形態(tài)、理想形態(tài) 具有應(yīng)然性）法與道德的聯(lián)系：

1.道德是法律的基礎(chǔ)和評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)： 1）道德是法律的理論基礎(chǔ)

2）道德是法律的價(jià)值基礎(chǔ) 是判斷、評(píng)價(jià)法律的價(jià)值尺度 3）道德是法律運(yùn)作的社會(huì)基礎(chǔ)

4）道德是法律的補(bǔ)充 具有彌補(bǔ)法律漏洞的作用 2.法律是傳播道德、保障道德實(shí)施的有效手段

1）通過道德法律化進(jìn)一步強(qiáng)化、維護(hù)、實(shí)現(xiàn)道德規(guī)范

2）法律是道德的承載者 弘揚(yáng)、發(fā)展一定社會(huì)的道德理念、信條和原則 促進(jìn)社會(huì)道德的更新和變革

3）法律是形成新的道德風(fēng)貌、新的精神文明的強(qiáng)大力量

3.總之 法律與道德是人類生存的兩大支柱 應(yīng)并舉并重、相互配合、相互協(xié)調(diào)、互助共生

法與道德的沖突：主要表現(xiàn)為情理與法理上的沖突 有兩種具體情況：1.合法不合理——道德上不許可但法律上許可 2.合理不合法——道德上許可但法律上不許可

法與道德沖突的結(jié)果：

1.沒有堅(jiān)實(shí)社會(huì)基礎(chǔ)的法律在道德面前修改或崩潰 適應(yīng)道德的新法律產(chǎn)生 2.在法律的影響下 一些舊道德退出歷史舞臺(tái) 形成于法律相適應(yīng)的新道德 解決法與道德沖突的措施：

1.提高立法質(zhì)量 盡量避免出現(xiàn)法律漏洞 最大限度地減少法律與道德進(jìn)行不必要碰撞的幾率

2.在宣傳法律過程中 對(duì)舊道德進(jìn)行批判 使道德與法律盡量吻合 社會(huì)主義法與社會(huì)主義道德的關(guān)系：相互滲透 相互作用 相互促進(jìn) 1.社會(huì)主義道德對(duì)社會(huì)主義法律的作用：

1）社會(huì)主義道德是社會(huì)主義法律制定的價(jià)值指導(dǎo) 2）社會(huì)主義道德對(duì)法的實(shí)施具有促進(jìn)作用

3）社會(huì)主義道德可以彌補(bǔ)社會(huì)主義法在調(diào)整社會(huì)關(guān)系方面的不足 2.社會(huì)主義法律對(duì)社會(huì)主義道德建設(shè)的作用： 1）社會(huì)主義法以法律規(guī)范的形式對(duì)社會(huì)主義道德的某些原則和要求加以確認(rèn) 使之具有法的屬性 從而使其獲得強(qiáng)有力的保障

2）社會(huì)主義法是傳播社會(huì)主義道德和進(jìn)行社會(huì)主義道德教育的重要方式

3.總之 社會(huì)主義道德是法律的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)和推動(dòng)力量 社會(huì)主義法是傳播社會(huì)主義道德、保障道德要求實(shí)現(xiàn)的有效手段

第五篇：法理學(xué)法律哲學(xué)與法律方法讀后感

【內(nèi)容摘要】“法律是秩序和正義的綜合體”，博登海默對(duì)法律的獨(dú)特理解，從另一個(gè)層面上看，其本質(zhì)上就是對(duì)法律、權(quán)力、權(quán)利三者之間關(guān)系的一種解讀。要使權(quán)力支持和尊重法律，國家制度必須蘊(yùn)涵權(quán)力制衡機(jī)制，并進(jìn)一步擴(kuò)大權(quán)利保護(hù)機(jī)制。只有權(quán)利和權(quán)力的相輔相成，才能更好地推進(jìn)我國轉(zhuǎn)型社會(huì)的法治化進(jìn)程。

【關(guān) 鍵 詞】法律；秩序；正

義；權(quán)力；權(quán)利

《法理學(xué)：法律哲學(xué)和法律方法》是美國法學(xué)家埃德加·博登海默（Edgar·Bodenheimer）花費(fèi)30年心血完成的法理學(xué)著作，較為集中地闡述了其綜合法理學(xué)的觀點(diǎn)。

全書共分為三個(gè)部分：法律哲學(xué)的歷史導(dǎo)讀、法律的性質(zhì)和作用以及法律的淵源和技術(shù)。其中第一部分主要按時(shí)間線索敘述了西方法律思想發(fā)展脈絡(luò)，這種歷史的介紹在主要是描述性的，除結(jié)論一節(jié)外并未對(duì)各種學(xué)說做出評(píng)價(jià)，并指出“這些學(xué)說最為重要的意義乃在于它們組成了整個(gè)法理學(xué)大廈的極為珍貴的建筑之石，盡管這些理論中的每一個(gè)理論只具有部分和有限的真理?！保?98）第二部分在前面對(duì)法理學(xué)的歷史進(jìn)行綜合的基礎(chǔ)上，論述了法律的性質(zhì)和作用，指出法律是秩序與正義的綜合體，充分展示了其綜合法理學(xué)的理念。而第三部分主要就普通法系法律的正式淵源與非正式淵源，法律與科學(xué)方法及司法過程中的技術(shù)作了比較客觀的探討。作者主要從美國法律制度的現(xiàn)實(shí)出發(fā)，以事實(shí)為根據(jù)進(jìn)行了比較詳細(xì)的論述。其間列舉了大量真實(shí)發(fā)生的案例，并以法院的判決說明問題，雄辯有力，令人信服。

一、本書核心思想概述

不難看出，該書第二部分法律的性質(zhì)和作用則是全書的核心和精華部分，處處閃爍著博登海默的智慧之光。作者從秩序的需求、正義的探索出發(fā)，深入淺出，謹(jǐn)慎周密地運(yùn)用包括自然科學(xué)、心理學(xué)、社會(huì)學(xué)等在內(nèi)的多種方法提出了自己對(duì)于法律這一復(fù)雜的人類文化現(xiàn)象的獨(dú)特看法，即“法律——秩序與正義的綜合體。”（頁318）并結(jié)合法律與權(quán)力、行政、道德、習(xí)慣的區(qū)別，指出了法治的利弊。

正如作者所說，“法律旨在創(chuàng)設(shè)一種正義的社會(huì)秩序”（頁318）,它包含兩個(gè)元素，即秩序和正義。作者從自然界中秩序壓倒無序的普遍性著手分析，又從人類社會(huì)對(duì)秩序的尋求及其心理根源進(jìn)一步深入論證，指出人們具有“將社會(huì)交往置于規(guī)則支配下的傾向”（頁228），而法律正好滿足人們這方面的需求，“法律在本質(zhì)上是對(duì)專斷權(quán)力之行使的一種限制”（頁233）。正如作者所論述的那樣:

為了防止為數(shù)眾多的意志相互抵觸的無政府狀態(tài)，法律限制了私人的權(quán)力。為了防止一個(gè)專制政府的暴政，法律控制了統(tǒng)治當(dāng)局的權(quán)力?！?。一個(gè)完善且充分發(fā)達(dá)的法律制度，對(duì)于無政府狀態(tài)和專制政治這兩種截然相對(duì)的形式來講，處于居間的位置。通過一個(gè)行之有效的私法制度，它可以界定私人或私人群體的行動(dòng)領(lǐng)域，以防止或反對(duì)相互侵犯的行為、避免或阻止嚴(yán)重妨礙他人的自由或所有權(quán)的行為和社會(huì)沖突。通過一個(gè)行之有效的公法制度，它可以努力限定和約束政府官員的權(quán)力，以防止或救濟(jì)這種權(quán)利對(duì)確獲保障的私人權(quán)益領(lǐng)域的不恰當(dāng)侵損、以預(yù)防任意的暴政統(tǒng)治。（頁233）

然而，要在上述兩種社會(huì)生活的極端形式之間維持一種折中或平衡，“若沒有規(guī)則就無從實(shí)現(xiàn)”（頁234）。此時(shí)作者轉(zhuǎn)入法律形成秩序應(yīng)具備的普遍性條件的論述，主要從法律的規(guī)范性、普遍性、自主性方面展開?！耙粋€(gè)法律制度，從其總體上來看，是一個(gè)由一般性規(guī)范同適用與執(zhí)行規(guī)范的個(gè)殊性行為構(gòu)成的綜合體。他既有規(guī)范的一面，也有事實(shí)的一面。”（頁238），“如果包含在法律規(guī)則部分中的‘應(yīng)然’內(nèi)容仍停留在紙上，而并不對(duì)人的行為產(chǎn)生影響，那么法律只是一種神話，而非現(xiàn)實(shí)?！保?39）因此，我們說，“法律的自主性只能是一部分的自主性。試圖把法律同外部的社會(huì)力量……完全分隔開來的企圖，必然而且注定是要失敗的?！保?42）而且，由于秩序所關(guān)涉的只是社會(huì)生活的形式而非實(shí)質(zhì)，因此，僅僅包含一種秩序的規(guī)則在博登海默看來是不能夠被稱之為法律的，只有當(dāng)這種秩序所追求的目標(biāo)是正當(dāng)且可欲時(shí)，也就是實(shí)現(xiàn)了正義時(shí)，它才有了法律的資格。

雖然“正義有著一張普洛透斯似的臉”（頁252），但是“社會(huì)秩序中的正義問題在相當(dāng)廣泛的程度上可以進(jìn)行理性討論和公正思考”（頁264）。而且，從正義的概念范圍來看，“正義概念有意義的適用范圍仍是極為廣泛的”（頁270）。此外，從正義與自然法以及正義與自由、平等、安全的比較中，博登海默得出這樣一個(gè)結(jié)論，即“一個(gè)旨在實(shí)現(xiàn)正義的法律制度，會(huì)試圖在自由、平等和安全方面創(chuàng)設(shè)一種切實(shí)可行的綜合體和諧和體。”（頁297）也唯有如此，才能打開通向人類“共同福利”的幸福之門。

由此可見，法律乃是秩序與正義這兩個(gè)價(jià)值的綜合體，“法律旨在創(chuàng)設(shè)一種正義的社會(huì)秩序”（頁

318）。

二、法律、權(quán)力、權(quán)利——對(duì)本書核心思想的另一種解讀

正如博登海默所說，“法律在本質(zhì)上是對(duì)專斷權(quán)力之行使的一種限制?！瓰榱朔乐篂閿?shù)眾多的意志相互抵觸的無政府狀態(tài)，法律限制了私人的權(quán)力。為了防止一個(gè)專制政府的暴政，法律控制了統(tǒng)治當(dāng)局的權(quán)力?！保?33）“法律制度最重要的意義之一，就是它可

以被視為是一種限制和約束人們的權(quán)力欲的一個(gè)工具?！保?63）而法律的實(shí)現(xiàn)又依賴于權(quán)力或強(qiáng)制力的保障。可見，社會(huì)有序性的實(shí)現(xiàn)，本質(zhì)上就要求法律與權(quán)力之間形成一種良性互動(dòng)關(guān)系。

再如，博登海默所指出的“滿足個(gè)人的合理需要和主張”（頁252）就是正義的目標(biāo)；正義的要求還包括了“防止不合理的歧視性待遇、禁止傷害他人、承認(rèn)基本人權(quán)……確立一個(gè)公正的獎(jiǎng)懲制度等?！保?70）而上述個(gè)人的合理需要和主張，以及正義要求所包括的一些合理需求，我們今天的法理學(xué)稱之為“權(quán)利”。因此，筆者認(rèn)為，博登海默所說的正義，就是人們的權(quán)利得到合理地實(shí)現(xiàn)?？梢姡鐣?huì)正義的實(shí)現(xiàn)取決于法律對(duì)權(quán)利的合理配置。

因此，關(guān)于博登海默法律定義中秩序和正義的解讀，其實(shí)在另一種層面上就是在闡述法律、權(quán)力、權(quán)利三者之間的關(guān)系。“法律旨在創(chuàng)設(shè)一種正義的社會(huì)秩序。”換句話說，法律就是通過制定和實(shí)施行為準(zhǔn)則的辦法來建立和維持一種社會(huì)秩序，限制無限膨脹的權(quán)力，保障合理權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，從而使法律、權(quán)力、權(quán)利達(dá)到一種平衡。正如書中所描述的那樣“一個(gè)發(fā)達(dá)的法律制度經(jīng)常會(huì)試圖阻止壓制性結(jié)構(gòu)權(quán)力的出現(xiàn)，而它所依賴的一個(gè)重要手段便是通過在個(gè)人和群體中廣泛分配權(quán)利以達(dá)到權(quán)力的分散和平衡?！保?61）可以說，法律是權(quán)利與權(quán)力的調(diào)節(jié)器。

三、理論層面的思考

如上所述，社會(huì)有序性的實(shí)現(xiàn)，要求法律與權(quán)力之間形成良性互動(dòng)關(guān)系；社會(huì)正義的實(shí)現(xiàn)，取決于法律對(duì)權(quán)利的合理配置。那么，博登海默認(rèn)為的秩序與正義的綜合體——法律，其本質(zhì)上就是尋求權(quán)力與權(quán)利的平衡。于是，當(dāng)國家選擇法律作為調(diào)整個(gè)人和社會(huì)關(guān)系的規(guī)范時(shí)，法律框架下的權(quán)力和權(quán)利的關(guān)系，就成為了法律世界和政治生活中最常見、最重要的問題。

（1）法律與權(quán)力

雖然關(guān)于權(quán)力（power）的概念，人們尚未達(dá)成統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)，但博登海默認(rèn)為要恰當(dāng)?shù)卣J(rèn)識(shí)法律與權(quán)力的關(guān)系，必須將注意力集中于純粹形式的權(quán)力上，這個(gè)意義上的權(quán)力“旨在實(shí)現(xiàn)對(duì)人的絕對(duì)統(tǒng)治”（頁358），即是一種毫無拘束的權(quán)力?？墒牵诂F(xiàn)實(shí)生活中，法律與權(quán)力很少以純粹的形式出現(xiàn)。法治實(shí)踐表明，“權(quán)力與法律的相互依賴是不可避免的：法律像一臺(tái)精致的過濾器 ,凈化權(quán)力并證成權(quán)力；法律則借助權(quán)力克服其自身的固有缺陷，與社會(huì)變遷相聯(lián)結(jié)。這樣，法律與權(quán)力的關(guān)系就不僅是簡單的控制與被控制，而是復(fù)雜的雙向互動(dòng)?！闭\如博登海默所言: “一個(gè)政治國家的典型事態(tài)，既非以無限權(quán)力的統(tǒng)治為特點(diǎn)，亦非以嚴(yán)格的規(guī)范控制為特點(diǎn)?！环N社會(huì)秩序的典型情形，表現(xiàn)為權(quán)力與法律的某種相互滲透?！保?59）雖然依然存在著權(quán)力失控的地帶，但法律一直在努力，“對(duì)無限制行使權(quán)力的作法設(shè)置了障礙，并試圖維持一定的社會(huì)均衡”（頁360）。而法律實(shí)現(xiàn)這種均衡的一個(gè)重要手段就是“在個(gè)人和群體中廣泛分配權(quán)利”（頁361）。

（2）法律與權(quán)利

根據(jù)博登海默在對(duì)正義的概念，可以看出正義的要求很廣泛，“在某種程度上都同人類的共同需要有關(guān)系”（頁271），而這些需求與權(quán)利的概念不謀而合。因?yàn)?，?quán)利在英文中一般表述為 right，就是指正當(dāng)?shù)?，與正義、法律或道德相符合的或是某人生來就享有的合理需求?！爸灰粋€(gè)現(xiàn)行的法律制度滿足了人們的基本需要和要求，社會(huì)就會(huì)認(rèn)為該法律制度是正義的，或者其合理的程度至少是能為人們所接受的?！保?24）也就是說，一個(gè)正義的法律制度，至少是確認(rèn)和滿足了人們基本權(quán)利的，否則，就會(huì)妨礙它成為一種法律制度。此外，博登海默還認(rèn)為，正義的三個(gè)基本成分（安全、自由和平等）“深深地植根于人的本性之中，所以在它們之間實(shí)現(xiàn)合理的平衡就是一個(gè)法律制度真正成功的標(biāo)志”（頁325）。所謂植根于人的本性之中，就是指安全、自由和平等是人的基本權(quán)利。所以，一個(gè)法律制度成功與否，就在于能否合理分配和平衡人的基本權(quán)利。

（3）權(quán)利與權(quán)力

關(guān)于權(quán)利與權(quán)力的關(guān)系問題可以說是法學(xué)的基本問題，“在法律的規(guī)范、條文、制度、體系以及法律活動(dòng)(立法、守法、執(zhí)法、司法等)和法學(xué)研究，乃至法學(xué)流派的形成中，始終貫穿著對(duì)這一基本問題的回答?！?/p>

那么權(quán)利權(quán)力的具體關(guān)系究竟是怎樣的呢？通說認(rèn)為，“權(quán)利和權(quán)力是對(duì)立統(tǒng)一的”。首先，權(quán)利是權(quán)力的本源，無權(quán)利便無權(quán)力。盧梭從社會(huì)契約論的觀點(diǎn)出發(fā)，認(rèn)為國家權(quán)力是公民讓渡其全部“自然權(quán)利”而獲得的。其次，權(quán)力又是權(quán)利的后盾，無權(quán)力的保障便無從享受權(quán)利。例如，如果沒有權(quán)力通過強(qiáng)制手段使義務(wù)得以履行，公民的權(quán)利將難以實(shí)現(xiàn)。第三，權(quán)力與權(quán)利此消彼長，相依共生，共寓于法律之中。如果一個(gè)國家的法律對(duì)公權(quán)規(guī)定太多且限制不夠，對(duì)權(quán)利的規(guī)定和保護(hù)規(guī)定不足，就極可能造成公權(quán)力的擴(kuò)張和濫用，從而侵害私權(quán)利。因?yàn)椋耙磺杏袡?quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一種經(jīng)驗(yàn)，有權(quán)力的人們使用權(quán)力一直遇到有界限的地方才休止?！币虼藱?quán)力不應(yīng)過度集中 ,而應(yīng)適量分散，從而達(dá)到權(quán)利權(quán)力的相互制約。正如博登海默所說，一個(gè)純粹的和最為完善的法律形式，將“成功地排除了私人和政府以專斷的或暴虐的方式行使權(quán)力的可能性”（頁234）。

四、回歸現(xiàn)實(shí)的反思

讀完此書，掩卷沉思，在感嘆作者博大精深的創(chuàng)作之時(shí)，也不免產(chǎn)生了一些困惑。雖然博登海默先生將秩序和正義綜合在一起，提出了自己對(duì)法律的獨(dú)特見解，也提供了一個(gè)在各種社會(huì)利益的沖突中解決法律理論問題的折中方法。但是，先生卻未能告訴我們?nèi)绾谓鉀Q制度設(shè)計(jì)中秩序與正義的沖突，亦未能告訴我們?nèi)绾尾拍苁箼?quán)力、權(quán)利在法律框架下實(shí)現(xiàn)平衡。

回歸現(xiàn)實(shí)，面對(duì)眾多被遺忘的權(quán)利和被濫用的權(quán)力，我們不得不沉思：權(quán)利與權(quán)力將如何博弈？

在我國的歷史傳統(tǒng)中，國家權(quán)力始終處于至上地位，“法律的目的和功能是‘以法糾民’、‘以法限民’甚至‘以法弱民’，法律是鎮(zhèn)壓、控制和威脅個(gè)人的暴力工具”近代以來，我們?cè)?jīng)試圖改變傳統(tǒng)，移植西方的法律方法和法律制度，并結(jié)合自身實(shí)際進(jìn)行了改革與創(chuàng)新，但始終因擺脫不了行政主導(dǎo)的命運(yùn)而徒有虛名。這是我國法治建設(shè)中最為致命的弱點(diǎn)。有些學(xué)者指出，法律與權(quán)力的一體化，直接導(dǎo)致了法律與社會(huì)的分離，造成法律對(duì)權(quán)利的限制和消解，也是權(quán)力腐敗和濫用的一個(gè)重要原因。這種說法不無道理。

可是，法律本來是而且應(yīng)該是社會(huì)權(quán)利的存在形式，是社會(huì)得以制衡國家權(quán)力最有力的手段。誠如博登海默所說“法律的基本作用之一乃是約束和限制權(quán)力”（頁358），“所以在許多方面我們都必須把法律視為社會(huì)生活中的一種限制力量”（頁361）。

因此，要使法律在權(quán)利與權(quán)力間達(dá)到平衡，首先，要使法律回歸社會(huì)，使法律真正成為規(guī)范和實(shí)現(xiàn)人民權(quán)利和利益、促進(jìn)社會(huì)發(fā)展必不可少的手段。只有使權(quán)力來源于社會(huì)，它才會(huì)尊重社會(huì)的利益和價(jià)值。這也是法律正義性的本質(zhì)要求。其次，在法治觀念上，把對(duì)個(gè)體權(quán)利的保護(hù)作為法治的出發(fā)點(diǎn)和歸宿，從個(gè)體自由平等權(quán)利的實(shí)現(xiàn)出發(fā)來詮釋國家權(quán)力的運(yùn)作；充分發(fā)揮法律對(duì)權(quán)利權(quán)力的平衡、調(diào)節(jié)功能，從而使權(quán)利與權(quán)力在博弈中平衡。最后，應(yīng)正確處理權(quán)利權(quán)力的互動(dòng)關(guān)系。我們應(yīng)逐步從權(quán)力為主導(dǎo)的社會(huì)向權(quán)利為主導(dǎo)的社會(huì)過渡，最終實(shí)現(xiàn)由權(quán)力制約、控制權(quán)利走向權(quán)利產(chǎn)生、制約權(quán)力；權(quán)力限制權(quán)力；權(quán)力保護(hù)權(quán)利的互動(dòng)平衡。

上述三個(gè)方面表現(xiàn)在制度設(shè)計(jì)上，就是要弱化權(quán)力在法律過程中的作用，強(qiáng)化公民對(duì)法律過程的參與，增強(qiáng)民眾基于法律的自主性，減少其對(duì)權(quán)力的依賴；同時(shí)，要使法律真正有力量、有權(quán)威，關(guān)鍵還在權(quán)力。法律必須得到權(quán)力的支持和尊重。要使權(quán)力支持和尊重法律，國家制度必須蘊(yùn)涵權(quán)力制衡機(jī)制，并進(jìn)一步擴(kuò)大權(quán)利保護(hù)機(jī)制。只有權(quán)利和權(quán)力的相輔相成，才能更好地推進(jìn)我國轉(zhuǎn)型社會(huì)的法治化進(jìn)程。