第一篇：對無效合同違法性的認(rèn)定(帶修改標(biāo)記)

對無效合同違法性的認(rèn)定

所謂合同的違法性，就是指違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。無效合同的違法性表明此類合同不符合國家的意志和立法的目的，所以，對此類合同國家應(yīng)該實(shí)行干預(yù)，使其不發(fā)生效力，而不管當(dāng)事人是否主張合同的效力。

依照《合同法》第五十二條的規(guī)定：“認(rèn)定合同違法性的標(biāo)準(zhǔn)，只能是國家法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！彼^法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，就是法律規(guī)定中的強(qiáng)制性規(guī)范，它是指無條件的、絕對必須遵守的規(guī)范，不允許當(dāng)事人按照協(xié)議自行解決問題，只允許執(zhí)行法律規(guī)定的條件。一般而言，禁止性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范都是強(qiáng)制性規(guī)范。合同法第五十二條第（五）項(xiàng)所規(guī)定的法律、行政法規(guī)中的義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范，主要指當(dāng)事人必須為一定行為或者不為一定行為的規(guī)范。而法律、行政法規(guī)在規(guī)定強(qiáng)制性規(guī)范的同時，也規(guī)定了大量的任意性規(guī)范，由于任意性規(guī)范賦予當(dāng)事人自主選擇權(quán)，可以由當(dāng)事人通過合同條款修改，因此，違反法律、行政法規(guī)的任意性規(guī)定的合同，不應(yīng)被宣布為無效。

實(shí)踐中，有許多部門規(guī)章和地方性法規(guī)也都對合同是否無效做出了規(guī)定，那么，這些部門規(guī)章和地方性法規(guī)能否作為判定合同無效的依據(jù)呢？有的人認(rèn)為，合同法第52條已經(jīng)明確規(guī)定：違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋

（一）》第4條也明確規(guī)定：合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院搶購一空的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。因此，他們主張地方性法規(guī)和部門規(guī)章不能作為認(rèn)定合同無效的依據(jù)。這種主張有一定的道理，從《合同法》和最高人民法院司法解釋的立法背景和立法原意來考察，確實(shí)可以得出這樣的結(jié)論，但完全地排斥地方性法規(guī)和部門規(guī)章在認(rèn)定合無效問題上的適用，有時反而會適得其反。地方性法規(guī)和部門規(guī)章關(guān)于合同效力的規(guī)

定，只能作為人民法院在認(rèn)定合同效力問題時的一個參考依據(jù)，但不應(yīng)成為判定合同效力的惟一依據(jù)。

本文之所以主張不能完全排斥地方性法規(guī)和部門規(guī)章的適用，原因在于，雖然有的地方性法規(guī)和部門規(guī)章?lián)诫s著各部門、地方的利益，具有一定的地方保護(hù)主義或部門保護(hù)主義色彩，完全以此作為認(rèn)定合同效力的依據(jù)，有可能造成交易中禁例如林，民事活動中處處陷阱，行政干預(yù)過大，當(dāng)事人寸步難行等局面，有時甚至?xí)斐煞ㄔ簾o法判案等情況。但同時我們也應(yīng)該承認(rèn)，絕大部分地方性法規(guī)和部門規(guī)章等規(guī)范性文件都是依照憲法、法律法規(guī)的規(guī)定或精神制定的。如，憲法第一百條規(guī)定：“省、直轄市的人民代表大會和它們的常務(wù)委員會，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)，報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案。”憲法第九十條第二款規(guī)定：“各部、各委員會根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限內(nèi)，發(fā)布命令、指示和規(guī)章。”這些地方性法規(guī)和部門規(guī)章制定和適用的目的在于維護(hù)社會正常的秩序和交易的穩(wěn)定安全。特別是在我國法制不健全，法律、行政法規(guī)數(shù)量較少，不能完全滿足社會需要的情況下，地方性法規(guī)和部門規(guī)章實(shí)際上起著填補(bǔ)法律漏洞和盲區(qū)的作用。

地方性法規(guī)和部門規(guī)章既然都是依照憲法和法律所制定的規(guī)范性文件，當(dāng)然應(yīng)該具有法律效力，是其效力范圍內(nèi)的人們所需要遵守的規(guī)范。如果在處理具體案件時不考慮地方性法規(guī)和部門規(guī)章的規(guī)定，簡單地認(rèn)為違反這些規(guī)定的合同并不構(gòu)成無效，則可能導(dǎo)致社會秩序的無序和害及社會公共利益。例如，現(xiàn)在各省都有“建設(shè)工程合作開發(fā)合同的轉(zhuǎn)讓要經(jīng)建委或計(jì)委批準(zhǔn)”的規(guī)定，該規(guī)定既不是法律、行政法規(guī)，也不是地方性法規(guī)，也許只是一個政府部門規(guī)章，但現(xiàn)行法律、行政法規(guī)對房地產(chǎn)合作開發(fā)合同項(xiàng)目的轉(zhuǎn)讓是否經(jīng)批準(zhǔn)沒有規(guī)定，而之所以要求批準(zhǔn)，是為了防止加價倒賣合同，保證項(xiàng)目如期進(jìn)行，這一報批手續(xù)的規(guī)定，無疑對房地產(chǎn)市場的發(fā)展具有積極作用。如果我們因?yàn)槠涫遣块T規(guī)章而完全排斥其適用，就可能不利于經(jīng)濟(jì)秩

序的穩(wěn)定與良性互動。因此，在處理具體案件時，要參考地方性法規(guī)和部門規(guī)章關(guān)于合同效力的強(qiáng)制性規(guī)定，而不應(yīng)對其進(jìn)行一概的排斥。

由于合同法第五十二條第（五）項(xiàng)并未將地方性法規(guī)和部門規(guī)章的強(qiáng)制性規(guī)定作為判定合同無效的依據(jù)，由此引發(fā)的一個問題是：如果法院適用地方性法規(guī)或部門規(guī)章的強(qiáng)制性規(guī)定判定合同無效，法院將如何援引判決依據(jù)？本文觀點(diǎn)認(rèn)為，此時，不能援引合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，但可以援引該條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，在適用地方性法規(guī)或部門規(guī)章認(rèn)定合同無效時，應(yīng)將地方性法規(guī)或部門規(guī)章納入其第（四）項(xiàng)“損害社會公共利益”的范疇，并予以引用。

第二篇：無效合同的認(rèn)定和處理

無效合同的認(rèn)定和處理

合同依法成立，便具有法律效力。依法成立的含義，不僅包括合同訂立過程應(yīng)符合法律規(guī)定，而且包括已經(jīng)成立的合同應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的生效要件。凡不符合法律規(guī)定的要件的合同，不能產(chǎn)生合同的法律效力，從而屬于無效合同。所謂無效合同是相對于有效合同而言的，是指合同雖然成立，但因其違反法律、行政法規(guī)、社會公共利益，被確認(rèn)為無效?？梢姡瑹o效合同是已經(jīng)成立的合同，是欠缺生效要件，不具有法律約束力的合同，不受國家法律保護(hù)。

無效合同的法律特征：

1、具有違法性。所謂違法性，是指違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會公共利益。

2、具有不履行性不履行性是指當(dāng)事人在訂立無效合同后，不得依據(jù)合同實(shí)際履行，也不承擔(dān)不履行合同的違約責(zé)任。

3、無效合同自始無效。無效合同違反了法律的規(guī)定，國家不予承認(rèn)和保護(hù)。一旦確認(rèn)無效，將具有溯及力，使合同從訂立之日起就不具有法律約束力，以后也不能轉(zhuǎn)化為有效合同。

按照全部還是部分不具有法律效力分為：

1)全部無效合同

全部無效合同是指合同的全部內(nèi)容自始不產(chǎn)生法律約束力。

2)部分無效合同

部分無效合同是指合同的部分內(nèi)容不具有法律約束力，合同的其余部分內(nèi)容仍然

按照無效的原因，分為：

1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同；

一方以欺詐、脅迫手段訂立的合同，屬于意思表示不真實(shí)的合同，一半屬于可變更或撤銷的合同，但是如果還損害了國家利益，則屬于無效合同。

2)惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同；

3)合法形式掩蓋非法目的的合同；

4)損害社會公共利益的合同；

5)違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同；

6)合同中的下列免責(zé)條款無效：一是造成對方人身傷害的，二是故意或重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。

7)提供格式條款一方免除責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的條款無效。《合同法》關(guān)于合同無效的法律后果規(guī)定了兩個條文。第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！钡?9條規(guī)定：“當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人?！?/p>

1．返還財(cái)產(chǎn)。返還財(cái)產(chǎn)，是指合同當(dāng)事人在合同被確認(rèn)為無效或者被撤銷以后，對已經(jīng)交付給對方的財(cái)產(chǎn)，享有返還財(cái)產(chǎn)的請求權(quán)，對方當(dāng)事人對于已經(jīng)接受的財(cái)產(chǎn)負(fù)有返還財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。返還財(cái)產(chǎn)有以下兩種形式：

第一，單方返還。單方返還，是指有一方當(dāng)事人依據(jù)無效合同從對方當(dāng)事人處接受了財(cái)產(chǎn)，該方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人返還財(cái)產(chǎn)；或者雖然雙方當(dāng)事人均從對方處接受了財(cái)產(chǎn)，但是一方?jīng)]有違法行為，另一方有故意違法行為，無違法行為的一方當(dāng)事人有權(quán)請求返還財(cái)產(chǎn)，而有故意違法行為的一方當(dāng)事人無權(quán)請求返還財(cái)產(chǎn)，其被對方當(dāng)事人占有的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)依法上繳國庫。單方返還就是將一方當(dāng)事人占有的對方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)，返還給對方，返還的應(yīng)是原物，原來交付的貨幣，返還的就應(yīng)當(dāng)是貨幣；原來交付的是財(cái)物，就應(yīng)當(dāng)返還財(cái)物。

第二，雙方返還。雙方返還，是在雙方當(dāng)事人都從對方接受了給付的財(cái)產(chǎn)，則將雙方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)都返還給對方接受的是財(cái)物，就返還財(cái)物；接受的是貨幣，就返還貨幣如果雙方當(dāng)事人故意違法，則應(yīng)當(dāng)將雙方當(dāng)事人從對方得到的財(cái)產(chǎn)全部收歸國庫。

2．折價補(bǔ)償。折價補(bǔ)償是在因無效合同所取得的對方當(dāng)事人人的財(cái)產(chǎn)不能返還或者沒有必要返還時，按照所取得的財(cái)產(chǎn)的價值進(jìn)行折算，以金錢的方式對對方當(dāng)事人進(jìn)行補(bǔ)償?shù)呢?zé)任形式。

3．賠償損失：根據(jù)《合同法》第58條之規(guī)定，當(dāng)合同被確認(rèn)為無效后，如果由于一方或者雙方的過錯給對方造成損失時，還要承擔(dān)損害賠償貪任。此種損害賠償責(zé)任應(yīng)具備以下構(gòu)成要件：（1）有損害事實(shí)存在（2）賠償義務(wù)人具有過錯。這是損害賠償?shù)闹匾?。?）過錯行為與遭受損失之間有因果關(guān)系。

如果合同雙方當(dāng)事人都有過錯，依第58條的規(guī)定，雙方應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，即適用過錯的程度，如一方的過錯為主要原因，另一方為次要原因，則前者責(zé)任大于后者；

此所謂過錯的性質(zhì)如一方系故意，另一方系過失，故意一方的責(zé)任應(yīng)大于過失一方的責(zé)任。

因合同無效或者被撤銷，一方當(dāng)事人因此受到損失，另一方當(dāng)事人對此有過錯時，應(yīng)賠償受害人的損失，這種賠償責(zé)任是基于締約過失責(zé)任而發(fā)生的。這里的“損失”應(yīng)以實(shí)際已經(jīng)發(fā)生的損失為限，不應(yīng)當(dāng)賠償期待利益，因?yàn)闊o效合同的處理以恢復(fù)原狀為原則。

4.非民事性后果合同被確認(rèn)無效或被撤銷后，除發(fā)生返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失等民事性法律后果外，在特殊情況下還發(fā)生非民事性后果。《合同法》第59條具體規(guī)定了合同當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，發(fā)生追繳財(cái)產(chǎn)的法律后果，即將當(dāng)事人惡意串通損害國家、集體或者第三人利益所取得的財(cái)產(chǎn)追繳回來，收歸國家或返還給受損失的集體、第三人。收歸國有不是一種民法救濟(jì)手段，而是公法上的救濟(jì)手段；一般稱為非民法上的法律后果。依《民法通則若干問題的意見》中對《民法通則》第61條第2款“追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)”的解釋，應(yīng)追繳財(cái)產(chǎn)包括雙方當(dāng)事人已經(jīng)取得的財(cái)產(chǎn)和約定取得的財(cái)產(chǎn)，體現(xiàn)了法律對行為人故意違反法律的禁止性規(guī)范的懲戒。

第三篇：無效合同的認(rèn)定與處理

無效合同的認(rèn)定與處理

1、合同法第58條規(guī)定

合同被確認(rèn)無效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；

不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。

有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

2、返還財(cái)產(chǎn)是指合同被確認(rèn)無效后，給付財(cái)產(chǎn)的當(dāng)事人對已給付的財(cái)產(chǎn)享有返還請求權(quán)，受領(lǐng)給付財(cái)產(chǎn)的當(dāng)事人負(fù)有返還的義務(wù)。

3、如果義務(wù)人不能返還，按照舊的合同法就應(yīng)當(dāng)賠償損失，依照合同法應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。

4、返還財(cái)產(chǎn)的形式：

單方返還。

在當(dāng)事人一方違法的情況下，應(yīng)采取單方返還的辦法，即一方實(shí)施違法行為，應(yīng)將其從對方處取得的財(cái)產(chǎn)返還給對方；

雙方返還。

即當(dāng)事人雙方或各方都負(fù)有返還義務(wù)，此所謂雙方返還。

5、返還財(cái)產(chǎn)是指合同被確認(rèn)無效后，給付財(cái)產(chǎn)的當(dāng)事人對已給付的財(cái)產(chǎn)享有返還請求權(quán)，受領(lǐng)給付財(cái)產(chǎn)的當(dāng)事人負(fù)有返還的義務(wù)。

6、如果義務(wù)人不能返還，按照舊的合同法就應(yīng)當(dāng)賠償損失，依照合同法應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。

7、返還財(cái)產(chǎn)的形式：

單方返還。

在當(dāng)事人一方違法的情況下，應(yīng)采取單方返還的辦法，即一方實(shí)施違法行為，應(yīng)將其從對方處取得的財(cái)產(chǎn)返還給對方；

雙方返還。

即當(dāng)事人雙方或各方都負(fù)有返還義務(wù)，此所謂雙方返還。

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第四篇：關(guān)于格式合同中無效條款的認(rèn)定

關(guān)于格式合同中無效條款的認(rèn)定。

第40條規(guī)定：格式合同具有本法第52條和第53條規(guī)定情形的，無效。本法第52條規(guī)定的是合同絕對無效的幾種情形，比如一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定等等。這些情形都不用說，當(dāng)然會導(dǎo)致合同無效。第53條又觀定：合同中的下列免責(zé)條款無效，一是免除人身傷害責(zé)任的免責(zé)條款無效；二是免除故意或重大過失責(zé)任的免責(zé)條款無效。如果正確理解第53條的話，就應(yīng)該得出這樣的結(jié)論，即免責(zé)條款原則上有效（這也是各國共同的制度），特殊的免責(zé)條款才無效，特殊情況就是免除人身傷害和故意、重大過失。但第4O條在援用第53條的同時，又規(guī)定“或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。”在同一個條文中，一方面說，免責(zé)條款原則上是有效的，另一方面又說，凡是免除責(zé)任的條款都無效。顯然，第40條本身的含義就有矛盾，“或者”之前是一個意思，之后又是另外一個意思。不僅如此，第40條與第39條也不協(xié)調(diào)，第39條規(guī)定，提供格式合同的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則并采取合理措施提請對方注意免除或者限制責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。這也就是說，雖然有免責(zé)條款，如果一方已經(jīng)用合理的方式提請對方注意或者向?qū)Ψ竭M(jìn)行說明的話，該條款應(yīng)該是有效的。而40條又說無效，這是直接的抵觸，非常典型的邏輯混亂。

第五篇：內(nèi)容違法的合同無效案例分析

內(nèi)容違法的合同無效案例分析

金融三班魏微1043317

●案情

王小姐是某著名外企的職員，她工作認(rèn)真努力，業(yè)績也十分出色，但卻由于王小姐和同屬本公司的一職員結(jié)婚，而收到公司的解除勞動合同的通知書，公司以合同中禁止同公司同事間戀愛、結(jié)婚的合同條款為由，要求解聘王小姐。

●案情分析

公司與王小姐的勞動合同中約定：合同期內(nèi)不得與同公司員工有戀愛或婚姻關(guān)系。而她的確在合同期內(nèi)和同公司員工戀愛結(jié)婚，從表面上看，王小姐的做法是一種違約行為，但是該合同條款違反了法律規(guī)定是無效條款。

1.<<憲法>>中規(guī)定，婚姻自由，這是公民的基本權(quán)利之一。

2.在<<婚姻法>>中也有具體規(guī)定：男女雙發(fā)只要符合法定條件，切完全自由元，就有權(quán)結(jié)婚，確立夫妻關(guān)系，任何組織或個人都 不得干預(yù)。否則，要受到行政處分或法律制裁。

3.<<民法通則>> 也規(guī)定：公民享有婚姻自主權(quán)，禁止買賣、包辦婚姻和其他干涉婚姻自由的行為?！?/p>

所以，公民有權(quán)自己做主決定其婚姻狀況，即是否戀愛、結(jié)婚，以及和誰戀愛、結(jié)婚等，其他任何組織和個人都不能強(qiáng)制和干涉。個別公司、企業(yè)利用所謂的合同“規(guī)定”擅自限制企業(yè)員工的戀愛、結(jié)婚對象，以解雇為要挾迫使員工放棄自己的婚戀自由，有違我國法律。

該合同條款，是對王小姐婚姻自由權(quán)的干涉和侵犯，是違法的，不能因?yàn)槭请p方自愿簽訂的二改變其違法性質(zhì)。根據(jù)法律規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的勞動合同條款是無效條款，對合同雙方?jīng)]有法律約束力。

綜上所述，該合同條款無效，企業(yè)單方解除王小姐勞動合同的理由不能夠成立，企業(yè)應(yīng)依法繼續(xù)履行與王小姐訂立的勞動合同。