第一篇：怎樣做好民事案件庭審中的證據(jù)質(zhì)證和法庭辯論

怎樣做好民事案件庭審中的證據(jù)質(zhì)證和法庭辯論

標(biāo)簽： 雜談

李雙慧律師

民事訴訟案件開庭審理中，在法庭調(diào)查階段的任務(wù)就是通過(guò)調(diào)查使案件事實(shí)得到澄清或使各方對(duì)事實(shí)和證據(jù)的分歧明朗化，為法庭辯論階段在事實(shí)和證據(jù)方面的論辯指明一個(gè)方向，為法庭采納正確意見在案件事實(shí)方面打下一個(gè)基礎(chǔ)。而法庭調(diào)查階段中一個(gè)重要環(huán)節(jié)就是證據(jù)質(zhì)證。

第一部分

證據(jù)質(zhì)證

一、如何組織證據(jù)：

1、方法

圍繞訴訟請(qǐng)求展開程序及實(shí)體的證據(jù)清理，對(duì)照法律進(jìn)行分析、判斷，確定證據(jù)是否提交。這里有個(gè)分析篩選的過(guò)程，有的案件很復(fù)雜，雙方間交易時(shí)間長(zhǎng)，有時(shí)就糾紛寫過(guò)一系列的會(huì)議紀(jì)要等，這就要求律師要圍繞訴訟請(qǐng)求的主題，從這些材料中分析篩選出對(duì)我方有利的證據(jù)來(lái)。不要將不利于我方的證據(jù)提交給法庭。特別是作為原告的律師應(yīng)當(dāng)充分重視的問(wèn)題。作為原告律師你有足夠的時(shí)間去準(zhǔn)備證據(jù)，分析證據(jù)，補(bǔ)充加強(qiáng)證據(jù)，不可犯這種低級(jí)錯(cuò)誤。

2、形式

證據(jù)清單的形式。格式要求：標(biāo)題寫明是〈***與***間***糾紛案件原告（被告）證據(jù)清單〉。如是被告的，寫上法院的案號(hào)。下面是一個(gè)表格，內(nèi)容包括：證據(jù)編號(hào)、證據(jù)名稱、證據(jù)來(lái)源、頁(yè)數(shù)、份數(shù)、復(fù)印件/原件、證明內(nèi)容。有的時(shí)候是幾個(gè)證據(jù)證明同一個(gè)事實(shí)，可以編為一組，共同證明一個(gè)事實(shí)（如合同、交貨單、發(fā)票等均證明雙方間合同關(guān)系、發(fā)生金額的事實(shí)。）這里我要強(qiáng)調(diào)的是，證明內(nèi)容要條理分明，有時(shí)一個(gè)證據(jù)不光證明一個(gè)事實(shí)，對(duì)于證明的多個(gè)事實(shí)應(yīng)當(dāng)寫明，采用1、2、3、的形式，以便讓審判人員一看就清楚。如約定管轄的貨款支付糾紛的案件，合同這個(gè)證據(jù)，特別要寫明：

1、雙方間**合同關(guān)系；

2、合同約定的付款時(shí)間與方式是什么；

3、合同約定由**法院管轄。至于順序問(wèn)題，我個(gè)人覺得應(yīng)當(dāng)是：主體證據(jù)（包括變更的）-----事實(shí)證據(jù)（時(shí)間先后發(fā)生的先后順序或按訴訟請(qǐng)求來(lái)提交）------其他程序證據(jù)（如管轄）。

3、庭審中如何舉證

當(dāng)庭向法庭講明這時(shí)提供的是證據(jù)清單中的第幾組證據(jù)，這組證據(jù)有幾份證據(jù)，具體名稱是什么，證明什么內(nèi)容。如第一份證據(jù)是雙方于*年*月*日簽訂的什么合同，合同第幾條約定付款方式及時(shí)間是什么等。關(guān)健內(nèi)容還是要提請(qǐng)法庭注意的，切不可在法庭上急急忙忙、慌慌張張，在庭前均應(yīng)將所有證據(jù)的原件按順序擺在桌子上了。

二、如何進(jìn)行質(zhì)證（對(duì)對(duì)方的證據(jù)發(fā)表意見）

1、質(zhì)證準(zhǔn)備

收到對(duì)方的證據(jù)后，應(yīng)當(dāng)與當(dāng)事人緊密溝通，就對(duì)方提交的證據(jù)形成質(zhì)證觀點(diǎn)，主要圍繞證據(jù)的三性（真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性）進(jìn)行。詢問(wèn)當(dāng)事人這些證據(jù)是否存在、真實(shí)？對(duì)我方不利的證據(jù)有否可以否認(rèn)的可能？比如說(shuō)傳真。這個(gè)過(guò)程同樣應(yīng)當(dāng)慎重，同時(shí)有否證據(jù)可以反駁對(duì)方的這些證據(jù)。同時(shí)，對(duì)于復(fù)雜的案件，我個(gè)人覺得還是要求逐一對(duì)對(duì)方的證據(jù)提出的質(zhì)證意見形成文字，類似于我們的證據(jù)清單一樣，以便開庭過(guò)程中有所準(zhǔn)備，在庭審后可以根據(jù)庭審情況的變化作修正，在提交代理詞中一并提交給法庭。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)與承辦審判人員聯(lián)系，詢問(wèn)對(duì)方的舉證期限何時(shí)屆滿，屆滿前有否補(bǔ)充證據(jù)等。

2、質(zhì)證技巧

總的一個(gè)原則是圍繞著“三性”進(jìn)行。首先要聽清楚對(duì)方在提供這些證據(jù)所要證明的內(nèi)容。緊緊圍繞對(duì)證據(jù)的合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性開展開質(zhì)、辯、驗(yàn)、判。逐一識(shí)別、判斷。就證據(jù)來(lái)源形成是否合法、與訴求的關(guān)系、有否完全質(zhì)證、是否可用推定等發(fā)表綜合意見：（1）原件/復(fù)印件；（2）證據(jù)的來(lái)源是否合法；（3）證據(jù)是否存在瑕疵、偽造的痕跡；（4）證據(jù)本身內(nèi)容上是否矛盾；（5）證據(jù)與本案是否存在關(guān)聯(lián)性；（6）證據(jù)是否能達(dá)到對(duì)方所說(shuō)的證明目的；（7）證據(jù)是否與無(wú)需舉證的事實(shí)相違背。如：某人生日為67年2月29日，而67年是沒有2月29日的。詞語(yǔ)表達(dá)有：“這份材料真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)，這份材料與本案不具有關(guān)聯(lián)性，這份證據(jù)無(wú)法達(dá)到對(duì)方所說(shuō)的證明目的，這份證據(jù)來(lái)源不合法”等等。當(dāng)然每個(gè)證據(jù)的質(zhì)證意見均應(yīng)從三性著手，質(zhì)證意見要有層次感，要有條理：1、2、3、首先是合法性的確認(rèn)，其次真實(shí)性，最后是關(guān)聯(lián)性。也可以從形式到內(nèi)容進(jìn)行表述。但是，要注意：觀點(diǎn)要鮮明，不要含糊其辭。

3、對(duì)日常常見的一些證據(jù)的質(zhì)證內(nèi)容： A、公證書：公證是有地域管轄的；公證法第二十五條 自然人、法人或者其他組織申請(qǐng)辦理公證，可以向住所地、經(jīng)常居住地、行為地或者事實(shí)發(fā)生地的公證機(jī)構(gòu)提出。超出管轄的公證書效力是有問(wèn)題的。公證只能證明簽字行為是真實(shí)的，不能證明行為的真實(shí)意思表示，也不能證明待證行為是合法的。待證事實(shí)與行為是否合法有效，應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律判斷。公證書中如證明待證事實(shí)合法有效或是雙方的真實(shí)意思表示等內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)是違法的。

B、鑒定報(bào)告：是誰(shuí)委托鑒定的？鑒定機(jī)構(gòu)及人員的資格證書有沒有？委托的材料是什么？鑒定的依據(jù)？鑒定的過(guò)程？這里要注意的是：鑒定的檢材有否雙方封存，所鑒定的東西是不是雙方爭(zhēng)議的東西。如公章，一個(gè)單位如有二個(gè)公章如何鑒定，如紡織品的鑒定，單方鑒定怎么能確定所提交的樣品是雙方爭(zhēng)議的產(chǎn)品。

C、傳真件：傳真件非原件，不可單獨(dú)作為證據(jù)。確定是否發(fā)出的證據(jù)，哪個(gè)電話，這門電話的所有人及通話清單有否？只有有其他證據(jù)相佐證的情況下才可作為證據(jù)使用，通過(guò)一系列傳真和其他書面證據(jù)能夠證明其連續(xù)性的，特別是雙方互有傳真往來(lái)彼此是相互銜接的，足以認(rèn)定傳真件的真實(shí)性并具有證據(jù)效力。所以我方如是接收方，如證據(jù)對(duì)我方不利，我方可以否認(rèn)收到傳真。

D、錄音錄像資料：材料中的雙方是誰(shuí)？除非是提供方的資料中顯示的是對(duì)方法定代表人或授權(quán)人的意思表達(dá)，否則，一旦資料中人員不出庭，就無(wú)法確定資料的真實(shí)性。所以資料中的主體問(wèn)題。另外要審查的是錄音錄像資料有否剪接或拼湊的痕跡。E、證人證言：在獲得證人名單后，應(yīng)與當(dāng)事人溝通，證人是否完全民事行為能力人、是否了解案件事實(shí)、是否與雙方具有法律上的利害關(guān)系，是否有人做工作來(lái)作證。質(zhì)證時(shí)應(yīng)就下列問(wèn)題詢問(wèn)：利害關(guān)系；是否主觀判斷；內(nèi)容是否不肯定；內(nèi)容是否與現(xiàn)有雙方認(rèn)可的證據(jù)相沖突。當(dāng)然詢問(wèn)證人是個(gè)技巧問(wèn)題，后面論述。

F、補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)：補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則，是指法律規(guī)定，因某一證據(jù)的證明力較弱，不能將其單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，只有在其他證據(jù)以佐證方式對(duì)其證明力給予補(bǔ)充、加強(qiáng)的情況下，法院才能將該證據(jù)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)的規(guī)則?！蹲C據(jù)規(guī)定》第六十九條明確了補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則的適用范圍，即只有在下列五種情況下才能適用該規(guī)則：

1、未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；

2、與一方當(dāng)事人或者代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；

3、存有疑點(diǎn)的視聽資料；

4、無(wú)法與原件、原們核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品；

5、無(wú)正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。

所以如對(duì)方提出此外的所謂補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)，可以予以否認(rèn)。律師在整個(gè)庭審過(guò)程中，都應(yīng)當(dāng)全神貫注，不僅應(yīng)聽明白審判人員的每一次發(fā)問(wèn)內(nèi)容，而且更應(yīng)認(rèn)真傾聽對(duì)方的發(fā)言，并注意觀察這些發(fā)言對(duì)審判人員的影響。在認(rèn)真的傾聽和觀察中敏銳地捕捉到對(duì)方發(fā)言中的破綻，有針對(duì)性的找準(zhǔn)自己的進(jìn)攻方向。絕不可忽視對(duì)方的發(fā)言，也絕不可輕易地放棄反駁。這一點(diǎn)不僅在法庭辯論階段應(yīng)如此，在法庭調(diào)查階段也應(yīng)如此。惟此才能牢牢掌握庭審的主動(dòng)權(quán)，才能展示出律師應(yīng)有的風(fēng)采。

第二部分 法庭辯論

法庭辯論技巧指各方當(dāng)事人及其代理人在庭審訴訟活動(dòng)中，為保自方合法權(quán)益，達(dá)到預(yù)期目的或效果，在依據(jù)事實(shí)和法律的基礎(chǔ)上，就自己的訴訟主張所做出的全盤計(jì)劃和實(shí)施的方式、方法及謀略。對(duì)律師業(yè)來(lái)講，亦稱“庭辯藝術(shù)”。

一、基本功與操作技巧

人的思維只有通過(guò)表達(dá)，才能達(dá)到影響他人的作用。表達(dá)得好壞取決于表達(dá)的內(nèi)容，但表達(dá)技巧也是關(guān)系到表達(dá)成功與否的關(guān)鍵所在。一個(gè)稱職的律師，不僅要有好的文字組織能力，還應(yīng)具有準(zhǔn)確、簡(jiǎn)潔、清楚、生動(dòng)的語(yǔ)言表達(dá)能力。

1、文字表達(dá)技巧

綜合案情，理順辯論思路，寫好代理詞、辯護(hù)詞，是每一位律師在庭前必做的一項(xiàng)基礎(chǔ)工作。材料的組織必須做到：第一，字斟句酌，用詞準(zhǔn)確；第二，調(diào)配語(yǔ)句，合理布局；第三，篇章銜接，環(huán)環(huán)相扣；第四，結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，條理清楚；第五，重點(diǎn)突出，詳略恰當(dāng)。

2、語(yǔ)言表達(dá)技巧

縱觀每位成功律師，在出庭辯論、代理時(shí)，都具有駕馭、支配辯論形勢(shì)的能力。庭審制度改革為每個(gè)律師在這方面能力的發(fā)揮提供了廣闊的空間。在庭審辯論中，律師應(yīng)當(dāng)做到： 第一、脫稿，并善于把前言說(shuō)好。在設(shè)計(jì)這方面的語(yǔ)氣和選擇言詞時(shí)必須達(dá)到的效果是：①立即抓住整個(gè)法庭的注意力；②傳達(dá)案件的嚴(yán)重性或表現(xiàn)出對(duì)本案的真誠(chéng)；③表明對(duì)本案的信心。

第二，控制語(yǔ)速，并吐字清晰。有了好的辯論內(nèi)容，還需有好的表達(dá)方式。律師在庭審辯論時(shí)，應(yīng)做到口齒清楚，發(fā)音準(zhǔn)確，音調(diào)和諧，快慢適度。力爭(zhēng)達(dá)到聲調(diào)上的抑揚(yáng)頓挫，以提高論辯感染效果。

第三，善于入情入理。語(yǔ)言可以傷人，也可以感人。用辯論語(yǔ)言傷人，對(duì)于律師職責(zé)來(lái)說(shuō)是不道德的。但律師的辯論語(yǔ)言以情感人，則是可取的。使用這一語(yǔ)言情感時(shí)，必須注意以下幾個(gè)問(wèn)題：①具體案件的辯論語(yǔ)言感情色彩，要有與案情相適應(yīng)的基調(diào)。②絕不能帶有當(dāng)事人的感情色彩。律師操作的情感就是經(jīng)過(guò)理智語(yǔ)言處理過(guò)的辯論情感、法律語(yǔ)言情感。③情感措辭應(yīng)是發(fā)而不露、放而不縱、委婉、曲折、含蓄的中性語(yǔ)言。

3、形象技巧

除了文字表達(dá)、語(yǔ)言表達(dá)技巧外，律師還應(yīng)具有良好的體態(tài)語(yǔ)言表達(dá)技巧。有聲與無(wú)聲、語(yǔ)言與體態(tài)的融合統(tǒng)一，才能體現(xiàn)律師精湛的表達(dá)能力。

第一，柔中有剛，舉止大方。律師在庭審辯論中要有風(fēng)度，有氣魄，不卑不亢，不趾高氣揚(yáng)。在辯論得勢(shì)時(shí)，不忘乎所以，輕視對(duì)方；在失利時(shí)，不驚慌失措，手忙腳亂。發(fā)言必須權(quán)衡，切不可輕率發(fā)表無(wú)準(zhǔn)備、無(wú)水平的言辭。在任何情形下，都應(yīng)舉止大方，沉穩(wěn)有序，言而有據(jù)。律師應(yīng)具有這種剛?cè)岵?jì)、以靜制動(dòng)、以穩(wěn)求成的形象。第二，善于控制情緒。法庭辯論情況也常常如此。律師在庭審中可能遇到事先沒有預(yù)料到或已預(yù)料到的非正常的阻礙、干擾、發(fā)難等情況。這就要求律師控制自己的情緒，怒而不暴跳如雷，驚卻能聲色不露，即時(shí)采取有效措施，平息、安定、排除意外，做到應(yīng)變自如，穩(wěn)中求勝。

第三、注意區(qū)分第一輪辯論以及隨后的二、三輪辯論的區(qū)別。第一輪辯論可以事先準(zhǔn)備，而在后的多輪辯論則應(yīng)視法庭辯論情況隨機(jī)應(yīng)變，應(yīng)針對(duì)對(duì)方上一輪的觀點(diǎn)進(jìn)行有的放矢的駁斥，但不應(yīng)一味重復(fù)己方已經(jīng)充分闡述過(guò)的觀點(diǎn)。

二、謀略及具體運(yùn)用

1、先聲奪勢(shì)法

此法系法庭辯論一方對(duì)另一方可能提出的問(wèn)題避而不談，而對(duì)己方極有利的問(wèn)題，先在論辯發(fā)言中全面論證，以達(dá)到先入為主，爭(zhēng)取主動(dòng)的庭辯戰(zhàn)術(shù)。實(shí)踐中，應(yīng)用此法須在庭審前做好充分準(zhǔn)備，且在庭審調(diào)查階段對(duì)己方有利的事實(shí)、證據(jù)逐一認(rèn)定。然后根據(jù)事實(shí)和證據(jù)，針對(duì)對(duì)方不正確的觀點(diǎn)主動(dòng)出擊進(jìn)行反駁，以期掌握辯論主動(dòng)權(quán)，奇取制高點(diǎn)，促使對(duì)方陷入被動(dòng)。

2、避實(shí)就虛法

庭審辯論中，對(duì)方的弱點(diǎn)往往是對(duì)方力求回避的地方，甚至對(duì)方會(huì)采用偷換論題、偷換概念、答非所問(wèn)的方式，企圖達(dá)到轉(zhuǎn)移己方視線，擾亂視聽的目的。因此，運(yùn)用此法首先應(yīng)善于抓住對(duì)方之“虛”，選擇其薄弱環(huán)節(jié)連連進(jìn)攻，一攻到底，直到把問(wèn)題辯論清楚為止。

3、設(shè)問(wèn)否定法 律師在設(shè)問(wèn)時(shí)要把辯論的目的深藏不露，絕不能讓對(duì)方察覺設(shè)問(wèn)的真正意圖。尤其是第一問(wèn)，一定要讓對(duì)方在尚未了解發(fā)問(wèn)意圖的情況下予以回答，只要回答了第一個(gè)問(wèn)題，下個(gè)問(wèn)題就由不得他不回答了。等到對(duì)方察覺難以自圓其說(shuō)時(shí)，后悔也來(lái)不及了。這種使對(duì)方處處被動(dòng)、自打嘴巴的戰(zhàn)術(shù)，不失為一種極有效的辯論手段。其結(jié)果只能是讓對(duì)方在不自覺中接受律師(或設(shè)問(wèn)方)的觀點(diǎn)，出其不意而辯勝。

4、間接否定法

是指在辯論中不直接把矛頭指向?qū)Ψ?，而是若無(wú)其事地將辯論對(duì)手的錯(cuò)誤觀點(diǎn)擱在一旁“置之不理”，鄭重地從正面提出自己的獨(dú)特見解，并充分論證。運(yùn)用此法應(yīng)注意兩點(diǎn)：1．自方所持觀點(diǎn)應(yīng)與對(duì)方所持觀點(diǎn)勢(shì)不兩立。2．自方觀點(diǎn)應(yīng)有理有據(jù)，絕不能牽強(qiáng)附會(huì)，嘩眾取寵。

5、以退為進(jìn)法

它是形式邏輯的歸謬法在法庭辯論中的使用。自方先將對(duì)方提出的論題(或觀點(diǎn))假設(shè)為真，然后從這個(gè)假設(shè)為真的命題推導(dǎo)出一個(gè)或一系列荒謬的結(jié)論，從而得出原論題為假的辯論方法。此法是一種辯論性、反駁性很強(qiáng)的法庭辯論方法，因而推導(dǎo)得出的必然性結(jié)論，容易被接受，從而獲得較好的辯論效果。

6、后發(fā)制人法

先發(fā)制人可以產(chǎn)生優(yōu)勢(shì)；后發(fā)制人則可以變被動(dòng)為主動(dòng)。由于后發(fā)，自方可以知道對(duì)方的基本觀點(diǎn)，發(fā)現(xiàn)矛盾和弱點(diǎn)，然后以自己掌握的材料有針對(duì)性地集中進(jìn)行反駁，有時(shí)可以導(dǎo)致對(duì)方措手不及而險(xiǎn)象叢生。運(yùn)用時(shí)應(yīng)掌握：第一，暫避銳氣，不倉(cāng)促應(yīng)戰(zhàn)；第二，精聽細(xì)解，等待時(shí)機(jī)；第三，抓住破綻，全力反攻。

三、最大限度地利用終局辯論

庭審辯論時(shí)間是十分寶貴的。當(dāng)相互辯論接近尾聲時(shí)，律師作為辯論一方必須具有控制收?qǐng)龅哪芰ΑＭǔＷ龇ㄊ牵?/p>

1、提出要求。當(dāng)對(duì)方在整個(gè)辯論中已受到了辯論的影響，此時(shí)提出合理的要求，對(duì)方容易接受，也易為法庭認(rèn)可，以促成雙方和解結(jié)案。

2、提出問(wèn)題。以提出問(wèn)題為結(jié)尾，進(jìn)一步深化自己的辯論主題，讓審判人員去甄別和思考。

3、概括主題。用簡(jiǎn)潔明了的語(yǔ)氣將自己辯論的全部?jī)?nèi)容概括成幾句話，易加深審判人員對(duì)自方辯論觀點(diǎn)的印象。

當(dāng)然，在法庭辯論最后階段，如發(fā)現(xiàn)對(duì)方糾纏不休、死不認(rèn)賬等情況，律師作為一方辯者還應(yīng)掌握善于拒絕無(wú)味辯論的技巧。所謂拒絕無(wú)味的辯論，一是不重復(fù)說(shuō)；二是當(dāng)對(duì)方抓住一些無(wú)礙案件處理的枝節(jié)問(wèn)題不放時(shí)，則應(yīng)采取“對(duì)這個(gè)問(wèn)題不予辯論”或“發(fā)言到此結(jié)束”的辦法。這種近似于沉默不辯，不僅在一定時(shí)機(jī)和法庭上有著巨大的震動(dòng)力，而且在辯論技巧上嘎然而止，干脆有力，聽上去似乎退了一步，實(shí)質(zhì)上卻是進(jìn)了兩步。庭審辯論技巧，不僅是一門口才辯論藝術(shù)，更是律師參與訴訟活動(dòng)的基本技能之一。人們?cè)谠V訟活動(dòng)中期望能請(qǐng)到一位高明的律師作為自己的代理人，律師的辯論技巧應(yīng)成為其高明之處的一個(gè)重要表現(xiàn)。

第二篇：律師在民訴庭審中的證據(jù)質(zhì)證和法庭辯論技巧

律師在民訴庭審中的證據(jù)質(zhì)證和法庭辯論技巧

民事訴訟案件開庭審理中，在法庭調(diào)查階段的任務(wù)就是通過(guò)調(diào)查使案件事實(shí)得到澄清或使各方對(duì)事實(shí)和證據(jù)的分歧明朗化，為法庭辯論階段在事實(shí)和證據(jù)方面的論辯指明一個(gè)方向，為法庭采納正確意見在案件事實(shí)方面打下一個(gè)基礎(chǔ)。而法庭調(diào)查階段中一個(gè)重要環(huán)節(jié)就是證據(jù)質(zhì)證。

第一部分 證據(jù)質(zhì)證

一、如何組織證據(jù)：

1、方法

圍繞訴訟請(qǐng)求展開程序及實(shí)體的證據(jù)清理，對(duì)照法律進(jìn)行分析、判斷，確定證據(jù)是否提交。這里有個(gè)分析篩選的過(guò)程，有的案件很復(fù)雜，雙方間交易時(shí)間長(zhǎng)，有時(shí)就糾紛寫過(guò)一系列的會(huì)議紀(jì)要等，這就要求律師要圍繞訴訟請(qǐng)求的主題，從這些材料中分析篩選出對(duì)我方有利的證據(jù)來(lái)。不要將不利于我方的證據(jù)提交給法庭。特別是作為原告的律師應(yīng)當(dāng)充分重視的問(wèn)題。作為原告律師你有足夠的時(shí)間去準(zhǔn)備證據(jù)，分析證據(jù)，補(bǔ)充加強(qiáng)證據(jù)，不可犯這種低級(jí)錯(cuò)誤。

2、形式

證據(jù)清單的形式。格式要求：標(biāo)題寫明是〈與間*糾紛案件原告（被告）證據(jù)清單〉。如是被告的，寫上法院的案號(hào)。下面是一個(gè)表格，內(nèi)容包括：證據(jù)編號(hào)、證據(jù)名稱、證據(jù)來(lái)源、頁(yè)數(shù)、份數(shù)、復(fù)印件/原件、證明內(nèi)容。有的時(shí)候是幾個(gè)證據(jù)證明同一個(gè)事實(shí)，可以編為一組，共同證明一個(gè)事實(shí)（如合同、交貨單、發(fā)票等均證明雙方間合同關(guān)系、發(fā)生金額的事實(shí)。）這里我要強(qiáng)調(diào)的是，證明內(nèi)容要條理分明，有時(shí)一個(gè)證據(jù)不光證明一個(gè)事實(shí)，對(duì)于證明的多個(gè)事實(shí)應(yīng)當(dāng)寫明，采用1、2、3、的形式，以便讓審判人員一看就清楚。如約定管轄的貨款支付糾紛的案件，合同這個(gè)證據(jù)，特別要寫明：

1、雙方間合同關(guān)系；

2、合同約定的付款時(shí)間與方式是什么；

3、合同約定由**法院管轄。至于順序問(wèn)題，我個(gè)人覺得應(yīng)當(dāng)是：主體證據(jù)（包括變更的）-----事實(shí)證據(jù)（時(shí)間先后發(fā)生的先后順序或按訴訟請(qǐng)求來(lái)提交）------其他程序證據(jù)（如管轄）。學(xué)法網(wǎng) xuefa.com 與法律人共成長(zhǎng)！

3、庭審中如何舉證

當(dāng)庭向法庭講明這時(shí)提供的是證據(jù)清單中的第幾組證據(jù)，這組證據(jù)有幾份證據(jù)，具體名稱是什么，證明什么內(nèi)容。如第一份證據(jù)是雙方于年月*日簽訂的什么合同，合同第幾條約定付款方式及時(shí)間是什么等。關(guān)健內(nèi)容還是要提請(qǐng)法庭注意的，切不可在法庭上急急忙忙、慌慌張張，在庭前均應(yīng)將所有證據(jù)的原件按順序擺在桌子上了。

二、如何進(jìn)行質(zhì)證（對(duì)對(duì)方的證據(jù)發(fā)表意見）

1、質(zhì)證準(zhǔn)備

收到對(duì)方的證據(jù)后，應(yīng)當(dāng)與當(dāng)事人緊密溝通，就對(duì)方提交的證據(jù)形成質(zhì)證觀點(diǎn)，主要圍繞證據(jù)的三性（真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性）進(jìn)行。詢問(wèn)當(dāng)事人這些證據(jù)是否存在、真實(shí)？對(duì)我方不利的證據(jù)有否可以否認(rèn)的可能？比如說(shuō)傳真。這個(gè)過(guò)程同樣應(yīng)當(dāng)慎重，同時(shí)有否證據(jù)可以反駁對(duì)方的這些證據(jù)。同時(shí)，對(duì)于復(fù)雜的案件，我個(gè)人覺得還是要求逐一對(duì)對(duì)方的證據(jù)提出的質(zhì)證意見形成文字，類似于我們的證據(jù)清單一樣，以便開庭過(guò)程中有所準(zhǔn)備，在庭審后可以根據(jù)庭審情況的變化作修正，在提交代理詞中一并提交給法庭。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)與承辦審判人員聯(lián)系，詢問(wèn)對(duì)方的舉證期限何時(shí)屆滿，屆滿前有否補(bǔ)充證據(jù)等。

2、質(zhì)證技巧

總的一個(gè)原則是圍繞著“三性”進(jìn)行。首先要聽清楚對(duì)方在提供這些證據(jù)所要證明的內(nèi)容。緊緊圍繞對(duì)證據(jù)的合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性開展開質(zhì)、辯、驗(yàn)、判。逐一識(shí)別、判斷。就證據(jù)來(lái)源形成是否合法、與訴求的關(guān)系、有否完全質(zhì)證、是否可用推定等發(fā)表綜合意見：（1）原件/復(fù)印件；（2）證據(jù)的來(lái)源是否合法；（3）證據(jù)是否存在瑕疵、偽造的痕跡；（4）證據(jù)本身內(nèi)容上是否矛盾；（5）證據(jù)與本案是否存在關(guān)聯(lián)性；（6）證據(jù)是否能達(dá)到對(duì)方所說(shuō)的證明目的；（7）證據(jù)是否與無(wú)需舉證的事實(shí)相違背。如：某人生日為67年2月29日，而67年是沒有2月29日的。詞語(yǔ)表達(dá)有：“這份材料真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)，這份材料與本案不具有關(guān)聯(lián)性，這份證據(jù)無(wú)法達(dá)到對(duì)方所說(shuō)的證明目的，這份證據(jù)來(lái)源不合法”等等。當(dāng)然每個(gè)證據(jù)的質(zhì)證意見均應(yīng)從三性著手，質(zhì)證意見要有層次感，要有條理：1、2、3、首先是合法性的確認(rèn)，其次真實(shí)性，最后是關(guān)聯(lián)性。也可以從形式到內(nèi)容進(jìn)行表述。但是，要注意：觀點(diǎn)要鮮明，不要含糊其辭。

3、對(duì)日常常見的一些證據(jù)的質(zhì)證內(nèi)容：

A、公證書：公證是有地域管轄的；公證法第二十五條 自然人、法人或者其他組織申請(qǐng)辦理公證，可以向住所地、經(jīng)常居住地、行為地或者事實(shí)發(fā)生地的公證機(jī)構(gòu)提出。超出管轄的公證書效力是有問(wèn)題的。公證只能證明簽字行為是真實(shí)的，不能證明行為的真實(shí)意思表示，也不能證明待證行為是合法的。待證事實(shí)與行為是否合法有效，應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律判斷。公證書中如證明待證事實(shí)合法有效或是雙方的真實(shí)意思表示等內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)是違法的。

B、鑒定報(bào)告：是誰(shuí)委托鑒定的？鑒定機(jī)構(gòu)及人員的資格證書有沒有？委托的材料是什么？鑒定的依據(jù)？鑒定的過(guò)程？這里要注意的是：鑒定的檢材有否雙方封存，所鑒定的東西是不是雙方爭(zhēng)議的東西。如公章，一個(gè)單位如有二個(gè)公章如何鑒定，如紡織品的鑒定，單方鑒定怎么能確定所提交的樣品是雙方爭(zhēng)議的產(chǎn)品。

C、傳真件：傳真件非原件，不可單獨(dú)作為證據(jù)。確定是否發(fā)出的證據(jù)，哪個(gè)電話，這門電話的所有人及通話清單有否？只有有其他證據(jù)相佐證的情況下才可作為證據(jù)使用，通過(guò)一系列傳真和其他書面證據(jù)能夠證明其連續(xù)性的，特別是雙方互有傳真往來(lái)彼此是相互銜接的，足以認(rèn)定傳真件的真實(shí)性并具有證據(jù)效力。所以我方如是接收方，如證據(jù)對(duì)我方不利，我方可以否認(rèn)收到傳真。

D、錄音錄像資料：材料中的雙方是誰(shuí)？除非是提供方的資料中顯示的是對(duì)方法定代表人或授權(quán)人的意思表達(dá)，否則，一旦資料中人員不出庭，就無(wú)法確定資料的真實(shí)性。所以資料中的主體問(wèn)題。另外要審查的是錄音錄像資料有否剪接或拼湊的痕跡。

E、證人證言：在獲得證人名單后，應(yīng)與當(dāng)事人溝通，證人是否完全民事行為能力人、是否了解案件事實(shí)、是否與雙方具有法律上的利害關(guān)系，是否有人做工作來(lái)作證。質(zhì)證時(shí)應(yīng)就下列問(wèn)題詢問(wèn)：利害關(guān)系；是否主觀判斷；內(nèi)容是否不肯定；內(nèi)容是否與現(xiàn)有雙方認(rèn)可的證據(jù)相沖突。當(dāng)然詢問(wèn)證人是個(gè)技巧問(wèn)題，后面論述。

F、補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)：補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則，是指法律規(guī)定，因某一證據(jù)的證明力較弱，不能將其單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，只有在其他證據(jù)以佐證方式對(duì)其證明力給予補(bǔ)充、加強(qiáng)的情況下，法院才能將該證據(jù)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)的規(guī)則?！蹲C據(jù)規(guī)定》第六十九條明確了補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則的適用范圍，即只有在下列五種情況下才能適用該規(guī)則：

1、未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；

2、與一方當(dāng)事人或者代理人有利害關(guān)系的證人出具的 證言；

3、存有疑點(diǎn)的視聽資料；

4、無(wú)法與原件、原們核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品；

5、無(wú)正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。

所以如對(duì)方提出此外的所謂補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)，可以予以否認(rèn)。律師在整個(gè)庭審過(guò)程中，都應(yīng)當(dāng)全神貫注，不僅應(yīng)聽明白審判人員的每一次發(fā)問(wèn)內(nèi)容，而且更應(yīng)認(rèn)真傾聽對(duì)方的發(fā)言，并注意觀察這些發(fā)言對(duì)審判人員的影響。在認(rèn)真的傾聽和觀察中敏銳地捕捉到對(duì)方發(fā)言中的破綻，有針對(duì)性的找準(zhǔn)自己的進(jìn)攻方向。絕不可忽視對(duì)方的發(fā)言，也絕不可輕易地放棄反駁。這一點(diǎn)不僅在法庭辯論階段應(yīng)如此，在法庭調(diào)查階段也應(yīng)如此。惟此才能牢牢掌握庭審的主動(dòng)權(quán)，才能展示出律師應(yīng)有的風(fēng)采。

第二部分 法庭辯論

法庭辯論技巧指各方當(dāng)事人及其代理人在庭審訴訟活動(dòng)中，為保自方合法權(quán)益，達(dá)到預(yù)期目的或效果，在依據(jù)事實(shí)和法律的基礎(chǔ)上，就自己的訴訟主張所做出的全盤計(jì)劃和實(shí)施的方式、方法及謀略。對(duì)律師業(yè)來(lái)講，亦稱“庭辯藝術(shù)”。

一、基本功與操作技巧

人的思維只有通過(guò)表達(dá)，才能達(dá)到影響他人的作用。表達(dá)得好壞取決于表達(dá)的內(nèi)容，但表達(dá)技巧也是關(guān)系到表達(dá)成功與否的關(guān)鍵所在。一個(gè)稱職的律師，不僅要有好的文字組織能力，還應(yīng)具有準(zhǔn)確、簡(jiǎn)潔、清楚、生動(dòng)的語(yǔ)言表達(dá)能力。

1、文字表達(dá)技巧

綜合案情，理順辯論思路，寫好代理詞、辯護(hù)詞，是每一位律師在庭前必做的一項(xiàng)基礎(chǔ)工作。材料的組織必須做到：第一，字斟句酌，用詞準(zhǔn)確；第二，調(diào)配語(yǔ)句，合理布局；第三，篇章銜接，環(huán)環(huán)相扣；第四，結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，條理清楚；第五，重點(diǎn)突出，詳略恰當(dāng)。

2、語(yǔ)言表達(dá)技巧

縱觀每位成功律師，在出庭辯論、代理時(shí)，都具有駕馭、支配辯論形勢(shì)的能力。庭審制度改革為每個(gè)律師在這方面能力的發(fā)揮提供了廣闊的空間。在庭審辯論中，律師應(yīng)當(dāng)做到：

第一、脫稿，并善于把前言說(shuō)好。在設(shè)計(jì)這方面的語(yǔ)氣和選擇言詞時(shí)必須達(dá)到的效果是：①立即抓住整個(gè)法庭的注意力；②傳達(dá)案件的嚴(yán)重性或表現(xiàn)出對(duì)本案的真誠(chéng)；③表明對(duì)本案的信心。

第二，控制語(yǔ)速，并吐字清晰。有了好的辯論內(nèi)容，還需有好的表達(dá)方式。律師在庭審辯論時(shí)，應(yīng)做到口齒清楚，發(fā)音準(zhǔn)確，音調(diào)和諧，快慢適度。力爭(zhēng)達(dá)到聲調(diào)上的抑揚(yáng)頓挫，以提高論辯感染效果。

第三，善于入情入理。語(yǔ)言可以傷人，也可以感人。用辯論語(yǔ)言傷人，對(duì)于律師職責(zé)來(lái)說(shuō)是不道德的。但律師的辯論語(yǔ)言以情感人，則是可取的。使用這一語(yǔ)言情感時(shí)，必須注意以下幾個(gè)問(wèn)題：①具體案件的辯論語(yǔ)言感情色彩，要有與案情相適應(yīng)的基調(diào)。②絕不能帶有當(dāng)事人的感情色彩。律師操作的情感就是經(jīng)過(guò)理智語(yǔ)言處理過(guò)的辯論情感、法律語(yǔ)言情感。③情感措辭應(yīng)是發(fā)而不露、放而不縱、委婉、曲折、含蓄的中性語(yǔ)言。

3、形象技巧

除了文字表達(dá)、語(yǔ)言表達(dá)技巧外，律師還應(yīng)具有良好的體態(tài)語(yǔ)言表達(dá)技巧。有聲與無(wú)聲、語(yǔ)言與體態(tài)的融合統(tǒng)一，才能體現(xiàn)律師精湛的表達(dá)能力。

第一，柔中有剛，舉止大方。律師在庭審辯論中要有風(fēng)度，有氣魄，不卑不亢，不趾高氣揚(yáng)。在辯論得勢(shì)時(shí)，不忘乎所以，輕視對(duì)方；在失利時(shí)，不驚慌失措，手忙腳亂。發(fā)言必須權(quán)衡，切不可輕率發(fā)表無(wú)準(zhǔn)備、無(wú)水平的言辭。在任何情形下，都應(yīng)舉止大方，沉穩(wěn)有序，言而有據(jù)。律師應(yīng)具有這種剛?cè)岵?jì)、以靜制動(dòng)、以穩(wěn)求成的形象。

第二，善于控制情緒。法庭辯論情況也常常如此。律師在庭審中可能遇到事先沒有預(yù)料到或已預(yù)料到的非正常的阻礙、干擾、發(fā)難等情況。這就要求律師控制自己的情緒，怒而不暴跳如雷，驚卻能聲色不露，即時(shí)采取有效措施，平息、安定、排除意外，做到應(yīng)變自如，穩(wěn)中求勝。

第三、注意區(qū)分第一輪辯論以及隨后的二、三輪辯論的區(qū)別。第一輪辯論可以事先準(zhǔn)備，而在后的多輪辯論則應(yīng)視法庭辯論情況隨機(jī)應(yīng)變，應(yīng)針對(duì)對(duì)方上一輪的觀點(diǎn)進(jìn)行有的放矢的駁斥，但不應(yīng)一味重復(fù)己方已經(jīng)充分闡述過(guò)的觀點(diǎn)。

二、謀略及具體運(yùn)用

1、先聲奪勢(shì)法

此法系法庭辯論一方對(duì)另一方可能提出的問(wèn)題避而不談，而對(duì)己方極有利的問(wèn)題，先在論辯發(fā)言中全面論證，以達(dá)到先入為主，爭(zhēng)取主動(dòng)的庭辯戰(zhàn)術(shù)。實(shí)踐中，應(yīng)用此法須在庭審前做好充分準(zhǔn)備，且在庭審調(diào)查階段對(duì)己方有利的事實(shí)、證據(jù)逐一認(rèn)定。然后根據(jù)事實(shí)和證據(jù)，針對(duì)對(duì)方不正確的觀點(diǎn)主動(dòng)出擊進(jìn)行反駁，以期掌握辯論主動(dòng)權(quán)，奇取制高點(diǎn)，促使對(duì)方陷入被動(dòng)。學(xué)法網(wǎng) xuefa.com 與法律人共成長(zhǎng)！

2、避實(shí)就虛法

庭審辯論中，對(duì)方的弱點(diǎn)往往是對(duì)方力求回避的地方，甚至對(duì)方會(huì)采用偷換論題、偷換概念、答非所問(wèn)的方式，企圖達(dá)到轉(zhuǎn)移己方視線，擾亂視聽的目的。因此，運(yùn)用此法首先應(yīng)善于抓住對(duì)方之“虛”，選擇其薄弱環(huán)節(jié)連連進(jìn)攻，一攻到底，直到把問(wèn)題辯論清楚為止。

3、設(shè)問(wèn)否定法

律師在設(shè)問(wèn)時(shí)要把辯論的目的深藏不露，絕不能讓對(duì)方察覺設(shè)問(wèn)的真正意圖。尤其是第一問(wèn)，一定要讓對(duì)方在尚未了解發(fā)問(wèn)意圖的情況下予以回答，只要回答了第一個(gè)問(wèn)題，下個(gè)問(wèn)題就由不得他不回答了。等到對(duì)方察覺難以自圓其說(shuō)時(shí)，后悔也來(lái)不及了。這種使對(duì)方處處被動(dòng)、自打嘴巴的戰(zhàn)術(shù)，不失為一種極有效的辯論手段。其結(jié)果只能是讓對(duì)方在不自覺中接受律師(或設(shè)問(wèn)方)的觀點(diǎn)，出其不意而辯勝。

4、間接否定法

是指在辯論中不直接把矛頭指向?qū)Ψ?，而是若無(wú)其事地將辯論對(duì)手的錯(cuò)誤觀點(diǎn)擱在一旁“置之不理”，鄭重地從正面提出自己的獨(dú)特見解，并充分論證。運(yùn)用此法應(yīng)注意兩點(diǎn)：1．自方所持觀點(diǎn)應(yīng)與對(duì)方所持觀點(diǎn)勢(shì)不兩立。2．自方觀點(diǎn)應(yīng)有理有據(jù)，絕不能牽強(qiáng)附會(huì)，嘩眾取寵。

5、以退為進(jìn)法

它是形式邏輯的歸謬法在法庭辯論中的使用。自方先將對(duì)方提出的論題(或觀點(diǎn))假設(shè)為真，然后從這個(gè)假設(shè)為真的命題推導(dǎo)出一個(gè)或一系列荒謬的結(jié)論，從而得出原論題為假的辯論方法。此法是一種辯論性、反駁性很強(qiáng)的法庭辯論方法，因而推導(dǎo)得出的必然性結(jié)論，容易被接受，從而獲得較好的辯論效果。

6、后發(fā)制人法

先發(fā)制人可以產(chǎn)生優(yōu)勢(shì)；后發(fā)制人則可以變被動(dòng)為主動(dòng)。由于后發(fā)，自方可以知道對(duì)方的基本觀點(diǎn)，發(fā)現(xiàn)矛盾和弱點(diǎn)，然后以自己掌握的材料有針對(duì)性地集中進(jìn)行反駁，有時(shí)可以導(dǎo)致對(duì)方措手不及而險(xiǎn)象叢生。運(yùn)用時(shí)應(yīng)掌握：第一，暫避銳氣，不倉(cāng)促應(yīng)戰(zhàn)；第二，精聽細(xì)解，等待時(shí)機(jī)；第三，抓住破綻，全力反攻。學(xué)法網(wǎng) xuefa.com 與法律人共成長(zhǎng)！

三、最大限度地利用終局辯論

庭審辯論時(shí)間是十分寶貴的。當(dāng)相互辯論接近尾聲時(shí)，律師作為辯論一方必須具有控制收?qǐng)龅哪芰?。通常做法是?/p>

1、提出要求。當(dāng)對(duì)方在整個(gè)辯論中已受到了辯論的影響，此時(shí)提出合理的要求，對(duì)方容易接受，也易為法庭認(rèn)可，以促成雙方和解結(jié)案。

2、提出問(wèn)題。以提出問(wèn)題為結(jié)尾，進(jìn)一步深化自己的辯論主題，讓審判人員去甄別和思考。

3、概括主題。用簡(jiǎn)潔明了的語(yǔ)氣將自己辯論的全部?jī)?nèi)容概括成幾句話，易加深審判人員對(duì)自方辯論觀點(diǎn)的印象。

當(dāng)然，在法庭辯論最后階段，如發(fā)現(xiàn)對(duì)方糾纏不休、死不認(rèn)賬等情況，律師作為一方辯者還應(yīng)掌握善于拒絕無(wú)味辯論的技巧。所謂拒絕無(wú)味的辯論，一是不重復(fù)說(shuō)；二是當(dāng)對(duì)方抓住一些無(wú)礙案件處理的枝節(jié)問(wèn)題不放時(shí)，則應(yīng)采取“對(duì)這個(gè)問(wèn)題不予辯論”或“發(fā)言到此結(jié)束”的辦法。這種近似于沉默不辯，不僅在一定時(shí)機(jī)和法庭上有著巨大的震動(dòng)力，而且在辯論技巧上嘎然而止，干脆有力，聽上去似乎退了一步，實(shí)質(zhì)上卻是進(jìn)了兩步。庭審辯論技巧，不僅是一門口才辯論藝術(shù)，更是律師參與訴訟活動(dòng)的基本技能之一。人們?cè)谠V訟活動(dòng)中期望能請(qǐng)到一位高明的律師作為自己的代理人，律師的辯論技巧應(yīng)成為其高明之處的一個(gè)重要表現(xiàn)。

第三篇：一次庭審質(zhì)證中的意外收獲

會(huì)計(jì)知識(shí)在一次庭審質(zhì)證中的意外運(yùn)用

摘要：對(duì)方在庭上提供的證據(jù)，有時(shí)也可以作為對(duì)自己有利的證據(jù)。記賬憑證中反映的科目往往揭示了經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)。如有機(jī)會(huì)查看到對(duì)方的記賬憑證，不要錯(cuò)過(guò)機(jī)會(huì)，或許其信息對(duì)自己很有用，當(dāng)然，這需要具備一定的會(huì)計(jì)知識(shí)。

不知道別人有沒有這樣的經(jīng)歷，就是在庭審質(zhì)證時(shí)，意外地發(fā)現(xiàn)對(duì)方提供的證據(jù)竟然可以為我所用。自己正愁收集不到對(duì)自己有利的證據(jù)，結(jié)果質(zhì)證時(shí)發(fā)現(xiàn)對(duì)方提供的證據(jù)竟然可以幫忙。我在代理案件中就有這樣的經(jīng)歷。

一、簡(jiǎn)要案情

某大型國(guó)有企業(yè)（簡(jiǎn)稱甲方，不能說(shuō)具體名稱啊，這個(gè)要講保密才對(duì)），承包了一段公路。其中的橋梁部分的勞務(wù)分包給我的當(dāng)事人，即某某勞務(wù)承包公司也就是乙方。雙方合同附件部分中約定了結(jié)算價(jià)，但個(gè)別地方有歧義，正是這個(gè)別歧義，產(chǎn)生了巨大爭(zhēng)議。

工程做完后，甲方申請(qǐng)仲裁，說(shuō)乙方的工程款拿超了300萬(wàn)元，說(shuō)工程計(jì)價(jià)為1900萬(wàn)元，結(jié)果實(shí)際拿了2200萬(wàn)元。要求裁決乙方返還。乙方找到我，給我介紹案情，說(shuō)不僅僅沒拿超，反而還沒拿完。工程計(jì)價(jià)不完整，有些合同外項(xiàng)目沒有計(jì)價(jià)，還有因設(shè)計(jì)變更增加的工程量沒有計(jì)價(jià)，有些不應(yīng)當(dāng)由自己承擔(dān)的費(fèi)用，甲方也將其計(jì)入到了乙方承擔(dān)的費(fèi)用中去了。這個(gè)案件對(duì)我們是很不利的。因?yàn)楹贤夤こ?，沒有合同約定，也不能證實(shí)我方做了（該隱蔽的該拆除的都隱蔽、拆除了，從來(lái)也沒有搞過(guò)工程變更簽證）。我方認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)由我方承擔(dān)的費(fèi)用，主要是橋梁灌注混凝土的周轉(zhuǎn)件租金?；炷另?xiàng)目，合同約定的單價(jià)是每方500元，但沒有注明人工費(fèi)、料件費(fèi)是多少。灌注混凝土，是要用鋼板、扣件的。這些周轉(zhuǎn)件是從外面租來(lái)的。租金大約為280萬(wàn)元，由甲方分幾次支付給出租單位。當(dāng)初支付這些費(fèi)用時(shí)，甲方要求乙方寫借條，然后甲方將款支付給出租單位。比方說(shuō)，要給ABC公司支付100萬(wàn)元租金，先由乙方給甲方寫下100萬(wàn)元借條，然后甲方直接給ABC公司支付100萬(wàn)元。甲方在最終結(jié)算時(shí)，將這部分款項(xiàng)看成是為乙方的代付款。

案情就是這樣的，很明顯，對(duì)我方很不利。甲方作為總承包方，因建設(shè)方資金長(zhǎng)期拖延，導(dǎo)致費(fèi)用增加，也在虧損。所以，甲方就想辦法把損失轉(zhuǎn)嫁到各分包商。正常情況下，合同外工程費(fèi)用、設(shè)計(jì)變更增加的工程費(fèi)，甲方?jīng)]理由不承認(rèn)。但現(xiàn)在甲方就是不承認(rèn)了，我們也沒辦法證明（或者說(shuō)要想證明，得付出相當(dāng)高的代價(jià)，顯然不經(jīng)濟(jì)）。初步承接此案時(shí)，乙方代表人說(shuō)，可以請(qǐng)甲方項(xiàng)目負(fù)責(zé)人出庭來(lái)證明某些事實(shí)。甲方項(xiàng)目負(fù)責(zé)人只是在口頭上答應(yīng)幫忙還原事情本來(lái)面目，但真要他出庭，或要他出具一個(gè)書面說(shuō)明，他當(dāng)然不會(huì)做（國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人大概都這樣吧，真話是不敢說(shuō)的）。本人對(duì)案件結(jié)果肯定有些擔(dān)憂。

二、尋找突破口 既然我們沒什么證據(jù)，那就主要看看對(duì)方提交的證據(jù)吧。對(duì)方是國(guó)有企業(yè)，證據(jù)資料還是很完整的。對(duì)方在申請(qǐng)仲裁時(shí)，提供了一份證據(jù)清單，但并沒有把證據(jù)全部提交，因?yàn)橛?jì)價(jià)資料實(shí)在太多，大約有兩尺高吧。我要求對(duì)方提交原件質(zhì)證，當(dāng)時(shí)抱一絲希望，想查看一下我方簽字的文書到底是借條還是請(qǐng)款報(bào)告（當(dāng)事人清楚地告訴我寫的是借條，不過(guò)，我還是想試試運(yùn)氣）。由于我堅(jiān)持，對(duì)方只好在第二次開庭時(shí)請(qǐng)人把幾大箱資料拖到仲裁庭來(lái)。仲裁庭讓我慢慢地看。

這多資料，我不可能都看完。我關(guān)注的是那些周轉(zhuǎn)件的租金借條。甲方企業(yè)會(huì)計(jì)也來(lái)了，我就說(shuō)：“請(qǐng)把那些有關(guān)周轉(zhuǎn)件租金支付的借款憑證幫我一張張地找出來(lái)，我要看看是不是我方簽字的”。會(huì)計(jì)當(dāng)然輕車熟路地幫我一張張地找出來(lái)，我就把她找出來(lái)的資料折頁(yè)作個(gè)記號(hào)。

三、意外發(fā)現(xiàn)

通常質(zhì)證時(shí)，對(duì)方只需要把原始憑證拿來(lái)質(zhì)證即可。這些原始憑證都入賬了。學(xué)過(guò)會(huì)計(jì)的人都知道，入賬時(shí)要根據(jù)原始憑證填寫記賬憑證（原始憑證粘在記賬憑證后面），根據(jù)記賬憑證填寫賬簿。由于已經(jīng)入賬，所以對(duì)方?jīng)]有把原始憑證拆下來(lái)，而是連同記賬憑證一起提交給仲裁庭。恰好是這些記賬憑證，暴露了對(duì)方的真實(shí)意圖。

如果有會(huì)計(jì)知識(shí)的人都知道，如果甲方代我方支付了上述周轉(zhuǎn)件租金（如果這些租金應(yīng)當(dāng)由我方承擔(dān)的話），假設(shè)是100萬(wàn)元吧，那么甲方的賬務(wù)處理就應(yīng)當(dāng)是：

借：其他應(yīng)收------乙方000 000 貸：銀行存款

000 000

如果乙方工程已經(jīng)辦理計(jì)價(jià)，那么，這100萬(wàn)元可以沖抵應(yīng)付乙方的工程款，這時(shí)的賬務(wù)處理就應(yīng)當(dāng)是：

借：應(yīng)付工程款----乙方000 000 貸：銀行存款

1000 000 本來(lái)我原只想核實(shí)我方的簽字內(nèi)容的。經(jīng)核實(shí)，其中發(fā)現(xiàn)有一張87萬(wàn)元借條，我方并沒有簽字（這87萬(wàn)元對(duì)方立即當(dāng)庭減除了）。另外，在核實(shí)憑證時(shí)意外地發(fā)現(xiàn)對(duì)方的會(huì)計(jì)處理并不是作上述賬務(wù)處理的，而是借記工程施工類。那就是說(shuō)，甲方自己也認(rèn)為這100萬(wàn)元計(jì)入了工程成本，既然記入了成本，顯然不可能再要乙方承擔(dān)。甲方是國(guó)有企業(yè)，如何做賬務(wù)處理，是有嚴(yán)格的流程的，不可能把這么簡(jiǎn)單的賬務(wù)處理搞錯(cuò)。

四、對(duì)方主動(dòng)泄露天機(jī)

終于大致看完了憑證，就該我發(fā)表質(zhì)證意見了。我就對(duì)仲裁庭說(shuō)，既然甲方對(duì)這些款項(xiàng)作賬務(wù)處理時(shí)，并沒有借記其他應(yīng)收款或應(yīng)付工程款，那么就說(shuō)明甲方自己也不認(rèn)為這些款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)由乙方承擔(dān)。按證據(jù)規(guī)則原理，當(dāng)事人自己提供的對(duì)自己不利的證據(jù)，更有證明力。請(qǐng)求仲裁庭依法確認(rèn)這部分租金不由我方承擔(dān)。

我說(shuō)了我的意見后，輪到對(duì)方律師發(fā)言。這個(gè)律師不懂會(huì)計(jì)，他說(shuō)如何做賬，企業(yè)有一套完整的流程，不可能做錯(cuò)。說(shuō)我對(duì)會(huì)計(jì)專業(yè)是外行，說(shuō)的話不能信。

對(duì)方律師發(fā)表了意見，然后我就舉手要發(fā)問(wèn)。我問(wèn)對(duì)方：“如果這些錢是你方代我方墊付的，那么你方在支付后如何做賬務(wù)處理？”對(duì)方律師說(shuō)：“這個(gè)涉及到會(huì)計(jì)專業(yè)問(wèn)題，我本人作為律師對(duì)此并不在行，今天我單位的會(huì)計(jì)也在，請(qǐng)她來(lái)回答你這個(gè)問(wèn)題，她的回答等于我的回答”。我表示同意。于是會(huì)計(jì)馬上就回答；“進(jìn)成本啊”。我本無(wú)設(shè)置籠子讓對(duì)方鉆的想法，但對(duì)方會(huì)計(jì)自己要鉆進(jìn)來(lái)（如果她想還原事情的本來(lái)面目，我對(duì)她表述敬意）我馬上進(jìn)行了反駁：“如果是代為支付，不可能成本，只能進(jìn)其他應(yīng)收款或應(yīng)付工程款”仲裁庭將各方的發(fā)言認(rèn)真記錄在案。然后我在辯論階段論證了這些款項(xiàng)不應(yīng)當(dāng)由我方承擔(dān)的事實(shí)和理由，其中重點(diǎn)談到了對(duì)方自己的賬務(wù)處理中也沒將這些款項(xiàng)記入往來(lái)賬，而是進(jìn)了成本，說(shuō)明對(duì)方自己也承認(rèn)這些款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)由其自行承擔(dān)。

五、尷尬的結(jié)局

大家肯定關(guān)心仲裁結(jié)果，是不是？很遺憾，除了上面說(shuō)到我方?jīng)]打借條的87萬(wàn)元之外，甲方的其他請(qǐng)求都得到了支持。我想了想，這個(gè)結(jié)果也并沒有超出我的意料。因?yàn)閷?duì)方是當(dāng)?shù)靥卮髧?guó)有企業(yè)，與當(dāng)?shù)氐年P(guān)系非同一般。不過(guò)，我方也拿到了對(duì)方的軟肋，對(duì)方的憑證復(fù)印件以及在仲裁庭的陳述，對(duì)甲方來(lái)說(shuō)，永遠(yuǎn)是一顆隱藏的炸彈。一個(gè)國(guó)有企業(yè)，把進(jìn)入自己成本的支出算成是應(yīng)收款，在所得稅清算時(shí)已在稅前列支了，又要找乙方來(lái)要，如果要到了，這筆錢放哪個(gè)科目呢？總不能放“營(yíng)業(yè)外收入”吧

目前甲方?jīng)]有申請(qǐng)執(zhí)行。如果他們真要申請(qǐng)執(zhí)行的話，我們只能把仲裁庭的證據(jù)和記錄拿出來(lái)，舉報(bào)他們會(huì)計(jì)做假賬。我想，甲方權(quán)衡利弊后決定不申請(qǐng)執(zhí)行吧

第四篇：【講話稿】網(wǎng)絡(luò)犯罪中電子證據(jù)質(zhì)證方法

網(wǎng)絡(luò)犯罪中電子證據(jù)質(zhì)證方法

各位尊敬的深圳律師同仁：

大家晚上好！本人謝宜峰，廣東國(guó)暉律師事務(wù)所律師，牛律師深圳團(tuán)隊(duì)成員，牛律師網(wǎng)絡(luò)犯罪研究中心總則研究組 之 以計(jì)算機(jī)為犯罪工具課題 的負(fù)責(zé)人，是劉平凡主任的學(xué)生。各位深圳的同仁在百忙之中抽空聆聽我的分享，對(duì)此，我感到非常榮幸，非常感動(dòng)。

電子證據(jù)質(zhì)證，是網(wǎng)絡(luò)犯罪辯護(hù)的重中之重。本人在劉平凡主任的指導(dǎo)下，在團(tuán)隊(duì)討論與合作的基礎(chǔ)上，對(duì)電子證據(jù)質(zhì)證的有關(guān)問(wèn)題及法律規(guī)范，進(jìn)行了歸納，并針對(duì)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)，現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查，電子數(shù)據(jù)、電子證據(jù)的提取、審查、固定、存封等方面，提出了相應(yīng)的辯護(hù)方法與思路。希望能夠?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)犯罪辯護(hù)，盡綿薄之力。

本次分享所涉及的法律規(guī)范，主要包括：

第一、《計(jì)算機(jī)犯罪現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》（文號(hào)：公信安[2005]161號(hào)）。第二、《公安機(jī)關(guān)刑事案件現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查規(guī)則》（文號(hào)：公通字[2005]54號(hào)）。第三、《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問(wèn)題的意見》（文號(hào)：公通字[2014]10號(hào)）。

以上三部文件，都是由公安部制定、頒布的。

本次分享的內(nèi)容，分為以下三個(gè)部分：

1、關(guān)于案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)的辯點(diǎn)；

2、關(guān)于計(jì)算機(jī)犯罪現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查的辯點(diǎn)；

3、關(guān)于電子數(shù)據(jù)、電子證據(jù)的辯點(diǎn)。

首先要明確的是：什么是電子數(shù)據(jù)？什么是電子證據(jù)？二者之間是怎樣的關(guān)系？ 電子數(shù)據(jù)，是指基于計(jì)算機(jī)應(yīng)用、通信和現(xiàn)代管理技術(shù)等電子化技術(shù)手段，而形成包括文字、圖形符號(hào)、數(shù)字、字母等資料。電子數(shù)據(jù)外在展示，離不開電子設(shè)備（包括計(jì)算機(jī)、手機(jī)等等）。電子數(shù)據(jù)的儲(chǔ)存，離不開儲(chǔ)存媒介（如硬盤、U盤、光盤、云端服務(wù)器等）。

而對(duì)于電子證據(jù)，根據(jù)《計(jì)算機(jī)犯罪現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》第二條規(guī)定：電子證據(jù)，包括電子數(shù)據(jù)、儲(chǔ)存媒介、電子設(shè)備。

由此可見，電子證據(jù)的外延，大于電子數(shù)據(jù)。電子數(shù)據(jù)，屬于電子證據(jù)的其中一類。

同時(shí)，根據(jù)《刑事訴訟法》第48條規(guī)定，證據(jù)可分為八類，其中，“視聽資料、電子數(shù)據(jù)”就是其中一類。而儲(chǔ)存媒介、電子設(shè)備則應(yīng)歸類于刑訴法所規(guī)定的“物證”。因此，電子證據(jù)種類，涉及到刑事訴訟法第48條規(guī)定的兩類證據(jù)：第1類，物證；第8類，視聽資料、電子數(shù)據(jù)。

現(xiàn)在進(jìn)行第一個(gè)方面：關(guān)于案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)的辯點(diǎn)。

根據(jù)《公安機(jī)關(guān)刑事案件現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查規(guī)則》第三章規(guī)定，案發(fā)地公安機(jī)關(guān)接到報(bào)警后，應(yīng)迅速派員趕赴現(xiàn)場(chǎng)，進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)。比如說(shuō)，犯罪嫌疑人某甲在京基一百的某間辦公室涉嫌從事破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的犯罪活動(dòng)。那么，在接到報(bào)警之后呢，警察就得迅速到場(chǎng)，進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)，避免因犯罪現(xiàn)場(chǎng)遭受破壞而對(duì)舉證以及法律事實(shí)的構(gòu)建造成不可挽回的損害。

負(fù)責(zé)保護(hù)現(xiàn)場(chǎng)的警察除保護(hù)物證等緊急情況外，不得進(jìn)入現(xiàn)場(chǎng)、不得觸動(dòng)現(xiàn)場(chǎng)痕跡與物品。處理緊急狀況時(shí)，也應(yīng)盡可能避免破壞現(xiàn)場(chǎng)的痕跡、物品。

關(guān)于現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)的時(shí)間：《公安機(jī)關(guān)刑事案件現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查規(guī)則》第三章規(guī)定，現(xiàn) 場(chǎng)保護(hù)的時(shí)間，從發(fā)現(xiàn)刑事案件現(xiàn)場(chǎng)開始，至現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、檢查結(jié)束。不能完成現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、檢查的，繼續(xù)對(duì)整個(gè)或部分現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行保護(hù)。

因此，在現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)的時(shí)間方面，辯護(hù)人須注意以下四個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)：

1、發(fā)現(xiàn)刑事案件現(xiàn)場(chǎng)的時(shí)間；

2、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、檢查結(jié)束的時(shí)間；

3、現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)開始的時(shí)間；

4、現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)的結(jié)束時(shí)間。其中，現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)的開始時(shí)間，與發(fā)現(xiàn)刑事案件現(xiàn)場(chǎng)的時(shí)間，應(yīng)當(dāng)是相吻合的?，F(xiàn)場(chǎng)保護(hù)的結(jié)束時(shí)間，不得早于現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、檢查結(jié)束的時(shí)間。

這是第一部分，關(guān)于現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)，從以下問(wèn)題，尋求辯點(diǎn)：

1、公安機(jī)關(guān)有無(wú)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)？

2、進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)后，警察有無(wú)進(jìn)入現(xiàn)場(chǎng)？有無(wú)觸碰現(xiàn)場(chǎng)物品？如有，則原因何在？是否緊急狀況？

3、現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)的時(shí)間，是不是從發(fā)現(xiàn)現(xiàn)場(chǎng)開始，至勘驗(yàn)檢查完成后結(jié)束？

現(xiàn)在進(jìn)入第二部分：關(guān)于計(jì)算機(jī)犯罪現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查的辯點(diǎn)

本部分主要的法律依據(jù)，來(lái)自于公安部《計(jì)算機(jī)犯罪現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》（文號(hào)：公信安[2005]161號(hào)）。

在網(wǎng)絡(luò)犯罪當(dāng)中，犯罪現(xiàn)場(chǎng)的勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查，是公安機(jī)關(guān)獲取電子證據(jù)的最重要的方式，具體包括以下三個(gè)方面，分別是：現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)、電子證據(jù)檢查。公信安[2005]161號(hào)文件，對(duì)三者的內(nèi)涵進(jìn)行了說(shuō)明，我已經(jīng)將它復(fù)制到本群，請(qǐng)大家看顯示屏。

(一)現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查，是指在犯罪現(xiàn)場(chǎng)實(shí)施勘驗(yàn)，以提取、固定現(xiàn)場(chǎng)存留的與犯罪有關(guān)電子證據(jù)和其它相關(guān)證據(jù)。

(二)遠(yuǎn)程勘驗(yàn)，是指通過(guò)網(wǎng)絡(luò)對(duì)遠(yuǎn)程目標(biāo)系統(tǒng)實(shí)施勘驗(yàn)，以提取、固定遠(yuǎn)程目標(biāo)系統(tǒng)的狀態(tài)和存留的電子數(shù)據(jù)。(三)電子證據(jù)檢查，是指檢查已扣押、封存、固定的電子證據(jù)，以發(fā)現(xiàn)和提取與案件相關(guān)的線索和證據(jù)。

現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)、電子證據(jù)檢查的區(qū)別，在于行為的對(duì)象?，F(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查，針對(duì)的是犯罪現(xiàn)場(chǎng)。比如說(shuō)某甲設(shè)計(jì)計(jì)算機(jī)病毒程序的辦公場(chǎng)地，就是警方進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查的對(duì)象。遠(yuǎn)程勘驗(yàn)，針對(duì)的是遠(yuǎn)程目標(biāo)系統(tǒng)。比如說(shuō)，某甲將設(shè)計(jì)計(jì)算機(jī)病毒相關(guān)的資料，保存在他的百度云盤。那么，警方對(duì)百度云服務(wù)器進(jìn)行的勘驗(yàn)，則屬于遠(yuǎn)程勘驗(yàn)。而電子證據(jù)檢查，則針對(duì)的是已經(jīng)扣押、存封、固定的電子證據(jù)，目的在于檢查現(xiàn)有固定證據(jù)，以發(fā)現(xiàn)相關(guān)線索、提取相關(guān)證據(jù)。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，就是在證據(jù)的基礎(chǔ)上挖掘線索、提取證據(jù)。

如果從證據(jù)的來(lái)源不同，可劃分為原始證據(jù)與傳來(lái)證據(jù)?，F(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)，都屬于對(duì)案件事實(shí)的勘驗(yàn)檢查，所獲得的證據(jù)，屬于原始證據(jù)。而通過(guò)電子證據(jù)檢查所獲得的證據(jù)，則屬于傳來(lái)證據(jù)。

關(guān)于計(jì)算機(jī)犯罪現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查的辯點(diǎn)研究，我將其具體為以下三個(gè)方面，請(qǐng)看顯示屏：

（一）組織實(shí)施、操作人員、公民見證；

（二）現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)、電子證據(jù)檢查；

（三）相關(guān)工作記錄。

第一、組織實(shí)施、操作人員、公民見證：

計(jì)算機(jī)犯罪現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查，由縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察部門負(fù)責(zé)組織實(shí)施。這里就存在兩個(gè)發(fā)問(wèn)點(diǎn)：

1、實(shí)施的公安機(jī)關(guān)的級(jí)別，是否達(dá)到縣級(jí)以上；

2、是不是由公安機(jī)關(guān)的網(wǎng)監(jiān)部門實(shí)施。以某甲的破壞計(jì)算機(jī)系統(tǒng)案為例，犯罪現(xiàn)場(chǎng)，為京基一百大廈的某間辦公室，所以，羅湖區(qū)公安分局、深圳市公安局的網(wǎng)監(jiān)部門，有權(quán)實(shí)施勘驗(yàn)檢查。而羅湖分局桂圓派出所，則無(wú)權(quán)實(shí)施勘驗(yàn)檢查。這是組織實(shí)施方面。

關(guān)于操作人員，有以下幾個(gè)規(guī)定：

1、不得少于二人。

2、辦案人員與檢查人員分離。通過(guò)人員的分離，避免辦案人員可能會(huì)有的先入為主，影響到勘驗(yàn)檢查的客觀公正性。

3、應(yīng)由具備電子證據(jù)檢查技能的專業(yè)技術(shù)人員實(shí)施。

4、應(yīng)佩戴公安部統(tǒng)一制發(fā)的《刑事案件現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查證》。因此，在勘驗(yàn)檢查的實(shí)施人員方面，有四個(gè)點(diǎn)：

1、人數(shù)；

2、辦案人員與檢查人員是否分離；

3、人員是否具備相應(yīng)的技能；

4、有無(wú)佩戴相關(guān)證件。

關(guān)于見證，對(duì)計(jì)算機(jī)犯罪現(xiàn)場(chǎng)的勘驗(yàn)，應(yīng)邀請(qǐng)一至二名與案件無(wú)關(guān)的公民作為見證人，公安司法人員不得作為見證人。見證人，應(yīng)在勘驗(yàn)檢查筆錄上簽字。所以，對(duì)于公民見證，由兩個(gè)辯點(diǎn)：

1、與本案是否有關(guān)？

2、是否公安司法人員？在實(shí)踐中，存在花錢買見證的情況，就是你去作為見證人簽字，然后公安局就給你五百、八百。也有些公安機(jī)關(guān)的工作人員，肥水不流外人田，讓自己的親戚到場(chǎng)見證。這屬于違規(guī)操作，違反了與案件無(wú)關(guān)的規(guī)則，辯護(hù)人可以據(jù)此提出證據(jù)瑕疵的意見。

第二、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)、電子證據(jù)檢查

關(guān)于現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查

現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查，是指在犯罪現(xiàn)場(chǎng)實(shí)施勘驗(yàn)，以提取、固定現(xiàn)場(chǎng)存留的與犯罪有關(guān)電子證據(jù)和其它相關(guān)證據(jù)?，F(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查的程序包括以下幾個(gè)方面，請(qǐng)看顯示屏：

現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查程序包括：(1)保護(hù)現(xiàn)場(chǎng)；(2)收集證據(jù)；(3)提取、固定易丟失數(shù)據(jù)；(4)在線分析；(5)提取、固定證物。

這里需要重點(diǎn)介紹的，是“提取、固定易丟失數(shù)據(jù)”，以及“在線分析”?！疤崛?、固定易丟失數(shù)據(jù)”，顧名思義，就是對(duì)已丟失數(shù)據(jù)的提取與固定。而在 線分析，指的在現(xiàn)場(chǎng)不關(guān)閉電子設(shè)備的情況下，直接分析和提取電子系統(tǒng)中的電子數(shù)據(jù)。

提取、固定易丟失數(shù)據(jù)，與在線分析的共性，在于所獲取的電子數(shù)據(jù)，有可能與原始數(shù)據(jù)存在較大偏差，甚至有可能導(dǎo)致原始數(shù)據(jù)的改變或滅失。因此，在現(xiàn)場(chǎng)提取的易丟失數(shù)據(jù)以及現(xiàn)場(chǎng)在線分析時(shí)生成和提取的電子數(shù)據(jù)，應(yīng)當(dāng)計(jì)算其完整性校驗(yàn)值并制作、填寫《固定電子證據(jù)清單》，以保證其完整性和真實(shí)性。這里需要注意一個(gè)名詞：完整性校驗(yàn)值。電子數(shù)據(jù)，在傳輸?shù)倪^(guò)程中，受各方面因素影響，比如說(shuō)電壓、網(wǎng)速，儲(chǔ)存介質(zhì)、傳輸線路的溫度、濕度等，有可能會(huì)發(fā)生變化，也有可能會(huì)受到破壞與篡改。而完整性校驗(yàn)值，則是針對(duì)電子數(shù)據(jù)的變化而設(shè)置的數(shù)值。據(jù)計(jì)算機(jī)專業(yè)人士的介紹：比較普遍的算法，是奇偶校驗(yàn)法和CRC校驗(yàn)法，但是，這兩種方法并沒有對(duì)抗數(shù)據(jù)篡改的能力，于是又出現(xiàn)了MD5算法。MD5算法，具有“數(shù)字指紋”的特征，可以有效防止數(shù)據(jù)被惡意破壞、篡改，保證電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性?？傊匾膯?wèn)題說(shuō)三遍，請(qǐng)大家注意“完整性校驗(yàn)值計(jì)算“。

“在線分析”，就是警方到達(dá)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)時(shí)，某甲的電腦還在運(yùn)作，而警察在不關(guān)機(jī)的情況下，直接進(jìn)行分析與提取電子數(shù)據(jù)。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，就是現(xiàn)場(chǎng)不關(guān)機(jī)直接勘驗(yàn)檢查。

在線分析，有以下的細(xì)節(jié)問(wèn)題，需要辯護(hù)人注意：

1、原則上不得進(jìn)行在線分析。電子數(shù)據(jù)，具有容易丟失、容易改變的特性。案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的電子設(shè)備，應(yīng)予以存封。所以，除以下情形外，一般不得進(jìn)行在線分析，具體請(qǐng)看屏幕：

除以下情形外，一般不得進(jìn)行在線分析：(1)案件情況緊急，在現(xiàn)場(chǎng)不實(shí)施在線分析可能會(huì)造成嚴(yán)重后果的；(2)情況特殊，不允許關(guān)閉電子設(shè)備或扣押電子設(shè)備的；(3)在線分析不會(huì)損害目標(biāo)設(shè)備中重要電子數(shù)據(jù)的完整性、真實(shí)性的。重要電子數(shù)據(jù)是指可能作為證據(jù)的電子數(shù)據(jù)。對(duì)于以上規(guī)定，第（3）項(xiàng)的合理性，是指的商榷的。因?yàn)樵诰€分析會(huì)不會(huì)造成重要電子數(shù)據(jù)的破壞，是事先難以準(zhǔn)確把握的。一旦造成破壞，對(duì)證據(jù)的損害將是不可挽回的。并且，第（3）項(xiàng)規(guī)定也有可能導(dǎo)致在線分析的濫用。

2、不得將生成、提取的數(shù)據(jù)儲(chǔ)存在原始儲(chǔ)存媒介當(dāng)中。也不得在目標(biāo)系統(tǒng)中安裝新的應(yīng)用程序。這是為了避免原始數(shù)據(jù)，遭到篡改與破壞。

關(guān)于遠(yuǎn)程勘驗(yàn)

遠(yuǎn)程勘驗(yàn)，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)對(duì)遠(yuǎn)程目標(biāo)系統(tǒng)實(shí)施勘驗(yàn)。比如說(shuō)，對(duì)某甲的百度云盤所進(jìn)行的勘驗(yàn)，對(duì)服務(wù)器設(shè)在境外的網(wǎng)站所進(jìn)行的勘驗(yàn)，等等。在遠(yuǎn)程勘驗(yàn)過(guò)程中提取的電子數(shù)據(jù)，應(yīng)計(jì)算完整性校驗(yàn)值。

電子證據(jù)檢查

電子證據(jù)檢查，主要注意以下幾點(diǎn)：

1、復(fù)制、制作原始儲(chǔ)存媒介的備份，應(yīng)遵循以下原則：(1)復(fù)制后應(yīng)重新封存原始存儲(chǔ)媒介，并制作、填寫《封存電子證據(jù)清單》。(2)對(duì)解除封存狀態(tài)、開始復(fù)制、復(fù)制結(jié)束、重新封存等關(guān)鍵步驟應(yīng)當(dāng)錄像記錄檢查人員實(shí)施的操作。

2、原則上不得直接檢查原始儲(chǔ)存媒介，應(yīng)當(dāng)制作、復(fù)制原始儲(chǔ)存媒介的備份，并在備份儲(chǔ)存媒介上實(shí)施檢查。允許檢查原始儲(chǔ)存媒介的情形，包括以下三個(gè)方面：(1)情況緊急的重大案件，不立即檢查可能延誤案件的偵查工作，導(dǎo)致嚴(yán)重后果的；(2)已計(jì)算存儲(chǔ)媒介的完整性校驗(yàn)值，檢查過(guò)程能夠保證不修改原始存儲(chǔ)媒介所存儲(chǔ)的數(shù)據(jù)的；(3)因技術(shù)條件限制，無(wú)法復(fù)制原始存儲(chǔ)媒介的。

3、需要直接檢查原始存儲(chǔ)媒介的，應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：(1)對(duì)解除封存狀態(tài)、檢查過(guò)程的關(guān)鍵操作、重新封存等重要步驟應(yīng)當(dāng)錄像；(2)檢查完畢后應(yīng)當(dāng)重新封存，并制作、填寫《封存電子證據(jù)清單》；(3)應(yīng)當(dāng)制作《原始證據(jù)使用記錄》，由兩名檢查人 員簽名。

第三、相關(guān)工作記錄

現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)、電子證據(jù)檢查，經(jīng)公安機(jī)關(guān)實(shí)施之后，應(yīng)分別制作《現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查工作記錄》、《遠(yuǎn)程勘驗(yàn)工作記錄》、《電子證據(jù)檢查工作記錄》。這些工作記錄，屬于刑事訴訟法所規(guī)定的書證。在此提供如下質(zhì)證點(diǎn)：

1、簽字與蓋章：《現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查工作記錄》、《遠(yuǎn)程勘驗(yàn)工作記錄》、《電子證據(jù)檢查工作記錄》，都需要蓋騎縫章，并且，需要至少兩名勘驗(yàn)、檢查人員簽名。

2、內(nèi)容。對(duì)于《現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查工作記錄》、《遠(yuǎn)程勘驗(yàn)工作記錄》、《電子證據(jù)檢查工作記錄》應(yīng)包括的內(nèi)容，公安部《計(jì)算機(jī)犯罪現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》第七章對(duì)其進(jìn)行了具體規(guī)定。我們可以根據(jù)《計(jì)算機(jī)犯罪現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》第七章的規(guī)定，審視工作記錄的完整性，提出相應(yīng)的質(zhì)證意見。

現(xiàn)在進(jìn)入第三部分：關(guān)于電子數(shù)據(jù)、電子證據(jù)的辯點(diǎn)

（一）電子證據(jù)的提取與審查

公安部《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問(wèn)題的意見》第五條規(guī)定，電子證據(jù)的提取方式，分為兩種：

1、存封原始介質(zhì)；

2、無(wú)法獲取原始存儲(chǔ)介質(zhì)的，可提取電子數(shù)據(jù)。

對(duì)于原始介質(zhì)存封，我們可以通過(guò)以下幾個(gè)問(wèn)題，設(shè)計(jì)質(zhì)證思路：

1、有無(wú)存封原始儲(chǔ)存介質(zhì)？公安部對(duì)于電子證據(jù)取證的各項(xiàng)規(guī)定，都是基于電子數(shù)據(jù)容易發(fā)生變化、容易遭受篡改、破壞的特點(diǎn)，而設(shè)計(jì)出來(lái)的。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，公安機(jī)關(guān)在接到報(bào)案，對(duì)犯罪現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行保護(hù)的同時(shí)，還要對(duì)電子數(shù)據(jù)的原始儲(chǔ)存介質(zhì)進(jìn)行存封，除非出現(xiàn)無(wú)法存封原始儲(chǔ)存介質(zhì)的特殊情況。當(dāng)然，在偵查實(shí)踐中，公安機(jī)關(guān)一般不會(huì)犯不存封原始介質(zhì)的低級(jí)錯(cuò)誤。

2、有沒有制作筆錄，記錄其存封狀態(tài)？筆錄是否由偵查人員、該介質(zhì)持有人簽名或蓋章？第一個(gè)問(wèn)題，公安機(jī)關(guān)必須給予肯定的回答。對(duì)于第二個(gè)問(wèn)題，如果持有人無(wú)法簽名或拒絕簽名的，應(yīng)當(dāng)在筆錄中注明，由見證人簽名或蓋章。

3、有無(wú)對(duì)相關(guān)活動(dòng)進(jìn)行錄像？根據(jù)規(guī)定，有條件的，都應(yīng)進(jìn)行錄像。在信息網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，不具備錄像條件的清醒，是幾乎不存在的。

無(wú)法獲取原始存儲(chǔ)介質(zhì)的，可提取電子數(shù)據(jù)，通過(guò)以下問(wèn)題，設(shè)計(jì)質(zhì)證思路：

1、是否屬于規(guī)范所列舉的無(wú)法獲取原始儲(chǔ)存介質(zhì)的情形？公安部《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問(wèn)題的意見》規(guī)定，屬于無(wú)法獲取原始儲(chǔ)存介質(zhì)，可提取電子數(shù)據(jù)的情形包括以下四個(gè)方面：（1）原始存儲(chǔ)介質(zhì)不便封存的；（2）提取計(jì)算機(jī)內(nèi)存存儲(chǔ)的數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)臄?shù)據(jù)等不是存儲(chǔ)在存儲(chǔ)介質(zhì)上的電子數(shù)據(jù)的；（3）原始存儲(chǔ)介質(zhì)位于境外的；（4）其他無(wú)法獲取原始存儲(chǔ)介質(zhì)的情形。

2、關(guān)于筆錄的問(wèn)題、錄像的問(wèn)題，與存封原始儲(chǔ)存介質(zhì)類似，不再重復(fù)。

收集、提取的原始存儲(chǔ)介質(zhì)或者電子數(shù)據(jù)，應(yīng)當(dāng)以封存狀態(tài)隨案移送，并制作電子數(shù)據(jù)的復(fù)制件一并移送。

另外，關(guān)于收集、提取電子數(shù)據(jù)的筆錄，遠(yuǎn)程提取電子數(shù)據(jù)的規(guī)定，數(shù)據(jù)恢復(fù)、破解等方式獲取被刪除、隱藏或者加密的電子數(shù)據(jù)的特別規(guī)定，等具體規(guī)定，公安部《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問(wèn)題的意見》第五條。本人在劉平凡主任的指導(dǎo)下，以團(tuán)隊(duì)為依托所撰寫的文章——《電子證據(jù)質(zhì)證的重點(diǎn)問(wèn)題、相關(guān)規(guī)范及辯點(diǎn)總結(jié)》，也就上述規(guī)定設(shè)置了具體的辯點(diǎn)。

（二）電子證據(jù)的固定與存封

作為證據(jù)使用的存儲(chǔ)媒介、電子設(shè)備和電子數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)場(chǎng)固定或封存。根據(jù)《計(jì) 算機(jī)犯罪現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》第十三條規(guī)定，封存電子設(shè)備和存儲(chǔ)媒介的方法是：(1)采用的封存方法應(yīng)當(dāng)保證在不解除封存狀態(tài)的情況下，無(wú)法使用被封存的存儲(chǔ)媒介和啟動(dòng)被封存電子設(shè)備。(2)封存前后應(yīng)當(dāng)拍攝被封存電子設(shè)備和存儲(chǔ)媒介的照片并制作《封存電子證據(jù)清單》，照片應(yīng)當(dāng)從各個(gè)角度反映設(shè)備封存前后的狀況，清晰反映封口或張貼封條處的狀況。

固定存儲(chǔ)媒介和電子數(shù)據(jù)包括以下方式：(1)完整性校驗(yàn)方式，是指計(jì)算電子數(shù)據(jù)和存儲(chǔ)媒介的完整性校驗(yàn)值，并制作、填寫《固定電子證據(jù)清單》；(2)備份方式，是指復(fù)制、制作原始存儲(chǔ)媒介的備份，并依照《計(jì)算機(jī)犯罪現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》第十三條規(guī)定的方法封存原始存儲(chǔ)媒介；(3)封存方式，對(duì)于無(wú)法計(jì)算存儲(chǔ)媒介完整性校驗(yàn)值或制作備份的情形，應(yīng)當(dāng)依照《計(jì)算機(jī)犯罪現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》第十三條規(guī)定的方法封存原始存儲(chǔ)媒介，并在勘驗(yàn)、檢查筆錄上注明不計(jì)算完整性校驗(yàn)值或制作備份的理由。

以上是我針對(duì)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)，現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查，電子數(shù)據(jù)、電子證據(jù)的提取、審查、固定、存封等方面所進(jìn)行的介紹。當(dāng)然，這只是概括性的介紹，還有很多問(wèn)題應(yīng)該對(duì)其進(jìn)行具體、深入的挖掘與探討，需要各位同仁繼續(xù)努力！

我的分享到此完畢！謝謝大家！

第五篇：淺議公訴人法庭辯論中的修辭

淺議公訴人法庭辯論中的修辭

一、修辭概述

（一）、修辭的概念

修辭是提高語(yǔ)言表達(dá)效果的技巧。人們運(yùn)用語(yǔ)言反映客觀事物，表達(dá)思想，交流感情，為了表達(dá)清楚，總是根據(jù)不同的內(nèi)容和具體的語(yǔ)言環(huán)境，選擇最恰當(dāng)最完美的語(yǔ)言形式，力求達(dá)到最好的表達(dá)效果，給人以準(zhǔn)確、鮮明、深刻、生動(dòng)的印象。這種運(yùn)用各種語(yǔ)言材料，提高語(yǔ)言表達(dá)效果的技巧，就是修辭。

修辭最早出現(xiàn)在《易經(jīng)》中，“修辭之其城，所以居業(yè)也”。此處的“修辭”已經(jīng)有了對(duì)詞語(yǔ)進(jìn)行修飾的意思，但這和現(xiàn)代意義上專門把“修辭”作為一門研究語(yǔ)言藝術(shù)的學(xué)科不同，現(xiàn)代意義上的修辭學(xué)是根據(jù)語(yǔ)法規(guī)則，研究修辭現(xiàn)象，總結(jié)修辭規(guī)律的語(yǔ)言學(xué)科，與語(yǔ)法，邏輯合稱語(yǔ)言三學(xué)科。

（二）、修辭的內(nèi)容

修辭的內(nèi)容可以分為兩大類：一類是消極修辭，也叫基本修辭；一類是積極修辭，也叫特殊修辭。

消極修辭，主要是詞語(yǔ)、句子的選擇和錘煉，段落、篇章的布局安排，以使表達(dá)得通順、明白，概念準(zhǔn)確妥帖，說(shuō)明清楚、深刻，是著重于抽象的理性的、邏輯思維的語(yǔ)言表現(xiàn)。消極修辭側(cè)重于說(shuō)明問(wèn)題的性質(zhì)、意義等，如書面語(yǔ)的法律、法令、司法解釋、司法文書的表述、口頭語(yǔ)的法庭辯論、訊問(wèn)、質(zhì)證等，均廣泛運(yùn)用消極修辭。

積極修辭，也叫修辭格的運(yùn)用，主要是恰當(dāng)?shù)厥褂靡恍┨厥獾男揶o方式，以便表達(dá)得形象、生動(dòng)，是著重于具體的、感性的、形象思維的語(yǔ)言表現(xiàn)。積極修辭側(cè)重于說(shuō)明情景，利于表達(dá)感情，容易引起人們的聯(lián)想，使人猶如身臨其境。文學(xué)作品及演講、相聲等語(yǔ)言表演藝術(shù)中經(jīng)常會(huì)大量運(yùn)用積極修辭。

消極修辭和積極修辭既有區(qū)別，又有聯(lián)系。消極修辭是修辭的基礎(chǔ)，是一種基本的修辭方法。積極修辭是一種特殊的修辭方法或藝術(shù)的修辭方法，積極修辭的運(yùn)用只有建立在掌握了消極修辭運(yùn)用的基礎(chǔ)上，才會(huì)更好地表達(dá)思想或感情。

（三）、修辭的作用

消極修辭的作用是使人理解，所以要力求意義明白；積極修辭的作用是使人感受，當(dāng)然，“要感受”，首先必須“明白”，除了明白還需要利用語(yǔ)言的一切“感性”因素，進(jìn)行具體、形象的描繪傳達(dá)，以達(dá)到生動(dòng)。由此可見，積極修辭是消極修辭的更高一個(gè)層次。

司法工作者，對(duì)語(yǔ)言文字的要求首先是必須合乎現(xiàn)代漢語(yǔ)語(yǔ)法規(guī)則，作到用詞準(zhǔn)確、鮮明，表達(dá)清楚。因?yàn)橐蛔种钔苯佑绊懛傻恼_實(shí)施，造成不良后果。如我國(guó)刑事訴訟法規(guī)定在法庭審理中，公訴人經(jīng)審判長(zhǎng)許可，可以“訊問(wèn)”被告人；辯護(hù)人在審判人員“訊問(wèn)”被告人后，經(jīng)審判長(zhǎng)許可，也可以向被告人“發(fā)問(wèn)”；審判人員可以詢問(wèn)證人、鑒定人。此處，“訊問(wèn)”、“發(fā)問(wèn)”、“詢問(wèn)”均是根據(jù)問(wèn)者和被問(wèn)者的法律地位不同而選擇和適用，不能隨意亂用。又如在一起受賄案的不起訴決定書中，辦案人文字表述不同，結(jié)果也不相同。前一個(gè)辦案人表述是“查無(wú)實(shí)據(jù)，事出有因”。后一個(gè)辦案人表述為“事出有因，查無(wú)實(shí)據(jù)”。同樣是認(rèn)定的不起訴，前一位辦案人傾向是作從疑不訴，后一個(gè)辦案人員傾向作證據(jù)不足的絕對(duì)不訴。可見，修辭能夠影響到事實(shí)的認(rèn)定和判斷。

（四）、修辭與邏輯、語(yǔ)法的關(guān)系

邏輯，是研究人們的思維方法和規(guī)律，它要求人們的思維要有規(guī)律，合乎事實(shí)。語(yǔ)法，是研究語(yǔ)言的表達(dá)方法和技巧，它要求人們提高語(yǔ)言的表達(dá)效果。修辭與邏輯、語(yǔ)法三者的關(guān)系是各有區(qū)別又相互聯(lián)系，構(gòu)成辨證統(tǒng)一的關(guān)系?？偟恼f(shuō)來(lái)，語(yǔ)言是思維的工具，思維要靠語(yǔ)言來(lái)表達(dá)，邏輯、語(yǔ)法是修辭的基礎(chǔ)，修辭又促進(jìn)了思維的邏輯性和語(yǔ)言的準(zhǔn)確性、鮮明性、生動(dòng)性。邏輯、語(yǔ)法、修辭三者正確運(yùn)用，密切結(jié)合，會(huì)產(chǎn)生好的表達(dá)效果。

1.修辭必須在合乎邏輯的基礎(chǔ)上進(jìn)行

人們說(shuō)話或?qū)懳恼?，如果不符合事理，同客觀實(shí)際及反映客觀實(shí)際的科學(xué)理論相違背，提高表達(dá)效果就無(wú)從談起。如：“寧?kù)o的夜晚繁星閃爍，明月高懸”。這句話本身就自相矛盾，既然是繁星閃爍，就不可能明月高懸，問(wèn)題出在不合乎自然規(guī)律。

2.修辭與語(yǔ)法要緊密結(jié)合才能達(dá)到預(yù)期的效果

按照現(xiàn)代漢語(yǔ)語(yǔ)言構(gòu)造的規(guī)律，詞序既是語(yǔ)言構(gòu)造的規(guī)律，又是修辭的手段，合理安排詞序同樣可以起到修辭的作用，如：“被告人頑抗到底只能是死路一條”。比“被告人如果頑抗到底，只能是一條死路”明顯加強(qiáng)了語(yǔ)氣。又如在表述被盜物品時(shí)，用“被告人竊得一部手機(jī)，5000元現(xiàn)金、十五只綿羊”表述，突出的是錢物的種類；若用“被告人竊得手機(jī)一部、現(xiàn)金5000元、綿羊十五只”則突出盜竊錢物的數(shù)量，顯然，后一種表述比前一種表述的效果要好。

3.修辭、語(yǔ)法、邏輯三者要相互為用

在語(yǔ)言實(shí)踐中，同樣一個(gè)語(yǔ)句，往往是邏輯、語(yǔ)法、修辭三者相互為用。如人們俗話常說(shuō)的“三個(gè)臭皮匠，頂個(gè)諸葛亮”。就是邏輯、語(yǔ)法、修辭三者密切相連的例子。從思維方法看，是邏輯問(wèn)題，從語(yǔ)言結(jié)構(gòu)看，是語(yǔ)法問(wèn)題，從表達(dá)效果看，又是修辭問(wèn)題?？梢?，三者相互為用，會(huì)極大地豐富表達(dá)的內(nèi)涵，提高語(yǔ)言的表現(xiàn)力。

二、修辭的基本要求

（一）、詞語(yǔ)的錘煉 1.嚴(yán)格辨析詞義

準(zhǔn)確地理解詞的意義，是準(zhǔn)確表達(dá)的前提。辨析詞義除了理解詞的一般概念以外，還要理解詞的具體含義和運(yùn)用特點(diǎn)，這就要求公訴人在運(yùn)用語(yǔ)言時(shí)要反復(fù)推敲，分清細(xì)微差異，運(yùn)用修辭手法準(zhǔn)確表達(dá)。

①要根據(jù)表達(dá)的語(yǔ)言環(huán)境聯(lián)系上下文，準(zhǔn)確把握詞的含義。如“平靜”、“寧?kù)o”、“沉靜”都是表示靜態(tài)的詞，第一個(gè)可以表示心情或事態(tài)；第二個(gè)則表達(dá)心境或周圍環(huán)境；第三個(gè)除了表示“靜”之外，還表達(dá)出一種狀態(tài)。又如“心情”與“心緒”都是表示人的情感狀態(tài)的詞，但“心情”表達(dá)出的是人內(nèi)心的感受；“心緒”則除了表達(dá)出人的內(nèi)心感受外，還表達(dá)出了感情上的復(fù)雜、煩亂和不安。②要在司法文書制作和法庭辯論中準(zhǔn)確區(qū)分、使用近義詞。漢語(yǔ)語(yǔ)言表達(dá)極為豐富，同一事物，同一概念，往往會(huì)有幾個(gè)、十幾個(gè)甚至更多的意義相連或相同的詞來(lái)表述。但這些詞在特定的語(yǔ)言環(huán)境中又有特定的含義，詞義之間有許多細(xì)微的差別，運(yùn)用中稍不注意就會(huì)發(fā)生表達(dá)歧意，因此要特別加以注意。如?！靶袨椤迸c“作為”，“過(guò)失”與“過(guò)錯(cuò)”，“包庇”與“庇護(hù)”等“行為”是一個(gè)外延較大的概念，凡是人們有意識(shí)的活動(dòng)都可以說(shuō)是行為；“作為”只是行為的一種形式，即積極的行為。“過(guò)失”在刑法上是指行為人在犯罪時(shí)的一種心理狀態(tài)，民法上則屬于過(guò)錯(cuò)的一種，是指行為人不希望損害發(fā)生，但出于疏忽大意或過(guò)于自信，不采取必要的預(yù)防措施，以致發(fā)生了損害結(jié)果。而“過(guò)錯(cuò)”則是民法中的一個(gè)概念，是指因故意或過(guò)失加害于他人的違法行為，是承擔(dān)民事責(zé)任的必要條件?！鞍印痹谛谭ㄖ惺侵该髦耸欠缸锓肿?，而加以庇護(hù)的行為，是一種故意行為；而“庇護(hù)”在法律上并不是如前所述的包庇行為或包庇罪，而是憲法、國(guó)際法中的法律概念。是指主權(quán)國(guó)家對(duì)于被外國(guó)當(dāng)局追究或通緝而向另一國(guó)政府要求政治避難的外國(guó)人，允許其入境和居留并加以保護(hù)的合法行為。由此可見，意義相近的詞，使用不當(dāng)也會(huì)失之毫厘，謬之千里的。

③要正確分辨詞義的范圍。詞義存在著大小、輕重的不同，如“時(shí)代”、“時(shí)期”、“戰(zhàn)爭(zhēng)”、“戰(zhàn)役”等是表示對(duì)象相同、范圍大小不同的詞。“戰(zhàn)爭(zhēng)”的范圍大，指的是一定性質(zhì)，一定意義的武裝斗爭(zhēng)的全過(guò)程；“戰(zhàn)役”的范圍小，指的是戰(zhàn)爭(zhēng)過(guò)程中為實(shí)現(xiàn)一定的戰(zhàn)略目的所進(jìn)行的一系列戰(zhàn)斗的總和?！皶r(shí)代”和“時(shí)期”也一樣，同樣都表示時(shí)間概念，但兩者所指時(shí)間階段的范圍卻不同。又如“損壞”、“破壞”、“毀壞”等是表示程度的輕重，三者雖實(shí)施的是同一行為動(dòng)作，但“損壞”較輕，“破壞”較重，“毀壞”則更重。這就是詞義在程度上的差異。再如詞的個(gè)體與群體的差異，如“案”、“案件”，“樹”、“樹木”等，“案”。是指具體的某個(gè)“案件”；“案件”是各種案子的概括的總和。“樹”和“樹木”也一樣，前者所指的是具體的、個(gè)別的；后者所指的是概括的，全體的。還有一類是詞的性狀情態(tài)不同，有些詞所反映的對(duì)象相同，但事物的現(xiàn)象、行為、特性等在性狀情態(tài)上有細(xì)微差異。如“膽量”和“膽略”都反映了“勇敢”，但“膽量”是指不怕危險(xiǎn)的勇氣和精神；“膽略”則表示不僅有勇氣，而且有智謀。

④.要正確區(qū)分詞語(yǔ)所包含的感情色彩。有些同義詞所包含的基本意義相同，而感情色彩不同，有的詞表達(dá)了肯定、贊許的感情，含褒義；有的詞表達(dá)了否定或貶斥的感情，含有貶義；有的則無(wú)所謂褒貶，成為中性詞。如“果斷”或“武斷”，都是指處理問(wèn)題的果決態(tài)度，但“果斷”是指正確的果決判斷；“武斷”是固執(zhí)己見的錯(cuò)誤判斷，前者含有褒義的感情色彩，后者含有貶義的感情色彩。又如“頑強(qiáng)”，“堅(jiān)強(qiáng)”、“頑顧”、“固執(zhí)”、“堅(jiān)持”、“堅(jiān)固”?！邦B強(qiáng)”，“堅(jiān)強(qiáng)”是指對(duì)正確信念或正義事業(yè)堅(jiān)持不變的態(tài)度，含有褒義；“頑顧”“固執(zhí)”表示堅(jiān)持的是不正確、錯(cuò)誤的東西，含有貶義；“堅(jiān)持”“堅(jiān)固”則表示一種狀態(tài)，無(wú)褒貶意義。

2.用詞要準(zhǔn)確妥帖

①.要與事實(shí)相符。用詞要準(zhǔn)確表述事實(shí)，司法文書更是客觀事物的真實(shí)反映，違背事實(shí)真相的謬誤之詞更是與法律語(yǔ)言“以事實(shí)為根據(jù)”相違背。如公安機(jī)關(guān)的立、破案報(bào)告，檢察機(jī)關(guān)的起訴書，人民法院的判決、裁定等司法文書，在敘述犯罪事實(shí)時(shí)，一定要將作案的時(shí)間、地點(diǎn)、被告人以及作案的情節(jié)、過(guò)程如實(shí)地表達(dá)清楚，不得虛構(gòu)，不得有絲毫差錯(cuò)，否則就失去了司法文書的真實(shí)性和客觀性的本質(zhì)特征。

②.選擇用詞要服從文書內(nèi)容的需要。用詞為的是表達(dá)一定的思想內(nèi)容，內(nèi)容決定形式，形式要為內(nèi)容服務(wù)，如果不重視詞語(yǔ)與內(nèi)容的密切聯(lián)系，為用詞而用詞，就會(huì)出現(xiàn)錯(cuò)誤。

③.選擇用詞要力戒詞不達(dá)意。詞不達(dá)意主要有兩種情況：一種是直接使用一些概念不明確的詞語(yǔ)。如：“某種情況”，“有些事實(shí)”，“不可想象的結(jié)果”等，司法文書制作中要切忌使用概念模糊，似是而非，內(nèi)涵和外延表達(dá)不清的詞語(yǔ)。另一種詞不達(dá)意是詞語(yǔ)不連貫造成的意思表達(dá)不清。如“被告人劉某持刀威逼王某某，將刀架在王某某的脖子上，威逼王交出身上的財(cái)物及手機(jī)，催促同伙快搶東西。搶劫完畢，劉最后撤離時(shí)將王某某反鎖屋內(nèi)”。這一段文字是按時(shí)間、動(dòng)作、先后順序進(jìn)行敘述的，但是句子中缺少必要的關(guān)聯(lián)詞，用詞也不夠準(zhǔn)確，造成詞不達(dá)意，意思表述不是很清楚?？筛臑椋骸氨桓嫒藙⒛硨⒌都茉谕跄衬车牟弊由?，一邊威逼王某交出手機(jī)及隨身所帶財(cái)物，一邊催促同伙加緊搶劫屋內(nèi)其他財(cái)物，作案后周某將王某某反瑣在屋內(nèi)逃離現(xiàn)場(chǎng)”。

（二）、句子的選擇和提煉

現(xiàn)代漢語(yǔ)的句子結(jié)構(gòu)形式是多種多樣的，每種結(jié)構(gòu)的句子都有各自的特點(diǎn)和表意作用，選擇使用時(shí)要根據(jù)內(nèi)容的需要，選擇適當(dāng)?shù)木涫絹?lái)增強(qiáng)表達(dá)效果。根據(jù)句子的內(nèi)部特點(diǎn)和表意作用的不同，可以把句子分為長(zhǎng)句和短句、整句和散句、主動(dòng)句和被動(dòng)句、肯定句和否定句等各種類型。不同的句式修辭效果不完全一樣，適用的場(chǎng)合也不完全一致。因此，如何根據(jù)內(nèi)容的需要、上下文的關(guān)系以及文書的用途，精心選擇句式，也是修辭的一個(gè)重要問(wèn)題。

1.長(zhǎng)句與短句的選擇運(yùn)用

長(zhǎng)句和短句各有不同的修辭效果，長(zhǎng)句的特點(diǎn)是修飾成分和聯(lián)合成分多，有助于深入、細(xì)致地刻劃形象，描繪事物，準(zhǔn)確、嚴(yán)密地闡述道理。短句的特點(diǎn)是修飾成分和聯(lián)合成分少，簡(jiǎn)明有力，自然平易，宜于敘事和表達(dá)強(qiáng)烈的思想感情，也便于反映明快的對(duì)話等。

司法文書及法庭辯論中，關(guān)于句式的選擇已在前一章有所表述，以筆者多年的公訴實(shí)踐，筆者仍然認(rèn)為應(yīng)多用短句，兼用長(zhǎng)句，將二者結(jié)合起來(lái)，更能準(zhǔn)確地表達(dá)所要表達(dá)的內(nèi)容。

2.整句和散句的選擇與運(yùn)用

整句是結(jié)構(gòu)相同或相似的一組句子，形式整齊、氣勢(shì)貫通、語(yǔ)氣鮮明，表達(dá)出來(lái)一氣呵成。如：“被告人王某某無(wú)視國(guó)法，為泄私憤，持刀行兇，致人死亡，其非法剝奪他人生命的行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第232條之規(guī)定，已構(gòu)成故意殺人罪?！?/p>

散句是結(jié)構(gòu)不同，句式多樣，交錯(cuò)運(yùn)用一組句子，這種句子運(yùn)用比較靈活，易于自由地表達(dá)意思。如：“上述犯罪事實(shí)有證人李某某證言，現(xiàn)場(chǎng)勘察筆錄，法醫(yī)鑒定報(bào)告，現(xiàn)場(chǎng)提取物證及拍攝照片予以證實(shí)，被告人對(duì)其犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱，以上證據(jù)能夠相互印證”。此段表述運(yùn)用不同句式，交錯(cuò)組合在一起，用以列舉證明犯罪的證據(jù)。

3.常規(guī)句和變化句的選擇與運(yùn)用 按照漢語(yǔ)語(yǔ)法的一般語(yǔ)言規(guī)律排列詞語(yǔ)順序所構(gòu)成的句子，叫常規(guī)句。有時(shí)為了表達(dá)的需要，變化常規(guī)語(yǔ)序所形成的句子，叫變化句。常規(guī)句和變化句表達(dá)的往往是相同的意思，之所以將句式變化，是為了強(qiáng)調(diào)或含有特殊的意味，運(yùn)用恰當(dāng)會(huì)收到良好的修辭效果。如“衡量一個(gè)社會(huì)進(jìn)步的標(biāo)志是法治”，“法治是衡量一個(gè)社會(huì)進(jìn)步的標(biāo)志”。前句突出社會(huì)進(jìn)步，后句強(qiáng)調(diào)法治。

4.主動(dòng)句和被動(dòng)句的選擇與運(yùn)用

在動(dòng)詞性謂語(yǔ)句中，如果主語(yǔ)是動(dòng)作行為的主動(dòng)者為陳述對(duì)象，這樣的主謂句就是主動(dòng)句。如果主語(yǔ)是動(dòng)作行為的被動(dòng)者，為動(dòng)作行為的支配對(duì)象，這樣的主謂句就是被動(dòng)句。如“近一年來(lái)，檢察機(jī)關(guān)嚴(yán)厲打擊了貪污、賄賂等職務(wù)犯罪”。

這樣的句子是主動(dòng)句?！敖荒陙?lái)，貪污、賄賂等等職務(wù)犯罪受到了檢察機(jī)關(guān)的嚴(yán)厲打擊”。這樣的句子是被動(dòng)句。從以上例句看，一件事的兩種表述，形成了主動(dòng)句、被動(dòng)句的不同句式，這是由于強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)不同而分別采取的。強(qiáng)調(diào)主動(dòng)者，采用主動(dòng)句；強(qiáng)調(diào)被動(dòng)者，采用被動(dòng)句。

5.肯定句和否定句

肯定句和否定句是對(duì)同一事物或意思所作的肯定與否定兩種不同的判斷句式。表示肯定判斷的句子叫肯定句，表示否定判斷的句子叫否定句。如：“案發(fā)時(shí)，被告人不在作案現(xiàn)場(chǎng)”。（肯定句）“案發(fā)時(shí)，被告人不一定在作案現(xiàn)場(chǎng)”。（否定句）這兩種句式所表達(dá)的意思基本相同，但語(yǔ)意的輕重，語(yǔ)氣的強(qiáng)弱不同。通常情況下，肯定句語(yǔ)意重，語(yǔ)氣強(qiáng)；否定句語(yǔ)意輕，語(yǔ)氣較弱。在特殊情況下，雙重否定往往比肯定句語(yǔ)意更強(qiáng)，語(yǔ)氣更堅(jiān)定。如：“案發(fā)時(shí)，現(xiàn)場(chǎng)只有你和被害人在場(chǎng)，被告人身上的刀傷是如何致成的，你不會(huì)不清楚?！?/p>

（三）、正確把握語(yǔ)體特點(diǎn).1.語(yǔ)體的概念

語(yǔ)體，是指人們?cè)诟鞣N社會(huì)活動(dòng)領(lǐng)域使用語(yǔ)言進(jìn)行交際時(shí)，根據(jù)不同的環(huán)境，不同的對(duì)象，所形成的習(xí)慣用語(yǔ)、常用句式等一系列運(yùn)用語(yǔ)言的特點(diǎn)。

“語(yǔ)體”和“文體”有密切的聯(lián)系，但又是兩個(gè)不同的概念。文體是文書的形式及特征，如記敘、說(shuō)明、議論等。語(yǔ)體是表述上述文體的語(yǔ)言運(yùn)用特點(diǎn)和風(fēng)格，不僅限于書面表述，口頭表述使用的更為廣泛。

國(guó)家公訴人由于其職業(yè)性質(zhì)，決定了其工作中不僅要嚴(yán)格審查證據(jù)及全部案卷材料，作出認(rèn)定及判斷后以“起訴書”的書面形式指控犯罪，而且在法庭審判中要當(dāng)庭出示證據(jù)，對(duì)證據(jù)的來(lái)源及所要證明的事項(xiàng)加以說(shuō)明。同時(shí)，就案件事實(shí)、證據(jù)和認(rèn)定，根據(jù)法律，與辯護(hù)人進(jìn)行激烈的法庭辯論。這就要求公訴人必須具備口頭語(yǔ)體和公文語(yǔ)體兩個(gè)方面的知識(shí)和技能，才能更好地履行其職責(zé)。

口頭語(yǔ)體的特點(diǎn)主要是句子結(jié)構(gòu)比較簡(jiǎn)單，多使用短句，較少使用虛詞，多用語(yǔ)調(diào)、重音進(jìn)行強(qiáng)調(diào)?？陬^語(yǔ)體的語(yǔ)言樸實(shí)，通俗易懂，一般不用古詞語(yǔ)和專門術(shù)語(yǔ)，表達(dá)富于感情色彩，語(yǔ)氣間褒貶分明，表達(dá)中重視思維和邏輯運(yùn)用。法律、法令、法律文書、行政公文等均屬于公文語(yǔ)體。公文語(yǔ)體在國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和其他一切社會(huì)上層建筑的行政事務(wù)工作中起著聯(lián)系，傳達(dá)或向社會(huì)宣布周知的作用，被極其普遍、頻繁地使用著。公文語(yǔ)體的特點(diǎn)是措詞造句主要運(yùn)用消極修辭手法，措詞力求準(zhǔn)確，避免使用口語(yǔ)，力戒歧義詞和生僻的簡(jiǎn)稱。其中某些專用詞語(yǔ)、習(xí)慣用語(yǔ)和句式還保留著古語(yǔ)成分，句法完整嚴(yán)謹(jǐn)，較少使用省略句和感嘆語(yǔ)氣，同時(shí)非常講究語(yǔ)言的簡(jiǎn)練。

書面語(yǔ)體與口頭語(yǔ)體加以對(duì)比，可以看出其特點(diǎn)是語(yǔ)法結(jié)構(gòu)比較完整嚴(yán)密，較多地使用完全句、長(zhǎng)句等句式，用詞也極其嚴(yán)謹(jǐn)，較多地使用書面詞語(yǔ)，關(guān)聯(lián)詞語(yǔ)出現(xiàn)的頻率較高。與口頭語(yǔ)體相反，書面語(yǔ)一般不借助特定的對(duì)話環(huán)境和體態(tài)手勢(shì)，而是主要訴諸筆端，力求就其書面語(yǔ)言本身具有的嚴(yán)密的邏輯性，以達(dá)到準(zhǔn)確、鮮明、生動(dòng)的要求，因而常常經(jīng)過(guò)字斟句酌，推敲潤(rùn)色，而使語(yǔ)言規(guī)范，文字精練，富于文彩。

2.公訴人法庭辯論語(yǔ)體的特點(diǎn).①一般有較為固定的程序和格式。有固定格式的必須嚴(yán)格遵守，不得短缺；無(wú)固定格式的要中心突出，主次分明，條理清楚。

②.采用消極修辭方法，較少使用修辭格，尤其不能使用夸張、比擬等修辭手法。

③.用詞準(zhǔn)確，符合法律要求和案件的客觀事實(shí)，提法準(zhǔn)確，恰如其分，無(wú)不實(shí)之詞。

④.句式合乎語(yǔ)法規(guī)范,結(jié)構(gòu)完整、嚴(yán)謹(jǐn)，語(yǔ)句流暢通順，較少使用省略句和感嘆語(yǔ)氣，一般不使用簡(jiǎn)稱，正式的檢察訴訟文書應(yīng)使用全稱。

⑤.語(yǔ)言精練，簡(jiǎn)明扼要，樸實(shí)無(wú)華，通俗易懂。無(wú)空話、套話，不摸棱兩可、含糊其詞，要表達(dá)周密，合乎邏輯，無(wú)懈可擊。

⑥恰當(dāng)使用文言詞語(yǔ)，避免使用口語(yǔ)和方言詞。3.公訴人法庭辯論語(yǔ)體應(yīng)注意的事項(xiàng)

①.對(duì)法律術(shù)語(yǔ)要正確理解，辨明詞義，準(zhǔn)確使用。如，“上訴”、“申訴”、“自訴”，“公訴”、“反訴”、“起訴”“訴訟”。同樣都是“訴”，雖互有聯(lián)系，但各自使用的對(duì)象和程序都不同，要嚴(yán)格要求。

②.法律術(shù)語(yǔ)不可代用，不可生造。法律術(shù)語(yǔ)有其特定的含義，不能任意生造，生造法律術(shù)語(yǔ)既不嚴(yán)肅又不科學(xué)。應(yīng)堅(jiān)決杜絕。同時(shí)，法律術(shù)語(yǔ)。如“偵查”與“偵察”，“勘查”與“勘察”。前者是法律術(shù)語(yǔ)，后者則是軍事術(shù)語(yǔ)和地質(zhì)、工程等學(xué)術(shù)語(yǔ)言，不能相互代用。

（四）、公訴人法庭辯論中詞語(yǔ)的運(yùn)用技巧 1.語(yǔ)速對(duì)法庭辯論的影響

語(yǔ)速是指單位時(shí)間里口語(yǔ)表達(dá)的速度。語(yǔ)速通過(guò)快與慢的交替形成表達(dá)的風(fēng)格，一般情況下，法庭辯論是的語(yǔ)速都較快。因?yàn)椴徽撌寝q理、辯偽,還是辯駁、辯解都是辯論的雙方面對(duì)面唇槍舌戰(zhàn)的交鋒，一方總是希望通過(guò)自己的發(fā)言，以訊雷不及掩耳之勢(shì)擊潰對(duì)方，而在這種特定的場(chǎng)合，慢條斯理地平鋪直敘，往往達(dá)不到預(yù)期的效果。法庭辯論中，各種語(yǔ)速能導(dǎo)致不同的節(jié)奏，產(chǎn)生不同的韻律，以增強(qiáng)法庭辯論的效果。因此，法庭辯論時(shí)應(yīng)根據(jù)不同內(nèi)容的需要，對(duì)語(yǔ)速作各種快慢急緩的調(diào)整，以達(dá)到最佳辯論效果。

公訴人法庭辯論中語(yǔ)速的把握，應(yīng)注意以下幾個(gè)方面：

1.語(yǔ)速不能過(guò)快。如果公訴人講話的語(yǔ)速快到連審判人員、辯護(hù)人及旁聽群眾都聽不清的程度，就成了自說(shuō)自話，失去了辯論的意義。

2.該快則快。法庭辯論中在反駁對(duì)方重要論點(diǎn)或在表達(dá)激烈的感情時(shí)，應(yīng)當(dāng)用較快的語(yǔ)速表達(dá)。

3.適時(shí)把握該慢則慢。通常情況下，法庭辯論在下列情況下公訴人的語(yǔ)速要適當(dāng)放慢。一是在向法庭特別強(qiáng)調(diào)指控觀點(diǎn)時(shí)要慢；二是自己的論點(diǎn)或論據(jù)需要引起對(duì)方及聽眾注意時(shí)要慢；三是向辯護(hù)人發(fā)問(wèn)時(shí)要慢；四是列舉悲痛事實(shí)時(shí)語(yǔ)速要慢。

2.聲調(diào)對(duì)法庭辯論的影響.聲調(diào)是字、詞在聲音上所顯示出來(lái)的調(diào)子，現(xiàn)代漢語(yǔ)采用四聲聲調(diào)，每一個(gè)字或詞都有屬于自己的音調(diào)。音調(diào)有高低、長(zhǎng)短、強(qiáng)弱、平仄等方面的變化，語(yǔ)言正是通過(guò)這種變化，才能不斷刺激人們的感官，調(diào)動(dòng)對(duì)手及聽眾的情緒。公訴人法庭辯論中在把握音調(diào)時(shí)，一是要注意掌握好講話時(shí)的音高。通常情況下男性的發(fā)音較低而女性的發(fā)音較高，而無(wú)論男女，人民在表達(dá)喜悅、愉快、憤怒的情緒時(shí)發(fā)音較高，在表達(dá)悲痛、頹廢、憂郁、消沉的情緒時(shí)音調(diào)較低，要根據(jù)法庭辯論中表達(dá)內(nèi)容的不同而適時(shí)作出調(diào)整。二是音長(zhǎng)。一般情況下語(yǔ)音的長(zhǎng)短應(yīng)和所要表達(dá)的內(nèi)容相適應(yīng)。在表達(dá)痛苦的心情時(shí)字音可拉長(zhǎng)，在表達(dá)喜悅、緊張的心情或事件時(shí)字音可縮短。在強(qiáng)調(diào)或提醒對(duì)方注意某種觀點(diǎn)或事務(wù)時(shí)，字音往往都會(huì)被拉長(zhǎng)。三是音強(qiáng)。即發(fā)音的強(qiáng)弱輕重，它決定于講話人發(fā)出音波振幅的大小，有些人先天講話發(fā)出的音波振幅就大，也就是我們通常所說(shuō)的聲音有磁性、厚重，有些人先天講話發(fā)出的聲音就較弱，須在實(shí)踐中不斷鍛煉，方能把握適中。四是音色。人的聲音之所以千差萬(wàn)別，主要是每個(gè)人所發(fā)出的音色不同，有的人發(fā)音渾厚圓潤(rùn)，有的則清脆、沙啞，不同的音色會(huì)影響到法庭辯論的效果。五是平仄的調(diào)配使用。法庭辯論不可能嚴(yán)格要求詞語(yǔ)的平仄，但平仄的交替使用卻可以增強(qiáng)辯論效果，如口語(yǔ)常說(shuō)的“張三李四”就比不加選擇地使用“張三王五”效果要好。

3.語(yǔ)調(diào)對(duì)法庭辯論的影響

一是高升調(diào)。其特點(diǎn)是聲調(diào)由低到高，用來(lái)表示憤怒、反語(yǔ)、設(shè)問(wèn)、鼓動(dòng)、呼喚、驚訝等語(yǔ)氣。二是降擬調(diào)。其特點(diǎn)是聲調(diào)有低到高，最后一個(gè)字則更低，用來(lái)表示肯定、祈使、允許、感嘆、請(qǐng)求等語(yǔ)氣。三是平直調(diào)。其特點(diǎn)是從頭到尾平鋪直敘，沒有高低輕重的變化，一般的敘述、說(shuō)明、解釋多用此調(diào)。在法庭辯論中，由于平直調(diào)能體現(xiàn)莊重、嚴(yán)肅的語(yǔ)氣、適合完整、清楚地?cái)⑹鍪聦?shí)、闡明觀點(diǎn)，因而使用較多。四是彎曲調(diào)。其特點(diǎn)是調(diào)子由高到低，再升高或由低到高，再降低，聲音像是打了個(gè)彎，顯現(xiàn)出聲音的跌宕起伏，一般在反問(wèn)時(shí)使用。

4.重音對(duì)法庭辯論的影響.重音是詞語(yǔ)和句子中的重讀、重說(shuō)部分，目的在于重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)一個(gè)問(wèn)題，以引起法庭的重視。重音的作用在于，即使是一句完全相同的詞語(yǔ)組成的句子，若把重音放在不同的位置，句子會(huì)產(chǎn)生不同的結(jié)果。如“被告人在法庭上必須如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)”。如果把重音放在“被告人”上，則強(qiáng)調(diào)的是被告人的身份；如果把重音放在“法庭上”，則強(qiáng)調(diào)的是被告人所處的特定環(huán)境；如果把重音放在“如實(shí)供述”上，則強(qiáng)調(diào)的是法律結(jié)果?？梢?，正確運(yùn)用重音，對(duì)增強(qiáng)法庭辯論的效果會(huì)起到積極的作用。

三、公訴人法庭辯論中修辭應(yīng)注意的事項(xiàng)

（一）、注意上下銜接、文意貫通 1.要使敘述的事項(xiàng)次序井然，前后相繼

表現(xiàn)客觀事物的發(fā)展順序或存在次序，使文字上下銜接，可以采取由遠(yuǎn)及近、由小到大、由粗到精，由高及低，由流溯源等等?；蛘呦喾矗约安扇∵f升或遞降的形式。如對(duì)作案現(xiàn)場(chǎng)情況的敘述，對(duì)犯罪因果關(guān)系的論述等。

2.按照事物發(fā)展的時(shí)間線索來(lái)銜接.時(shí)間的流逝是有順序的,我們只要善于利用這一順序,依照事物發(fā)展的時(shí)間順序組織安排詞句，就可以做到銜接自然。如敘述案件事實(shí)，大多按照案件發(fā)生、發(fā)展的時(shí)間順序，條理清晰地進(jìn)行。

3.依照地點(diǎn)的轉(zhuǎn)移來(lái)銜接

地點(diǎn)的轉(zhuǎn)移，是一種空間的變化，遇到有關(guān)空間轉(zhuǎn)移的時(shí)間，可以通過(guò)空間的變動(dòng)來(lái)銜接。如案件中有多個(gè)作案現(xiàn)場(chǎng)，通過(guò)對(duì)不同的犯罪現(xiàn)場(chǎng)分別敘述，最后達(dá)到對(duì)全案的了解。

4.利用虛詞的語(yǔ)氣、關(guān)聯(lián)作用來(lái)銜接

虛詞一方面起結(jié)構(gòu)作用，一方面還表示語(yǔ)氣、語(yǔ)意連接等，在句子中主要起關(guān)聯(lián)作用。另外，詞序的調(diào)整，也可以使上下文銜接緊密，起到上下銜接，文意貫通的作用。如刑法第十一條規(guī)定的“明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意殺人罪”。此處的“并且”、“或者”“因而”并無(wú)實(shí)際意義，在表述中只起到銜接作用，但如果去掉這幾個(gè)虛詞，則表述就不清楚，不但顯得僵硬，而且語(yǔ)義也不連貫。又如古代有一份判詞將“其罪當(dāng)誅，其情可憫”顛倒了一下語(yǔ)序，改成“其情可憫，其罪當(dāng)誅”效果就大不一樣。

（二）、注意前后呼應(yīng)，一氣呵成。

前后呼應(yīng)，是表達(dá)通順的重要修辭手法，無(wú)論是敘述事實(shí)，還是表達(dá)觀點(diǎn)，都必須要做到瞻前顧后，統(tǒng)籌全局。為此，表達(dá)中要注意以下幾點(diǎn)。

1.詞語(yǔ)的搭配要適當(dāng)

如：“2007年9月28日，某市公安局接到報(bào)案，稱該市二環(huán)路西段發(fā)生一起殺人案，市公安局遂迅速趕赴現(xiàn)場(chǎng)”。此處“趕赴現(xiàn)場(chǎng)”的不應(yīng)當(dāng)是“市公安局”這個(gè)單位，而應(yīng)當(dāng)是單位里的人，應(yīng)當(dāng)“趕赴現(xiàn)場(chǎng)前加 “派人”或具體辦案單位的干警，句子才能通順。2.主賓關(guān)系要清楚

一個(gè)句子如反映兩人或兩人以上的事情，對(duì)處于主語(yǔ)位置的人和處于賓語(yǔ)位置的人，要把他們的關(guān)系擺清楚，不能互相糾纏不清，讓人搞不清究竟誰(shuí)是誰(shuí)。如：被告人王某某在擔(dān)任某銀行會(huì)計(jì)期間，伙同擔(dān)任出納的被告人王某某、趙某某，由被告人將虛假銀行進(jìn)帳單轉(zhuǎn)入會(huì)計(jì)賬面，被告人做假帳貪污儲(chǔ)蓄款5萬(wàn)元”。此處，轉(zhuǎn)帳的和作帳的顯然不是同一被告人，如此表述，無(wú)法分清究竟是哪個(gè)被告人轉(zhuǎn)的帳，如果明確將被告人名字列出，則意思表達(dá)就清楚了。

3.使用代詞時(shí)指向必須明確

如：“被告人王某某于傍晚到其朋友張某某家中，乘其女兒熟睡之機(jī)，欲行罪壯，被其發(fā)現(xiàn)呼救，其被當(dāng)場(chǎng)抓獲?！贝司湟贿B用了四個(gè)代詞“其”，但各代表都不明確。當(dāng)然，在表述中為了句子精練、簡(jiǎn)潔，適當(dāng)使用代詞可以使表達(dá)言簡(jiǎn)意賅，但代詞如果使用不當(dāng)，則造成句子混亂，反而表達(dá)不清楚。

4.注意依靠上下文的關(guān)系確定句式

句式的選擇要依靠上下文的關(guān)系確定，不注意上下文的關(guān)系往往會(huì)造成文意不暢通。如：被告人陳某某，利用其局長(zhǎng)職務(wù)權(quán)利，指使單位會(huì)計(jì)，將該單位私自設(shè)定的小金庫(kù)存放的50萬(wàn)元現(xiàn)金提出，借給其親屬進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)”。

5.注意表達(dá)承接關(guān)系

通常情況下，句子間的承接關(guān)系應(yīng)當(dāng)是順接逆承，順序不能顛倒，如順序顛倒，語(yǔ)句就顯得別扭，不通順。如，“被告人殺人手段兇殘，后果嚴(yán)重，但拒不認(rèn)罪”。如果將“但”改為“并且”，句子的遞進(jìn)層次就顯得更為清楚。

6.注意在一個(gè)句子的表述當(dāng)中不能前后相互矛盾

在一個(gè)句子或一段話當(dāng)中前后表述要貫通一氣，首尾相接，不能前后矛盾，顧此失彼。如，前面敘述被告人犯罪后有投案自首情節(jié)，后面結(jié)論就不能作出被告人認(rèn)罪態(tài)度惡劣的結(jié)論。

7.使用并列詞語(yǔ)要正確劃分詞的類型

如：“今天參加庭審的有被告人的家屬、被害人、工人、農(nóng)民、群眾、當(dāng)事人等”。這是一個(gè)并列關(guān)系的句子，句子中“被害人”已包含在“當(dāng)事人”中，“工人”“農(nóng)民”與群眾是個(gè)多重關(guān)系的概念，群眾中本身就包括工人和農(nóng)民，并列在一起，顯然不妥。

（三）、注意文句要精練，力戒羅嗦

一是凡本身意義明確的詞語(yǔ)，不必再加以修飾語(yǔ)，如“自首”前不必加“投案”，“華僑”前不必加“國(guó)外”“學(xué)生” 前不必加“在校”等。

二是避免重復(fù)，日常生活中人們往往不太注意語(yǔ)言的重復(fù)，有些重復(fù)的語(yǔ)言幾乎成了約定俗成，如“人們彼此相互往來(lái)”，“被告人不僅不關(guān)心照顧家庭和子女生活，反而虐待家人，情節(jié)嚴(yán)重”。前句中“彼此”和“相互”是一個(gè)概念，后句中“關(guān)心”，“照顧”也是一個(gè)意思，“家人”和“子女”有重疊包容關(guān)系，這樣就形成了語(yǔ)言的重復(fù)。三是有話直說(shuō),力求簡(jiǎn)潔,避免句子的臃腫,如:被告人在當(dāng)晚時(shí)針指向十二點(diǎn)的時(shí)候”，這樣表述顯得句子不精練，應(yīng)改為：“被告人于當(dāng)晚十二時(shí)”。