第一篇：怎樣做好民事案件庭審中的證據(jù)質(zhì)證和法庭辯論

怎樣做好民事案件庭審中的證據(jù)質(zhì)證和法庭辯論

標(biāo)簽： 雜談

李雙慧律師

民事訴訟案件開庭審理中，在法庭調(diào)查階段的任務(wù)就是通過調(diào)查使案件事實(shí)得到澄清或使各方對事實(shí)和證據(jù)的分歧明朗化，為法庭辯論階段在事實(shí)和證據(jù)方面的論辯指明一個方向，為法庭采納正確意見在案件事實(shí)方面打下一個基礎(chǔ)。而法庭調(diào)查階段中一個重要環(huán)節(jié)就是證據(jù)質(zhì)證。

第一部分

證據(jù)質(zhì)證

一、如何組織證據(jù)：

1、方法

圍繞訴訟請求展開程序及實(shí)體的證據(jù)清理，對照法律進(jìn)行分析、判斷，確定證據(jù)是否提交。這里有個分析篩選的過程，有的案件很復(fù)雜，雙方間交易時間長，有時就糾紛寫過一系列的會議紀(jì)要等，這就要求律師要圍繞訴訟請求的主題，從這些材料中分析篩選出對我方有利的證據(jù)來。不要將不利于我方的證據(jù)提交給法庭。特別是作為原告的律師應(yīng)當(dāng)充分重視的問題。作為原告律師你有足夠的時間去準(zhǔn)備證據(jù)，分析證據(jù)，補(bǔ)充加強(qiáng)證據(jù)，不可犯這種低級錯誤。

2、形式

證據(jù)清單的形式。格式要求：標(biāo)題寫明是〈***與***間***糾紛案件原告（被告）證據(jù)清單〉。如是被告的，寫上法院的案號。下面是一個表格，內(nèi)容包括：證據(jù)編號、證據(jù)名稱、證據(jù)來源、頁數(shù)、份數(shù)、復(fù)印件/原件、證明內(nèi)容。有的時候是幾個證據(jù)證明同一個事實(shí)，可以編為一組，共同證明一個事實(shí)（如合同、交貨單、發(fā)票等均證明雙方間合同關(guān)系、發(fā)生金額的事實(shí)。）這里我要強(qiáng)調(diào)的是，證明內(nèi)容要條理分明，有時一個證據(jù)不光證明一個事實(shí)，對于證明的多個事實(shí)應(yīng)當(dāng)寫明，采用1、2、3、的形式，以便讓審判人員一看就清楚。如約定管轄的貨款支付糾紛的案件，合同這個證據(jù)，特別要寫明：

1、雙方間**合同關(guān)系；

2、合同約定的付款時間與方式是什么；

3、合同約定由**法院管轄。至于順序問題，我個人覺得應(yīng)當(dāng)是：主體證據(jù)（包括變更的）-----事實(shí)證據(jù)（時間先后發(fā)生的先后順序或按訴訟請求來提交）------其他程序證據(jù)（如管轄）。

3、庭審中如何舉證

當(dāng)庭向法庭講明這時提供的是證據(jù)清單中的第幾組證據(jù)，這組證據(jù)有幾份證據(jù)，具體名稱是什么，證明什么內(nèi)容。如第一份證據(jù)是雙方于*年*月*日簽訂的什么合同，合同第幾條約定付款方式及時間是什么等。關(guān)健內(nèi)容還是要提請法庭注意的，切不可在法庭上急急忙忙、慌慌張張，在庭前均應(yīng)將所有證據(jù)的原件按順序擺在桌子上了。

二、如何進(jìn)行質(zhì)證（對對方的證據(jù)發(fā)表意見）

1、質(zhì)證準(zhǔn)備

收到對方的證據(jù)后，應(yīng)當(dāng)與當(dāng)事人緊密溝通，就對方提交的證據(jù)形成質(zhì)證觀點(diǎn)，主要圍繞證據(jù)的三性（真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性）進(jìn)行。詢問當(dāng)事人這些證據(jù)是否存在、真實(shí)？對我方不利的證據(jù)有否可以否認(rèn)的可能？比如說傳真。這個過程同樣應(yīng)當(dāng)慎重，同時有否證據(jù)可以反駁對方的這些證據(jù)。同時，對于復(fù)雜的案件，我個人覺得還是要求逐一對對方的證據(jù)提出的質(zhì)證意見形成文字，類似于我們的證據(jù)清單一樣，以便開庭過程中有所準(zhǔn)備，在庭審后可以根據(jù)庭審情況的變化作修正，在提交代理詞中一并提交給法庭。同時，應(yīng)當(dāng)及時與承辦審判人員聯(lián)系，詢問對方的舉證期限何時屆滿，屆滿前有否補(bǔ)充證據(jù)等。

2、質(zhì)證技巧

總的一個原則是圍繞著“三性”進(jìn)行。首先要聽清楚對方在提供這些證據(jù)所要證明的內(nèi)容。緊緊圍繞對證據(jù)的合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性開展開質(zhì)、辯、驗(yàn)、判。逐一識別、判斷。就證據(jù)來源形成是否合法、與訴求的關(guān)系、有否完全質(zhì)證、是否可用推定等發(fā)表綜合意見：（1）原件/復(fù)印件；（2）證據(jù)的來源是否合法；（3）證據(jù)是否存在瑕疵、偽造的痕跡；（4）證據(jù)本身內(nèi)容上是否矛盾；（5）證據(jù)與本案是否存在關(guān)聯(lián)性；（6）證據(jù)是否能達(dá)到對方所說的證明目的；（7）證據(jù)是否與無需舉證的事實(shí)相違背。如：某人生日為67年2月29日，而67年是沒有2月29日的。詞語表達(dá)有：“這份材料真實(shí)性無法確認(rèn)，這份材料與本案不具有關(guān)聯(lián)性，這份證據(jù)無法達(dá)到對方所說的證明目的，這份證據(jù)來源不合法”等等。當(dāng)然每個證據(jù)的質(zhì)證意見均應(yīng)從三性著手，質(zhì)證意見要有層次感，要有條理：1、2、3、首先是合法性的確認(rèn)，其次真實(shí)性，最后是關(guān)聯(lián)性。也可以從形式到內(nèi)容進(jìn)行表述。但是，要注意：觀點(diǎn)要鮮明，不要含糊其辭。

3、對日常常見的一些證據(jù)的質(zhì)證內(nèi)容： A、公證書：公證是有地域管轄的；公證法第二十五條 自然人、法人或者其他組織申請辦理公證，可以向住所地、經(jīng)常居住地、行為地或者事實(shí)發(fā)生地的公證機(jī)構(gòu)提出。超出管轄的公證書效力是有問題的。公證只能證明簽字行為是真實(shí)的，不能證明行為的真實(shí)意思表示，也不能證明待證行為是合法的。待證事實(shí)與行為是否合法有效，應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律判斷。公證書中如證明待證事實(shí)合法有效或是雙方的真實(shí)意思表示等內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)是違法的。

B、鑒定報告：是誰委托鑒定的？鑒定機(jī)構(gòu)及人員的資格證書有沒有？委托的材料是什么？鑒定的依據(jù)？鑒定的過程？這里要注意的是：鑒定的檢材有否雙方封存，所鑒定的東西是不是雙方爭議的東西。如公章，一個單位如有二個公章如何鑒定，如紡織品的鑒定，單方鑒定怎么能確定所提交的樣品是雙方爭議的產(chǎn)品。

C、傳真件：傳真件非原件，不可單獨(dú)作為證據(jù)。確定是否發(fā)出的證據(jù)，哪個電話，這門電話的所有人及通話清單有否？只有有其他證據(jù)相佐證的情況下才可作為證據(jù)使用，通過一系列傳真和其他書面證據(jù)能夠證明其連續(xù)性的，特別是雙方互有傳真往來彼此是相互銜接的，足以認(rèn)定傳真件的真實(shí)性并具有證據(jù)效力。所以我方如是接收方，如證據(jù)對我方不利，我方可以否認(rèn)收到傳真。

D、錄音錄像資料：材料中的雙方是誰？除非是提供方的資料中顯示的是對方法定代表人或授權(quán)人的意思表達(dá)，否則，一旦資料中人員不出庭，就無法確定資料的真實(shí)性。所以資料中的主體問題。另外要審查的是錄音錄像資料有否剪接或拼湊的痕跡。E、證人證言：在獲得證人名單后，應(yīng)與當(dāng)事人溝通，證人是否完全民事行為能力人、是否了解案件事實(shí)、是否與雙方具有法律上的利害關(guān)系，是否有人做工作來作證。質(zhì)證時應(yīng)就下列問題詢問：利害關(guān)系；是否主觀判斷；內(nèi)容是否不肯定；內(nèi)容是否與現(xiàn)有雙方認(rèn)可的證據(jù)相沖突。當(dāng)然詢問證人是個技巧問題，后面論述。

F、補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)：補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則，是指法律規(guī)定，因某一證據(jù)的證明力較弱，不能將其單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，只有在其他證據(jù)以佐證方式對其證明力給予補(bǔ)充、加強(qiáng)的情況下，法院才能將該證據(jù)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)的規(guī)則?！蹲C據(jù)規(guī)定》第六十九條明確了補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則的適用范圍，即只有在下列五種情況下才能適用該規(guī)則：

1、未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；

2、與一方當(dāng)事人或者代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；

3、存有疑點(diǎn)的視聽資料；

4、無法與原件、原們核對的復(fù)印件、復(fù)制品；

5、無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。

所以如對方提出此外的所謂補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)，可以予以否認(rèn)。律師在整個庭審過程中，都應(yīng)當(dāng)全神貫注，不僅應(yīng)聽明白審判人員的每一次發(fā)問內(nèi)容，而且更應(yīng)認(rèn)真傾聽對方的發(fā)言，并注意觀察這些發(fā)言對審判人員的影響。在認(rèn)真的傾聽和觀察中敏銳地捕捉到對方發(fā)言中的破綻，有針對性的找準(zhǔn)自己的進(jìn)攻方向。絕不可忽視對方的發(fā)言，也絕不可輕易地放棄反駁。這一點(diǎn)不僅在法庭辯論階段應(yīng)如此，在法庭調(diào)查階段也應(yīng)如此。惟此才能牢牢掌握庭審的主動權(quán)，才能展示出律師應(yīng)有的風(fēng)采。

第二部分 法庭辯論

法庭辯論技巧指各方當(dāng)事人及其代理人在庭審訴訟活動中，為保自方合法權(quán)益，達(dá)到預(yù)期目的或效果，在依據(jù)事實(shí)和法律的基礎(chǔ)上，就自己的訴訟主張所做出的全盤計劃和實(shí)施的方式、方法及謀略。對律師業(yè)來講，亦稱“庭辯藝術(shù)”。

一、基本功與操作技巧

人的思維只有通過表達(dá)，才能達(dá)到影響他人的作用。表達(dá)得好壞取決于表達(dá)的內(nèi)容，但表達(dá)技巧也是關(guān)系到表達(dá)成功與否的關(guān)鍵所在。一個稱職的律師，不僅要有好的文字組織能力，還應(yīng)具有準(zhǔn)確、簡潔、清楚、生動的語言表達(dá)能力。

1、文字表達(dá)技巧

綜合案情，理順辯論思路，寫好代理詞、辯護(hù)詞，是每一位律師在庭前必做的一項(xiàng)基礎(chǔ)工作。材料的組織必須做到：第一，字斟句酌，用詞準(zhǔn)確；第二，調(diào)配語句，合理布局；第三，篇章銜接，環(huán)環(huán)相扣；第四，結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，條理清楚；第五，重點(diǎn)突出，詳略恰當(dāng)。

2、語言表達(dá)技巧

縱觀每位成功律師，在出庭辯論、代理時，都具有駕馭、支配辯論形勢的能力。庭審制度改革為每個律師在這方面能力的發(fā)揮提供了廣闊的空間。在庭審辯論中，律師應(yīng)當(dāng)做到： 第一、脫稿，并善于把前言說好。在設(shè)計這方面的語氣和選擇言詞時必須達(dá)到的效果是：①立即抓住整個法庭的注意力；②傳達(dá)案件的嚴(yán)重性或表現(xiàn)出對本案的真誠；③表明對本案的信心。

第二，控制語速，并吐字清晰。有了好的辯論內(nèi)容，還需有好的表達(dá)方式。律師在庭審辯論時，應(yīng)做到口齒清楚，發(fā)音準(zhǔn)確，音調(diào)和諧，快慢適度。力爭達(dá)到聲調(diào)上的抑揚(yáng)頓挫，以提高論辯感染效果。

第三，善于入情入理。語言可以傷人，也可以感人。用辯論語言傷人，對于律師職責(zé)來說是不道德的。但律師的辯論語言以情感人，則是可取的。使用這一語言情感時，必須注意以下幾個問題：①具體案件的辯論語言感情色彩，要有與案情相適應(yīng)的基調(diào)。②絕不能帶有當(dāng)事人的感情色彩。律師操作的情感就是經(jīng)過理智語言處理過的辯論情感、法律語言情感。③情感措辭應(yīng)是發(fā)而不露、放而不縱、委婉、曲折、含蓄的中性語言。

3、形象技巧

除了文字表達(dá)、語言表達(dá)技巧外，律師還應(yīng)具有良好的體態(tài)語言表達(dá)技巧。有聲與無聲、語言與體態(tài)的融合統(tǒng)一，才能體現(xiàn)律師精湛的表達(dá)能力。

第一，柔中有剛，舉止大方。律師在庭審辯論中要有風(fēng)度，有氣魄，不卑不亢，不趾高氣揚(yáng)。在辯論得勢時，不忘乎所以，輕視對方；在失利時，不驚慌失措，手忙腳亂。發(fā)言必須權(quán)衡，切不可輕率發(fā)表無準(zhǔn)備、無水平的言辭。在任何情形下，都應(yīng)舉止大方，沉穩(wěn)有序，言而有據(jù)。律師應(yīng)具有這種剛?cè)岵?jì)、以靜制動、以穩(wěn)求成的形象。第二，善于控制情緒。法庭辯論情況也常常如此。律師在庭審中可能遇到事先沒有預(yù)料到或已預(yù)料到的非正常的阻礙、干擾、發(fā)難等情況。這就要求律師控制自己的情緒，怒而不暴跳如雷，驚卻能聲色不露，即時采取有效措施，平息、安定、排除意外，做到應(yīng)變自如，穩(wěn)中求勝。

第三、注意區(qū)分第一輪辯論以及隨后的二、三輪辯論的區(qū)別。第一輪辯論可以事先準(zhǔn)備，而在后的多輪辯論則應(yīng)視法庭辯論情況隨機(jī)應(yīng)變，應(yīng)針對對方上一輪的觀點(diǎn)進(jìn)行有的放矢的駁斥，但不應(yīng)一味重復(fù)己方已經(jīng)充分闡述過的觀點(diǎn)。

二、謀略及具體運(yùn)用

1、先聲奪勢法

此法系法庭辯論一方對另一方可能提出的問題避而不談，而對己方極有利的問題，先在論辯發(fā)言中全面論證，以達(dá)到先入為主，爭取主動的庭辯戰(zhàn)術(shù)。實(shí)踐中，應(yīng)用此法須在庭審前做好充分準(zhǔn)備，且在庭審調(diào)查階段對己方有利的事實(shí)、證據(jù)逐一認(rèn)定。然后根據(jù)事實(shí)和證據(jù)，針對對方不正確的觀點(diǎn)主動出擊進(jìn)行反駁，以期掌握辯論主動權(quán)，奇取制高點(diǎn)，促使對方陷入被動。

2、避實(shí)就虛法

庭審辯論中，對方的弱點(diǎn)往往是對方力求回避的地方，甚至對方會采用偷換論題、偷換概念、答非所問的方式，企圖達(dá)到轉(zhuǎn)移己方視線，擾亂視聽的目的。因此，運(yùn)用此法首先應(yīng)善于抓住對方之“虛”，選擇其薄弱環(huán)節(jié)連連進(jìn)攻，一攻到底，直到把問題辯論清楚為止。

3、設(shè)問否定法 律師在設(shè)問時要把辯論的目的深藏不露，絕不能讓對方察覺設(shè)問的真正意圖。尤其是第一問，一定要讓對方在尚未了解發(fā)問意圖的情況下予以回答，只要回答了第一個問題，下個問題就由不得他不回答了。等到對方察覺難以自圓其說時，后悔也來不及了。這種使對方處處被動、自打嘴巴的戰(zhàn)術(shù)，不失為一種極有效的辯論手段。其結(jié)果只能是讓對方在不自覺中接受律師(或設(shè)問方)的觀點(diǎn)，出其不意而辯勝。

4、間接否定法

是指在辯論中不直接把矛頭指向?qū)Ψ?，而是若無其事地將辯論對手的錯誤觀點(diǎn)擱在一旁“置之不理”，鄭重地從正面提出自己的獨(dú)特見解，并充分論證。運(yùn)用此法應(yīng)注意兩點(diǎn)：1．自方所持觀點(diǎn)應(yīng)與對方所持觀點(diǎn)勢不兩立。2．自方觀點(diǎn)應(yīng)有理有據(jù)，絕不能牽強(qiáng)附會，嘩眾取寵。

5、以退為進(jìn)法

它是形式邏輯的歸謬法在法庭辯論中的使用。自方先將對方提出的論題(或觀點(diǎn))假設(shè)為真，然后從這個假設(shè)為真的命題推導(dǎo)出一個或一系列荒謬的結(jié)論，從而得出原論題為假的辯論方法。此法是一種辯論性、反駁性很強(qiáng)的法庭辯論方法，因而推導(dǎo)得出的必然性結(jié)論，容易被接受，從而獲得較好的辯論效果。

6、后發(fā)制人法

先發(fā)制人可以產(chǎn)生優(yōu)勢；后發(fā)制人則可以變被動為主動。由于后發(fā)，自方可以知道對方的基本觀點(diǎn)，發(fā)現(xiàn)矛盾和弱點(diǎn)，然后以自己掌握的材料有針對性地集中進(jìn)行反駁，有時可以導(dǎo)致對方措手不及而險象叢生。運(yùn)用時應(yīng)掌握：第一，暫避銳氣，不倉促應(yīng)戰(zhàn)；第二，精聽細(xì)解，等待時機(jī)；第三，抓住破綻，全力反攻。

三、最大限度地利用終局辯論

庭審辯論時間是十分寶貴的。當(dāng)相互辯論接近尾聲時，律師作為辯論一方必須具有控制收場的能力。通常做法是：

1、提出要求。當(dāng)對方在整個辯論中已受到了辯論的影響，此時提出合理的要求，對方容易接受，也易為法庭認(rèn)可，以促成雙方和解結(jié)案。

2、提出問題。以提出問題為結(jié)尾，進(jìn)一步深化自己的辯論主題，讓審判人員去甄別和思考。

3、概括主題。用簡潔明了的語氣將自己辯論的全部內(nèi)容概括成幾句話，易加深審判人員對自方辯論觀點(diǎn)的印象。

當(dāng)然，在法庭辯論最后階段，如發(fā)現(xiàn)對方糾纏不休、死不認(rèn)賬等情況，律師作為一方辯者還應(yīng)掌握善于拒絕無味辯論的技巧。所謂拒絕無味的辯論，一是不重復(fù)說；二是當(dāng)對方抓住一些無礙案件處理的枝節(jié)問題不放時，則應(yīng)采取“對這個問題不予辯論”或“發(fā)言到此結(jié)束”的辦法。這種近似于沉默不辯，不僅在一定時機(jī)和法庭上有著巨大的震動力，而且在辯論技巧上嘎然而止，干脆有力，聽上去似乎退了一步，實(shí)質(zhì)上卻是進(jìn)了兩步。庭審辯論技巧，不僅是一門口才辯論藝術(shù)，更是律師參與訴訟活動的基本技能之一。人們在訴訟活動中期望能請到一位高明的律師作為自己的代理人，律師的辯論技巧應(yīng)成為其高明之處的一個重要表現(xiàn)。

第二篇：律師在民訴庭審中的證據(jù)質(zhì)證和法庭辯論技巧

律師在民訴庭審中的證據(jù)質(zhì)證和法庭辯論技巧

民事訴訟案件開庭審理中，在法庭調(diào)查階段的任務(wù)就是通過調(diào)查使案件事實(shí)得到澄清或使各方對事實(shí)和證據(jù)的分歧明朗化，為法庭辯論階段在事實(shí)和證據(jù)方面的論辯指明一個方向，為法庭采納正確意見在案件事實(shí)方面打下一個基礎(chǔ)。而法庭調(diào)查階段中一個重要環(huán)節(jié)就是證據(jù)質(zhì)證。

第一部分 證據(jù)質(zhì)證

一、如何組織證據(jù)：

1、方法

圍繞訴訟請求展開程序及實(shí)體的證據(jù)清理，對照法律進(jìn)行分析、判斷，確定證據(jù)是否提交。這里有個分析篩選的過程，有的案件很復(fù)雜，雙方間交易時間長，有時就糾紛寫過一系列的會議紀(jì)要等，這就要求律師要圍繞訴訟請求的主題，從這些材料中分析篩選出對我方有利的證據(jù)來。不要將不利于我方的證據(jù)提交給法庭。特別是作為原告的律師應(yīng)當(dāng)充分重視的問題。作為原告律師你有足夠的時間去準(zhǔn)備證據(jù)，分析證據(jù)，補(bǔ)充加強(qiáng)證據(jù)，不可犯這種低級錯誤。

2、形式

證據(jù)清單的形式。格式要求：標(biāo)題寫明是〈與間*糾紛案件原告（被告）證據(jù)清單〉。如是被告的，寫上法院的案號。下面是一個表格，內(nèi)容包括：證據(jù)編號、證據(jù)名稱、證據(jù)來源、頁數(shù)、份數(shù)、復(fù)印件/原件、證明內(nèi)容。有的時候是幾個證據(jù)證明同一個事實(shí)，可以編為一組，共同證明一個事實(shí)（如合同、交貨單、發(fā)票等均證明雙方間合同關(guān)系、發(fā)生金額的事實(shí)。）這里我要強(qiáng)調(diào)的是，證明內(nèi)容要條理分明，有時一個證據(jù)不光證明一個事實(shí)，對于證明的多個事實(shí)應(yīng)當(dāng)寫明，采用1、2、3、的形式，以便讓審判人員一看就清楚。如約定管轄的貨款支付糾紛的案件，合同這個證據(jù)，特別要寫明：

1、雙方間合同關(guān)系；

2、合同約定的付款時間與方式是什么；

3、合同約定由**法院管轄。至于順序問題，我個人覺得應(yīng)當(dāng)是：主體證據(jù)（包括變更的）-----事實(shí)證據(jù)（時間先后發(fā)生的先后順序或按訴訟請求來提交）------其他程序證據(jù)（如管轄）。學(xué)法網(wǎng) xuefa.com 與法律人共成長！

3、庭審中如何舉證

當(dāng)庭向法庭講明這時提供的是證據(jù)清單中的第幾組證據(jù)，這組證據(jù)有幾份證據(jù)，具體名稱是什么，證明什么內(nèi)容。如第一份證據(jù)是雙方于年月*日簽訂的什么合同，合同第幾條約定付款方式及時間是什么等。關(guān)健內(nèi)容還是要提請法庭注意的，切不可在法庭上急急忙忙、慌慌張張，在庭前均應(yīng)將所有證據(jù)的原件按順序擺在桌子上了。

二、如何進(jìn)行質(zhì)證（對對方的證據(jù)發(fā)表意見）

1、質(zhì)證準(zhǔn)備

收到對方的證據(jù)后，應(yīng)當(dāng)與當(dāng)事人緊密溝通，就對方提交的證據(jù)形成質(zhì)證觀點(diǎn)，主要圍繞證據(jù)的三性（真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性）進(jìn)行。詢問當(dāng)事人這些證據(jù)是否存在、真實(shí)？對我方不利的證據(jù)有否可以否認(rèn)的可能？比如說傳真。這個過程同樣應(yīng)當(dāng)慎重，同時有否證據(jù)可以反駁對方的這些證據(jù)。同時，對于復(fù)雜的案件，我個人覺得還是要求逐一對對方的證據(jù)提出的質(zhì)證意見形成文字，類似于我們的證據(jù)清單一樣，以便開庭過程中有所準(zhǔn)備，在庭審后可以根據(jù)庭審情況的變化作修正，在提交代理詞中一并提交給法庭。同時，應(yīng)當(dāng)及時與承辦審判人員聯(lián)系，詢問對方的舉證期限何時屆滿，屆滿前有否補(bǔ)充證據(jù)等。

2、質(zhì)證技巧

總的一個原則是圍繞著“三性”進(jìn)行。首先要聽清楚對方在提供這些證據(jù)所要證明的內(nèi)容。緊緊圍繞對證據(jù)的合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性開展開質(zhì)、辯、驗(yàn)、判。逐一識別、判斷。就證據(jù)來源形成是否合法、與訴求的關(guān)系、有否完全質(zhì)證、是否可用推定等發(fā)表綜合意見：（1）原件/復(fù)印件；（2）證據(jù)的來源是否合法；（3）證據(jù)是否存在瑕疵、偽造的痕跡；（4）證據(jù)本身內(nèi)容上是否矛盾；（5）證據(jù)與本案是否存在關(guān)聯(lián)性；（6）證據(jù)是否能達(dá)到對方所說的證明目的；（7）證據(jù)是否與無需舉證的事實(shí)相違背。如：某人生日為67年2月29日，而67年是沒有2月29日的。詞語表達(dá)有：“這份材料真實(shí)性無法確認(rèn)，這份材料與本案不具有關(guān)聯(lián)性，這份證據(jù)無法達(dá)到對方所說的證明目的，這份證據(jù)來源不合法”等等。當(dāng)然每個證據(jù)的質(zhì)證意見均應(yīng)從三性著手，質(zhì)證意見要有層次感，要有條理：1、2、3、首先是合法性的確認(rèn)，其次真實(shí)性，最后是關(guān)聯(lián)性。也可以從形式到內(nèi)容進(jìn)行表述。但是，要注意：觀點(diǎn)要鮮明，不要含糊其辭。

3、對日常常見的一些證據(jù)的質(zhì)證內(nèi)容：

A、公證書：公證是有地域管轄的；公證法第二十五條 自然人、法人或者其他組織申請辦理公證，可以向住所地、經(jīng)常居住地、行為地或者事實(shí)發(fā)生地的公證機(jī)構(gòu)提出。超出管轄的公證書效力是有問題的。公證只能證明簽字行為是真實(shí)的，不能證明行為的真實(shí)意思表示，也不能證明待證行為是合法的。待證事實(shí)與行為是否合法有效，應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律判斷。公證書中如證明待證事實(shí)合法有效或是雙方的真實(shí)意思表示等內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)是違法的。

B、鑒定報告：是誰委托鑒定的？鑒定機(jī)構(gòu)及人員的資格證書有沒有？委托的材料是什么？鑒定的依據(jù)？鑒定的過程？這里要注意的是：鑒定的檢材有否雙方封存，所鑒定的東西是不是雙方爭議的東西。如公章，一個單位如有二個公章如何鑒定，如紡織品的鑒定，單方鑒定怎么能確定所提交的樣品是雙方爭議的產(chǎn)品。

C、傳真件：傳真件非原件，不可單獨(dú)作為證據(jù)。確定是否發(fā)出的證據(jù)，哪個電話，這門電話的所有人及通話清單有否？只有有其他證據(jù)相佐證的情況下才可作為證據(jù)使用，通過一系列傳真和其他書面證據(jù)能夠證明其連續(xù)性的，特別是雙方互有傳真往來彼此是相互銜接的，足以認(rèn)定傳真件的真實(shí)性并具有證據(jù)效力。所以我方如是接收方，如證據(jù)對我方不利，我方可以否認(rèn)收到傳真。

D、錄音錄像資料：材料中的雙方是誰？除非是提供方的資料中顯示的是對方法定代表人或授權(quán)人的意思表達(dá)，否則，一旦資料中人員不出庭，就無法確定資料的真實(shí)性。所以資料中的主體問題。另外要審查的是錄音錄像資料有否剪接或拼湊的痕跡。

E、證人證言：在獲得證人名單后，應(yīng)與當(dāng)事人溝通，證人是否完全民事行為能力人、是否了解案件事實(shí)、是否與雙方具有法律上的利害關(guān)系，是否有人做工作來作證。質(zhì)證時應(yīng)就下列問題詢問：利害關(guān)系；是否主觀判斷；內(nèi)容是否不肯定；內(nèi)容是否與現(xiàn)有雙方認(rèn)可的證據(jù)相沖突。當(dāng)然詢問證人是個技巧問題，后面論述。

F、補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)：補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則，是指法律規(guī)定，因某一證據(jù)的證明力較弱，不能將其單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，只有在其他證據(jù)以佐證方式對其證明力給予補(bǔ)充、加強(qiáng)的情況下，法院才能將該證據(jù)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)的規(guī)則。《證據(jù)規(guī)定》第六十九條明確了補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則的適用范圍，即只有在下列五種情況下才能適用該規(guī)則：

1、未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；

2、與一方當(dāng)事人或者代理人有利害關(guān)系的證人出具的 證言；

3、存有疑點(diǎn)的視聽資料；

4、無法與原件、原們核對的復(fù)印件、復(fù)制品；

5、無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。

所以如對方提出此外的所謂補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)，可以予以否認(rèn)。律師在整個庭審過程中，都應(yīng)當(dāng)全神貫注，不僅應(yīng)聽明白審判人員的每一次發(fā)問內(nèi)容，而且更應(yīng)認(rèn)真傾聽對方的發(fā)言，并注意觀察這些發(fā)言對審判人員的影響。在認(rèn)真的傾聽和觀察中敏銳地捕捉到對方發(fā)言中的破綻，有針對性的找準(zhǔn)自己的進(jìn)攻方向。絕不可忽視對方的發(fā)言，也絕不可輕易地放棄反駁。這一點(diǎn)不僅在法庭辯論階段應(yīng)如此，在法庭調(diào)查階段也應(yīng)如此。惟此才能牢牢掌握庭審的主動權(quán)，才能展示出律師應(yīng)有的風(fēng)采。

第二部分 法庭辯論

法庭辯論技巧指各方當(dāng)事人及其代理人在庭審訴訟活動中，為保自方合法權(quán)益，達(dá)到預(yù)期目的或效果，在依據(jù)事實(shí)和法律的基礎(chǔ)上，就自己的訴訟主張所做出的全盤計劃和實(shí)施的方式、方法及謀略。對律師業(yè)來講，亦稱“庭辯藝術(shù)”。

一、基本功與操作技巧

人的思維只有通過表達(dá)，才能達(dá)到影響他人的作用。表達(dá)得好壞取決于表達(dá)的內(nèi)容，但表達(dá)技巧也是關(guān)系到表達(dá)成功與否的關(guān)鍵所在。一個稱職的律師，不僅要有好的文字組織能力，還應(yīng)具有準(zhǔn)確、簡潔、清楚、生動的語言表達(dá)能力。

1、文字表達(dá)技巧

綜合案情，理順辯論思路，寫好代理詞、辯護(hù)詞，是每一位律師在庭前必做的一項(xiàng)基礎(chǔ)工作。材料的組織必須做到：第一，字斟句酌，用詞準(zhǔn)確；第二，調(diào)配語句，合理布局；第三，篇章銜接，環(huán)環(huán)相扣；第四，結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，條理清楚；第五，重點(diǎn)突出，詳略恰當(dāng)。

2、語言表達(dá)技巧

縱觀每位成功律師，在出庭辯論、代理時，都具有駕馭、支配辯論形勢的能力。庭審制度改革為每個律師在這方面能力的發(fā)揮提供了廣闊的空間。在庭審辯論中，律師應(yīng)當(dāng)做到：

第一、脫稿，并善于把前言說好。在設(shè)計這方面的語氣和選擇言詞時必須達(dá)到的效果是：①立即抓住整個法庭的注意力；②傳達(dá)案件的嚴(yán)重性或表現(xiàn)出對本案的真誠；③表明對本案的信心。

第二，控制語速，并吐字清晰。有了好的辯論內(nèi)容，還需有好的表達(dá)方式。律師在庭審辯論時，應(yīng)做到口齒清楚，發(fā)音準(zhǔn)確，音調(diào)和諧，快慢適度。力爭達(dá)到聲調(diào)上的抑揚(yáng)頓挫，以提高論辯感染效果。

第三，善于入情入理。語言可以傷人，也可以感人。用辯論語言傷人，對于律師職責(zé)來說是不道德的。但律師的辯論語言以情感人，則是可取的。使用這一語言情感時，必須注意以下幾個問題：①具體案件的辯論語言感情色彩，要有與案情相適應(yīng)的基調(diào)。②絕不能帶有當(dāng)事人的感情色彩。律師操作的情感就是經(jīng)過理智語言處理過的辯論情感、法律語言情感。③情感措辭應(yīng)是發(fā)而不露、放而不縱、委婉、曲折、含蓄的中性語言。

3、形象技巧

除了文字表達(dá)、語言表達(dá)技巧外，律師還應(yīng)具有良好的體態(tài)語言表達(dá)技巧。有聲與無聲、語言與體態(tài)的融合統(tǒng)一，才能體現(xiàn)律師精湛的表達(dá)能力。

第一，柔中有剛，舉止大方。律師在庭審辯論中要有風(fēng)度，有氣魄，不卑不亢，不趾高氣揚(yáng)。在辯論得勢時，不忘乎所以，輕視對方；在失利時，不驚慌失措，手忙腳亂。發(fā)言必須權(quán)衡，切不可輕率發(fā)表無準(zhǔn)備、無水平的言辭。在任何情形下，都應(yīng)舉止大方，沉穩(wěn)有序，言而有據(jù)。律師應(yīng)具有這種剛?cè)岵?jì)、以靜制動、以穩(wěn)求成的形象。

第二，善于控制情緒。法庭辯論情況也常常如此。律師在庭審中可能遇到事先沒有預(yù)料到或已預(yù)料到的非正常的阻礙、干擾、發(fā)難等情況。這就要求律師控制自己的情緒，怒而不暴跳如雷，驚卻能聲色不露，即時采取有效措施，平息、安定、排除意外，做到應(yīng)變自如，穩(wěn)中求勝。

第三、注意區(qū)分第一輪辯論以及隨后的二、三輪辯論的區(qū)別。第一輪辯論可以事先準(zhǔn)備，而在后的多輪辯論則應(yīng)視法庭辯論情況隨機(jī)應(yīng)變，應(yīng)針對對方上一輪的觀點(diǎn)進(jìn)行有的放矢的駁斥，但不應(yīng)一味重復(fù)己方已經(jīng)充分闡述過的觀點(diǎn)。

二、謀略及具體運(yùn)用

1、先聲奪勢法

此法系法庭辯論一方對另一方可能提出的問題避而不談，而對己方極有利的問題，先在論辯發(fā)言中全面論證，以達(dá)到先入為主，爭取主動的庭辯戰(zhàn)術(shù)。實(shí)踐中，應(yīng)用此法須在庭審前做好充分準(zhǔn)備，且在庭審調(diào)查階段對己方有利的事實(shí)、證據(jù)逐一認(rèn)定。然后根據(jù)事實(shí)和證據(jù)，針對對方不正確的觀點(diǎn)主動出擊進(jìn)行反駁，以期掌握辯論主動權(quán)，奇取制高點(diǎn)，促使對方陷入被動。學(xué)法網(wǎng) xuefa.com 與法律人共成長！

2、避實(shí)就虛法

庭審辯論中，對方的弱點(diǎn)往往是對方力求回避的地方，甚至對方會采用偷換論題、偷換概念、答非所問的方式，企圖達(dá)到轉(zhuǎn)移己方視線，擾亂視聽的目的。因此，運(yùn)用此法首先應(yīng)善于抓住對方之“虛”，選擇其薄弱環(huán)節(jié)連連進(jìn)攻，一攻到底，直到把問題辯論清楚為止。

3、設(shè)問否定法

律師在設(shè)問時要把辯論的目的深藏不露，絕不能讓對方察覺設(shè)問的真正意圖。尤其是第一問，一定要讓對方在尚未了解發(fā)問意圖的情況下予以回答，只要回答了第一個問題，下個問題就由不得他不回答了。等到對方察覺難以自圓其說時，后悔也來不及了。這種使對方處處被動、自打嘴巴的戰(zhàn)術(shù)，不失為一種極有效的辯論手段。其結(jié)果只能是讓對方在不自覺中接受律師(或設(shè)問方)的觀點(diǎn)，出其不意而辯勝。

4、間接否定法

是指在辯論中不直接把矛頭指向?qū)Ψ?，而是若無其事地將辯論對手的錯誤觀點(diǎn)擱在一旁“置之不理”，鄭重地從正面提出自己的獨(dú)特見解，并充分論證。運(yùn)用此法應(yīng)注意兩點(diǎn)：1．自方所持觀點(diǎn)應(yīng)與對方所持觀點(diǎn)勢不兩立。2．自方觀點(diǎn)應(yīng)有理有據(jù)，絕不能牽強(qiáng)附會，嘩眾取寵。

5、以退為進(jìn)法

它是形式邏輯的歸謬法在法庭辯論中的使用。自方先將對方提出的論題(或觀點(diǎn))假設(shè)為真，然后從這個假設(shè)為真的命題推導(dǎo)出一個或一系列荒謬的結(jié)論，從而得出原論題為假的辯論方法。此法是一種辯論性、反駁性很強(qiáng)的法庭辯論方法，因而推導(dǎo)得出的必然性結(jié)論，容易被接受，從而獲得較好的辯論效果。

6、后發(fā)制人法

先發(fā)制人可以產(chǎn)生優(yōu)勢；后發(fā)制人則可以變被動為主動。由于后發(fā)，自方可以知道對方的基本觀點(diǎn)，發(fā)現(xiàn)矛盾和弱點(diǎn)，然后以自己掌握的材料有針對性地集中進(jìn)行反駁，有時可以導(dǎo)致對方措手不及而險象叢生。運(yùn)用時應(yīng)掌握：第一，暫避銳氣，不倉促應(yīng)戰(zhàn)；第二，精聽細(xì)解，等待時機(jī)；第三，抓住破綻，全力反攻。學(xué)法網(wǎng) xuefa.com 與法律人共成長！

三、最大限度地利用終局辯論

庭審辯論時間是十分寶貴的。當(dāng)相互辯論接近尾聲時，律師作為辯論一方必須具有控制收場的能力。通常做法是：

1、提出要求。當(dāng)對方在整個辯論中已受到了辯論的影響，此時提出合理的要求，對方容易接受，也易為法庭認(rèn)可，以促成雙方和解結(jié)案。

2、提出問題。以提出問題為結(jié)尾，進(jìn)一步深化自己的辯論主題，讓審判人員去甄別和思考。

3、概括主題。用簡潔明了的語氣將自己辯論的全部內(nèi)容概括成幾句話，易加深審判人員對自方辯論觀點(diǎn)的印象。

當(dāng)然，在法庭辯論最后階段，如發(fā)現(xiàn)對方糾纏不休、死不認(rèn)賬等情況，律師作為一方辯者還應(yīng)掌握善于拒絕無味辯論的技巧。所謂拒絕無味的辯論，一是不重復(fù)說；二是當(dāng)對方抓住一些無礙案件處理的枝節(jié)問題不放時，則應(yīng)采取“對這個問題不予辯論”或“發(fā)言到此結(jié)束”的辦法。這種近似于沉默不辯，不僅在一定時機(jī)和法庭上有著巨大的震動力，而且在辯論技巧上嘎然而止，干脆有力，聽上去似乎退了一步，實(shí)質(zhì)上卻是進(jìn)了兩步。庭審辯論技巧，不僅是一門口才辯論藝術(shù)，更是律師參與訴訟活動的基本技能之一。人們在訴訟活動中期望能請到一位高明的律師作為自己的代理人，律師的辯論技巧應(yīng)成為其高明之處的一個重要表現(xiàn)。

第三篇：一次庭審質(zhì)證中的意外收獲

會計知識在一次庭審質(zhì)證中的意外運(yùn)用

摘要：對方在庭上提供的證據(jù)，有時也可以作為對自己有利的證據(jù)。記賬憑證中反映的科目往往揭示了經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)。如有機(jī)會查看到對方的記賬憑證，不要錯過機(jī)會，或許其信息對自己很有用，當(dāng)然，這需要具備一定的會計知識。

不知道別人有沒有這樣的經(jīng)歷，就是在庭審質(zhì)證時，意外地發(fā)現(xiàn)對方提供的證據(jù)竟然可以為我所用。自己正愁收集不到對自己有利的證據(jù)，結(jié)果質(zhì)證時發(fā)現(xiàn)對方提供的證據(jù)竟然可以幫忙。我在代理案件中就有這樣的經(jīng)歷。

一、簡要案情

某大型國有企業(yè)（簡稱甲方，不能說具體名稱啊，這個要講保密才對），承包了一段公路。其中的橋梁部分的勞務(wù)分包給我的當(dāng)事人，即某某勞務(wù)承包公司也就是乙方。雙方合同附件部分中約定了結(jié)算價，但個別地方有歧義，正是這個別歧義，產(chǎn)生了巨大爭議。

工程做完后，甲方申請仲裁，說乙方的工程款拿超了300萬元，說工程計價為1900萬元，結(jié)果實(shí)際拿了2200萬元。要求裁決乙方返還。乙方找到我，給我介紹案情，說不僅僅沒拿超，反而還沒拿完。工程計價不完整，有些合同外項(xiàng)目沒有計價，還有因設(shè)計變更增加的工程量沒有計價，有些不應(yīng)當(dāng)由自己承擔(dān)的費(fèi)用，甲方也將其計入到了乙方承擔(dān)的費(fèi)用中去了。這個案件對我們是很不利的。因?yàn)楹贤夤こ?，沒有合同約定，也不能證實(shí)我方做了（該隱蔽的該拆除的都隱蔽、拆除了，從來也沒有搞過工程變更簽證）。我方認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)由我方承擔(dān)的費(fèi)用，主要是橋梁灌注混凝土的周轉(zhuǎn)件租金?；炷另?xiàng)目，合同約定的單價是每方500元，但沒有注明人工費(fèi)、料件費(fèi)是多少。灌注混凝土，是要用鋼板、扣件的。這些周轉(zhuǎn)件是從外面租來的。租金大約為280萬元，由甲方分幾次支付給出租單位。當(dāng)初支付這些費(fèi)用時，甲方要求乙方寫借條，然后甲方將款支付給出租單位。比方說，要給ABC公司支付100萬元租金，先由乙方給甲方寫下100萬元借條，然后甲方直接給ABC公司支付100萬元。甲方在最終結(jié)算時，將這部分款項(xiàng)看成是為乙方的代付款。

案情就是這樣的，很明顯，對我方很不利。甲方作為總承包方，因建設(shè)方資金長期拖延，導(dǎo)致費(fèi)用增加，也在虧損。所以，甲方就想辦法把損失轉(zhuǎn)嫁到各分包商。正常情況下，合同外工程費(fèi)用、設(shè)計變更增加的工程費(fèi)，甲方?jīng)]理由不承認(rèn)。但現(xiàn)在甲方就是不承認(rèn)了，我們也沒辦法證明（或者說要想證明，得付出相當(dāng)高的代價，顯然不經(jīng)濟(jì)）。初步承接此案時，乙方代表人說，可以請甲方項(xiàng)目負(fù)責(zé)人出庭來證明某些事實(shí)。甲方項(xiàng)目負(fù)責(zé)人只是在口頭上答應(yīng)幫忙還原事情本來面目，但真要他出庭，或要他出具一個書面說明，他當(dāng)然不會做（國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人大概都這樣吧，真話是不敢說的）。本人對案件結(jié)果肯定有些擔(dān)憂。

二、尋找突破口 既然我們沒什么證據(jù)，那就主要看看對方提交的證據(jù)吧。對方是國有企業(yè)，證據(jù)資料還是很完整的。對方在申請仲裁時，提供了一份證據(jù)清單，但并沒有把證據(jù)全部提交，因?yàn)橛媰r資料實(shí)在太多，大約有兩尺高吧。我要求對方提交原件質(zhì)證，當(dāng)時抱一絲希望，想查看一下我方簽字的文書到底是借條還是請款報告（當(dāng)事人清楚地告訴我寫的是借條，不過，我還是想試試運(yùn)氣）。由于我堅持，對方只好在第二次開庭時請人把幾大箱資料拖到仲裁庭來。仲裁庭讓我慢慢地看。

這多資料，我不可能都看完。我關(guān)注的是那些周轉(zhuǎn)件的租金借條。甲方企業(yè)會計也來了，我就說：“請把那些有關(guān)周轉(zhuǎn)件租金支付的借款憑證幫我一張張地找出來，我要看看是不是我方簽字的”。會計當(dāng)然輕車熟路地幫我一張張地找出來，我就把她找出來的資料折頁作個記號。

三、意外發(fā)現(xiàn)

通常質(zhì)證時，對方只需要把原始憑證拿來質(zhì)證即可。這些原始憑證都入賬了。學(xué)過會計的人都知道，入賬時要根據(jù)原始憑證填寫記賬憑證（原始憑證粘在記賬憑證后面），根據(jù)記賬憑證填寫賬簿。由于已經(jīng)入賬，所以對方?jīng)]有把原始憑證拆下來，而是連同記賬憑證一起提交給仲裁庭。恰好是這些記賬憑證，暴露了對方的真實(shí)意圖。

如果有會計知識的人都知道，如果甲方代我方支付了上述周轉(zhuǎn)件租金（如果這些租金應(yīng)當(dāng)由我方承擔(dān)的話），假設(shè)是100萬元吧，那么甲方的賬務(wù)處理就應(yīng)當(dāng)是：

借：其他應(yīng)收------乙方000 000 貸：銀行存款

000 000

如果乙方工程已經(jīng)辦理計價，那么，這100萬元可以沖抵應(yīng)付乙方的工程款，這時的賬務(wù)處理就應(yīng)當(dāng)是：

借：應(yīng)付工程款----乙方000 000 貸：銀行存款

1000 000 本來我原只想核實(shí)我方的簽字內(nèi)容的。經(jīng)核實(shí)，其中發(fā)現(xiàn)有一張87萬元借條，我方并沒有簽字（這87萬元對方立即當(dāng)庭減除了）。另外，在核實(shí)憑證時意外地發(fā)現(xiàn)對方的會計處理并不是作上述賬務(wù)處理的，而是借記工程施工類。那就是說，甲方自己也認(rèn)為這100萬元計入了工程成本，既然記入了成本，顯然不可能再要乙方承擔(dān)。甲方是國有企業(yè)，如何做賬務(wù)處理，是有嚴(yán)格的流程的，不可能把這么簡單的賬務(wù)處理搞錯。

四、對方主動泄露天機(jī)

終于大致看完了憑證，就該我發(fā)表質(zhì)證意見了。我就對仲裁庭說，既然甲方對這些款項(xiàng)作賬務(wù)處理時，并沒有借記其他應(yīng)收款或應(yīng)付工程款，那么就說明甲方自己也不認(rèn)為這些款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)由乙方承擔(dān)。按證據(jù)規(guī)則原理，當(dāng)事人自己提供的對自己不利的證據(jù)，更有證明力。請求仲裁庭依法確認(rèn)這部分租金不由我方承擔(dān)。

我說了我的意見后，輪到對方律師發(fā)言。這個律師不懂會計，他說如何做賬，企業(yè)有一套完整的流程，不可能做錯。說我對會計專業(yè)是外行，說的話不能信。

對方律師發(fā)表了意見，然后我就舉手要發(fā)問。我問對方：“如果這些錢是你方代我方墊付的，那么你方在支付后如何做賬務(wù)處理？”對方律師說：“這個涉及到會計專業(yè)問題，我本人作為律師對此并不在行，今天我單位的會計也在，請她來回答你這個問題，她的回答等于我的回答”。我表示同意。于是會計馬上就回答；“進(jìn)成本啊”。我本無設(shè)置籠子讓對方鉆的想法，但對方會計自己要鉆進(jìn)來（如果她想還原事情的本來面目，我對她表述敬意）我馬上進(jìn)行了反駁：“如果是代為支付，不可能成本，只能進(jìn)其他應(yīng)收款或應(yīng)付工程款”仲裁庭將各方的發(fā)言認(rèn)真記錄在案。然后我在辯論階段論證了這些款項(xiàng)不應(yīng)當(dāng)由我方承擔(dān)的事實(shí)和理由，其中重點(diǎn)談到了對方自己的賬務(wù)處理中也沒將這些款項(xiàng)記入往來賬，而是進(jìn)了成本，說明對方自己也承認(rèn)這些款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)由其自行承擔(dān)。

五、尷尬的結(jié)局

大家肯定關(guān)心仲裁結(jié)果，是不是？很遺憾，除了上面說到我方?jīng)]打借條的87萬元之外，甲方的其他請求都得到了支持。我想了想，這個結(jié)果也并沒有超出我的意料。因?yàn)閷Ψ绞钱?dāng)?shù)靥卮髧衅髽I(yè)，與當(dāng)?shù)氐年P(guān)系非同一般。不過，我方也拿到了對方的軟肋，對方的憑證復(fù)印件以及在仲裁庭的陳述，對甲方來說，永遠(yuǎn)是一顆隱藏的炸彈。一個國有企業(yè)，把進(jìn)入自己成本的支出算成是應(yīng)收款，在所得稅清算時已在稅前列支了，又要找乙方來要，如果要到了，這筆錢放哪個科目呢？總不能放“營業(yè)外收入”吧

目前甲方?jīng)]有申請執(zhí)行。如果他們真要申請執(zhí)行的話，我們只能把仲裁庭的證據(jù)和記錄拿出來，舉報他們會計做假賬。我想，甲方權(quán)衡利弊后決定不申請執(zhí)行吧

第四篇：【講話稿】網(wǎng)絡(luò)犯罪中電子證據(jù)質(zhì)證方法

網(wǎng)絡(luò)犯罪中電子證據(jù)質(zhì)證方法

各位尊敬的深圳律師同仁：

大家晚上好！本人謝宜峰，廣東國暉律師事務(wù)所律師，牛律師深圳團(tuán)隊成員，牛律師網(wǎng)絡(luò)犯罪研究中心總則研究組 之 以計算機(jī)為犯罪工具課題 的負(fù)責(zé)人，是劉平凡主任的學(xué)生。各位深圳的同仁在百忙之中抽空聆聽我的分享，對此，我感到非常榮幸，非常感動。

電子證據(jù)質(zhì)證，是網(wǎng)絡(luò)犯罪辯護(hù)的重中之重。本人在劉平凡主任的指導(dǎo)下，在團(tuán)隊討論與合作的基礎(chǔ)上，對電子證據(jù)質(zhì)證的有關(guān)問題及法律規(guī)范，進(jìn)行了歸納，并針對案發(fā)現(xiàn)場保護(hù)，現(xiàn)場勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查，電子數(shù)據(jù)、電子證據(jù)的提取、審查、固定、存封等方面，提出了相應(yīng)的辯護(hù)方法與思路。希望能夠?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)犯罪辯護(hù)，盡綿薄之力。

本次分享所涉及的法律規(guī)范，主要包括：

第一、《計算機(jī)犯罪現(xiàn)場勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》（文號：公信安[2005]161號）。第二、《公安機(jī)關(guān)刑事案件現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查規(guī)則》（文號：公通字[2005]54號）。第三、《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》（文號：公通字[2014]10號）。

以上三部文件，都是由公安部制定、頒布的。

本次分享的內(nèi)容，分為以下三個部分：

1、關(guān)于案發(fā)現(xiàn)場保護(hù)的辯點(diǎn)；

2、關(guān)于計算機(jī)犯罪現(xiàn)場勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查的辯點(diǎn)；

3、關(guān)于電子數(shù)據(jù)、電子證據(jù)的辯點(diǎn)。

首先要明確的是：什么是電子數(shù)據(jù)？什么是電子證據(jù)？二者之間是怎樣的關(guān)系？ 電子數(shù)據(jù)，是指基于計算機(jī)應(yīng)用、通信和現(xiàn)代管理技術(shù)等電子化技術(shù)手段，而形成包括文字、圖形符號、數(shù)字、字母等資料。電子數(shù)據(jù)外在展示，離不開電子設(shè)備（包括計算機(jī)、手機(jī)等等）。電子數(shù)據(jù)的儲存，離不開儲存媒介（如硬盤、U盤、光盤、云端服務(wù)器等）。

而對于電子證據(jù)，根據(jù)《計算機(jī)犯罪現(xiàn)場勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》第二條規(guī)定：電子證據(jù)，包括電子數(shù)據(jù)、儲存媒介、電子設(shè)備。

由此可見，電子證據(jù)的外延，大于電子數(shù)據(jù)。電子數(shù)據(jù)，屬于電子證據(jù)的其中一類。

同時，根據(jù)《刑事訴訟法》第48條規(guī)定，證據(jù)可分為八類，其中，“視聽資料、電子數(shù)據(jù)”就是其中一類。而儲存媒介、電子設(shè)備則應(yīng)歸類于刑訴法所規(guī)定的“物證”。因此，電子證據(jù)種類，涉及到刑事訴訟法第48條規(guī)定的兩類證據(jù)：第1類，物證；第8類，視聽資料、電子數(shù)據(jù)。

現(xiàn)在進(jìn)行第一個方面：關(guān)于案發(fā)現(xiàn)場保護(hù)的辯點(diǎn)。

根據(jù)《公安機(jī)關(guān)刑事案件現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查規(guī)則》第三章規(guī)定，案發(fā)地公安機(jī)關(guān)接到報警后，應(yīng)迅速派員趕赴現(xiàn)場，進(jìn)行現(xiàn)場保護(hù)。比如說，犯罪嫌疑人某甲在京基一百的某間辦公室涉嫌從事破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)的犯罪活動。那么，在接到報警之后呢，警察就得迅速到場，進(jìn)行現(xiàn)場保護(hù)，避免因犯罪現(xiàn)場遭受破壞而對舉證以及法律事實(shí)的構(gòu)建造成不可挽回的損害。

負(fù)責(zé)保護(hù)現(xiàn)場的警察除保護(hù)物證等緊急情況外，不得進(jìn)入現(xiàn)場、不得觸動現(xiàn)場痕跡與物品。處理緊急狀況時，也應(yīng)盡可能避免破壞現(xiàn)場的痕跡、物品。

關(guān)于現(xiàn)場保護(hù)的時間：《公安機(jī)關(guān)刑事案件現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查規(guī)則》第三章規(guī)定，現(xiàn) 場保護(hù)的時間，從發(fā)現(xiàn)刑事案件現(xiàn)場開始，至現(xiàn)場勘驗(yàn)、檢查結(jié)束。不能完成現(xiàn)場勘驗(yàn)、檢查的，繼續(xù)對整個或部分現(xiàn)場進(jìn)行保護(hù)。

因此，在現(xiàn)場保護(hù)的時間方面，辯護(hù)人須注意以下四個時間節(jié)點(diǎn)：

1、發(fā)現(xiàn)刑事案件現(xiàn)場的時間；

2、現(xiàn)場勘驗(yàn)、檢查結(jié)束的時間；

3、現(xiàn)場保護(hù)開始的時間；

4、現(xiàn)場保護(hù)的結(jié)束時間。其中，現(xiàn)場保護(hù)的開始時間，與發(fā)現(xiàn)刑事案件現(xiàn)場的時間，應(yīng)當(dāng)是相吻合的?，F(xiàn)場保護(hù)的結(jié)束時間，不得早于現(xiàn)場勘驗(yàn)、檢查結(jié)束的時間。

這是第一部分，關(guān)于現(xiàn)場保護(hù)，從以下問題，尋求辯點(diǎn)：

1、公安機(jī)關(guān)有無進(jìn)行現(xiàn)場保護(hù)？

2、進(jìn)行現(xiàn)場保護(hù)后，警察有無進(jìn)入現(xiàn)場？有無觸碰現(xiàn)場物品？如有，則原因何在？是否緊急狀況？

3、現(xiàn)場保護(hù)的時間，是不是從發(fā)現(xiàn)現(xiàn)場開始，至勘驗(yàn)檢查完成后結(jié)束？

現(xiàn)在進(jìn)入第二部分：關(guān)于計算機(jī)犯罪現(xiàn)場勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查的辯點(diǎn)

本部分主要的法律依據(jù)，來自于公安部《計算機(jī)犯罪現(xiàn)場勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》（文號：公信安[2005]161號）。

在網(wǎng)絡(luò)犯罪當(dāng)中，犯罪現(xiàn)場的勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查，是公安機(jī)關(guān)獲取電子證據(jù)的最重要的方式，具體包括以下三個方面，分別是：現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)、電子證據(jù)檢查。公信安[2005]161號文件，對三者的內(nèi)涵進(jìn)行了說明，我已經(jīng)將它復(fù)制到本群，請大家看顯示屏。

(一)現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查，是指在犯罪現(xiàn)場實(shí)施勘驗(yàn)，以提取、固定現(xiàn)場存留的與犯罪有關(guān)電子證據(jù)和其它相關(guān)證據(jù)。

(二)遠(yuǎn)程勘驗(yàn)，是指通過網(wǎng)絡(luò)對遠(yuǎn)程目標(biāo)系統(tǒng)實(shí)施勘驗(yàn)，以提取、固定遠(yuǎn)程目標(biāo)系統(tǒng)的狀態(tài)和存留的電子數(shù)據(jù)。(三)電子證據(jù)檢查，是指檢查已扣押、封存、固定的電子證據(jù)，以發(fā)現(xiàn)和提取與案件相關(guān)的線索和證據(jù)。

現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)、電子證據(jù)檢查的區(qū)別，在于行為的對象。現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查，針對的是犯罪現(xiàn)場。比如說某甲設(shè)計計算機(jī)病毒程序的辦公場地，就是警方進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查的對象。遠(yuǎn)程勘驗(yàn)，針對的是遠(yuǎn)程目標(biāo)系統(tǒng)。比如說，某甲將設(shè)計計算機(jī)病毒相關(guān)的資料，保存在他的百度云盤。那么，警方對百度云服務(wù)器進(jìn)行的勘驗(yàn)，則屬于遠(yuǎn)程勘驗(yàn)。而電子證據(jù)檢查，則針對的是已經(jīng)扣押、存封、固定的電子證據(jù)，目的在于檢查現(xiàn)有固定證據(jù)，以發(fā)現(xiàn)相關(guān)線索、提取相關(guān)證據(jù)。簡單來說，就是在證據(jù)的基礎(chǔ)上挖掘線索、提取證據(jù)。

如果從證據(jù)的來源不同，可劃分為原始證據(jù)與傳來證據(jù)?，F(xiàn)場勘驗(yàn)檢查、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)，都屬于對案件事實(shí)的勘驗(yàn)檢查，所獲得的證據(jù)，屬于原始證據(jù)。而通過電子證據(jù)檢查所獲得的證據(jù)，則屬于傳來證據(jù)。

關(guān)于計算機(jī)犯罪現(xiàn)場勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查的辯點(diǎn)研究，我將其具體為以下三個方面，請看顯示屏：

（一）組織實(shí)施、操作人員、公民見證；

（二）現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)、電子證據(jù)檢查；

（三）相關(guān)工作記錄。

第一、組織實(shí)施、操作人員、公民見證：

計算機(jī)犯罪現(xiàn)場勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查，由縣級以上公安機(jī)關(guān)公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察部門負(fù)責(zé)組織實(shí)施。這里就存在兩個發(fā)問點(diǎn)：

1、實(shí)施的公安機(jī)關(guān)的級別，是否達(dá)到縣級以上；

2、是不是由公安機(jī)關(guān)的網(wǎng)監(jiān)部門實(shí)施。以某甲的破壞計算機(jī)系統(tǒng)案為例，犯罪現(xiàn)場，為京基一百大廈的某間辦公室，所以，羅湖區(qū)公安分局、深圳市公安局的網(wǎng)監(jiān)部門，有權(quán)實(shí)施勘驗(yàn)檢查。而羅湖分局桂圓派出所，則無權(quán)實(shí)施勘驗(yàn)檢查。這是組織實(shí)施方面。

關(guān)于操作人員，有以下幾個規(guī)定：

1、不得少于二人。

2、辦案人員與檢查人員分離。通過人員的分離，避免辦案人員可能會有的先入為主，影響到勘驗(yàn)檢查的客觀公正性。

3、應(yīng)由具備電子證據(jù)檢查技能的專業(yè)技術(shù)人員實(shí)施。

4、應(yīng)佩戴公安部統(tǒng)一制發(fā)的《刑事案件現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查證》。因此，在勘驗(yàn)檢查的實(shí)施人員方面，有四個點(diǎn)：

1、人數(shù)；

2、辦案人員與檢查人員是否分離；

3、人員是否具備相應(yīng)的技能；

4、有無佩戴相關(guān)證件。

關(guān)于見證，對計算機(jī)犯罪現(xiàn)場的勘驗(yàn)，應(yīng)邀請一至二名與案件無關(guān)的公民作為見證人，公安司法人員不得作為見證人。見證人，應(yīng)在勘驗(yàn)檢查筆錄上簽字。所以，對于公民見證，由兩個辯點(diǎn)：

1、與本案是否有關(guān)？

2、是否公安司法人員？在實(shí)踐中，存在花錢買見證的情況，就是你去作為見證人簽字，然后公安局就給你五百、八百。也有些公安機(jī)關(guān)的工作人員，肥水不流外人田，讓自己的親戚到場見證。這屬于違規(guī)操作，違反了與案件無關(guān)的規(guī)則，辯護(hù)人可以據(jù)此提出證據(jù)瑕疵的意見。

第二、現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)、電子證據(jù)檢查

關(guān)于現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查

現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查，是指在犯罪現(xiàn)場實(shí)施勘驗(yàn)，以提取、固定現(xiàn)場存留的與犯罪有關(guān)電子證據(jù)和其它相關(guān)證據(jù)?，F(xiàn)場勘驗(yàn)檢查的程序包括以下幾個方面，請看顯示屏：

現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查程序包括：(1)保護(hù)現(xiàn)場；(2)收集證據(jù)；(3)提取、固定易丟失數(shù)據(jù)；(4)在線分析；(5)提取、固定證物。

這里需要重點(diǎn)介紹的，是“提取、固定易丟失數(shù)據(jù)”，以及“在線分析”?！疤崛　⒐潭ㄒ讈G失數(shù)據(jù)”，顧名思義，就是對已丟失數(shù)據(jù)的提取與固定。而在 線分析，指的在現(xiàn)場不關(guān)閉電子設(shè)備的情況下，直接分析和提取電子系統(tǒng)中的電子數(shù)據(jù)。

提取、固定易丟失數(shù)據(jù)，與在線分析的共性，在于所獲取的電子數(shù)據(jù)，有可能與原始數(shù)據(jù)存在較大偏差，甚至有可能導(dǎo)致原始數(shù)據(jù)的改變或滅失。因此，在現(xiàn)場提取的易丟失數(shù)據(jù)以及現(xiàn)場在線分析時生成和提取的電子數(shù)據(jù)，應(yīng)當(dāng)計算其完整性校驗(yàn)值并制作、填寫《固定電子證據(jù)清單》，以保證其完整性和真實(shí)性。這里需要注意一個名詞：完整性校驗(yàn)值。電子數(shù)據(jù)，在傳輸?shù)倪^程中，受各方面因素影響，比如說電壓、網(wǎng)速，儲存介質(zhì)、傳輸線路的溫度、濕度等，有可能會發(fā)生變化，也有可能會受到破壞與篡改。而完整性校驗(yàn)值，則是針對電子數(shù)據(jù)的變化而設(shè)置的數(shù)值。據(jù)計算機(jī)專業(yè)人士的介紹：比較普遍的算法，是奇偶校驗(yàn)法和CRC校驗(yàn)法，但是，這兩種方法并沒有對抗數(shù)據(jù)篡改的能力，于是又出現(xiàn)了MD5算法。MD5算法，具有“數(shù)字指紋”的特征，可以有效防止數(shù)據(jù)被惡意破壞、篡改，保證電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性?？傊?，重要的問題說三遍，請大家注意“完整性校驗(yàn)值計算“。

“在線分析”，就是警方到達(dá)案發(fā)現(xiàn)場時，某甲的電腦還在運(yùn)作，而警察在不關(guān)機(jī)的情況下，直接進(jìn)行分析與提取電子數(shù)據(jù)。簡單來說，就是現(xiàn)場不關(guān)機(jī)直接勘驗(yàn)檢查。

在線分析，有以下的細(xì)節(jié)問題，需要辯護(hù)人注意：

1、原則上不得進(jìn)行在線分析。電子數(shù)據(jù)，具有容易丟失、容易改變的特性。案發(fā)現(xiàn)場的電子設(shè)備，應(yīng)予以存封。所以，除以下情形外，一般不得進(jìn)行在線分析，具體請看屏幕：

除以下情形外，一般不得進(jìn)行在線分析：(1)案件情況緊急，在現(xiàn)場不實(shí)施在線分析可能會造成嚴(yán)重后果的；(2)情況特殊，不允許關(guān)閉電子設(shè)備或扣押電子設(shè)備的；(3)在線分析不會損害目標(biāo)設(shè)備中重要電子數(shù)據(jù)的完整性、真實(shí)性的。重要電子數(shù)據(jù)是指可能作為證據(jù)的電子數(shù)據(jù)。對于以上規(guī)定，第（3）項(xiàng)的合理性，是指的商榷的。因?yàn)樵诰€分析會不會造成重要電子數(shù)據(jù)的破壞，是事先難以準(zhǔn)確把握的。一旦造成破壞，對證據(jù)的損害將是不可挽回的。并且，第（3）項(xiàng)規(guī)定也有可能導(dǎo)致在線分析的濫用。

2、不得將生成、提取的數(shù)據(jù)儲存在原始儲存媒介當(dāng)中。也不得在目標(biāo)系統(tǒng)中安裝新的應(yīng)用程序。這是為了避免原始數(shù)據(jù)，遭到篡改與破壞。

關(guān)于遠(yuǎn)程勘驗(yàn)

遠(yuǎn)程勘驗(yàn)，通過網(wǎng)絡(luò)對遠(yuǎn)程目標(biāo)系統(tǒng)實(shí)施勘驗(yàn)。比如說，對某甲的百度云盤所進(jìn)行的勘驗(yàn)，對服務(wù)器設(shè)在境外的網(wǎng)站所進(jìn)行的勘驗(yàn)，等等。在遠(yuǎn)程勘驗(yàn)過程中提取的電子數(shù)據(jù)，應(yīng)計算完整性校驗(yàn)值。

電子證據(jù)檢查

電子證據(jù)檢查，主要注意以下幾點(diǎn)：

1、復(fù)制、制作原始儲存媒介的備份，應(yīng)遵循以下原則：(1)復(fù)制后應(yīng)重新封存原始存儲媒介，并制作、填寫《封存電子證據(jù)清單》。(2)對解除封存狀態(tài)、開始復(fù)制、復(fù)制結(jié)束、重新封存等關(guān)鍵步驟應(yīng)當(dāng)錄像記錄檢查人員實(shí)施的操作。

2、原則上不得直接檢查原始儲存媒介，應(yīng)當(dāng)制作、復(fù)制原始儲存媒介的備份，并在備份儲存媒介上實(shí)施檢查。允許檢查原始儲存媒介的情形，包括以下三個方面：(1)情況緊急的重大案件，不立即檢查可能延誤案件的偵查工作，導(dǎo)致嚴(yán)重后果的；(2)已計算存儲媒介的完整性校驗(yàn)值，檢查過程能夠保證不修改原始存儲媒介所存儲的數(shù)據(jù)的；(3)因技術(shù)條件限制，無法復(fù)制原始存儲媒介的。

3、需要直接檢查原始存儲媒介的，應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：(1)對解除封存狀態(tài)、檢查過程的關(guān)鍵操作、重新封存等重要步驟應(yīng)當(dāng)錄像；(2)檢查完畢后應(yīng)當(dāng)重新封存，并制作、填寫《封存電子證據(jù)清單》；(3)應(yīng)當(dāng)制作《原始證據(jù)使用記錄》，由兩名檢查人 員簽名。

第三、相關(guān)工作記錄

現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)、電子證據(jù)檢查，經(jīng)公安機(jī)關(guān)實(shí)施之后，應(yīng)分別制作《現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查工作記錄》、《遠(yuǎn)程勘驗(yàn)工作記錄》、《電子證據(jù)檢查工作記錄》。這些工作記錄，屬于刑事訴訟法所規(guī)定的書證。在此提供如下質(zhì)證點(diǎn)：

1、簽字與蓋章：《現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查工作記錄》、《遠(yuǎn)程勘驗(yàn)工作記錄》、《電子證據(jù)檢查工作記錄》，都需要蓋騎縫章，并且，需要至少兩名勘驗(yàn)、檢查人員簽名。

2、內(nèi)容。對于《現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查工作記錄》、《遠(yuǎn)程勘驗(yàn)工作記錄》、《電子證據(jù)檢查工作記錄》應(yīng)包括的內(nèi)容，公安部《計算機(jī)犯罪現(xiàn)場勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》第七章對其進(jìn)行了具體規(guī)定。我們可以根據(jù)《計算機(jī)犯罪現(xiàn)場勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》第七章的規(guī)定，審視工作記錄的完整性，提出相應(yīng)的質(zhì)證意見。

現(xiàn)在進(jìn)入第三部分：關(guān)于電子數(shù)據(jù)、電子證據(jù)的辯點(diǎn)

（一）電子證據(jù)的提取與審查

公安部《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》第五條規(guī)定，電子證據(jù)的提取方式，分為兩種：

1、存封原始介質(zhì)；

2、無法獲取原始存儲介質(zhì)的，可提取電子數(shù)據(jù)。

對于原始介質(zhì)存封，我們可以通過以下幾個問題，設(shè)計質(zhì)證思路：

1、有無存封原始儲存介質(zhì)？公安部對于電子證據(jù)取證的各項(xiàng)規(guī)定，都是基于電子數(shù)據(jù)容易發(fā)生變化、容易遭受篡改、破壞的特點(diǎn)，而設(shè)計出來的。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，公安機(jī)關(guān)在接到報案，對犯罪現(xiàn)場進(jìn)行保護(hù)的同時，還要對電子數(shù)據(jù)的原始儲存介質(zhì)進(jìn)行存封，除非出現(xiàn)無法存封原始儲存介質(zhì)的特殊情況。當(dāng)然，在偵查實(shí)踐中，公安機(jī)關(guān)一般不會犯不存封原始介質(zhì)的低級錯誤。

2、有沒有制作筆錄，記錄其存封狀態(tài)？筆錄是否由偵查人員、該介質(zhì)持有人簽名或蓋章？第一個問題，公安機(jī)關(guān)必須給予肯定的回答。對于第二個問題，如果持有人無法簽名或拒絕簽名的，應(yīng)當(dāng)在筆錄中注明，由見證人簽名或蓋章。

3、有無對相關(guān)活動進(jìn)行錄像？根據(jù)規(guī)定，有條件的，都應(yīng)進(jìn)行錄像。在信息網(wǎng)絡(luò)時代，不具備錄像條件的清醒，是幾乎不存在的。

無法獲取原始存儲介質(zhì)的，可提取電子數(shù)據(jù)，通過以下問題，設(shè)計質(zhì)證思路：

1、是否屬于規(guī)范所列舉的無法獲取原始儲存介質(zhì)的情形？公安部《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》規(guī)定，屬于無法獲取原始儲存介質(zhì)，可提取電子數(shù)據(jù)的情形包括以下四個方面：（1）原始存儲介質(zhì)不便封存的；（2）提取計算機(jī)內(nèi)存存儲的數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)臄?shù)據(jù)等不是存儲在存儲介質(zhì)上的電子數(shù)據(jù)的；（3）原始存儲介質(zhì)位于境外的；（4）其他無法獲取原始存儲介質(zhì)的情形。

2、關(guān)于筆錄的問題、錄像的問題，與存封原始儲存介質(zhì)類似，不再重復(fù)。

收集、提取的原始存儲介質(zhì)或者電子數(shù)據(jù)，應(yīng)當(dāng)以封存狀態(tài)隨案移送，并制作電子數(shù)據(jù)的復(fù)制件一并移送。

另外，關(guān)于收集、提取電子數(shù)據(jù)的筆錄，遠(yuǎn)程提取電子數(shù)據(jù)的規(guī)定，數(shù)據(jù)恢復(fù)、破解等方式獲取被刪除、隱藏或者加密的電子數(shù)據(jù)的特別規(guī)定，等具體規(guī)定，公安部《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》第五條。本人在劉平凡主任的指導(dǎo)下，以團(tuán)隊為依托所撰寫的文章——《電子證據(jù)質(zhì)證的重點(diǎn)問題、相關(guān)規(guī)范及辯點(diǎn)總結(jié)》，也就上述規(guī)定設(shè)置了具體的辯點(diǎn)。

（二）電子證據(jù)的固定與存封

作為證據(jù)使用的存儲媒介、電子設(shè)備和電子數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)場固定或封存。根據(jù)《計 算機(jī)犯罪現(xiàn)場勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》第十三條規(guī)定，封存電子設(shè)備和存儲媒介的方法是：(1)采用的封存方法應(yīng)當(dāng)保證在不解除封存狀態(tài)的情況下，無法使用被封存的存儲媒介和啟動被封存電子設(shè)備。(2)封存前后應(yīng)當(dāng)拍攝被封存電子設(shè)備和存儲媒介的照片并制作《封存電子證據(jù)清單》，照片應(yīng)當(dāng)從各個角度反映設(shè)備封存前后的狀況，清晰反映封口或張貼封條處的狀況。

固定存儲媒介和電子數(shù)據(jù)包括以下方式：(1)完整性校驗(yàn)方式，是指計算電子數(shù)據(jù)和存儲媒介的完整性校驗(yàn)值，并制作、填寫《固定電子證據(jù)清單》；(2)備份方式，是指復(fù)制、制作原始存儲媒介的備份，并依照《計算機(jī)犯罪現(xiàn)場勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》第十三條規(guī)定的方法封存原始存儲媒介；(3)封存方式，對于無法計算存儲媒介完整性校驗(yàn)值或制作備份的情形，應(yīng)當(dāng)依照《計算機(jī)犯罪現(xiàn)場勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則》第十三條規(guī)定的方法封存原始存儲媒介，并在勘驗(yàn)、檢查筆錄上注明不計算完整性校驗(yàn)值或制作備份的理由。

以上是我針對案發(fā)現(xiàn)場保護(hù)，現(xiàn)場勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查，電子數(shù)據(jù)、電子證據(jù)的提取、審查、固定、存封等方面所進(jìn)行的介紹。當(dāng)然，這只是概括性的介紹，還有很多問題應(yīng)該對其進(jìn)行具體、深入的挖掘與探討，需要各位同仁繼續(xù)努力！

我的分享到此完畢！謝謝大家！

第五篇：淺議公訴人法庭辯論中的修辭

淺議公訴人法庭辯論中的修辭

一、修辭概述

（一）、修辭的概念

修辭是提高語言表達(dá)效果的技巧。人們運(yùn)用語言反映客觀事物，表達(dá)思想，交流感情，為了表達(dá)清楚，總是根據(jù)不同的內(nèi)容和具體的語言環(huán)境，選擇最恰當(dāng)最完美的語言形式，力求達(dá)到最好的表達(dá)效果，給人以準(zhǔn)確、鮮明、深刻、生動的印象。這種運(yùn)用各種語言材料，提高語言表達(dá)效果的技巧，就是修辭。

修辭最早出現(xiàn)在《易經(jīng)》中，“修辭之其城，所以居業(yè)也”。此處的“修辭”已經(jīng)有了對詞語進(jìn)行修飾的意思，但這和現(xiàn)代意義上專門把“修辭”作為一門研究語言藝術(shù)的學(xué)科不同，現(xiàn)代意義上的修辭學(xué)是根據(jù)語法規(guī)則，研究修辭現(xiàn)象，總結(jié)修辭規(guī)律的語言學(xué)科，與語法，邏輯合稱語言三學(xué)科。

（二）、修辭的內(nèi)容

修辭的內(nèi)容可以分為兩大類：一類是消極修辭，也叫基本修辭；一類是積極修辭，也叫特殊修辭。

消極修辭，主要是詞語、句子的選擇和錘煉，段落、篇章的布局安排，以使表達(dá)得通順、明白，概念準(zhǔn)確妥帖，說明清楚、深刻，是著重于抽象的理性的、邏輯思維的語言表現(xiàn)。消極修辭側(cè)重于說明問題的性質(zhì)、意義等，如書面語的法律、法令、司法解釋、司法文書的表述、口頭語的法庭辯論、訊問、質(zhì)證等，均廣泛運(yùn)用消極修辭。

積極修辭，也叫修辭格的運(yùn)用，主要是恰當(dāng)?shù)厥褂靡恍┨厥獾男揶o方式，以便表達(dá)得形象、生動，是著重于具體的、感性的、形象思維的語言表現(xiàn)。積極修辭側(cè)重于說明情景，利于表達(dá)感情，容易引起人們的聯(lián)想，使人猶如身臨其境。文學(xué)作品及演講、相聲等語言表演藝術(shù)中經(jīng)常會大量運(yùn)用積極修辭。

消極修辭和積極修辭既有區(qū)別，又有聯(lián)系。消極修辭是修辭的基礎(chǔ)，是一種基本的修辭方法。積極修辭是一種特殊的修辭方法或藝術(shù)的修辭方法，積極修辭的運(yùn)用只有建立在掌握了消極修辭運(yùn)用的基礎(chǔ)上，才會更好地表達(dá)思想或感情。

（三）、修辭的作用

消極修辭的作用是使人理解，所以要力求意義明白；積極修辭的作用是使人感受，當(dāng)然，“要感受”，首先必須“明白”，除了明白還需要利用語言的一切“感性”因素，進(jìn)行具體、形象的描繪傳達(dá)，以達(dá)到生動。由此可見，積極修辭是消極修辭的更高一個層次。

司法工作者，對語言文字的要求首先是必須合乎現(xiàn)代漢語語法規(guī)則，作到用詞準(zhǔn)確、鮮明，表達(dá)清楚。因?yàn)橐蛔种钔苯佑绊懛傻恼_實(shí)施，造成不良后果。如我國刑事訴訟法規(guī)定在法庭審理中，公訴人經(jīng)審判長許可，可以“訊問”被告人；辯護(hù)人在審判人員“訊問”被告人后，經(jīng)審判長許可，也可以向被告人“發(fā)問”；審判人員可以詢問證人、鑒定人。此處，“訊問”、“發(fā)問”、“詢問”均是根據(jù)問者和被問者的法律地位不同而選擇和適用，不能隨意亂用。又如在一起受賄案的不起訴決定書中，辦案人文字表述不同，結(jié)果也不相同。前一個辦案人表述是“查無實(shí)據(jù)，事出有因”。后一個辦案人表述為“事出有因，查無實(shí)據(jù)”。同樣是認(rèn)定的不起訴，前一位辦案人傾向是作從疑不訴，后一個辦案人員傾向作證據(jù)不足的絕對不訴。可見，修辭能夠影響到事實(shí)的認(rèn)定和判斷。

（四）、修辭與邏輯、語法的關(guān)系

邏輯，是研究人們的思維方法和規(guī)律，它要求人們的思維要有規(guī)律，合乎事實(shí)。語法，是研究語言的表達(dá)方法和技巧，它要求人們提高語言的表達(dá)效果。修辭與邏輯、語法三者的關(guān)系是各有區(qū)別又相互聯(lián)系，構(gòu)成辨證統(tǒng)一的關(guān)系?？偟恼f來，語言是思維的工具，思維要靠語言來表達(dá)，邏輯、語法是修辭的基礎(chǔ)，修辭又促進(jìn)了思維的邏輯性和語言的準(zhǔn)確性、鮮明性、生動性。邏輯、語法、修辭三者正確運(yùn)用，密切結(jié)合，會產(chǎn)生好的表達(dá)效果。

1.修辭必須在合乎邏輯的基礎(chǔ)上進(jìn)行

人們說話或?qū)懳恼?，如果不符合事理，同客觀實(shí)際及反映客觀實(shí)際的科學(xué)理論相違背，提高表達(dá)效果就無從談起。如：“寧靜的夜晚繁星閃爍，明月高懸”。這句話本身就自相矛盾，既然是繁星閃爍，就不可能明月高懸，問題出在不合乎自然規(guī)律。

2.修辭與語法要緊密結(jié)合才能達(dá)到預(yù)期的效果

按照現(xiàn)代漢語語言構(gòu)造的規(guī)律，詞序既是語言構(gòu)造的規(guī)律，又是修辭的手段，合理安排詞序同樣可以起到修辭的作用，如：“被告人頑抗到底只能是死路一條”。比“被告人如果頑抗到底，只能是一條死路”明顯加強(qiáng)了語氣。又如在表述被盜物品時，用“被告人竊得一部手機(jī)，5000元現(xiàn)金、十五只綿羊”表述，突出的是錢物的種類；若用“被告人竊得手機(jī)一部、現(xiàn)金5000元、綿羊十五只”則突出盜竊錢物的數(shù)量，顯然，后一種表述比前一種表述的效果要好。

3.修辭、語法、邏輯三者要相互為用

在語言實(shí)踐中，同樣一個語句，往往是邏輯、語法、修辭三者相互為用。如人們俗話常說的“三個臭皮匠，頂個諸葛亮”。就是邏輯、語法、修辭三者密切相連的例子。從思維方法看，是邏輯問題，從語言結(jié)構(gòu)看，是語法問題，從表達(dá)效果看，又是修辭問題?？梢姡呦嗷橛茫瑫O大地豐富表達(dá)的內(nèi)涵，提高語言的表現(xiàn)力。

二、修辭的基本要求

（一）、詞語的錘煉 1.嚴(yán)格辨析詞義

準(zhǔn)確地理解詞的意義，是準(zhǔn)確表達(dá)的前提。辨析詞義除了理解詞的一般概念以外，還要理解詞的具體含義和運(yùn)用特點(diǎn)，這就要求公訴人在運(yùn)用語言時要反復(fù)推敲，分清細(xì)微差異，運(yùn)用修辭手法準(zhǔn)確表達(dá)。

①要根據(jù)表達(dá)的語言環(huán)境聯(lián)系上下文，準(zhǔn)確把握詞的含義。如“平靜”、“寧靜”、“沉靜”都是表示靜態(tài)的詞，第一個可以表示心情或事態(tài)；第二個則表達(dá)心境或周圍環(huán)境；第三個除了表示“靜”之外，還表達(dá)出一種狀態(tài)。又如“心情”與“心緒”都是表示人的情感狀態(tài)的詞，但“心情”表達(dá)出的是人內(nèi)心的感受；“心緒”則除了表達(dá)出人的內(nèi)心感受外，還表達(dá)出了感情上的復(fù)雜、煩亂和不安。②要在司法文書制作和法庭辯論中準(zhǔn)確區(qū)分、使用近義詞。漢語語言表達(dá)極為豐富，同一事物，同一概念，往往會有幾個、十幾個甚至更多的意義相連或相同的詞來表述。但這些詞在特定的語言環(huán)境中又有特定的含義，詞義之間有許多細(xì)微的差別，運(yùn)用中稍不注意就會發(fā)生表達(dá)歧意，因此要特別加以注意。如。“行為”與“作為”，“過失”與“過錯”，“包庇”與“庇護(hù)”等“行為”是一個外延較大的概念，凡是人們有意識的活動都可以說是行為；“作為”只是行為的一種形式，即積極的行為。“過失”在刑法上是指行為人在犯罪時的一種心理狀態(tài)，民法上則屬于過錯的一種，是指行為人不希望損害發(fā)生，但出于疏忽大意或過于自信，不采取必要的預(yù)防措施，以致發(fā)生了損害結(jié)果。而“過錯”則是民法中的一個概念，是指因故意或過失加害于他人的違法行為，是承擔(dān)民事責(zé)任的必要條件?！鞍印痹谛谭ㄖ惺侵该髦耸欠缸锓肿樱右员幼o(hù)的行為，是一種故意行為；而“庇護(hù)”在法律上并不是如前所述的包庇行為或包庇罪，而是憲法、國際法中的法律概念。是指主權(quán)國家對于被外國當(dāng)局追究或通緝而向另一國政府要求政治避難的外國人，允許其入境和居留并加以保護(hù)的合法行為。由此可見，意義相近的詞，使用不當(dāng)也會失之毫厘，謬之千里的。

③要正確分辨詞義的范圍。詞義存在著大小、輕重的不同，如“時代”、“時期”、“戰(zhàn)爭”、“戰(zhàn)役”等是表示對象相同、范圍大小不同的詞?！皯?zhàn)爭”的范圍大，指的是一定性質(zhì)，一定意義的武裝斗爭的全過程；“戰(zhàn)役”的范圍小，指的是戰(zhàn)爭過程中為實(shí)現(xiàn)一定的戰(zhàn)略目的所進(jìn)行的一系列戰(zhàn)斗的總和。“時代”和“時期”也一樣，同樣都表示時間概念，但兩者所指時間階段的范圍卻不同。又如“損壞”、“破壞”、“毀壞”等是表示程度的輕重，三者雖實(shí)施的是同一行為動作，但“損壞”較輕，“破壞”較重，“毀壞”則更重。這就是詞義在程度上的差異。再如詞的個體與群體的差異，如“案”、“案件”，“樹”、“樹木”等，“案”。是指具體的某個“案件”；“案件”是各種案子的概括的總和?！皹洹焙汀皹淠尽币惨粯樱罢咚傅氖蔷唧w的、個別的；后者所指的是概括的，全體的。還有一類是詞的性狀情態(tài)不同，有些詞所反映的對象相同，但事物的現(xiàn)象、行為、特性等在性狀情態(tài)上有細(xì)微差異。如“膽量”和“膽略”都反映了“勇敢”，但“膽量”是指不怕危險的勇氣和精神；“膽略”則表示不僅有勇氣，而且有智謀。

④.要正確區(qū)分詞語所包含的感情色彩。有些同義詞所包含的基本意義相同，而感情色彩不同，有的詞表達(dá)了肯定、贊許的感情，含褒義；有的詞表達(dá)了否定或貶斥的感情，含有貶義；有的則無所謂褒貶，成為中性詞。如“果斷”或“武斷”，都是指處理問題的果決態(tài)度，但“果斷”是指正確的果決判斷；“武斷”是固執(zhí)己見的錯誤判斷，前者含有褒義的感情色彩，后者含有貶義的感情色彩。又如“頑強(qiáng)”，“堅強(qiáng)”、“頑顧”、“固執(zhí)”、“堅持”、“堅固”。“頑強(qiáng)”，“堅強(qiáng)”是指對正確信念或正義事業(yè)堅持不變的態(tài)度，含有褒義；“頑顧”“固執(zhí)”表示堅持的是不正確、錯誤的東西，含有貶義；“堅持”“堅固”則表示一種狀態(tài)，無褒貶意義。

2.用詞要準(zhǔn)確妥帖

①.要與事實(shí)相符。用詞要準(zhǔn)確表述事實(shí)，司法文書更是客觀事物的真實(shí)反映，違背事實(shí)真相的謬誤之詞更是與法律語言“以事實(shí)為根據(jù)”相違背。如公安機(jī)關(guān)的立、破案報告，檢察機(jī)關(guān)的起訴書，人民法院的判決、裁定等司法文書，在敘述犯罪事實(shí)時，一定要將作案的時間、地點(diǎn)、被告人以及作案的情節(jié)、過程如實(shí)地表達(dá)清楚，不得虛構(gòu)，不得有絲毫差錯，否則就失去了司法文書的真實(shí)性和客觀性的本質(zhì)特征。

②.選擇用詞要服從文書內(nèi)容的需要。用詞為的是表達(dá)一定的思想內(nèi)容，內(nèi)容決定形式，形式要為內(nèi)容服務(wù)，如果不重視詞語與內(nèi)容的密切聯(lián)系，為用詞而用詞，就會出現(xiàn)錯誤。

③.選擇用詞要力戒詞不達(dá)意。詞不達(dá)意主要有兩種情況：一種是直接使用一些概念不明確的詞語。如：“某種情況”，“有些事實(shí)”，“不可想象的結(jié)果”等，司法文書制作中要切忌使用概念模糊，似是而非，內(nèi)涵和外延表達(dá)不清的詞語。另一種詞不達(dá)意是詞語不連貫造成的意思表達(dá)不清。如“被告人劉某持刀威逼王某某，將刀架在王某某的脖子上，威逼王交出身上的財物及手機(jī)，催促同伙快搶東西。搶劫完畢，劉最后撤離時將王某某反鎖屋內(nèi)”。這一段文字是按時間、動作、先后順序進(jìn)行敘述的，但是句子中缺少必要的關(guān)聯(lián)詞，用詞也不夠準(zhǔn)確，造成詞不達(dá)意，意思表述不是很清楚?？筛臑椋骸氨桓嫒藙⒛硨⒌都茉谕跄衬车牟弊由?，一邊威逼王某交出手機(jī)及隨身所帶財物，一邊催促同伙加緊搶劫屋內(nèi)其他財物，作案后周某將王某某反瑣在屋內(nèi)逃離現(xiàn)場”。

（二）、句子的選擇和提煉

現(xiàn)代漢語的句子結(jié)構(gòu)形式是多種多樣的，每種結(jié)構(gòu)的句子都有各自的特點(diǎn)和表意作用，選擇使用時要根據(jù)內(nèi)容的需要，選擇適當(dāng)?shù)木涫絹碓鰪?qiáng)表達(dá)效果。根據(jù)句子的內(nèi)部特點(diǎn)和表意作用的不同，可以把句子分為長句和短句、整句和散句、主動句和被動句、肯定句和否定句等各種類型。不同的句式修辭效果不完全一樣，適用的場合也不完全一致。因此，如何根據(jù)內(nèi)容的需要、上下文的關(guān)系以及文書的用途，精心選擇句式，也是修辭的一個重要問題。

1.長句與短句的選擇運(yùn)用

長句和短句各有不同的修辭效果，長句的特點(diǎn)是修飾成分和聯(lián)合成分多，有助于深入、細(xì)致地刻劃形象，描繪事物，準(zhǔn)確、嚴(yán)密地闡述道理。短句的特點(diǎn)是修飾成分和聯(lián)合成分少，簡明有力，自然平易，宜于敘事和表達(dá)強(qiáng)烈的思想感情，也便于反映明快的對話等。

司法文書及法庭辯論中，關(guān)于句式的選擇已在前一章有所表述，以筆者多年的公訴實(shí)踐，筆者仍然認(rèn)為應(yīng)多用短句，兼用長句，將二者結(jié)合起來，更能準(zhǔn)確地表達(dá)所要表達(dá)的內(nèi)容。

2.整句和散句的選擇與運(yùn)用

整句是結(jié)構(gòu)相同或相似的一組句子，形式整齊、氣勢貫通、語氣鮮明，表達(dá)出來一氣呵成。如：“被告人王某某無視國法，為泄私憤，持刀行兇，致人死亡，其非法剝奪他人生命的行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第232條之規(guī)定，已構(gòu)成故意殺人罪?！?/p>

散句是結(jié)構(gòu)不同，句式多樣，交錯運(yùn)用一組句子，這種句子運(yùn)用比較靈活，易于自由地表達(dá)意思。如：“上述犯罪事實(shí)有證人李某某證言，現(xiàn)場勘察筆錄，法醫(yī)鑒定報告，現(xiàn)場提取物證及拍攝照片予以證實(shí)，被告人對其犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱，以上證據(jù)能夠相互印證”。此段表述運(yùn)用不同句式，交錯組合在一起，用以列舉證明犯罪的證據(jù)。

3.常規(guī)句和變化句的選擇與運(yùn)用 按照漢語語法的一般語言規(guī)律排列詞語順序所構(gòu)成的句子，叫常規(guī)句。有時為了表達(dá)的需要，變化常規(guī)語序所形成的句子，叫變化句。常規(guī)句和變化句表達(dá)的往往是相同的意思，之所以將句式變化，是為了強(qiáng)調(diào)或含有特殊的意味，運(yùn)用恰當(dāng)會收到良好的修辭效果。如“衡量一個社會進(jìn)步的標(biāo)志是法治”，“法治是衡量一個社會進(jìn)步的標(biāo)志”。前句突出社會進(jìn)步，后句強(qiáng)調(diào)法治。

4.主動句和被動句的選擇與運(yùn)用

在動詞性謂語句中，如果主語是動作行為的主動者為陳述對象，這樣的主謂句就是主動句。如果主語是動作行為的被動者，為動作行為的支配對象，這樣的主謂句就是被動句。如“近一年來，檢察機(jī)關(guān)嚴(yán)厲打擊了貪污、賄賂等職務(wù)犯罪”。

這樣的句子是主動句。“近一年來，貪污、賄賂等等職務(wù)犯罪受到了檢察機(jī)關(guān)的嚴(yán)厲打擊”。這樣的句子是被動句。從以上例句看，一件事的兩種表述，形成了主動句、被動句的不同句式，這是由于強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)不同而分別采取的。強(qiáng)調(diào)主動者，采用主動句；強(qiáng)調(diào)被動者，采用被動句。

5.肯定句和否定句

肯定句和否定句是對同一事物或意思所作的肯定與否定兩種不同的判斷句式。表示肯定判斷的句子叫肯定句，表示否定判斷的句子叫否定句。如：“案發(fā)時，被告人不在作案現(xiàn)場”。（肯定句）“案發(fā)時，被告人不一定在作案現(xiàn)場”。（否定句）這兩種句式所表達(dá)的意思基本相同，但語意的輕重，語氣的強(qiáng)弱不同。通常情況下，肯定句語意重，語氣強(qiáng)；否定句語意輕，語氣較弱。在特殊情況下，雙重否定往往比肯定句語意更強(qiáng)，語氣更堅定。如：“案發(fā)時，現(xiàn)場只有你和被害人在場，被告人身上的刀傷是如何致成的，你不會不清楚?！?/p>

（三）、正確把握語體特點(diǎn).1.語體的概念

語體，是指人們在各種社會活動領(lǐng)域使用語言進(jìn)行交際時，根據(jù)不同的環(huán)境，不同的對象，所形成的習(xí)慣用語、常用句式等一系列運(yùn)用語言的特點(diǎn)。

“語體”和“文體”有密切的聯(lián)系，但又是兩個不同的概念。文體是文書的形式及特征，如記敘、說明、議論等。語體是表述上述文體的語言運(yùn)用特點(diǎn)和風(fēng)格，不僅限于書面表述，口頭表述使用的更為廣泛。

國家公訴人由于其職業(yè)性質(zhì)，決定了其工作中不僅要嚴(yán)格審查證據(jù)及全部案卷材料，作出認(rèn)定及判斷后以“起訴書”的書面形式指控犯罪，而且在法庭審判中要當(dāng)庭出示證據(jù)，對證據(jù)的來源及所要證明的事項(xiàng)加以說明。同時，就案件事實(shí)、證據(jù)和認(rèn)定，根據(jù)法律，與辯護(hù)人進(jìn)行激烈的法庭辯論。這就要求公訴人必須具備口頭語體和公文語體兩個方面的知識和技能，才能更好地履行其職責(zé)。

口頭語體的特點(diǎn)主要是句子結(jié)構(gòu)比較簡單，多使用短句，較少使用虛詞，多用語調(diào)、重音進(jìn)行強(qiáng)調(diào)?？陬^語體的語言樸實(shí)，通俗易懂，一般不用古詞語和專門術(shù)語，表達(dá)富于感情色彩，語氣間褒貶分明，表達(dá)中重視思維和邏輯運(yùn)用。法律、法令、法律文書、行政公文等均屬于公文語體。公文語體在國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和其他一切社會上層建筑的行政事務(wù)工作中起著聯(lián)系，傳達(dá)或向社會宣布周知的作用，被極其普遍、頻繁地使用著。公文語體的特點(diǎn)是措詞造句主要運(yùn)用消極修辭手法，措詞力求準(zhǔn)確，避免使用口語，力戒歧義詞和生僻的簡稱。其中某些專用詞語、習(xí)慣用語和句式還保留著古語成分，句法完整嚴(yán)謹(jǐn)，較少使用省略句和感嘆語氣，同時非常講究語言的簡練。

書面語體與口頭語體加以對比，可以看出其特點(diǎn)是語法結(jié)構(gòu)比較完整嚴(yán)密，較多地使用完全句、長句等句式，用詞也極其嚴(yán)謹(jǐn)，較多地使用書面詞語，關(guān)聯(lián)詞語出現(xiàn)的頻率較高。與口頭語體相反，書面語一般不借助特定的對話環(huán)境和體態(tài)手勢，而是主要訴諸筆端，力求就其書面語言本身具有的嚴(yán)密的邏輯性，以達(dá)到準(zhǔn)確、鮮明、生動的要求，因而常常經(jīng)過字斟句酌，推敲潤色，而使語言規(guī)范，文字精練，富于文彩。

2.公訴人法庭辯論語體的特點(diǎn).①一般有較為固定的程序和格式。有固定格式的必須嚴(yán)格遵守，不得短缺；無固定格式的要中心突出，主次分明，條理清楚。

②.采用消極修辭方法，較少使用修辭格，尤其不能使用夸張、比擬等修辭手法。

③.用詞準(zhǔn)確，符合法律要求和案件的客觀事實(shí)，提法準(zhǔn)確，恰如其分，無不實(shí)之詞。

④.句式合乎語法規(guī)范,結(jié)構(gòu)完整、嚴(yán)謹(jǐn)，語句流暢通順，較少使用省略句和感嘆語氣，一般不使用簡稱，正式的檢察訴訟文書應(yīng)使用全稱。

⑤.語言精練，簡明扼要，樸實(shí)無華，通俗易懂。無空話、套話，不摸棱兩可、含糊其詞，要表達(dá)周密，合乎邏輯，無懈可擊。

⑥恰當(dāng)使用文言詞語，避免使用口語和方言詞。3.公訴人法庭辯論語體應(yīng)注意的事項(xiàng)

①.對法律術(shù)語要正確理解，辨明詞義，準(zhǔn)確使用。如，“上訴”、“申訴”、“自訴”，“公訴”、“反訴”、“起訴”“訴訟”。同樣都是“訴”，雖互有聯(lián)系，但各自使用的對象和程序都不同，要嚴(yán)格要求。

②.法律術(shù)語不可代用，不可生造。法律術(shù)語有其特定的含義，不能任意生造，生造法律術(shù)語既不嚴(yán)肅又不科學(xué)。應(yīng)堅決杜絕。同時，法律術(shù)語。如“偵查”與“偵察”，“勘查”與“勘察”。前者是法律術(shù)語，后者則是軍事術(shù)語和地質(zhì)、工程等學(xué)術(shù)語言，不能相互代用。

（四）、公訴人法庭辯論中詞語的運(yùn)用技巧 1.語速對法庭辯論的影響

語速是指單位時間里口語表達(dá)的速度。語速通過快與慢的交替形成表達(dá)的風(fēng)格，一般情況下，法庭辯論是的語速都較快。因?yàn)椴徽撌寝q理、辯偽,還是辯駁、辯解都是辯論的雙方面對面唇槍舌戰(zhàn)的交鋒，一方總是希望通過自己的發(fā)言，以訊雷不及掩耳之勢擊潰對方，而在這種特定的場合，慢條斯理地平鋪直敘，往往達(dá)不到預(yù)期的效果。法庭辯論中，各種語速能導(dǎo)致不同的節(jié)奏，產(chǎn)生不同的韻律，以增強(qiáng)法庭辯論的效果。因此，法庭辯論時應(yīng)根據(jù)不同內(nèi)容的需要，對語速作各種快慢急緩的調(diào)整，以達(dá)到最佳辯論效果。

公訴人法庭辯論中語速的把握，應(yīng)注意以下幾個方面：

1.語速不能過快。如果公訴人講話的語速快到連審判人員、辯護(hù)人及旁聽群眾都聽不清的程度，就成了自說自話，失去了辯論的意義。

2.該快則快。法庭辯論中在反駁對方重要論點(diǎn)或在表達(dá)激烈的感情時，應(yīng)當(dāng)用較快的語速表達(dá)。

3.適時把握該慢則慢。通常情況下，法庭辯論在下列情況下公訴人的語速要適當(dāng)放慢。一是在向法庭特別強(qiáng)調(diào)指控觀點(diǎn)時要慢；二是自己的論點(diǎn)或論據(jù)需要引起對方及聽眾注意時要慢；三是向辯護(hù)人發(fā)問時要慢；四是列舉悲痛事實(shí)時語速要慢。

2.聲調(diào)對法庭辯論的影響.聲調(diào)是字、詞在聲音上所顯示出來的調(diào)子，現(xiàn)代漢語采用四聲聲調(diào)，每一個字或詞都有屬于自己的音調(diào)。音調(diào)有高低、長短、強(qiáng)弱、平仄等方面的變化，語言正是通過這種變化，才能不斷刺激人們的感官，調(diào)動對手及聽眾的情緒。公訴人法庭辯論中在把握音調(diào)時，一是要注意掌握好講話時的音高。通常情況下男性的發(fā)音較低而女性的發(fā)音較高，而無論男女，人民在表達(dá)喜悅、愉快、憤怒的情緒時發(fā)音較高，在表達(dá)悲痛、頹廢、憂郁、消沉的情緒時音調(diào)較低，要根據(jù)法庭辯論中表達(dá)內(nèi)容的不同而適時作出調(diào)整。二是音長。一般情況下語音的長短應(yīng)和所要表達(dá)的內(nèi)容相適應(yīng)。在表達(dá)痛苦的心情時字音可拉長，在表達(dá)喜悅、緊張的心情或事件時字音可縮短。在強(qiáng)調(diào)或提醒對方注意某種觀點(diǎn)或事務(wù)時，字音往往都會被拉長。三是音強(qiáng)。即發(fā)音的強(qiáng)弱輕重，它決定于講話人發(fā)出音波振幅的大小，有些人先天講話發(fā)出的音波振幅就大，也就是我們通常所說的聲音有磁性、厚重，有些人先天講話發(fā)出的聲音就較弱，須在實(shí)踐中不斷鍛煉，方能把握適中。四是音色。人的聲音之所以千差萬別，主要是每個人所發(fā)出的音色不同，有的人發(fā)音渾厚圓潤，有的則清脆、沙啞，不同的音色會影響到法庭辯論的效果。五是平仄的調(diào)配使用。法庭辯論不可能嚴(yán)格要求詞語的平仄，但平仄的交替使用卻可以增強(qiáng)辯論效果，如口語常說的“張三李四”就比不加選擇地使用“張三王五”效果要好。

3.語調(diào)對法庭辯論的影響

一是高升調(diào)。其特點(diǎn)是聲調(diào)由低到高，用來表示憤怒、反語、設(shè)問、鼓動、呼喚、驚訝等語氣。二是降擬調(diào)。其特點(diǎn)是聲調(diào)有低到高，最后一個字則更低，用來表示肯定、祈使、允許、感嘆、請求等語氣。三是平直調(diào)。其特點(diǎn)是從頭到尾平鋪直敘，沒有高低輕重的變化，一般的敘述、說明、解釋多用此調(diào)。在法庭辯論中，由于平直調(diào)能體現(xiàn)莊重、嚴(yán)肅的語氣、適合完整、清楚地敘述事實(shí)、闡明觀點(diǎn)，因而使用較多。四是彎曲調(diào)。其特點(diǎn)是調(diào)子由高到低，再升高或由低到高，再降低，聲音像是打了個彎，顯現(xiàn)出聲音的跌宕起伏，一般在反問時使用。

4.重音對法庭辯論的影響.重音是詞語和句子中的重讀、重說部分，目的在于重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)一個問題，以引起法庭的重視。重音的作用在于，即使是一句完全相同的詞語組成的句子，若把重音放在不同的位置，句子會產(chǎn)生不同的結(jié)果。如“被告人在法庭上必須如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)”。如果把重音放在“被告人”上，則強(qiáng)調(diào)的是被告人的身份；如果把重音放在“法庭上”，則強(qiáng)調(diào)的是被告人所處的特定環(huán)境；如果把重音放在“如實(shí)供述”上，則強(qiáng)調(diào)的是法律結(jié)果。可見，正確運(yùn)用重音，對增強(qiáng)法庭辯論的效果會起到積極的作用。

三、公訴人法庭辯論中修辭應(yīng)注意的事項(xiàng)

（一）、注意上下銜接、文意貫通 1.要使敘述的事項(xiàng)次序井然，前后相繼

表現(xiàn)客觀事物的發(fā)展順序或存在次序，使文字上下銜接，可以采取由遠(yuǎn)及近、由小到大、由粗到精，由高及低，由流溯源等等?；蛘呦喾矗约安扇∵f升或遞降的形式。如對作案現(xiàn)場情況的敘述，對犯罪因果關(guān)系的論述等。

2.按照事物發(fā)展的時間線索來銜接.時間的流逝是有順序的,我們只要善于利用這一順序,依照事物發(fā)展的時間順序組織安排詞句，就可以做到銜接自然。如敘述案件事實(shí)，大多按照案件發(fā)生、發(fā)展的時間順序，條理清晰地進(jìn)行。

3.依照地點(diǎn)的轉(zhuǎn)移來銜接

地點(diǎn)的轉(zhuǎn)移，是一種空間的變化，遇到有關(guān)空間轉(zhuǎn)移的時間，可以通過空間的變動來銜接。如案件中有多個作案現(xiàn)場，通過對不同的犯罪現(xiàn)場分別敘述，最后達(dá)到對全案的了解。

4.利用虛詞的語氣、關(guān)聯(lián)作用來銜接

虛詞一方面起結(jié)構(gòu)作用，一方面還表示語氣、語意連接等，在句子中主要起關(guān)聯(lián)作用。另外，詞序的調(diào)整，也可以使上下文銜接緊密，起到上下銜接，文意貫通的作用。如刑法第十一條規(guī)定的“明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意殺人罪”。此處的“并且”、“或者”“因而”并無實(shí)際意義，在表述中只起到銜接作用，但如果去掉這幾個虛詞，則表述就不清楚，不但顯得僵硬，而且語義也不連貫。又如古代有一份判詞將“其罪當(dāng)誅，其情可憫”顛倒了一下語序，改成“其情可憫，其罪當(dāng)誅”效果就大不一樣。

（二）、注意前后呼應(yīng)，一氣呵成。

前后呼應(yīng)，是表達(dá)通順的重要修辭手法，無論是敘述事實(shí)，還是表達(dá)觀點(diǎn)，都必須要做到瞻前顧后，統(tǒng)籌全局。為此，表達(dá)中要注意以下幾點(diǎn)。

1.詞語的搭配要適當(dāng)

如：“2007年9月28日，某市公安局接到報案，稱該市二環(huán)路西段發(fā)生一起殺人案，市公安局遂迅速趕赴現(xiàn)場”。此處“趕赴現(xiàn)場”的不應(yīng)當(dāng)是“市公安局”這個單位，而應(yīng)當(dāng)是單位里的人，應(yīng)當(dāng)“趕赴現(xiàn)場前加 “派人”或具體辦案單位的干警，句子才能通順。2.主賓關(guān)系要清楚

一個句子如反映兩人或兩人以上的事情，對處于主語位置的人和處于賓語位置的人，要把他們的關(guān)系擺清楚，不能互相糾纏不清，讓人搞不清究竟誰是誰。如：被告人王某某在擔(dān)任某銀行會計期間，伙同擔(dān)任出納的被告人王某某、趙某某，由被告人將虛假銀行進(jìn)帳單轉(zhuǎn)入會計賬面，被告人做假帳貪污儲蓄款5萬元”。此處，轉(zhuǎn)帳的和作帳的顯然不是同一被告人，如此表述，無法分清究竟是哪個被告人轉(zhuǎn)的帳，如果明確將被告人名字列出，則意思表達(dá)就清楚了。

3.使用代詞時指向必須明確

如：“被告人王某某于傍晚到其朋友張某某家中，乘其女兒熟睡之機(jī)，欲行罪壯，被其發(fā)現(xiàn)呼救，其被當(dāng)場抓獲。”此句一連用了四個代詞“其”，但各代表都不明確。當(dāng)然，在表述中為了句子精練、簡潔，適當(dāng)使用代詞可以使表達(dá)言簡意賅，但代詞如果使用不當(dāng)，則造成句子混亂，反而表達(dá)不清楚。

4.注意依靠上下文的關(guān)系確定句式

句式的選擇要依靠上下文的關(guān)系確定，不注意上下文的關(guān)系往往會造成文意不暢通。如：被告人陳某某，利用其局長職務(wù)權(quán)利，指使單位會計，將該單位私自設(shè)定的小金庫存放的50萬元現(xiàn)金提出，借給其親屬進(jìn)行營利活動”。

5.注意表達(dá)承接關(guān)系

通常情況下，句子間的承接關(guān)系應(yīng)當(dāng)是順接逆承，順序不能顛倒，如順序顛倒，語句就顯得別扭，不通順。如，“被告人殺人手段兇殘，后果嚴(yán)重，但拒不認(rèn)罪”。如果將“但”改為“并且”，句子的遞進(jìn)層次就顯得更為清楚。

6.注意在一個句子的表述當(dāng)中不能前后相互矛盾

在一個句子或一段話當(dāng)中前后表述要貫通一氣，首尾相接，不能前后矛盾，顧此失彼。如，前面敘述被告人犯罪后有投案自首情節(jié)，后面結(jié)論就不能作出被告人認(rèn)罪態(tài)度惡劣的結(jié)論。

7.使用并列詞語要正確劃分詞的類型

如：“今天參加庭審的有被告人的家屬、被害人、工人、農(nóng)民、群眾、當(dāng)事人等”。這是一個并列關(guān)系的句子，句子中“被害人”已包含在“當(dāng)事人”中，“工人”“農(nóng)民”與群眾是個多重關(guān)系的概念，群眾中本身就包括工人和農(nóng)民，并列在一起，顯然不妥。

（三）、注意文句要精練，力戒羅嗦

一是凡本身意義明確的詞語，不必再加以修飾語，如“自首”前不必加“投案”，“華僑”前不必加“國外”“學(xué)生” 前不必加“在?！钡?。

二是避免重復(fù)，日常生活中人們往往不太注意語言的重復(fù)，有些重復(fù)的語言幾乎成了約定俗成，如“人們彼此相互往來”，“被告人不僅不關(guān)心照顧家庭和子女生活，反而虐待家人，情節(jié)嚴(yán)重”。前句中“彼此”和“相互”是一個概念，后句中“關(guān)心”，“照顧”也是一個意思，“家人”和“子女”有重疊包容關(guān)系，這樣就形成了語言的重復(fù)。三是有話直說,力求簡潔,避免句子的臃腫,如:被告人在當(dāng)晚時針指向十二點(diǎn)的時候”，這樣表述顯得句子不精練，應(yīng)改為：“被告人于當(dāng)晚十二時”。