第一篇：薄某訴被告陳某民間借貸糾紛一案代理詞

薄某訴被告陳某、鄭某民間借貸糾紛

代 理 詞

審判長(zhǎng)、人民陪審員：

根據(jù)法律規(guī)定，浙江XX律師事務(wù)所接受本案被告陳某的委托，并指派我擔(dān)任其代理人，依法出席法庭參加訴訟活動(dòng)。

本案通過(guò)剛才法庭調(diào)查、質(zhì)證，代理人為了維護(hù)委托人的合法權(quán)益，代理人除對(duì)原告主張的借款的真實(shí)性有異議外，認(rèn)為被告鄭某即使有向原告借款，也屬鄭某的個(gè)人債務(wù)，不屬陳某與鄭某的夫妻共同債務(wù)。理由有：

一，認(rèn)定夫妻共同債務(wù)，缺乏事實(shí)依據(jù)。

1，被告陳某對(duì)原告提供的《借據(jù)》的真實(shí)性有異議； 2，原告在訴狀中稱“兩被告因資金周轉(zhuǎn)向原告借款”不事實(shí)，原告對(duì)此主張應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明。實(shí)際上原告提供的匯款憑證，通過(guò)其繼父、妻子支付給被告鄭某四筆共計(jì)60.50萬(wàn)元，但是證人一與原告母親不具有婚姻關(guān)系，證人二與原告已于所謂的借款發(fā)生之前2009年11月30日離婚，其所主張的親屬身份關(guān)系均不存在。至于證人一于2009年10月21日匯款給被告陳某父親10.20萬(wàn)元，是證人一與被告父親之間的經(jīng)濟(jì)往來(lái)，與本案沒(méi)有關(guān)聯(lián)性；證人二于2009年12月28日、31日次，10年1月15日、1月27日共四次匯款給被告鄭某，也只能說(shuō)明證人二與鄭某之間的經(jīng)濟(jì)往來(lái)，與本案也沒(méi)有關(guān)聯(lián)性另外原告所主張的16.80萬(wàn)元也沒(méi)有交付的證據(jù)。所以，被告對(duì)《借據(jù)》的真實(shí)性有異議，且

被告提供的上述證據(jù)不能證明借款已經(jīng)交付履行。

2，被告陳某與被告鄭某雖于2001年11月12日登記結(jié)婚，生育一個(gè)孩子，但未按本地的風(fēng)俗舉行結(jié)婚儀式，被告陳某與孩子長(zhǎng)期生活在娘家，生活費(fèi)用由陳某的父母承擔(dān)。而被告鄭某長(zhǎng)期在外，陳某對(duì)鄭某的情況不是很了解。陳某與鄭某沒(méi)有固定地共同生活，沒(méi)有一個(gè)固定(穩(wěn)定)的家，更沒(méi)有為共同生產(chǎn)或生活向外舉債的必要。

原告提供的《暫停人口信息登記證明》，證明被告陳某在“曾于2010年7月10日到2010年9月6日在地南京”，而本案原告主張的借款發(fā)生時(shí)間在2009年10月21日至2010年1月27日，原告主張的立據(jù)時(shí)間是2010年12月份。該證明反而證明原告主張的借款時(shí)間和立據(jù)時(shí)間，被告鄭某于陳某不在一起，被告陳某沒(méi)有共同借款的時(shí)間。

3，原告沒(méi)有證據(jù)證明被告鄭某的借款是與陳某共同意思表示，即共同舉債的合意。

所以，即使被告鄭某向原告借款的真實(shí)的，在事實(shí)上是被告鄭某的個(gè)人債務(wù)。

二，認(rèn)定夫妻共同債務(wù)，缺乏法律依據(jù)。

原告認(rèn)為被告“陳某對(duì)夫妻存續(xù)期間的共同債務(wù)應(yīng)共同承擔(dān)償還義務(wù)”，缺乏法律依據(jù)。雖然最高法院《婚姻法解釋

（二）》第24條規(guī)定，債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)按夫妻共同債務(wù)處理。但代理人認(rèn)為，關(guān)于夫妻共同債務(wù)，對(duì)《婚姻法解釋

（二）》第24條的理解應(yīng)當(dāng)回歸立法，忠于立法，應(yīng)根據(jù)《婚姻法》

第41條、結(jié)合《婚姻法解釋

（一）》第17條，《浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于審理民間借貸糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》第19條規(guī)定，綜合認(rèn)定。

首先、《婚姻法解釋

（二）》是對(duì)《婚姻法》相關(guān)問(wèn)題作出的解釋，其第24條的規(guī)定是相對(duì)于《婚姻法》第41條夫妻共同債務(wù)所作出的司法解釋。而《婚姻法》第41條規(guī)定，離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)共同償還。明確夫妻共同債務(wù)是因夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)?！痘橐龇ń忉?/p>

（二）》第24條規(guī)定“應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理”的“共同債務(wù)”應(yīng)在《婚姻法》第41條規(guī)定的“夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)”范圍內(nèi)。

其次、《婚姻法解釋

（二）》第24條規(guī)定“應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理”其法理基礎(chǔ)是夫妻日常家事代理，即是指夫妻一方因家庭日常事務(wù)而與第三人為一定法律行為時(shí)，被代理方須對(duì)代理方從事家務(wù)行為所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。譬如：妻子因子女教育需要而向他人借款，應(yīng)屬其與夫的共同債務(wù)，其丈夫應(yīng)共同償還。

關(guān)于夫妻日常家事代的法律依據(jù)，《婚姻法解釋

（一）》第17條(一)規(guī)定，夫妻在處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定；(二)夫或妻非因日常生活需要對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)做重要處理決定的，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見(jiàn)。他人有理由相信其為夫妻共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對(duì)抗善意第三人。該解釋明確了夫妻日常

家事代理限為“日常生活需要”。如果夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)的債務(wù)，按夫妻共同債務(wù)處理，必然涉及夫妻共同財(cái)產(chǎn)的減少，同樣適用《婚姻法解釋

（一）》第17條規(guī)定，限于“日常生活需要”。根據(jù)《浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于審理民間借貸糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》第19條規(guī)定“日常生活需要”是指夫妻雙方及其共同生活的未成年的子女在日常生活中的必要事項(xiàng)，包括日用品購(gòu)買、醫(yī)療服務(wù)、子女教育、日常文化消費(fèi)等。

而被告陳某與鄭某雖已領(lǐng)取結(jié)婚證，但領(lǐng)取結(jié)婚證的目的主要是為了辦理孩子的出生手續(xù)和戶口登記，倆被告在事實(shí)上尚未組織家庭共同生活。被告鄭某借款不可能用于家庭日常生活，其借款不屬于夫妻共同債務(wù)。

再次、在《婚姻法》第41條及相關(guān)司法解釋規(guī)定，夫妻共同債務(wù)是“因夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)”的前提下，原告主張夫妻共同債務(wù)，應(yīng)對(duì)被告鄭某借款是因“夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)”承擔(dān)舉證責(zé)任。理由有：

1，原告是債權(quán)債務(wù)關(guān)系當(dāng)事人，在控制風(fēng)險(xiǎn)方面具有較大的主動(dòng)權(quán)，在收集證據(jù)方面也有優(yōu)勢(shì)，如果原告認(rèn)為借款屬于夫妻共同債務(wù)，完全可以在出借時(shí)要求夫妻另一方作出共同借款的意思表示；

2，即便不被認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，原告的債權(quán)并非無(wú)法實(shí)現(xiàn)，其債權(quán)仍可以向借款的夫妻一方即被告鄭某主張

3，被告陳某沒(méi)有參與借款關(guān)系，如果對(duì)被告陳某課以過(guò)重的舉證責(zé)任，則很可能誘發(fā)虛假訴訟。

所以，對(duì)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義對(duì)外的借款，出借人認(rèn)為屬于夫妻共同債務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。

基于上述，本案原告所主張的借款雖發(fā)生在被告陳某與被告鄭某婚姻關(guān)系存續(xù)期間，但借款沒(méi)有用于家庭共同生活，不屬于被告陳某與鄭某的夫妻共同債務(wù)。同時(shí)原告也不能舉證證明是倆被告人夫妻共同債務(wù)。請(qǐng)法庭依法駁回原告對(duì)被告陳某的訴訟請(qǐng)求。

以上代理意見(jiàn)請(qǐng)法庭采納

代理人：浙江XX律師事務(wù)所律師

律 師

二○一二年三月十二日

第二篇：原告魏某某訴被告彭某某等民間借貸糾紛一案案例評(píng)析

原告魏某某訴被告彭某某等民間借貸糾紛一案案例評(píng)析

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原告魏某某訴被告彭某某等民間借貸糾紛一案案例評(píng)析

（評(píng)民間借貸中的借款有無(wú)實(shí)際交付認(rèn)定）

【關(guān)鍵詞】

民間借貸 借款 實(shí)際交付

【裁判要點(diǎn)】

出借人主張借款已經(jīng)實(shí)際交付，應(yīng)提供證據(jù)證明，在沒(méi)有直接證據(jù)證明借款已實(shí)際交付的情況下，應(yīng)結(jié)合其他證據(jù)以及雙方的陳述作出認(rèn)定。

【相關(guān)法條】

《中華人民共和國(guó)合同法》第二百一十條：自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生效。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第一百零五條：人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依照法律規(guī)定，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，對(duì)證據(jù)有無(wú)證明力和證明力大小進(jìn)行判斷，并公開(kāi)判斷的理由和結(jié)果。

【案例索引】

一審：東莞市第二人民法院（2014）東二法虎民一初字第397號(hào) 二審：東莞市中級(jí)人民法院（2015）東中法民一終字第109號(hào)

【基本案情】

原告魏某某訴稱：被告彭某某于2012年4月27日向原告借款220萬(wàn)元，并向原告出具借條，借款期限為2012年4月27日至2012年5月16日止，該借款由被告肖某某承擔(dān)連帶責(zé)任保證擔(dān)保。若被告逾期還款，被告同意按日千分之三向原告支付逾期付款違約金。該借款到期后，在原告多次追討下，各被告一直以各種理由拖欠不還款。由于被告傅某某為被告彭某某的妻子，應(yīng)對(duì)婚姻存續(xù)期間的共同債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任，被告鼎X公司是該借款的實(shí)際使用人，也應(yīng)對(duì)該借款承擔(dān)還款責(zé)任。為維護(hù)原告的合法權(quán)益，原告特訴至法院，請(qǐng)求判令：1.四被告向原告清償款項(xiàng)220萬(wàn)元和逾期付款違約金（從2012年4月28日起按每日千分之三計(jì)至實(shí)際付款之日止，暫計(jì)至2012年5月27日為30000元）；2.本案訴訟費(fèi)用由四被告承擔(dān)。

被告彭某某辯稱：原告并未借款給答辯人，雙方不存在借款法律關(guān)系。被告傅某某辯稱：答辯人作為被告彭某某的配偶，沒(méi)有向原告借款，與本案無(wú)關(guān)。被告肖某某辯稱：原告本來(lái)答應(yīng)借款給被告彭某某，后因?qū)⒖铐?xiàng)借給他人，實(shí)際上并未借款給被告彭某某，因此原告與被告彭某某之間沒(méi)有發(fā)生借貸關(guān)系，答辯人也不應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

被告鼎X公司辯稱：原告所稱的借款2200000元，答辯人是受法定代表人湯某某的委托收取該款項(xiàng)的，其實(shí)際的借款人為湯某某；答辯人認(rèn)為本案借款與答辯人無(wú)關(guān)，答辯人無(wú)需承擔(dān)相應(yīng)的還款義務(wù)，請(qǐng)法庭駁回原告的訴訟請(qǐng)求。經(jīng)查理查明：2012年4月27日，被告彭某某向原告魏某某出具一份《借條》，記載：本人彭某某今向魏某某借款人民幣貳佰貳拾萬(wàn)元正（小寫(xiě)￥2,200,000元），用于資金周轉(zhuǎn)，借款期限為2012年4月27日至2012年5月16日止，借款由肖某某承擔(dān)連帶責(zé)任保證擔(dān)保；若借款人逾期還款，借款人同意按日千分之三向貸款人支付逾期付款違約金，并承擔(dān)訴訟費(fèi)和律師費(fèi)。被告肖某某作為擔(dān)保人在案涉《借條》上簽名確認(rèn)。原告魏某某提交一份網(wǎng)銀查詢清單，顯示：2012年4月27日，原告魏某某通過(guò)其銀行賬戶匯款2,200,000元至被告鼎X公司的銀行賬戶，并主張其是根據(jù)被告彭某某的指示將案涉借款匯至被告鼎X公司的銀行賬戶用于歸還被告鼎X公司的銀行貸款，故案涉借款2,200,000元已實(shí)際交付給被告彭某某。被告彭某某則抗辯稱其并未指示原告魏某某將借款匯至被告鼎X公司的銀行賬戶，該2,200,000元系原告魏某某提供給案外人湯某某的借款，其并未收到案涉借款2,200,000元。被告鼎X公司出具一份《受托收款說(shuō)明》，顯示：2012年4月27日我公司受法定代表人湯某某的委托收到魏某某先生款項(xiàng)2,200,000元人民幣，特此說(shuō)明。另，被告鼎X公司還出具案外人湯某某出具的《情況說(shuō)明》一份及轉(zhuǎn)賬記錄，記載：2012年4月27日我委托本人的公司—深圳市鼎X建材有限公司收到魏某某先生所借款項(xiàng)2,200,000元，我并于2012年11月30日向魏某某還款人民幣800000元，現(xiàn)因生意不好，還未償還余款，特此說(shuō)明。原告魏某某則向本院提交《借條》一張，記載：“2011年9月22日，湯某某向原告魏某某借款20500000元”，并主張案外人湯某某于2012年11月30日歸還的800000元系歸還該借款的利息，與本案借款2,200,000元無(wú)關(guān)。

為證明已將案涉借款2,200,000元實(shí)際交付給被告彭某某，原告魏某某申請(qǐng)證人湯某甲、余某某出庭作證，本院依法予以準(zhǔn)許。庭審中，證人湯某甲陳述稱“我與原告魏某某、被告彭某某都是老鄉(xiāng)，也都是福建省政和商會(huì)的會(huì)員，原告曾經(jīng)數(shù)次邀請(qǐng)我協(xié)調(diào)其和被告之間的借款事宜，據(jù)原告說(shuō)，被告彭某某向其借款220萬(wàn)，到現(xiàn)在借了兩年多了；2013年中秋節(jié)前夕，原、被告和我及商會(huì)的其他人員在深圳總部辦公室協(xié)調(diào)案涉借款，被告彭某某承認(rèn)了借款事實(shí)，并承諾要還款，只是暫時(shí)有困難，要想辦法，并未提出具體的還款方案；2013年農(nóng)歷年底，在被告彭某某的辦公室，原、被告雙方對(duì)案涉借款進(jìn)行了協(xié)商，在場(chǎng)的還有包括我在內(nèi)的一些商會(huì)人員，被告彭某某的說(shuō)辭仍然和以前一樣；之后很多次，我們?cè)谏虝?huì)或者吃飯的時(shí)候都有談及案涉的借款”。證人余某某陳述稱：我與原告魏某某、被告彭某某都是老鄉(xiāng)，也都是福建省政和商會(huì)的會(huì)員；2013年中秋節(jié)前幾天，商會(huì)在深圳籌備中秋慶典，原告向被告彭某某追討案涉借款，當(dāng)時(shí)在場(chǎng)的還有商會(huì)的其他一些成員，被告彭某某說(shuō)最近經(jīng)濟(jì)緊張，需要回去商量看，并未協(xié)調(diào)出具體的方案，后來(lái)被告先走了；2013年快過(guò)年的時(shí)候原告又叫我們幫忙協(xié)調(diào)這個(gè)事情，還是在商會(huì)，被告彭某某仍然承認(rèn)有借款但是無(wú)力還款，最終協(xié)調(diào)未果；這個(gè)事情我總共協(xié)調(diào)了好幾次，但印象最深的是上面兩次，原告跟被告彭某某說(shuō)的是借款220萬(wàn)，協(xié)商的時(shí)候說(shuō)借了一年多了，至今已經(jīng)兩年多了”。被告彭某某對(duì)兩位證人的陳述不予確認(rèn)，并主張兩位證人與原告魏某某存在利害關(guān)系，但未提交任何證據(jù)證明。

庭審中，原告魏某某確認(rèn)其訴請(qǐng)的利息為逾期利息，并當(dāng)庭變更計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)為按中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率的四倍，自2012年4月28日起計(jì)算至實(shí)際付清之日止，四被告對(duì)此均無(wú)異議。原告魏某某明確其訴請(qǐng)被告彭某某、傅某某承擔(dān)共同還款責(zé)任，被告肖某某承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任，被告鼎X公司作為款項(xiàng)的實(shí)際使用人，也應(yīng)對(duì)案涉借款承擔(dān)連帶責(zé)任。被告彭某某、傅某某確認(rèn)兩人系夫妻關(guān)系，雙方于2003年登記結(jié)婚，婚姻關(guān)系一直存續(xù)至今。

【裁判結(jié)果】

一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，原告魏某某于2012年4月27日匯至被告鼎X公司賬戶的2,200,000元即為案涉借款2,200,000元的交付，裁判結(jié)果為：

一、限被告彭某某、傅某某于本判決發(fā)生法律效力之日起三日內(nèi)向原告魏某某歸還借款本金2,200,000元，并支付逾期利息（逾期利息以借款2,200,000元為本金，自2012年5月17日起，按中國(guó)人民銀行同類同期貸款基利率的四倍計(jì)算至借款清償之日止）；

二、被告肖某某就本判決第一判項(xiàng)所指向的債務(wù)向原告魏某某承擔(dān)連帶清償責(zé)任，被告肖某某承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向被告彭某某追償；

三、駁回原告魏某某的其他訴訟請(qǐng)求。宣判后，被告彭某某提出上訴。東莞市中級(jí)人民法院于2015年7月6日作出（2015）東中法民一終字第109號(hào)民事判決，駁回上訴、維持原判。

【裁判理由】

對(duì)于本案借款是否實(shí)際交付的認(rèn)定，一審法院主要從以下幾點(diǎn)分析：

一、案涉《借條》的簽訂時(shí)間為2012年4月27日，原告魏某某匯款2,200,000元至被告鼎X公司賬戶的時(shí)間亦為2012年4月27日，兩個(gè)時(shí)間一致；

二、被告彭某某抗辯稱其在出具案涉《借條》之后，并沒(méi)有收到案涉借款2,200,000元，本案借款金額巨大，依據(jù)一般生活經(jīng)驗(yàn)，借款人在沒(méi)有收到借款的情況下就貿(mào)然出具《借條》給貸款人，與常理不符，即使如被告彭某某所述，其并未收到案涉借款，那么，其在沒(méi)有收到借款的情況下，也應(yīng)當(dāng)向原告魏某某索回案涉《借條》，但被告彭某某當(dāng)時(shí)并沒(méi)有要求原告魏某某返還《借條》，距今兩年多的時(shí)間內(nèi)，被告彭某某也未提供證據(jù)證明其曾經(jīng)向原告魏某某索要過(guò)《借條》；

三、被告鼎X公司抗辯稱其是受案外人湯某某的委托收取案涉款項(xiàng)2,200,000元的，但未提供相關(guān)的《借款合同》予以佐證，且原告魏某某提交的《借條》顯示案外人湯某某于2011年9月22日向原告魏某某借款20,500,000元,故案外人湯某某于2012年11月30日歸還的800,000元亦不能當(dāng)然視為歸還案涉借款2,200,000元，有可能系歸還借款20,500,000元的本金或利息；

四、證人湯某甲、余某某作為原告魏某某及被告彭某某的老鄉(xiāng)，且四人均為同一商會(huì)的會(huì)員，故證人湯某甲、余某某的地位具有一定的中立性，兩人陳述的內(nèi)容基本一致，時(shí)間及地點(diǎn)等細(xì)節(jié)也互相吻合，被告彭某某主張兩位證人與原告魏某某存在利害關(guān)系，但并未提交任何證據(jù)予以證明。綜上，一審法院依法認(rèn)定案涉借款已經(jīng)實(shí)際交付。

二審法院認(rèn)為，借款合同的生效應(yīng)當(dāng)具有兩個(gè)生效要件：

一、雙方當(dāng)事人達(dá)成借款合意；

二、存在相應(yīng)款項(xiàng)的交付行為。對(duì)于這兩個(gè)生效要件的舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)由魏某某承擔(dān)。本案中，魏某某已提交由彭某某簽訂的借條、匯款憑證（轉(zhuǎn)賬至鼎X公司）及余某某、湯某甲的證人證言來(lái)證明魏某某已實(shí)際向彭某某出借借款2,200,000元，其證據(jù)已具初步的證明力。彭某某否認(rèn)魏某某的主張，應(yīng)當(dāng)提交相反的證據(jù)推翻魏某某的證據(jù)，對(duì)此，彭某某提交鼎X公司、湯某某出具的情況說(shuō)明、（2014）深中法民終字第2161號(hào)民事判決書(shū)及廣東創(chuàng)X投資咨詢有限公司的商事登記信息作為反證。第一，從出具借條的原因分析，魏某某主張彭某某和湯某某因銀行還貸急需向魏某某借款，因湯某某尚欠債務(wù)未還，故以彭某某的名義借款，其主張有鼎X公司提交的賬戶流水明細(xì)印證；相反，彭某某主張其因銀行還貸的需要而向魏某某借款并出具借據(jù)，但彭某某卻未能合理指出具體的還貸情況和處理結(jié)果，亦無(wú)相應(yīng)證據(jù)支持。第二，借條是反映雙方借貸關(guān)系的最為直接、關(guān)鍵的證據(jù)。魏某某一直持有案涉借條，能夠反映出彭某某拖欠魏某某借款的事實(shí)。彭某某主張其未取得案涉借款，但案涉借條的借款金額較大，彭某某作為借款人應(yīng)更加謹(jǐn)慎，并要求魏某某返還借條。彭某某主張魏某某已告知其借條已被魏某某自行銷毀故而沒(méi)有采取任何必要措施，其陳述有違一般謹(jǐn)慎原則。第三，彭某某出具借條當(dāng)天，魏某某已向鼎X公司轉(zhuǎn)賬支付2,200,000元，轉(zhuǎn)賬數(shù)額、時(shí)間與借條約定一致。彭某某主張?jiān)摽顚儆跍衬车慕杩?，但湯某某并未向魏某某出具借條，亦無(wú)證據(jù)證明湯某某與魏某某間存在借貸的合意。況且，魏某某另提交一份由湯某某出具的金額高達(dá)20,500,000元的借條，即使結(jié)合鼎X公司提交的湯某某的銀行流水清單，但從魏某某仍持有該借條原件的情況來(lái)看，魏某某與湯某某在本案借款發(fā)生前仍有其他債務(wù)糾紛，魏某某主張其不同意湯某某以自己的名義向其借款，其主張具有一定合理性。第四，盡管鼎X公司與湯某某均主張?jiān)摽钕禍衬车慕杩?，但鼎X公司在原審?fù)徶兄鲝堅(jiān)摽钣蓽衬程嶙撸撽愂雠c其提交的銀行賬戶相互矛盾，考慮到鼎X公司與湯某某的關(guān)系，鼎X公司的主張存疑。第五，湯某甲、余某某的證人證言可證實(shí)魏某某向彭某某追討借款的經(jīng)過(guò)，亦可印證彭某某拖欠魏某某借款的事實(shí)。盡管彭某某在二審期間已舉證證明湯某甲、余某某與魏某某存在一定的利害關(guān)系，但綜合本案情況考慮，湯某甲、余某某的證人證言仍具有一定的可信度。綜上，二審法院對(duì)于被告彭某某的上訴請(qǐng)求不予支持。

【案例注解】

本案中，原告魏某某主張其已將案涉借款實(shí)際交付給被告彭某某，但其提供的證據(jù)為其向另一被告鼎X公司轉(zhuǎn)賬220萬(wàn)元的匯款憑證，但同時(shí)又未能提交被告彭某某指示其將案涉借款匯至該賬戶的證據(jù)。一般情況下，如無(wú)其他證據(jù)證明，將無(wú)法認(rèn)定案涉借款已實(shí)際交付。但是，本案原告魏某某提交的其他證據(jù)以及證人證言，從側(cè)面可以推斷出其主張的事實(shí)成立，依照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第一百零五條的規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依照法律規(guī)定，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，對(duì)證據(jù)有無(wú)證明力和證明力大小進(jìn)行判斷，并公開(kāi)判斷的理由和結(jié)果”以及第一百零八條的規(guī)定“對(duì)負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實(shí)，確信待證事實(shí)的存在具有高度可能性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實(shí)存在。對(duì)一方當(dāng)事人為反駁負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人所主張事實(shí)而提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實(shí)，認(rèn)為待證事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯?，?yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實(shí)不存在。法律對(duì)于待證事實(shí)所應(yīng)達(dá)到的證明標(biāo)準(zhǔn)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”，本案中，一、二審法院均在綜合考慮原、被告雙方提交的證據(jù)以及證人證言的情況下，依法采信了原告魏某某的主張，認(rèn)定案涉借款已經(jīng)實(shí)際交付，支持了原告的訴請(qǐng)請(qǐng)求。

案例評(píng)析編寫(xiě)人：東莞市第二人民法院虎門法庭 胡輝

第三篇：民間借貸代理詞

審判員：

安徽金的律師事務(wù)所受原告劉梅的委托、指派我們?cè)V劉曉芹、葉樹(shù)青民間借款糾紛一審訴訟代理人。根據(jù)剛才的法庭調(diào)查并結(jié)合本案事實(shí)，發(fā)表如下代理意見(jiàn)：

一、本案借貸關(guān)系事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。被告應(yīng)當(dāng)向原告返還借款并支付利息。

通過(guò)庭審調(diào)查以及原告提交的相應(yīng)證據(jù)，2013年6月4日，原告劉梅將10萬(wàn)元借給被告劉曉芹，被告將此款用于其兒子去美國(guó)留學(xué)所用。該事實(shí)有被告于2014年7月20日出具的借條為證。后在原告的多次催要下，被告說(shuō)會(huì)歸還該借款，但遲遲不歸還。原告已經(jīng)履行了貸款的交付義務(wù)而被告卻遲遲沒(méi)有履行還款的義務(wù)。該行為已構(gòu)成違約并嚴(yán)重侵害了原告的合法利益。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第84條：“債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)”及《中華人民共和國(guó)合同法》第206條第2款：“對(duì)借款期限沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，借款人可以隨時(shí)返還；貸款人可以催告借款人在合理期限內(nèi)返還?！币虼?，被告應(yīng)當(dāng)向原告返還借款，并自2014年7月20日起按照中國(guó)人民銀行同期貸款利率計(jì)算利息至實(shí)際清償之日止。

二、被告劉曉芹向原告借款，系夫妻共同債務(wù)。本案中，被告劉曉芹向原告借款10萬(wàn)元，系被告劉曉芹和被告葉樹(shù)青夫妻關(guān)系存續(xù)期間，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問(wèn)題的解釋

（二）》第24條：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按照夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個(gè)人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外?！币虼?，該借款雖然是以被告劉曉芹個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)，但兩被告均認(rèn)可且被告葉樹(shù)青也沒(méi)有證據(jù)證明原告借給被告劉曉芹系個(gè)人債務(wù)。應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。

綜上所述，我們認(rèn)為，被告劉曉芹向原告借款后，至今拖欠不還的行為已經(jīng)構(gòu)成違約，且嚴(yán)重侵害了原告的合法權(quán)益。本案借貸關(guān)系事實(shí)清楚，法律關(guān)系明確。原告提供證據(jù)材料來(lái)源合法，達(dá)到證明目的。且被告對(duì)借款事實(shí)也予以了認(rèn)可。為了維護(hù)原告的合法權(quán)利，特請(qǐng)貴院在查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，結(jié)合現(xiàn)行、有效的法律、法規(guī)和司法解釋的相關(guān)規(guī)定，依法支持原告的全部訴訟請(qǐng)求。

以上代理意見(jiàn)請(qǐng)合議庭充分考慮并采納。

代理人： 2015年9月9日

第四篇：民間借貸代理詞

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

福建溫陵律師事務(wù)所依法接受原告的委托，并指派我們作為其一審代理人，現(xiàn)我們就本案的事實(shí)和有關(guān)法律提出如下代理意見(jiàn)：

一、原告與被告簽定的借款合同合法有效，事實(shí)清楚。

被告向原告的借款事實(shí)十分清楚。2009年10月22日被告向原告借款260000元，雙方簽訂了借款合同，并且被告寫(xiě)下借條，表明收到借款。后被告又于2010年10月26日、2011年1月2日分別借款4000元和800元，有被告親筆出具的借條二張為證。雙方之間所簽定的借款合同系雙方的真實(shí)意思表示，并不違反法律的強(qiáng)制規(guī)定，雙方屬于合法的借貸關(guān)系，應(yīng)受法律保護(hù)。

二、原告的合法權(quán)益應(yīng)受保護(hù)，被告應(yīng)返還借款及借款利息。

被告向原告借款人民幣264800元事實(shí)清楚，證據(jù)充分。雙方于2009年10月22日在借款合同中規(guī)定：自2010年10月22日起，劉玉文盡快為楊玉霞解決本金。2010年8月10日后原告一直向被告催要欠款，被告都說(shuō)沒(méi)錢。

此外，被告于2010年10月26日、2011年1月2日向原告借款4000元和800元，沒(méi)有規(guī)定還款日期。根據(jù)《中華人民共同國(guó)合同法》第六十二條第四款規(guī)定：“履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間?！爆F(xiàn)經(jīng)原告多次催討，而被告卻不返還，所以原告特向貴院提起訴訟，要求被告返還借款及利息的損失應(yīng)予支持。

以上代理意見(jiàn)，請(qǐng)合議庭在合議時(shí)參考并盼望予以采納。謝謝！

尊敬的審判長(zhǎng)：

浙江永上律師事務(wù)所接受陳某某的委托，指派本律師擔(dān)任其訴王某某民間借貸糾紛一案的一審代理人。開(kāi)庭前我查閱了本案的相關(guān)證據(jù)，詢問(wèn)了有關(guān)當(dāng)事人，了解了本案的具體情況，現(xiàn)就本案發(fā)表代理意見(jiàn)如下：

一、原被告之間借款關(guān)系明確，事實(shí)清楚

被告于2005年6月17日向原告出具借條一份，載明“今借到陳某人民幣拾萬(wàn)元整，利息為每月1000元，陰歷年2005年年底還清，如沒(méi)有歸還，利息每個(gè)月5000元”。該借條載明的出借人“陳某”系本案原告“陳某某”的平時(shí)工作生活用名，系同一人。該事實(shí)有借條一份和三份證人證言以及購(gòu)貨單佐證，明確清楚。

二、被告不按期還款，應(yīng)承擔(dān)合同約定違約責(zé)任

原告向被告給付100000元借款后，至雙方約定還款日期2005年農(nóng)歷年底（2006年1月27日），被告未歸還借款及利息，已經(jīng)構(gòu)成了違約，應(yīng)立即歸還借款本金及利息，并承擔(dān)合同約定的違約責(zé)任，共計(jì)人民幣223800元。具體計(jì)算方式為：

1、本金100000元；

2、約定借款期間利息：約定借款期間2005年6月17日———2006年1月27日（2005年陰歷年底），共7個(gè)月零10天，約定借款期間利息標(biāo)準(zhǔn)為1000元/月，故根據(jù)《最高人民法院印發(fā)<關(guān)于人民法院審理借貸案件的通知若干意見(jiàn)>》第6條民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況具體掌握，但最高不得超過(guò)銀行同類貸款里的四倍（包含利率本數(shù)），同時(shí)結(jié)合人民銀行公布的金融機(jī)構(gòu)2004年10月29日起的人民幣貸款基準(zhǔn)利率1年期的為5.58%，借款約定100元/月，換算成年利率為12%，未超過(guò)四倍，該利息約定應(yīng)受法律保護(hù)。其數(shù)額為：約定借款期間*約定借款期間利息=1000*7.3=7300元。

3、逾期還款的違約金：逾期還款期間：2006年1月28日——2008年3月8日，共25.3個(gè)月，500*25.3共126500元

逾期付款期間的利息實(shí)際為逾期付款違約金，其與借款期間利息屬于不同性質(zhì)，不受最高人民法院關(guān)于審理借貸案件的通知若干意見(jiàn)中民間借貸利率最高不超過(guò)銀行同類貸款利率的四倍的約束。故被告應(yīng)按照合同法第207條“借款人未按照約定的期限返還借款的，應(yīng)當(dāng)按照約定或者國(guó)家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息”之規(guī)定，給付原告違約金計(jì)：126500元。

綜上所述，被告應(yīng)向原告給付本金100000元、借款期間利息7300元、逾期還款違約金 126500 元，合計(jì)233800元。以上意見(jiàn)請(qǐng)合議庭參考，依法做出判決！

代理人： 2008年 月 日

第五篇：關(guān)于xx市人民法院執(zhí)行xx訴xx民間借貸糾紛一案反映材料

關(guān)于xx市人民法院執(zhí)行xx訴xx民間借貸糾紛一案反

映材料

xx市中級(jí)人民法院：

我叫xx，我訴xx民間借貸糾紛一案經(jīng)山西省xx市人民法院審理，于xx年x月x日作出（2012）河民初字第xx號(hào)民事判決書(shū)，判決xx十日內(nèi)給付原告借款x萬(wàn)元，如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息，我于判決生效后的2012年8月17日曾申請(qǐng)xx市人民法院對(duì)xx強(qiáng)制執(zhí)行，但時(shí)至今日被告也未履行判決書(shū)義務(wù)，且xx市人民法院亦未給原告執(zhí)行回分文，故我認(rèn)為xx市人民法院對(duì)此案件執(zhí)行不利，請(qǐng)求xx市中級(jí)人民法院督促其盡快執(zhí)行，以保護(hù)我的合法權(quán)益，維護(hù)法律的公平正義。

此致

山西省xx市中級(jí)人民法院

反映人：

2012年11月19日