第一篇：關(guān)于中外合作經(jīng)營企業(yè)設(shè)立、存續(xù)、改制及上市相關(guān)問題總結(jié)

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關(guān)于中外合作經(jīng)營企業(yè)設(shè)立、存續(xù)、改制及上市相關(guān)問題總結(jié)

關(guān)于中外合作經(jīng)營企業(yè)設(shè)立、存續(xù)、改制及上市

相關(guān)問題總結(jié)

@石林_律師

一、關(guān)于中外合作企業(yè)設(shè)立與存續(xù)相關(guān)問題

問題一中外合作企業(yè)的設(shè)立中，中國合作者是否可以為自然人?

(一)法律法規(guī)及其他相關(guān)依據(jù)

1、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》(以下簡稱《合作企業(yè)法》)

第一條：……促進(jìn)外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人按照平等互利的原則，同中華人民共和國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)共同舉辦中外合作經(jīng)營企業(yè)，特制定本法。

2、地方法規(guī)及其他規(guī)范性文件的突破：

(1)上海

《境內(nèi)自然人在浦東新區(qū)投資設(shè)立中外合資、中外合作經(jīng)營企業(yè)試行辦法》(浦府綜改2010年1號)第一條：……允許境內(nèi)自然人按照平等互利的原則,在浦東新區(qū)試點同外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個人共同舉辦中外合資、中外合作經(jīng)營企業(yè)……

(2)北京

《中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)條例》第十二條：……中國公民以自然人身份在示范區(qū)出資興辦中外合資、合作企業(yè)，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，工商行政管理部門予以登記注冊。

《北京市工商局改革市場準(zhǔn)入制度優(yōu)化經(jīng)濟(jì)發(fā)展環(huán)境若干意見》(二十六)中國公民可與境外經(jīng)濟(jì)組織或者個人興辦合資、合作企業(yè)。

(3)其他省份

浙江、山東、河南、湖南、湖北、福建、貴州、四川等省份也均有地方法規(guī)或其他規(guī)范性文件對境內(nèi)自然人與外方投資興辦中外合資、中外合作企業(yè)有所突破。

(二)總結(jié)

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根據(jù)《合作企業(yè)法》的規(guī)定，中國合作者應(yīng)當(dāng)是“中華人民共和國的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織”，但實際上多數(shù)地方已出臺地方法規(guī)或其他規(guī)范性文件在特定地域內(nèi)允許境內(nèi)自然人參與興辦合作企業(yè)，因此在實踐操作中，應(yīng)當(dāng)研究擬設(shè)立合作企業(yè)所在地的地方規(guī)定，以此判斷能否以境內(nèi)自然人作為合作者，同時注意取得商務(wù)部門或其授權(quán)部門、地方人民政府的審批。

問題二中外合作企業(yè)是否具備法人資格?是否擁有獨立的財產(chǎn)及獨立對外承擔(dān)民事責(zé)任?

(一)法律法規(guī)及其他相關(guān)依據(jù)

1、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》(以下簡稱《實施細(xì)則》)

第四條：合作企業(yè)包括依法取得中國法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)。不具有法人資格的合作企業(yè)，本實施細(xì)則第九章有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。

第十四條：合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責(zé)任公司。除合作企業(yè)合同另有約定外，合作各方以其投資或者提供的合作條件為限對合作企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

第五十條：不具有法人資格的合作企業(yè)及其合作各方，依照中國民事法律的有關(guān)規(guī)定，承擔(dān)民事責(zé)任。

第五十一條：不具有法人資格的合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)登記合作各方的投資或者提供的合作條件。

第五十二條：不具有法人資格的合作企業(yè)的合作各方的投資或者提供的合作條件，為合作各方分別所有。經(jīng)合作各方約定，也可以共有，或者部分分別所有、部分共有。合作企業(yè)經(jīng)營積累的財產(chǎn)，歸合作各方共有。不具有法人資格的合作企業(yè)合作各方的投資或者提供的合作條件由合作企業(yè)統(tǒng)一管理和使用。未經(jīng)合作他方同意，任何一方不得擅自處理。

(二)總結(jié)

中外合作企業(yè)分法人型與非法人型兩種，前者有獨立的財產(chǎn)，能獨立對外承擔(dān)民事責(zé)任;后者無獨立財產(chǎn)，合作者投入財產(chǎn)依約定來判斷權(quán)屬，不能獨立對外承擔(dān)民事責(zé)任。對非法人型合作企業(yè)，工商部門登記其投資或合作條件，而不是注冊資本。

本文以下探討均針對法人型中外合作經(jīng)營企業(yè)。

問題三關(guān)于中外合作企業(yè)的投資、合作條件及注冊資本的相關(guān)問題

(一)合作條件的形式有哪些?與注冊資本的關(guān)系是什么?是否構(gòu)成合作企業(yè)的財產(chǎn)而對企業(yè)的債務(wù)清償承擔(dān)責(zé)任?

1、法律法規(guī)及其他相關(guān)依據(jù)

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(1)《合作企業(yè)法》第八條：中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利。

(2)《實施細(xì)則》第十八條：合作各方向合作企業(yè)的投資或者提供的合作條件可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利。

2、案例

(1)金剛玻璃：

1)根據(jù)深交所公告的《金剛玻璃關(guān)于公司設(shè)立以來股本演變情況專項說明》(以下簡稱專項說明)，金剛玻璃于1994年4月設(shè)立時為中外合作經(jīng)營企業(yè)。中外雙方合作合同約定，金剛玻璃注冊資本500萬港幣，金怡工程(外方)認(rèn)繳500萬港幣，升平金剛(中方)不作價提供廠房、場地，并經(jīng)汕頭金園會計師驗證。

2)根據(jù)專項說明，1994年12月，升平金剛與金怡工程簽署補(bǔ)充協(xié)議，變更合作條款，將原合同約定的由升平金剛提供場地改為升平金剛以合作企業(yè)名義征地基建，費用由升平金剛支付;注冊資本增至800萬港幣，雙方各認(rèn)繳400萬港幣。經(jīng)汕頭金園會計師驗證，升平金剛提供的土地、廠房折501.34萬港幣，實際出資400萬港幣，101.34萬港幣留作下次出資，升平金剛出資足額。

(2)七匹狼：

根據(jù)其招股書，七匹狼前身為恒隆有限，于1989年12月設(shè)立時為中外合作經(jīng)營企業(yè)，注冊資本為150萬元。根據(jù)晉江縣審計事務(wù)所《驗資報告》，金井服裝(中方)應(yīng)出資30萬元，占注冊資本的20%，全部到位;香港益安(外方)應(yīng)出資120萬元，占注冊資本的80%，實際到位96.43萬元。金井服裝的30萬出資中，貨幣資金為5萬元，協(xié)議作價的房屋、土地為25萬元;外方實際到位的96.43萬元出資，為根據(jù)發(fā)票及報關(guān)單作價的機(jī)器設(shè)備。

3、調(diào)研總結(jié)

目前法律法規(guī)對合作條件的法律性質(zhì)規(guī)定不明，學(xué)術(shù)界也是眾說紛紜，在司法實踐中，甚至有不同仲裁機(jī)構(gòu)對同種法律行為(合作條件是否應(yīng)當(dāng)辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)等)作出截然相反的裁決。經(jīng)調(diào)研，筆者認(rèn)為，基于中外合作企業(yè)的契約主義及人合性的特征，中外合作企業(yè)的合作條件是否進(jìn)入注冊資本、是否過戶給合作企業(yè)進(jìn)而構(gòu)成企業(yè)財產(chǎn)而對外承擔(dān)責(zé)任，一方面取決于合作各方的意思自治，即合作合同約定，如金剛玻璃設(shè)立時中方提供的合作條件不作價，未進(jìn)入注冊資本，而其后變更合作合同將土地房產(chǎn)作價進(jìn)入注冊資本;另一方面還需考慮該合作條件作價的可行性及產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)是否受限等因素，比如集體經(jīng)濟(jì)組織提供集體土地使用權(quán)作為合作條件，因政策原因流轉(zhuǎn)方式受限，不能完成過戶而只能通過租賃或其他符合現(xiàn)行法律規(guī)定的方式流轉(zhuǎn)至合作企業(yè)使用。實踐中，應(yīng)當(dāng)關(guān)注合作合同約定的有效性、合作條件流轉(zhuǎn)的合法性及相關(guān)事項是否經(jīng)過審批。

(二)如何理解外國合作者的先行回收投資?

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1、法律法規(guī)及其他相關(guān)依據(jù)

財政部《中外合作經(jīng)營企業(yè)外國合作者先行回收投資審批辦法》(以下簡稱《審批辦法》)：

第三條：本辦法所稱的先行回收投資，是指中外合作經(jīng)營企業(yè)中的外國合作者按照法律規(guī)定以及合同的約定，以分取固定資產(chǎn)折舊、無形資產(chǎn)攤銷等形成的資金以及其他方式，在合作期限內(nèi)先行回收其投資的行為。

第四條：合作企業(yè)申請先行回收投資應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

(一)中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，企業(yè)清算后的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有;

(二)合作企業(yè)出具承諾函承諾債務(wù)的償付優(yōu)先于投資的先行回收;

(三)先行回收投資的外國合作者出具承諾函承諾在先行回收投資的范圍內(nèi)對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任;

(四)合作企業(yè)依據(jù)法律及合同約定出資到位;

(五)合作企業(yè)經(jīng)營和財務(wù)狀況良好，沒有未彌補(bǔ)虧損。

第五條：先行回收投資的審批機(jī)構(gòu)為企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市的財政機(jī)關(guān)。

2、總結(jié)

根據(jù)《審批辦法》，在滿足第四條所規(guī)定條件的前提下，先行回收投資的方式為以分取固定資產(chǎn)折舊、無形資產(chǎn)攤銷等形成的資金以及其他方式，其實質(zhì)為收益的分配，而不是減少注冊資本。合作者投入法人型合作企業(yè)的資產(chǎn)，其權(quán)屬已獨立于合作者，因此合作者不能隨意處分其投入資產(chǎn)，先行回收投資應(yīng)理解為外國合作者從資產(chǎn)折舊、攤銷等收回的收益在金額上相當(dāng)于其投資金額。

問題四中外合作企業(yè)收益分配原則是什么?

(一)法律法規(guī)及其他相關(guān)依據(jù)

《合作企業(yè)法》第二十一條：中外合作者依照合作企業(yè)合同的約定，分配收益或者產(chǎn)品，承擔(dān)風(fēng)險和虧損。

(二)案例

1、九安醫(yī)療

根據(jù)《招股說明書》的披露，1999年12月，柯頓公司(九安醫(yī)療前身)增資擴(kuò)股，本次增資后柯頓公司新增的股東富裕投資希望通過《合作經(jīng)營合同》的相關(guān)約定保留要求

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利潤優(yōu)先分配的權(quán)利，原股東三和公司及同達(dá)公司則希望通過《合作經(jīng)營合同》的相關(guān)約定保證對公司的實際控制權(quán)，因此各方一致同意將公司性質(zhì)由中外合資變更為中外合作經(jīng)營?！逗献鹘?jīng)營合同》中約定，“合作公司交納所得稅后的利潤，按下列順序使用和分配：(1)提取10%作為合作公司儲備基金，提取5%作為職工獎勵及福利基金、發(fā)展基金;(2)其余部分按甲方41.92%、乙方10.08%、丙方48%進(jìn)行分配;(3)按照上述約定的利潤分配比例，按照《承包經(jīng)營協(xié)議》，經(jīng)董事會一致同意，在合作經(jīng)營過程中應(yīng)作適當(dāng)調(diào)整，調(diào)整后的利潤分配比例在合作企業(yè)終止財產(chǎn)分配時同樣適用該比例;(4)在利潤分配中，丙方享有優(yōu)先分配權(quán)?！?/p>

2、萬昌科技

根據(jù)《招股說明書》的披露，2004年1月，萬昌發(fā)展(萬昌科技前身)變更為中外合作經(jīng)營企業(yè)，其章程及合作經(jīng)營合同約定對外資股東的利潤分配主要條款為：“合作公司在合作期(11年)內(nèi)每年可分配利潤的10%分配給巴拿馬嘉豐國際有限公司”，“若經(jīng)營期屆滿巴拿馬嘉豐國際有限公司分配的利潤不足500萬元人民幣，則各方按投資比例進(jìn)行清算，巴拿馬嘉豐國際有限公司在清算后凈資產(chǎn)應(yīng)分配額與合作期間利潤分配額兩項之和以500萬元人民幣為限”。

調(diào)研總結(jié)中外合作企業(yè)的收益分配依據(jù)合作方的約定，而并不需遵循“同股同權(quán)”。

二、關(guān)于中外合作企業(yè)的改制與上市相關(guān)問題

問題五中外合作企業(yè)整體變更后，發(fā)起人的股份是鎖定一年還是三年?

(一)法律法規(guī)及其他相關(guān)依據(jù)

1、《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》第八條：……發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行，并經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

2、《公司法》第一百四十二條：發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

(二)案例——九安醫(yī)療：

根據(jù)九安醫(yī)療《招股說明書》，商務(wù)部辦公廳于2009年3月20日向天津市商務(wù)委員會下發(fā)的《商務(wù)部辦公廳關(guān)于外商投資股份制公司發(fā)起人股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)法律適用問題的復(fù)函》(商辦資函[2009]75號)的批復(fù)內(nèi)容，“《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》(對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部令[1995]第1號)第八條規(guī)定的?發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行?源于《公司法》(中華人民共和國主席令[1993]第16號)第147條之規(guī)定。鑒于新《公司法》(中華人民共和國主席令[2005]第42號)第142條對股份公司發(fā)起人股份的限售期已做出了修訂，外商投資股份有限公司發(fā)起人的股份轉(zhuǎn)讓應(yīng)適用新《公司法》第142條的規(guī)定，即?發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?，但限售期滿后外商投資股份有限公司發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓應(yīng)經(jīng)具有相應(yīng)權(quán)限的商務(wù)部門批準(zhǔn)?！?/p>

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(三)總結(jié)

根據(jù)商務(wù)部辦公廳的復(fù)函，外商投資股份有限公司發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓適用新公司法的規(guī)定，即鎖定一年，但鎖定期滿后轉(zhuǎn)讓須取得有權(quán)限的商務(wù)部門批準(zhǔn)。

問題六中外合作經(jīng)營企業(yè)改制的流程?

(一)案例——金剛玻璃：

根據(jù)金剛玻璃律師報告，其整體變更程序為： 1、2000年10月，汕頭金剛(金剛玻璃前身)開始改制為股份有限公司。2、2000年10月6日，廣東康元會計師事務(wù)所有限公司出具《審計報告》，汕頭金剛截至2000年7月31日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)為人民幣54,299,409.50元。3、2000年10月20日，汕頭金剛召開董事會并作出決議，同意將公司變更為外商投資股份有限公司;終止原合作合同、章程;汕頭金剛原權(quán)利義務(wù)由變更后公司承繼;終止手續(xù)及變更登記前，繼續(xù)使用原名稱、印章;授權(quán)董事長起草文件及申請報批事宜。4、2000年11月13日，廣東大正聯(lián)合資產(chǎn)評估有限責(zé)任公司出具《資產(chǎn)評估書》，截至2000年7月31日止，汕頭金剛的凈資產(chǎn)評估值為56,329,459.45元。5、2000年11月15日，金怡國際與金剛實業(yè)、中國建材院、金格蘭玻璃及沈小鋒共同簽署了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。6、2000年11月15日，汕頭金剛的全體股東金剛實業(yè)、金怡國際、中國建材院、金格蘭玻璃和自然人沈小鋒作為發(fā)起人簽訂了《廣東金剛玻璃科技股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》。7、2001年1月10日，廣東省工商行政管理局核發(fā)《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》，名稱為“廣東金剛玻璃科技股份有限公司”。8、2001年6月22日，中國外經(jīng)貿(mào)部核發(fā)外經(jīng)貿(mào)資二函[2001]289號《關(guān)于金剛玻璃幕墻有限公司變更為外商投資股份有限公司的批復(fù)》。9、2001年6月27日，中國外經(jīng)貿(mào)部向發(fā)行人核發(fā)了外經(jīng)貿(mào)資審a字[2001]0002號《中華人民共和國臺港澳僑投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》。10、2001年7月15日，發(fā)行人召開創(chuàng)立大會并作出相關(guān)決議。11、2001年7月30日，廣東康元會計師事務(wù)所有限公司出具《驗資報告》，驗證截至2001年7月30日，金剛玻璃收到出資各方投入的資本合計54,299,409.50元，其中股本5,400萬元，資本公積金299,409.5元。

律伴讓法律服務(wù)更便捷！律伴網(wǎng)（www.lvban365.net）律伴讓法律服務(wù)更便捷！12、2001年9月17日，發(fā)行人在廣東省工商行政管理局注冊登記，并領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。

(二)總結(jié)

經(jīng)查詢金剛玻璃、九安醫(yī)療等案例，中外合作經(jīng)營企業(yè)整體變更程序與內(nèi)資公司整體變更程序基本一致，主要區(qū)別是增加了商務(wù)部門或地方政府審批環(huán)節(jié)，另外中外合作企業(yè)董事會對組織形式變更事項的審議須全體董事一致通過。

問題七關(guān)于中外合作企業(yè)的上市

(一)案例

歷史沿革中曾為中外合作企業(yè)的上市公司案例參考：金剛玻璃、九安醫(yī)療、萬昌科技、七匹狼、安納達(dá)、晶方科技(過會未發(fā))。

(二)調(diào)研總結(jié)

中外合作企業(yè)改制為外商投資股份有限公司后，便不再適用之前中外合作企業(yè)的相關(guān)規(guī)定，而適用外商投資股份公司的系列規(guī)定，因此中外合作企業(yè)改制及上市也可參考其他形式的主體整體變更設(shè)立外商投資股份有限公司及上市的相關(guān)案例。

【注】本文之總結(jié)不代表任何法律意見，僅為學(xué)習(xí)交流之用。

文章來源：律伴網(wǎng) http://www.lvban365.net/

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第二篇：存續(xù)企業(yè)改制難點解析

存續(xù)企業(yè)改制難點解析

輔營業(yè)務(wù)改制分流勢在必行

中油集團(tuán)股份與存續(xù)分開分立后，存續(xù)企業(yè)的主營業(yè)務(wù)隨之轉(zhuǎn)為工程技術(shù)服務(wù)，輔營業(yè)務(wù)則主要包括兩部分：一是服務(wù)于主營業(yè)務(wù)的輔助生產(chǎn)服務(wù)系統(tǒng)，如機(jī)修運輸、工程監(jiān)理、通信等；二是與主營業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)不大的社會服務(wù)系統(tǒng)，如商飲服務(wù)、接待旅游、基地物業(yè)、多元產(chǎn)業(yè)等。不可否認(rèn)，這些輔營業(yè)務(wù)長期以來為企業(yè)的生存發(fā)展及社區(qū)的穩(wěn)定繁榮發(fā)揮了重要作用。但隨著改革的不斷深化和市場競爭壓力的加大，存續(xù)企業(yè)面對的市場競爭格局和體制環(huán)境發(fā)生了深刻變化。在中油集團(tuán)公司創(chuàng)建具有國際競爭力的跨國企業(yè)集團(tuán)的總體戰(zhàn)略目標(biāo)指引下，存續(xù)企業(yè)要提升企業(yè)競爭力，必須縮小在體制和機(jī)制、勞動生產(chǎn)率和人工成本、辦企業(yè)負(fù)擔(dān)等諸方面的差距，這其中最關(guān)鍵的難題就是解決富余職工出路問題。如果將大量的富余職工簡單推向社會，不僅企業(yè)無力承受巨額的補(bǔ)償金，社會保障體制也缺乏承受能力和再就業(yè)渠道。因此，存續(xù)企業(yè)在做優(yōu)做強(qiáng)主營業(yè)務(wù)的同時，進(jìn)一步放開搞活輔營業(yè)務(wù)，通過實施主輔分離、輔業(yè)改制來分流安置富余人員，是順應(yīng)形勢的必然之舉，是大勢所趨。但由于這是存續(xù)企業(yè)實施持續(xù)改革調(diào)整過程中的一項重大舉措，因此必然要觸及改革中最深層次難題，任務(wù)相當(dāng)艱巨。

輔營業(yè)務(wù)改制分流三難點

推進(jìn)主輔分離改制分流的難點在哪里呢？

一是部分干部、員工思想觀念轉(zhuǎn)變難，對改制分流的顧慮多。以東方地球物理公司為例，物探主營業(yè)務(wù)已經(jīng)全部進(jìn)入市場參與國際國內(nèi)市場競爭。而與主業(yè)相比，輔業(yè)系統(tǒng)計劃經(jīng)濟(jì)色彩濃，進(jìn)入市場時間晚，參與市場競爭少，部分單位職工的觀念依然停留在“等、靠、要”的層面上，不愿也不敢進(jìn)入市場。加之前兩年重組改制、減員增效等改革舉措的大力度實施，部分輔業(yè)職工認(rèn)為改制分流就是“甩包袱”、“推出去”，存在抵觸情緒。輔業(yè)單位的部分領(lǐng)導(dǎo)干部對改革產(chǎn)生了恐懼心理，甚至是談改色變，存在著怕分離、怕改制的畏難情緒。推動干部、職工觀念轉(zhuǎn)變，是一個艱難的過程，有時甚至是一個痛苦的過程。

二是輔營業(yè)務(wù)獨立生存能力差，發(fā)展后勁不足，經(jīng)營相對困難。這些單位所面臨的市場局限大、空間小，有的是為主營業(yè)務(wù)提供配套服務(wù)的，有的是為礦區(qū)生活服務(wù)的，加之地處偏僻、交通不便，離開主營業(yè)務(wù)、離開礦區(qū)生存難度大，企業(yè)發(fā)展前景不明朗，員工參與改制的主動性與積極性不高。在改制分流前對這些企業(yè)調(diào)整扶持、建立員工參與改制信心的任務(wù)重。

三是管理方式落后，企業(yè)經(jīng)營機(jī)制不活，員工創(chuàng)業(yè)與再就業(yè)能力差。存續(xù)企業(yè)的輔營業(yè)務(wù)，長期以來大都按計劃經(jīng)濟(jì)模式管理，有的長期依靠補(bǔ)貼，以后勤保障為主、市場經(jīng)營為輔，單位用工和分配機(jī)制不活，不同程度存在著吃“大鍋飯”的現(xiàn)象，多數(shù)單位冗員嚴(yán)重。在這種體制環(huán)境下，多數(shù)員工缺乏技能素養(yǎng)，部分職工喪失了進(jìn)入市場、參與競爭的能力和勇氣。對這樣的輔業(yè)單位實施改制分流、體制創(chuàng)新，機(jī)制創(chuàng)新、提高員工素質(zhì)，分流富余人員的難度大。輔營業(yè)務(wù)改制分流四對策

一、堅持輔業(yè)單位的發(fā)展與改制分流的統(tǒng)一，堅持輔業(yè)改制與主業(yè)一體化改革發(fā)展相結(jié)合，并將這一思想貫穿始終。

輔業(yè)改制分流不是簡單剝離或“一推了之”，而要通過各種手段和措施，形成“輔業(yè)通過發(fā)展為改制創(chuàng)造條件，通過改制促進(jìn)輔業(yè)更好地發(fā)展”的良性循環(huán)。要堅持與主營業(yè)務(wù)一體化改革發(fā)展相結(jié)合的改制分流，通過對企業(yè)整體進(jìn)行改革，實現(xiàn)體制的創(chuàng)新、機(jī)制的搞活，為輔業(yè)營造更有利的發(fā)展環(huán)境和內(nèi)外部條件，使企業(yè)的輔業(yè)系統(tǒng)實現(xiàn)發(fā)展，通過輔業(yè)的發(fā)展實現(xiàn)分流安置冗余職工的最終目的。只有將這一思想貫穿于實施輔業(yè)改制分流過程的始終，才能使改制分流單位的干部職工真正樹立起對單位改制后發(fā)展前景的信心。

改革要涉及到企業(yè)的每一個人，實行主輔分離輔業(yè)改制分流決不等于企業(yè)的所有富余人員由輔業(yè)系統(tǒng)全部包攬下來。要堅定不移地切實推動企業(yè)整體轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制。全面實施用工和分配制

度改革，建立崗位貢獻(xiàn)與單位效益有效掛鉤的考核機(jī)制，實行動態(tài)競爭上崗。通過行政手段，打破職工對“大鍋飯”的依賴，扭轉(zhuǎn)“輔業(yè)依賴主業(yè)、職工依賴單位”的局面，增強(qiáng)輔業(yè)單位和職工對改革的承受力，增強(qiáng)輔業(yè)單位企業(yè)化運作、市場化運營、社會化服務(wù)的能力，并以此帶動干部和職工思想觀念的轉(zhuǎn)變，掃除改制分流的思想障礙，積極穩(wěn)妥地創(chuàng)造必要條件把輔業(yè)單位推向市場。

二、堅持調(diào)整與扶持并舉，總體規(guī)劃，分步實施，穩(wěn)妥推進(jìn)。

要牢固樹立輔業(yè)改制分流，既是為了精干主業(yè)，更是為了有利于輔業(yè)更好地發(fā)展的思想。首先，存續(xù)企業(yè)要在認(rèn)真分析輔業(yè)的現(xiàn)狀及發(fā)展前景的基礎(chǔ)上，對輔營業(yè)務(wù)的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、組織結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，將包括人、財、物資源在內(nèi)的各類資源進(jìn)行整合與重組，形成有利于改制分流的格局。對確無發(fā)展前景的，要先實施“關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)”，將富余人員通過不同的途徑妥善安置到具有發(fā)展前景的業(yè)務(wù)或創(chuàng)造新的就業(yè)崗位，對有發(fā)展前景的輔營業(yè)務(wù)要下氣力扶持，甚至給予必要的投入，培植輔業(yè)單位自主經(jīng)營的能力，創(chuàng)造有利于改制分流的環(huán)境與條件，增強(qiáng)員工理解并參與改制的吸引力。其次，抓好試點探索。通過試點實踐推動整體配套政策與措施的完善。先行探索主輔業(yè)務(wù)劃分、價格體系、結(jié)算體系、市場準(zhǔn)入體系等相關(guān)問題。依靠試點經(jīng)驗的示范效應(yīng)，帶動輔業(yè)系統(tǒng)主輔分離改制分流工作的整體推進(jìn)，并進(jìn)行總體規(guī)劃、分步實施、逐步到位。

三、從實際出發(fā)，因企制宜、循序漸進(jìn)，多種方式、多種途徑實現(xiàn)改制分流總目標(biāo)。

輔業(yè)單位改制，既要結(jié)合國家產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整政策，結(jié)合主營業(yè)務(wù)發(fā)展的要求，也要綜合分析輔業(yè)單位生存發(fā)展的內(nèi)外環(huán)境、經(jīng)營者素質(zhì)、職工承受力等多種因素，根據(jù)輔營業(yè)務(wù)的性質(zhì)與發(fā)展的不同階段，分別采取內(nèi)部主輔分離、承包、租賃經(jīng)營、改變管理模式、國有控股和整體改制分流等多種方式，逐步培育輔營業(yè)務(wù)獨立面向市場、面向社會，實現(xiàn)“四自”經(jīng)營的能力，最終獨立于主營業(yè)務(wù)，在市場中生存與發(fā)展。切忌改制方式上的一刀切、一種模式、一個辦法，而要“因企制宜”，確保改制的成功率。既可以多種方式、多種途徑，也可以分階段實施，循序漸進(jìn)，最終實現(xiàn)總目標(biāo)。

四、深入研究、規(guī)范操作、靈活處理，為改制后企業(yè)實現(xiàn)制度創(chuàng)新鋪好路。

用足用好國家和集團(tuán)公司的各項鼓勵政策，為實施改制分流的單位創(chuàng)造有利條件，同時將體制創(chuàng)新、機(jī)制創(chuàng)新與管理創(chuàng)新、技術(shù)創(chuàng)新結(jié)合起來，使改制后企業(yè)擁有平穩(wěn)起步、健康發(fā)展的基礎(chǔ)。輔營業(yè)務(wù)的改制分流，國家與集團(tuán)公司都給予了相應(yīng)的優(yōu)惠政策，必須分析夠，研究透，利用好。要使改制分流的職工真正體會到改制的實惠，享受到政策的優(yōu)惠。在“三類資產(chǎn)”的處置上，一方面要在不良資產(chǎn)的剝離、服務(wù)價格調(diào)整、企業(yè)承擔(dān)的社會職能等問題的解決上堅持原則；另一方面要采取靈活的處理方式，著眼于改善輔業(yè)單位生存環(huán)境，有利于改制后企業(yè)市場競爭力的提高和今后的發(fā)展，真正為改制企業(yè)創(chuàng)造好物質(zhì)條件。與此同時，在改制分流的過程中，要著眼于企業(yè)制度創(chuàng)新、機(jī)制創(chuàng)新和管理創(chuàng)新，在企業(yè)經(jīng)營的軟件上下功夫，為企業(yè)營造好的經(jīng)營氛圍和條件。

主輔分離、輔業(yè)改制分流是一項系統(tǒng)工程，其復(fù)雜性、艱巨性不言而喻，尤其是要解決好改制的力度與保持職工和企業(yè)穩(wěn)定的關(guān)系，不僅要遵循有關(guān)政策和原則，同時要堅持不斷創(chuàng)新，在實踐中總結(jié)經(jīng)驗，在新形勢下尋求新途徑，實現(xiàn)新突破。

第三篇：中小企業(yè)改制上市問題集錦

截至7月上旬，深交所已與各地有關(guān)部門合作舉辦了八期中小企業(yè)改制上市培訓(xùn)班，就所提問題進(jìn)行匯總予以解答。由于審核標(biāo)準(zhǔn)尚在不斷完善中，企業(yè)情況千差萬別，許多問題難以妥當(dāng)把握，并沒有統(tǒng)一的答案，疏漏或錯誤在所難免。下列《問題解答》僅供學(xué)員參考。

一、改制與輔導(dǎo)

1、有限責(zé)任公司整體改制與整體變更為股份有限公司的區(qū)別。

答：整體改制是將原企業(yè)或原有限責(zé)任公司的所有資產(chǎn)凈值折合成股份，而發(fā)起設(shè)立股份有限公司，原企業(yè)注銷，原企業(yè)股東成為股份有限公司股東。因此，改制后的股份有限公司不是原企業(yè)的延續(xù)，由于原企業(yè)已經(jīng)注銷，為此，整體改制應(yīng)當(dāng)辦理原企業(yè)的注銷登記和股份有限公司的新設(shè)登記。并且在改制過程中，原企業(yè)的債權(quán)債務(wù)應(yīng)當(dāng)向債權(quán)債務(wù)人發(fā)出通知和公告，并由各方就債權(quán)債務(wù)承擔(dān)問題達(dá)成協(xié)議。有限責(zé)任公司整體改制，若為國有企業(yè)，必須按評估結(jié)果進(jìn)行調(diào)帳；非國有企業(yè)，不能按照評估結(jié)果進(jìn)行調(diào)帳，若調(diào)帳，則視同為新設(shè)股份公司，業(yè)績不能連續(xù)計算。

有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司，雖然公司性質(zhì)不同，但在法律主體上是同一法人主體法人資格的自然延續(xù)，不是主體變更，因此，在債權(quán)債務(wù)方面屬于法定承繼，不需要公告并取得債權(quán)人同意，而在工商登記方面也只是公司類型的變更登記，而非設(shè)立登記，有限責(zé)任公司整體變更是指按照經(jīng)審計的凈資產(chǎn)1：1折股。

2、一家國有企業(yè)改制采取的方式是將企業(yè)的資產(chǎn)評估后，以國資局的名義投入發(fā)起設(shè)立股份有限公司。但是，從文件顯示，國資局僅投入評估后85%的資產(chǎn)，其余的不作為出資，但允許股份公司使用，請問這屬于不屬于整體改制？

答：不屬于。

如果國資局投入評估后85%的資產(chǎn)可以辨認(rèn)，且余下15%的資產(chǎn)不屬于經(jīng)營性資產(chǎn)，公司作為負(fù)債處理的情形下，有可能會被認(rèn)為屬于整體改制。

注：證監(jiān)會116號文，對整體改制沒有明確的定義，經(jīng)咨詢發(fā)行部有關(guān)同志，目前還沒有116號文頒布后改制報送材料的公司（理論上2004年9月后），現(xiàn)有沒有一個明確的解釋。其中一種占主流的說法，整體改制是可以剝離部分非經(jīng)營性資產(chǎn)的。

3、三家國有企業(yè)在改制過程中主要操作是①成立國有資產(chǎn)經(jīng)營公司作為主發(fā)起人聯(lián)合其他發(fā)起人以發(fā)起方式設(shè)立；②剝離部分不良資產(chǎn)和非經(jīng)營性資產(chǎn)；③剝離與主業(yè)關(guān)聯(lián)度不高的長期股權(quán)投資。請問，這是否為整體改制，成立前業(yè)績是否可以連續(xù)計算？

答：不屬于整體改制，業(yè)績不能連續(xù)計算。

答復(fù)同上

4、民營企業(yè)的有限責(zé)任公司改制成股份責(zé)任公司，業(yè)績可否連續(xù)計算？

答：證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定是有限責(zé)任公司整體變更為股份公司的可以連續(xù)計算業(yè)績，其并未對企業(yè)性質(zhì)做出限制性規(guī)定。民營企業(yè)性質(zhì)的有限責(zé)任公司改制成股份責(zé)任公司的只要符合證監(jiān)會的其他關(guān)于業(yè)績連續(xù)計算的規(guī)定，即可連續(xù)計算業(yè)績。

5、某公司現(xiàn)為有限責(zé)任公司，如對資產(chǎn)進(jìn)行評估，存在大幅度升值的可能性?？煞裣葘Y產(chǎn)進(jìn)行評估，依據(jù)評估后結(jié)果進(jìn)行調(diào)帳，然后進(jìn)行審計，再依據(jù)常規(guī)作股份有限公司變更？如果可以，是否可以連續(xù)計算業(yè)績？

答：公司可以進(jìn)行資產(chǎn)評估，然后審計再進(jìn)行整體變更。但根據(jù)第2號審核備忘錄的相關(guān)要求，如果有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進(jìn)行了帳務(wù)調(diào)整的，則應(yīng)將其視同為新設(shè)股份公司，按《公司法》規(guī)定應(yīng)在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請發(fā)行新股上市。

6、整體變更和有限公司變更設(shè)立股份公司并發(fā)行上市，目前在政策上是否仍局限于或傾向于國有控股企業(yè)？

答：有限責(zé)任公司整體變更設(shè)立股份公司，無論是否為國有控股，業(yè)績均可以連續(xù)計算。國有企業(yè)整體改制設(shè)立股份公司，業(yè)績可以連續(xù)計算。除上述兩種情況外其他形式設(shè)立股份公司均不得業(yè)績連續(xù)計算。

7、從產(chǎn)品市場細(xì)分進(jìn)行重組上市，是改制上市企業(yè)規(guī)避“同業(yè)競爭”的一種重組模式選擇，而對當(dāng)前“鼓勵企業(yè)整體改制上市”的風(fēng)潮，請問：①您對這種模式選擇有何認(rèn)識？風(fēng)險怎樣？②作為煤炭企業(yè)如果以煤的不同用途（洗選煉焦和動力用煤）劃分，重組成精煤或動力煤專業(yè)公司，您認(rèn)為風(fēng)險怎樣？是否必須整體上市？

答：根據(jù)細(xì)分市場來規(guī)避同業(yè)競爭，要求這種細(xì)分本身是充分的、合理的，細(xì)分市場的產(chǎn)品之間沒有替代性。否則，這種方式不具備足夠的說服力，有一定的風(fēng)險。以煤的不同用途劃分來避免同業(yè)競爭似乎不妥。盡管客戶不同，但是不同種類的煤炭是否由相同煤礦采掘、是否共用相同的采掘挖掘設(shè)備、是否共用相同的其他固定資產(chǎn)及土地，可能在組建不同種類煤炭專業(yè)公司時都無法避免上述問題，況且以煤炭不同用途分類依然可能存在同業(yè)競爭問題，故不應(yīng)提倡。

實際操作中存在一些以產(chǎn)品不同類別、不同客戶劃分，從而上市的企業(yè)。

8、在國企改革中，涉及中外合資企業(yè)的，如何進(jìn)行科學(xué)的改制？可能會遇到那些障礙？

答：符合國家有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定的方案均可以，具體可能會遇到的障礙視不同企業(yè)情況而定。

詳見《中小企業(yè)股票發(fā)行上市指南》第二章第七個問題。

9、某一國有獨資公司擬通過政策性債轉(zhuǎn)股設(shè)立股份公司，其股東為地方國資和金融資產(chǎn)管理公司，如通過整體改制模式設(shè)立股份公司，金融資產(chǎn)管理公司作為發(fā)起人是否存在法律障礙？整體改制過程中股權(quán)結(jié)構(gòu)變化（債轉(zhuǎn)股）是否影響經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算？整體改制過程中，輔業(yè)和非生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)剝離應(yīng)注意哪些問題？

答：不存在法律障礙，可以連續(xù)計算業(yè)績。剝離時注意配比原則。

10、中外合資企業(yè)變更為股份公司業(yè)績可否連續(xù)計算？

答：符合證監(jiān)會116號文的規(guī)定，可以連續(xù)計算業(yè)績。

11、有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時，凈資產(chǎn)是如何折算為股份的？是否全部變更為注冊資本？是否要交納個人所得稅？對發(fā)起人主體資格確認(rèn)有什么要求？

答：按照審計結(jié)果1：1折股，全部變?yōu)樽再Y本。不繳納個人所得稅。根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號）的規(guī)定，對于股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息，不征收個人所得稅；用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，應(yīng)作為個人所得征稅.但在有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司過程中，存在以盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)為股本的情況，按上述規(guī)定，應(yīng)交納個人所得稅。但目前實際做法是：各地稅務(wù)部門并未要求企業(yè)及相應(yīng)個人交納，但是律師應(yīng)對此是否合法有效明確發(fā)表意見。

12、一個企業(yè)擬上市，按一切都符合條件，從改制、輔導(dǎo)到上市需要多長時間？大約需要花多少錢？

答：改制時間視不同企業(yè)情況而定；輔導(dǎo)需要12個月，申報材料審核期間至少為3個月，過會等待發(fā)行的時間不定，視當(dāng)時的發(fā)行速度而定。

發(fā)行費用包括承銷費（目前的費率是募集資金總額的1.5%-3%），審計費用、驗資費用、評估費用、律師費用、審核費用（20萬）、發(fā)行手續(xù)費、保薦費等。

詳見《中小企業(yè)股票發(fā)行上市指南》

13、從有限責(zé)任公司到上市，期間需要哪些中介機(jī)構(gòu)，在什么時候介入（聘請）？

答：改制為股份有限公司時，通常應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的證券公司擔(dān)任財務(wù)顧問（股份有限公司設(shè)立后通常受聘為輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)），協(xié)助擬定改制方案；聘請具有從事證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估事務(wù)所進(jìn)行審計、驗資和評估工作；聘請律師協(xié)助論證改制方案的合法性，并協(xié)助起草或修改發(fā)起人協(xié)議、股份有限公司章程等法律文件以及就國有股權(quán)設(shè)置方案或根據(jù)政府有關(guān)主管部門的要求就改制重組、股份有限公司高級管理人員的任職資格、股份有限公司的設(shè)立出具法律意見書。進(jìn)入輔導(dǎo)期后，在輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)的協(xié)調(diào)下，會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所均應(yīng)分別指派相關(guān)人員參與輔導(dǎo)工作。在制作首次公開發(fā)行股票并上市的申請材料階段，保薦機(jī)構(gòu)、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所均應(yīng)分別指派相關(guān)人員駐場工作在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上在各自的專業(yè)領(lǐng)域獨立發(fā)表意見。

詳見《中小企業(yè)股票發(fā)行上市指南》

14、改制如何選擇中介機(jī)構(gòu)，全國有多少家具有保薦資格的機(jī)構(gòu)？中介機(jī)構(gòu)的收費如何？國家是否有相關(guān)規(guī)定？

答：盡量選擇經(jīng)驗豐富的中介機(jī)構(gòu)。全國具有保薦資格的機(jī)構(gòu)約67家。保薦機(jī)構(gòu)的承銷費目前的規(guī)定是募集資金總額的1.5%-3%，其他中介機(jī)構(gòu)的收費由雙方協(xié)商確定，國家沒有相關(guān)規(guī)定。

15、若輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)沒有保薦資格，正在輔導(dǎo)的企業(yè)如何辦？

答：與原輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)協(xié)商后，更換具有保薦資格的機(jī)構(gòu)；或者等待原輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)取得保薦資格。

16、更換保薦代表人而不更換保薦人是否影響輔導(dǎo)時間？

答：輔導(dǎo)時不涉及保薦代表人的問題。

17、關(guān)于保薦人的問題：公司上市前，保薦人就是主承銷商，對嗎？保薦人與公司財務(wù)顧問是什么關(guān)系？中國目前有多少家符合要求的保薦機(jī)構(gòu)，可否列舉幾個表現(xiàn)較好的保薦機(jī)構(gòu)？保薦人的行為有誰來監(jiān)督？保薦人是自然人還是法人？

答：原則上從公司正式申報材料開始，保薦機(jī)構(gòu)和主承銷商是一個。在目前的已申報材料但未取得保薦資格的主承銷商可能會出現(xiàn)二者不一致的情形。目前有67家保薦機(jī)構(gòu)?？梢钥礆v年的排名，好與不好關(guān)鍵看具體項目人員的水平。保薦機(jī)構(gòu)的行為由證監(jiān)會、證券業(yè)協(xié)會和交易所（持續(xù)督導(dǎo)）來監(jiān)管。保薦代表人是自然人，保薦機(jī)構(gòu)是法人。

18、公司改制時引進(jìn)新的投資人應(yīng)注意什么問題？

答：一般情況下，應(yīng)注意投資者的實力、新的投資者的投資意圖、投資后雙方的持股比例、對公司的控制程度、投資者與公司有無產(chǎn)業(yè)聯(lián)系等。

若該公司為擬上市公司，應(yīng)注意引進(jìn)新的投資者與業(yè)績連續(xù)計算、實質(zhì)控制人是否發(fā)生變更、主營業(yè)務(wù)是否發(fā)生變更、是否影響管理層的穩(wěn)定性、是否存在同業(yè)競爭、是否在未來可能存在大量關(guān)聯(lián)交易等。

19、股份合作制與股份有限公司的區(qū)別與聯(lián)系？

答：股份合作制企業(yè)是指企業(yè)職工全員入股，共同勞動，民主管理，提留積累，按勞分配與按股分紅相結(jié)合，股東以其繳納的出資額對企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，對企業(yè)事務(wù)表決實行1人1票，企業(yè)以其全部資產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。股份有限公司指根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》規(guī)定登記注冊，其全部注冊資本由等額股份構(gòu)成并通過發(fā)行股票籌集資本，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。

20、集體企業(yè)改制，原集體企業(yè)已不存在，其凈資產(chǎn)如何量化到人？如何處理？

答：按照原始實際出資，由省級人民政府或省政府辦公廳出文確認(rèn)。

21、對改制后的擬上市企業(yè)的員工身份變換的補(bǔ)償，若改制前未予補(bǔ)償，改制后是否可以補(bǔ)償？如何補(bǔ)償？補(bǔ)償資金如何解決？

答：可以補(bǔ)償。補(bǔ)償年份計算截至改制完成時點。補(bǔ)償資金由集團(tuán)公司或地方政府主管部門出。

22、某公司是一個傳統(tǒng)的化肥制造企業(yè)，屬于高能耗、工業(yè)增加值較低的一個企業(yè)。自2000年起，為亞洲最大的磷化工企業(yè)――××總公司生產(chǎn)化工原料，目前××上市前景不明朗，主要由于產(chǎn)權(quán)問題，請問該公司是否可以按照上市目標(biāo)進(jìn)行操作？如果上市，如何減少對××公司的市場依賴度？

答：可以。一方面，擴(kuò)大自身規(guī)模本身就意味著單一客戶在絕對交易額不減少的情況下，占整體的比例下降；另一方面，積極擴(kuò)展其他的客戶來源。

23、擬上市公司中有外方股東，但持股比例未達(dá)到25％，是否需到商務(wù)部辦理“外資股份公司”手續(xù)？

答：需要。

24、企業(yè)工會曾作為股東在公司擁有出資，現(xiàn)已協(xié)議轉(zhuǎn)讓并辦理完畢法律手續(xù)，現(xiàn)改制為股份有限公司，對上市是否存在影響？

答：若工會僅為一般股東，無影響。若工會原為實質(zhì)控制人，現(xiàn)轉(zhuǎn)讓給另外的公司則視為控制人發(fā)生變化，在業(yè)績連續(xù)計算方面存在問題；如果轉(zhuǎn)讓給企業(yè)的員工，則控制人應(yīng)當(dāng)視為未發(fā)生變化。

25、某公司是民營企業(yè)，由十幾家同家族自然人發(fā)起。生產(chǎn)原紙。十六年快速成長。已通過ISO9000和環(huán)保14001認(rèn)證。凈資產(chǎn)6000萬元?？傎Y產(chǎn)8600萬元。問題：①造紙業(yè)目前多大程度符合產(chǎn)業(yè)政策？②該公司資質(zhì)優(yōu)良，中介服務(wù)單純，請問總體下來中介費能有多少？③該公司未分配利潤是股本的4倍。改制是否涉及重大資產(chǎn)重組？是否影響業(yè)績計算？未分配利潤轉(zhuǎn)股本是否繳個人所得稅？如何區(qū)別對待新舊股？

答：①目前未存在對造紙行業(yè)的限制性政策。②中介費用包括改制輔導(dǎo)費用和發(fā)行費用。發(fā)行費用包括承銷費（目前的費率是募集資金總額的1.5%-3%），審計費用、驗資費用、評估費用、律師費用、審核費用（20萬）、發(fā)行手續(xù)費等。改制輔導(dǎo)、審計、驗資、評估、律師等費用由雙方協(xié)商確定。③不涉及，不會影響業(yè)績連續(xù)計算?，F(xiàn)實中，一般不繳納個人所得稅。新、舊股同股同權(quán)，不能區(qū)別對待。

26、國有企業(yè)能否打折至30％出售給本企業(yè)職工。

答：根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》和《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》的相關(guān)規(guī)定，國有資產(chǎn)應(yīng)在清產(chǎn)核資和審計的基礎(chǔ)上，委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)依照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評估。評估報告經(jīng)核準(zhǔn)或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行，不受地區(qū)、行業(yè)、出資或者隸屬關(guān)系的限制。在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。

27、某集團(tuán)公司控股3個子公司，從事相同業(yè)務(wù)，現(xiàn)擬以一家子公司整體改制成立股份公司，集團(tuán)公司以其對其他兩家子公司的股權(quán)投入股份公司，股份公司成立后，擬以股份公司吸收該兩家子公司，此方案的改制成本是否很高，主要涉及哪些主要成本？（過戶費用是否很大，土地近70畝）此方案的可行性？（與新設(shè)相比，主要考慮改制企業(yè)的銀行信用延續(xù)）

答：若集團(tuán)公司持有的另外兩家公司的股權(quán)超過51%投入股份公司，即股份公司實質(zhì)控制該兩家公司，則股份公司設(shè)立后，不必再吸收該公司的其他股權(quán)。該兩家公司的土地也不必辦理過戶。

28、某家小企業(yè)處于高速擴(kuò)張期，盈利以幾十倍的年增長，2年內(nèi)資產(chǎn)從2000萬增至5000萬，期間收購了關(guān)聯(lián)公司的相關(guān)經(jīng)營性設(shè)備、廠房，非專利技術(shù)，請問，現(xiàn)在整體改制，它的利潤能連續(xù)計算嗎？上市有法律障礙嗎？

答：連續(xù)計算須看收購資產(chǎn)的規(guī)模和是否因為收購導(dǎo)致公司經(jīng)營業(yè)務(wù)的重大變化；如收購構(gòu)成重大資產(chǎn)重組或者收購導(dǎo)致經(jīng)營模式發(fā)生重大變化對公司上市可能構(gòu)成障礙。

二、發(fā)行上市條件與資格

29、中小企業(yè)上市是否按A股審核標(biāo)準(zhǔn)和審核程序？

答：是

30、請問發(fā)起人全部是自然人的股份有限公司（民營）能否申請上市？目前國家政策取向如何？上市可能性有多大？

答：可以申請上市，已有先例（精倫電子)，國家政策上不認(rèn)為此種情況為上市障礙（如自然人股東過多有可能被認(rèn)為是變相公開發(fā)行）。

31、主營業(yè)務(wù)突出問題：某股份公司下屬有5家控股子公司，主營業(yè)務(wù)均集中在子公司，股份公司控制了各子公司核心配套加工工廠，如此設(shè)置是否構(gòu)成上市障礙？

答：這種模式類似于投資型公司，可能存在上市障礙。

32、軍工集團(tuán)公司為國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)，若其作為主發(fā)起人，對其某一全資企業(yè)進(jìn)行整體改制，并擬上市，其所屬地其他企業(yè)若與改制的擬上市公司從事相同、相似的業(yè)務(wù)，是否構(gòu)成同業(yè)競爭？

答：構(gòu)成

33、中小企業(yè)板發(fā)行定價是否延續(xù)主板不超過20倍市盈率的不成文規(guī)定？是否可以以低于每股凈資產(chǎn)的價格發(fā)行股票？

答：目前應(yīng)當(dāng)還是不超過20倍市盈率；不可以以低于每股凈資產(chǎn)的價格發(fā)行股票。

34、什么是發(fā)行人？什么是發(fā)起人？國有企業(yè)改制為股份時，原國有企業(yè)就是發(fā)行人，對嗎？原國有企業(yè)購買了全部股份，也就是將原有實收資本改為股本，發(fā)行人是否就等于認(rèn)股人？發(fā)行人與認(rèn)股人可以是同一人嗎？如果是，價格怎么公允？因為買家與賣家是同一家。

答：發(fā)行人為發(fā)行股票的主體；發(fā)起人為發(fā)行人（股份公司）以發(fā)起設(shè)立時的股東。國有企業(yè)改制為股份時，原國有企業(yè)可能是發(fā)起人（部分改制）也可能是未來的發(fā)行人；發(fā)行人不等于認(rèn)股人，發(fā)行人不可能與認(rèn)股人為同一人。

35、A公司是采取發(fā)起方式成立的股份有限公司，共有5個發(fā)起人，其中發(fā)起人B公司是以其所擁有部分資產(chǎn)和其C子公司（B公司擁有C公司75％的股權(quán)，C公司為一家合資企業(yè)）51%的股權(quán)出資,從而把C公司納入了A公司合并報表的合并范圍。A公司和C公司都從事同一行業(yè)并且在同一地區(qū)。C公司凈利占A公司合并后凈利潤的50%，并且C公司的外方股東不愿出讓其擁有的25%的股權(quán)，現(xiàn)A公司準(zhǔn)備上市募集資金。請問：①A公司和其控股子公司C公司是否存在同業(yè)競爭的問題，如果存在，有何解決辦法；②B公司一股獨大的狀況對A公司上市有何影響？發(fā)審委對這種狀況有沒有不利于A公司上市的思想傾向？

答：A公司和其控股子公司C公司不存在同業(yè)競爭問題；B公司一股獨大的狀況對A公司上市不構(gòu)成重大障礙；發(fā)審委對這種狀況沒有不利于上市的思想傾向。

36、某公司從事酒店業(yè)，全權(quán)委托國外知名酒店管理集團(tuán)進(jìn)行管理，并借助于管理集團(tuán)的品牌（商標(biāo)）進(jìn)行經(jīng)營，沒有形成自己的品牌，這種狀況對公司上市有何影響？

答：審核時更加關(guān)注該企業(yè)的經(jīng)營能力（是否有自己的優(yōu)勢；是否與管理集團(tuán)簽訂長期的合同等）；這種狀況對上市有較大的負(fù)面影響。

37、某公司，2001年由國企改制為有限責(zé)任公司，注冊資本5000萬元。股本結(jié)構(gòu)為：職工持股占70%(代表職工)，高管及骨干20余人占20％，國有法人股10％，請問，如準(zhǔn)備變更設(shè)立股份公司，由于職工持股會必須清理，擬清理的方式有4種，（1）解散職工持股會，股份由員工以自然人直接持有；（2）將職工持股會的股份轉(zhuǎn)讓給職工設(shè)立的公司；（3）利用信托方式由信托公司代持，職工為受益人；（4）利用信托契約由部分職工為其它職工代持（個人信托方式）。請問：（1）如果采用上述任何一種方式，公司實際控制人是否被認(rèn)為變化？是否要運行三年后才能上市？（2）如用第一種方式清理，發(fā)起人人員是否太多了，會被否決？（3）證監(jiān)會和發(fā)審委對信托方式處理有什么意見？（4）第四種個人信托的方式可行否？

答：如果采用上述任何一種方式，公司實際控制人應(yīng)當(dāng)不被認(rèn)為變化；如用第一種方式清理，發(fā)起人人員太多了，被否決可能性較大；證監(jiān)會和發(fā)審委對信托方式不支持；第四種個人信托的方式有未來存在爭議的可能。

38、發(fā)行人的控股子公司與其小股東從事相同的業(yè)務(wù)，是否構(gòu)成同業(yè)競爭？

答：5%以下的股東從事相同的業(yè)務(wù)，不構(gòu)成同業(yè)競爭。

39、高管在控股方除擔(dān)任董事外，擔(dān)任黨的職務(wù)可以嗎？

答：高管在控股方除擔(dān)任董事外，擔(dān)任黨的職務(wù)可以。

40、股份公司資產(chǎn)評估增值過大，是由評估機(jī)構(gòu)還是股份公司解釋？

答：股份公司和評估機(jī)構(gòu)都要解釋，以股份公司為主。

41、公司的主要業(yè)務(wù)是印刷和發(fā)行，由于行業(yè)特點，出現(xiàn)對單一客戶的營業(yè)額過度集中，達(dá)到營業(yè)額50％以上，這類情況有沒有上市障礙？擬擴(kuò)張模式是在異地進(jìn)行類似的業(yè)務(wù)復(fù)制，是分公司模式好還是子公司模式好？

答：這類情況不構(gòu)成上市障礙，但須重點說明并作特別風(fēng)險提示；子公司可能有利于發(fā)揮在當(dāng)?shù)氐膬?yōu)勢。子公司由于是獨立的法人主體，獨立地承擔(dān)納稅義務(wù)，因此可以享受到公司所在地的稅收優(yōu)惠政策，分公司由于不能被視為獨立的法人主體，很難享受到公司所在地的稅收優(yōu)惠政策，但作為總公司的一部分，分公司可以和總公司共計損益，從而在發(fā)生虧損時部分地抵減總公司的納稅義務(wù)。對于那些初創(chuàng)時期較長、受外界影響較大、短期無法盈利的行業(yè)，應(yīng)考慮設(shè)置分公司，這樣可以把公司擴(kuò)張的成本或是發(fā)生的虧損用于抵減總公司的利潤，從而減輕稅負(fù)；而對于那些盈利迅速的行業(yè)，則考慮設(shè)置子公司，這樣可以享受稅法中的優(yōu)惠待遇，在優(yōu)惠期內(nèi)的盈利無需納稅。

42、某公司為國家機(jī)關(guān)獨家投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，現(xiàn)政府?dāng)M將該國有股權(quán)全部行政劃轉(zhuǎn)到該國家機(jī)關(guān)下屬的集團(tuán)公司，請問是否構(gòu)成實際控制人的變更？業(yè)績能否連續(xù)計算？

答：不構(gòu)成實際控制人變更，業(yè)績可以連續(xù)計算。

43、請解釋“主業(yè)突出，具有成長性和科技含量”的標(biāo)準(zhǔn)。

答：主營業(yè)務(wù)突出的具體標(biāo)準(zhǔn)是公司主營業(yè)務(wù)（指某一類業(yè)務(wù)）收入占其總收入的比例不低于70％，主營業(yè)務(wù)利潤占利潤總額的比例不低于70％。科技含量方面無具體標(biāo)準(zhǔn)，如能取得高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定或取得國家及新產(chǎn)品認(rèn)定等。

44、異型鋼管加工符合上市的行業(yè)政策嗎？（注：凈利潤1000萬，收入10億元）。

答：符合國家產(chǎn)業(yè)政策。

45、“行業(yè)地位”在上市審查時具體怎么掌握？如是行業(yè)前五位，還是前十位才能上市？

答：行業(yè)前幾名沒有定論，但應(yīng)當(dāng)在市場占有率方面體現(xiàn)一定的優(yōu)勢。而且更重要的是行業(yè)本身在國民經(jīng)濟(jì)中的地位和發(fā)展?jié)摿Α?/p>

46、股份公司現(xiàn)有主營業(yè)務(wù)為直接面向客戶的終端產(chǎn)品，現(xiàn)股份公司擬募集資金投向為公司現(xiàn)有產(chǎn)品的上游產(chǎn)品，該上游產(chǎn)品也在股份公司營業(yè)執(zhí)照范圍內(nèi)，且該股份公司的下屬子公司也生產(chǎn)該產(chǎn)品，請問這是否會對發(fā)行審核造成影響？

答：此種方式完全可以，不會對發(fā)行審核造成影響，如果目前企業(yè)也生產(chǎn)少量該上游產(chǎn)品則更加有利。

47、一民營企業(yè)其公司資本原始積累非常復(fù)雜，現(xiàn)將其公司資本重新設(shè)立股份公司，上市時是否會關(guān)注母公司的股東（自然人）的資金來源。

答：審核時對自然人股東的資金來源應(yīng)予重點關(guān)注，1、防止自然人股東的資金來源于股份公司或大股東；

2、如自然人股東出資資金屬于借款，則關(guān)注對其持股穩(wěn)定性的影響以及如何償還。

48、證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范股票首次發(fā)行上市有關(guān)工作的通知》中規(guī)定，因重大購買、出售、置換資產(chǎn)、公司合并或分立，重大增資或減資以及其他重大資產(chǎn)重組行為，導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化的有關(guān)行為完成滿三年后，方可申請發(fā)行上市。問：怎樣理解重大兩字，有無量化指標(biāo)？有以上行為之一，但未導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生變化是否不受影響？

答：重大應(yīng)理解為50%的標(biāo)準(zhǔn),實際執(zhí)行中可以參照《關(guān)于上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)若干問題的通知》（證監(jiān)公司字[2001]105號）；有以上行為之一，但未導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生變化可以不受影響，前提是主營業(yè)務(wù)和管理層沒有重大變化并且重大資產(chǎn)重組一年后可申請上市。

三、發(fā)行上市財務(wù)問題

49、公司的未分配利潤、公益金用于擴(kuò)股或配股擴(kuò)大資本金，在減免所得稅上有什么政策？

答：公司的未分配利潤及公益金屬于稅后項目，用于增資配股時已不需再繳納所得稅。

50、公司在股份制改造中，土地處置是交納20%的土地出讓金買斷50年的土地使用權(quán)，公司上市時，能否評估入賬？

答：如另外80%未繳納則應(yīng)補(bǔ)齊，但地方政府如有相應(yīng)政策也可按其政策執(zhí)行。土地使用權(quán)在取得時按照出讓金入帳，企業(yè)在上市時，不可評估入帳。

51、公司增資時，經(jīng)股東會決議實施配股，按1：1增資是否合規(guī)？對放棄配股權(quán)的股東是否公平？

答：公司增加注冊資本屬于股東大會的職權(quán)之一，只要經(jīng)過股東大會的審議通過即為合法合規(guī)；放棄配股的股東只要其做出的決定為其真實意思表示即可。

52、公司在整體改制為股份公司，公司全體股東全部上繳了個人所得稅，在上繳后地方政府返還了公司50％的個人所得稅（以獎勵的方式）。問題（1）公司補(bǔ)貼的收入？問題（2）股東認(rèn)為：是他們上交了個人所得稅，應(yīng)該返還給個人？

答：

（1）返還的部分個人所得稅均為公司補(bǔ)貼收入。

（2）如果上繳的個人所得稅返還屬于地方政策的規(guī)定，并且規(guī)定中已指出返還的受益者為公司的話，該部分稅收返還則不可分還給個人。

53、無形資產(chǎn)如何進(jìn)入注冊資本？

答：如公司的無形資產(chǎn)是股東作為出資形成的，則公司的注冊資本中包含了該部分無形資產(chǎn)，以該無形資產(chǎn)在對方的賬面價值入賬；如無形資產(chǎn)是在公司運行過程中形成或購買的，則應(yīng)直接計入公司的無形資產(chǎn)，公司的注冊資本中則不包含該無形資產(chǎn)。

54、上市前要求連續(xù)3年盈利，是否不包括“非經(jīng)常性損益”的盈利？凈資產(chǎn)收益率是否要達(dá)到6%，還是只要盈利就可以了？

答：上市前要求連續(xù)3年盈利，是指發(fā)行人扣除非經(jīng)常性損益和不能合并會計報表的投資收益前后的凈利潤均為正數(shù)。公司凈資產(chǎn)收益率應(yīng)達(dá)到同期銀行存款利率，目前為一年定期存款利率1.98%，但盈利能力過差將受到較大的影響，現(xiàn)在中小企業(yè)板上市公司凈資產(chǎn)收益率一般在10%至30%之間（僅供參考），公司的成長性非常重要。

55、企業(yè)整體改制如不調(diào)帳，如遇評估值大幅減值，若按帳面凈資產(chǎn)驗資是否存在“出資不實”的問題？

答：如公司的資產(chǎn)存在較大幅度的減值，公司在進(jìn)行審計時，應(yīng)當(dāng)參照評估值，對于已經(jīng)發(fā)生減值的資產(chǎn)應(yīng)足額計提資產(chǎn)減值準(zhǔn)備，公司在整體改制時是以經(jīng)審計的凈資產(chǎn)按照1：1的比例折股，故公司如按照審計后的凈資產(chǎn)折股、驗資，則不存在出資不實的問題。

56、作為抵償國有債權(quán)的房產(chǎn)，還未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，是否可作為國有固定資產(chǎn)來處理？

答：基于實質(zhì)重于形式的原則，如合同中明確對定了該部分房產(chǎn)用于抵償國有債權(quán)，則該房產(chǎn)可以作為國有資產(chǎn)處理。

57、關(guān)于股權(quán)出資如何評估作價，作價的依據(jù)是什么？

答：如公司發(fā)起人以其他企業(yè)的股權(quán)出資，可以是其他企業(yè)經(jīng)過評估后的凈資產(chǎn)按照持股比例確定的金額作為定價依據(jù)，經(jīng)擬成立公司的股東協(xié)商確定出資額。但應(yīng)注意該其他企業(yè)的股東或出資人必須召開董事會和股東大會，通過決議同意該發(fā)起人以股權(quán)出資，如果是有限責(zé)任公司，還必須有全體股東過半數(shù)同意，且以其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)利為前提。

58、關(guān)于折股比例：國有股為何要有65%的限制，如何合理確定國有股的折股比例？

答：國有股的折股比例不低于65%的限制是源于93年原國家體改委的相關(guān)規(guī)定，主要是出于防止國有資產(chǎn)流失的考慮。國有股的折股比例可以由股東在相關(guān)規(guī)定的范圍內(nèi)，協(xié)商確定，但應(yīng)獲得國家有關(guān)部門的批準(zhǔn)。

59、新的企業(yè)會計準(zhǔn)則和企業(yè)會計制度都規(guī)定了土地使用權(quán)應(yīng)轉(zhuǎn)入固定資產(chǎn)核算的時間和會計處理規(guī)定，而實務(wù)中土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移是在股份公司成立后取得，請問，將土地使用權(quán)放在無形資產(chǎn)中核算，屬于會計差錯么？

答：企業(yè)會計準(zhǔn)則——無形資產(chǎn)中規(guī)定：“企業(yè)進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)時，應(yīng)將相關(guān)的土地使用權(quán)予以結(jié)轉(zhuǎn)。結(jié)轉(zhuǎn)時，將土地使用權(quán)的賬面價值一次計入房地產(chǎn)開發(fā)成本?！惫疽再徣牖蛞灾Ц锻恋爻鲎尳鸱绞饺〉玫耐恋厥褂脵?quán)的帳面價值,轉(zhuǎn)入開發(fā)商品房成本,或轉(zhuǎn)入在建工程成本后,其帳面價值構(gòu)成房屋、建筑物成本。如果土地使用權(quán)的預(yù)計使用年限高于房屋、建筑物的預(yù)計使用年限的,在預(yù)計該項房屋、建筑物的凈殘值時,應(yīng)當(dāng)考慮土地使用權(quán)的預(yù)計使用年限高于房屋、建筑物預(yù)計使用年限的因素,并作為凈殘值預(yù)留,待該項房屋、建筑物報廢時,將凈殘值中相當(dāng)于尚可使用的土地使用權(quán)價值的部分,轉(zhuǎn)入繼續(xù)建造的房屋、建筑物的價值,如果不再繼續(xù)建造房屋、建筑物的,則將其價值轉(zhuǎn)入無形資產(chǎn)進(jìn)行攤銷。如公司將土地連同地上房屋、建筑物一并出售的,按其帳面價值結(jié)轉(zhuǎn)固定資產(chǎn)清理。

執(zhí)行《企業(yè)會計制度》前土地使用權(quán)價值作為無形資產(chǎn)核算而未轉(zhuǎn)入所建造的房屋、建筑物成本的公司,可不作調(diào)整,其土地使用權(quán)價值按照《企業(yè)會計制度》規(guī)定的期限平均攤銷。60、2003年某公司實施的國債項目已經(jīng)通過國家驗收，若這部分國債資金要進(jìn)入注冊資本，是否需要對其形成的資產(chǎn)先進(jìn)行評估后再驗資注冊？

答：由于國債資金屬于國家所有，利用國債資金投資形成的資產(chǎn)屬于國有資產(chǎn)，公司如欲將該部分資產(chǎn)轉(zhuǎn)入注冊資本，按照國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定，需進(jìn)行評估，以評估值為作價依據(jù)轉(zhuǎn)為注冊資本。

61、吸收戰(zhàn)略投資者，尤其是國有獨資公司對公司進(jìn)行增資擴(kuò)股，以高于經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)進(jìn)行認(rèn)股，是否是造成國有股的貶值？是否影響國有股權(quán)管理方案的批復(fù)？

答：戰(zhàn)略投資者以高于每股凈資產(chǎn)的價格認(rèn)股，增加了公司整體的凈資產(chǎn)，國有股持有方享有的權(quán)益增大，國有股權(quán)不僅沒有貶值，反而增值。

62、股份公司股東間（非關(guān)聯(lián)）相互轉(zhuǎn)讓股份有多大比例限制？如果大股東為股份公司融資進(jìn)行了擔(dān)保，股份公司可否為大股東等額反擔(dān)保？

答：1）根據(jù)《公司法》，股份公司股東間轉(zhuǎn)讓股份不存在比例限制，但要保證在上市前一股權(quán)結(jié)構(gòu)不能發(fā)生較大變化，上市前三年實際控制人不能發(fā)生變更。

2）證監(jiān)會規(guī)定：上市公司對外擔(dān)保，對方必須提供等額反擔(dān)保，上市公司不能為股東單位提供擔(dān)保。因此，大股東對上市公司提供擔(dān)保，上市公司不得提供反擔(dān)保。

63、下面情況下，股份公司的評估結(jié)果及國有股權(quán)如何確認(rèn)？

A股份公司于2001年12月以發(fā)起方式設(shè)立，其中第一大股東為B學(xué)校全資設(shè)立的產(chǎn)業(yè)集團(tuán)公司，B學(xué)校為教育部直屬院校。產(chǎn)業(yè)集團(tuán)出資時經(jīng)評估，且評估結(jié)果已獲得教育部批復(fù)確認(rèn)，同時A股份公司的國有股權(quán)管理方案也獲得教育部批復(fù)確認(rèn)，但均未取得財政部的確認(rèn)批復(fù)。現(xiàn)A股份公司正處輔導(dǎo)階段，期間財政部要求A股份公司重新評估并連同國有股權(quán)管理方案一起報請確認(rèn)，后因業(yè)務(wù)是否移交國資委而不再受理。A股份公司關(guān)于評估結(jié)果確認(rèn)及國有股權(quán)管理方案的批復(fù)文件至今未取得，如何解決？另，重新評估不現(xiàn)實，一是發(fā)起人其他股東不同意，二是時間不同評估結(jié)果必不同。

答：首先就是否需要重新評估征求國資委的意見，如果國資委認(rèn)為需要重新評估，則聘請具有證券從業(yè)資格的評估機(jī)構(gòu)重新評估，將重新評估后的評估報告及國有股權(quán)管理方案報國資委確認(rèn)。

如果國資委認(rèn)為不需要重新評估，則還要看產(chǎn)業(yè)集團(tuán)出資時評估機(jī)構(gòu)是否具有證券從業(yè)資格，如果具備證券從業(yè)資格，則直接以此評估報告及國有股權(quán)管理方案報國資委確認(rèn)；如果不具備證券從業(yè)資格，則聘請具有證券從業(yè)資格的評估機(jī)構(gòu)對原評估報告進(jìn)行復(fù)核，將原評估報告、復(fù)核報告、國有股權(quán)管理方案報國資委確認(rèn)。

64、外商投資股份有限公司的外方發(fā)起人持有股份公司少于25％，是否可以享受外商投資企業(yè)優(yōu)惠政策？股份公司的分公司改制為有限公司，可以以評估值上市嗎？分公司較大，分公司資產(chǎn)較小。

答：外資投資股份公司中外資比例少于25%，則不再享有外商投資企業(yè)優(yōu)惠政策，如果外方發(fā)起人持有的股權(quán)仍留在企業(yè)（即不是由于外方對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)而導(dǎo)致外資比例降低），則原享有的二免三減半的稅收優(yōu)惠可以不退回。

股份公司的分公司改制成有限公司，可以視為股份公司拿分公司的資產(chǎn)及負(fù)債對外投資，就有限公司而言，其所取得的資產(chǎn)以投資各方協(xié)商確定的價值入帳，即可以以評估價值入帳。

就對上市影響而言，如果分公司在資產(chǎn)規(guī)模、經(jīng)營業(yè)績等方面在股份公司中所占比重較小，則上述操作不會對股份公司上市構(gòu)成影響；但如果分公司在股份公司中占據(jù)主要地位，則要類同于股份公司發(fā)起設(shè)立而運行三年方可。

65、股份合作制企業(yè)可否作為股份公司發(fā)起人？公開發(fā)行股份募集資金投向單個項目50%固定資產(chǎn)投資，另50%作為流動資金是否可以？

答：股份合作制企業(yè)可以作為股份公司的發(fā)起人；證監(jiān)會對于募集資金中固定資產(chǎn)投資與流動資金投資的比例沒有嚴(yán)格的限定，但在審核時傾向于主要將募集資金用于固定資產(chǎn)投資，允許有少量的配套流動資金，而不支持項目投資中出現(xiàn)大量的流動資金。

66、審計后的凈資產(chǎn)與評估后的凈資產(chǎn)有何區(qū)別？如果企業(yè)改制前的注冊資金是以評估資產(chǎn)作為出資注冊的，即如果進(jìn)行股份改制時的資產(chǎn)是否還要進(jìn)行審計（如果時間上達(dá)三年以上）？

答：審計依據(jù)的《企業(yè)會計制度》及相關(guān)會計準(zhǔn)則，確定凈資產(chǎn)價值主要遵循歷史成本原則；評估依據(jù)的財政部關(guān)于資產(chǎn)評估方面的規(guī)定，視不同目的而分別采用重置成本法、收益現(xiàn)值法、清算價值法等。因此，審計后凈資產(chǎn)與評估后凈資產(chǎn)區(qū)別在于價值確認(rèn)方法不同。

企業(yè)改制設(shè)立股份公司，應(yīng)當(dāng)對企業(yè)凈資產(chǎn)分別進(jìn)行審計和評估。

67、由于上市過程時間比較長，對于上市募集項目提前投入實施的話，會計上要如何操作？如果成功發(fā)行，對于提前投入資金能否在募集資金中當(dāng)募集資金扣除？

答：項目建設(shè)所需資金的支出要單獨核算，科目適用上正常遵守會計制度及相關(guān)準(zhǔn)則處理即可。成功發(fā)行后，提前投出資金可以從募集資金中扣除。

四、發(fā)行上市法律問題

68、證監(jiān)會取消對律師介入企業(yè)上市的律師資格限制的背景是什么？對企業(yè)和律師有什么影響？

答：背景是《行政許可法》取消了部委規(guī)章對行政許可的設(shè)定權(quán)。企業(yè)選擇律師所的機(jī)會更多。

69、控股股東將商標(biāo)權(quán)有償或無償轉(zhuǎn)讓給上市公司使用后，控股股東是否仍有商標(biāo)使用權(quán)？

答：根據(jù)《商標(biāo)法》及《實施細(xì)則》有關(guān)商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓和使用許可的規(guī)定，控股股東將商標(biāo)權(quán)有償或無償轉(zhuǎn)讓給上市公司使用后，控股股東仍可以使用商標(biāo)，但是雙方應(yīng)當(dāng)簽訂商標(biāo)使用許可合同，并自簽訂之日起3個月內(nèi)將合同副本報送商標(biāo)局備案。同時雙方簽訂的商標(biāo)使用許可合同屬于關(guān)聯(lián)交易范圍，應(yīng)加以規(guī)范?，F(xiàn)實中，商標(biāo)跟商品走，上述作法沒有實際意義

70、請問：某公司目前仍存在職工持股會，而持股比例已超過20％，如果要清理，轉(zhuǎn)讓職工持股會所持股份，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議由職工持股會的簽字蓋章是否具有法律效力？以職工持股會名義作出的股東大會決議是否有效？

答：職工持股會的簽字蓋章是否具有法律效力取決于職工持股會章程的規(guī)定。職工持股會與股東大會是兩個不同的機(jī)構(gòu)，以職工持股會名義作出的決議不能取代股東大會的決議。

71、職工持股會已停止辦理，但過去依法注冊的職工持股會有沒有法律條款注明它已失效？

答：國家民政部有規(guī)定，職工持股會作為社團(tuán)法人，民政部已不予年檢。其合法性存在障礙。

72、工會持股可以另一種方式轉(zhuǎn)讓而不改變實際控制人嗎？

答：譬如，工會代50名職工來持股，現(xiàn)在工會退出，而改由原50名職工直接持股。

73、某公司經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)3元，公司股東之外的甲擬以2.5元/股價格認(rèn)購增資，股東大會70%同意通過。允許么？如果這樣的方式是可行的，另外30%反對的股東權(quán)益如何保護(hù)？

答：公司增加注冊資本屬于股東大會的職權(quán)之一，只要經(jīng)過股東大會的審議通過即為合法合規(guī)；《公司法》中規(guī)定對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，此公司的該項議案已經(jīng)70%同意通過，符合相關(guān)法律規(guī)定?！豆痉ā吩谥贫ㄔ撘?guī)則時已經(jīng)考慮了多數(shù)股東的利益。

74、關(guān)聯(lián)交易的問題：（1）A公司持有B公司70％股權(quán)，持有C公司60％股權(quán)，C公司持有D公司50％股權(quán)，B與D公司之間的供銷商品行為是否屬于關(guān)聯(lián)交易？

答：由于B公司和D公司同受A公司控制，故兩公司間的供銷商品行為屬于關(guān)聯(lián)交易。

（2）當(dāng)C公司持有D公司10％股權(quán)，A公司持有B、C公司的股權(quán)不變，B、D是否還是關(guān)聯(lián)關(guān)系？

答：如C公司持有D公司10％股權(quán)，且并不存在如在董事會或類似的權(quán)力機(jī)構(gòu)中派有代表等企業(yè)會計準(zhǔn)則規(guī)定的其他情況的，由于B公司和D公司不再屬于關(guān)聯(lián)關(guān)系。

（3）C公司持有D公司多少股權(quán)時，B、D之間不是關(guān)聯(lián)關(guān)系？

答：B公司和D公司是否屬于關(guān)聯(lián)關(guān)系主要應(yīng)考慮C公司對于D公司的是否存在控制、共同控制或重要影響。

（4）什么是關(guān)聯(lián)人士？如下列情況，是不是關(guān)聯(lián)交易？

A公司（丈夫為A公司董事）→B公司（情況1：妻子為B公司董事；情況2：妻子為B公司一般工作人員）

答：關(guān)聯(lián)人士主要指：主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員、核心技術(shù)人員、核心技術(shù)提供者或與上述人士關(guān)系密切的家庭成員以及其控制的其他企業(yè)等。情況一時兩公司為關(guān)聯(lián)方；情況二時兩公司可以不界定為關(guān)聯(lián)方。

（5）解決關(guān)聯(lián)交易的辦法有哪幾種？

答：解決關(guān)聯(lián)交易的主要方式是同非關(guān)聯(lián)方進(jìn)行采購和銷售的主要業(yè)務(wù)。也可以將關(guān)聯(lián)方通過合法合理的途徑非關(guān)聯(lián)化，則二者之間的交易不再屬于關(guān)聯(lián)交易。此外，關(guān)聯(lián)交易并不需要完全禁止，只要保證其交易發(fā)生合理且交易價格公允，所占比例符合相關(guān)規(guī)定即可。

75、上市公司是否絕對不能購買控股股東的資產(chǎn)或相關(guān)技術(shù)和產(chǎn)品？

答：不是絕對不能從控股股東處購買資產(chǎn)或技術(shù)，關(guān)鍵是要有充足的理由，并且定價要保證公允。

76、某公司是94年由國有企業(yè)改制而成的股份有限公司，當(dāng)時國有資產(chǎn)評估入股，職工以現(xiàn)金入股，總股本2400萬，其中國有股占68%，職工股占32%。2000年進(jìn)行增資擴(kuò)股，總股本達(dá)4351萬，國有股沒增加，比例占38%，職工股占62%。2003年退出國有企業(yè)，由企業(yè)的中高層管理人員將國有股完全買下。目前公司的總資產(chǎn)達(dá)3.8億元，凈資產(chǎn)9000萬元，連續(xù)三年盈利均在1000萬元以上，存在的問題是：①職工持股人數(shù)多，股東人數(shù)達(dá)1000多人，如采取轉(zhuǎn)讓、外來法人收購。公司收購，將股東人數(shù)壓縮到50人之內(nèi)，是否合法？經(jīng)營業(yè)績是否能連續(xù)計算。

答：公司可以進(jìn)行協(xié)議收購，但收購過程中應(yīng)注意定價公允；保證職工個人股權(quán)的轉(zhuǎn)讓出于其自愿；如為個人間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓還需注意受讓股權(quán)的個人的資金來源問題；并且注意轉(zhuǎn)讓過程中不能引起公司實質(zhì)控制人變更，否則需再運行三年方可申請上市。

②2003年企業(yè)民營，作為公司第一大股東---國有股退出，轉(zhuǎn)讓給原公司的中高層管理人員（轉(zhuǎn)讓前后公司的高層經(jīng)營人員，主營業(yè)務(wù)均沒發(fā)生變化），經(jīng)營業(yè)績是否能連續(xù)計算？

答：公司的原有實質(zhì)控制人為國有股股東，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，公司的實質(zhì)控制人已不再為原國有股股東，發(fā)生了變更。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，公司的實質(zhì)控制人變更的需再持續(xù)運行三年方可申請上市。

③為鼓勵職工購股，94年改制和2000年增資擴(kuò)股時，將原企業(yè)職工工效掛鉤，工資結(jié)余拿出一部分進(jìn)行配股，是否存在財務(wù)方面的缺陷及障礙？如何處理？

答：利用工資結(jié)余進(jìn)行配股時，要保證在進(jìn)行配股的時點上，公司帳面上的應(yīng)付工資余額大于配股金額，實際配股時，從應(yīng)付工資結(jié)轉(zhuǎn)至實收資本。

④公司94年改制時，原國有企業(yè)----公司第一大股東的商標(biāo)權(quán)沒有評估進(jìn)行，但一直被股份公司使用，現(xiàn)第一大股東----國有股已不存在，但商標(biāo)權(quán)仍在股份公司使用，該障礙如何消除或處理？

答：如原有國有股股東的經(jīng)營實體仍然存續(xù)，則可以由其簽署將商標(biāo)權(quán)無償或有償轉(zhuǎn)讓給股份公司的協(xié)議；如原國有股股東已不再存續(xù)，則可以申請商標(biāo)權(quán)的變更。

77、一家公司現(xiàn)在架構(gòu)已有職工持股會，如改為自然人，股東數(shù)又過多，如何操作？ 答：看股東人數(shù)多少而定，具體有三種：

1）如果將股權(quán)恢復(fù)成自然人后股東數(shù)不超過50人，則恢復(fù)成自然人；

2）如果職工人數(shù)在200人以內(nèi)，則可以由每50人出資組建四個公司，再將職工持股會股權(quán)轉(zhuǎn)讓與這四個公司（參看新上市的華蘭生物案例）；

3）如果職工人數(shù)在幾百人至上千人，可以選擇由部分核心人員組建公司，獨自或聯(lián)合其他戰(zhàn)略投資者溢價收購職工持股會持有的股權(quán)，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付與職工，這樣保證了對公司核心人員的激勵，一般職工溢價出售了股權(quán)，也取得了實惠。

78、股份制公司上市前，如沒有法人股，上市有沒有障礙？

答：沒有障礙。

79、市屬國有獨資公司，其投資能力是否受50%（凈資產(chǎn)）的限制？

答：根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》的規(guī)定，市屬國有獨資公司，其投資能力可以不受50%（凈資產(chǎn)）的限制，但須經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)。

80、有限責(zé)任公司在改制前增資擴(kuò)股為了保證連續(xù)計算業(yè)績有什么要求？

答：發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票并上市，最近三年內(nèi)應(yīng)當(dāng)在實際控制人沒有發(fā)生變更和管理層沒有發(fā)生重大變化的情況下，持續(xù)經(jīng)營相同的業(yè)務(wù)。因重大購買、出售、置換資產(chǎn)、公司合并或分立、重大增資或減資以及其他重大資產(chǎn)重組行為，導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化的，有關(guān)行為完成滿三年后，方可申請發(fā)行上市。

81、國企改革中，實行帶資分流，導(dǎo)致很多職工在改制企業(yè)中擁有股權(quán)，設(shè)立職工持股會是否妥當(dāng)？是否有更好的改革方案？

答：如果準(zhǔn)備上市的話，則最好不要設(shè)立職工持股會，民政部門也不會給予登記。至于改革方案，因企業(yè)不同而異，建議審慎設(shè)計職工持股方案。

82、資源類企業(yè)重組上市，礦產(chǎn)資源是不是必須進(jìn)行評估？評估后的資產(chǎn)怎樣處理？如果資產(chǎn)太大，股份公司的盈利水平無法承擔(dān)，有何更好的處理方案？

答：根據(jù)《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》和《公司法》等有關(guān)規(guī)定，資源類企業(yè)重組上市，礦產(chǎn)資源應(yīng)進(jìn)行評估。從目前已經(jīng)上市的從事礦產(chǎn)開采的股份公司取得采礦權(quán)的方式來看，先由母公司獲得采礦權(quán)，再由股份公司受讓取得的做法極為普遍，如兗州煤業(yè)（600188）、安源股份（600397）。實踐中往往采用分期支付的方式，由股份公司每年向母公司交納一定的轉(zhuǎn)讓費，這樣有利于減輕股份公司支付壓力，有利于為母公司存續(xù)部分的轉(zhuǎn)制給予緩沖的時間，也有利于支撐股份公司的盈利水平。

83、股權(quán)出資后，在原企業(yè)的股東地位以及權(quán)益是否有變化？

答：股權(quán)出資后，新公司成為原企業(yè)的股東，其股東地位以及權(quán)益沒有變化。

84、企業(yè)向內(nèi)部職工集資用于生產(chǎn)經(jīng)營，并定期還本付息，是否合規(guī)？

答：根據(jù)國務(wù)院于1998年8月11

日轉(zhuǎn)發(fā)的《中國人民銀行整頓亂集資亂批設(shè)金融機(jī)構(gòu)和亂辦金融業(yè)務(wù)實施方案》中規(guī)定，“企業(yè)通過公開發(fā)行股票、企業(yè)債券等形式進(jìn)行有償集資，必須依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)。在國務(wù)院對企業(yè)內(nèi)部集資明確作出規(guī)定前，禁止企業(yè)進(jìn)行內(nèi)部有償集資，更不得以企業(yè)內(nèi)部集資為名，搞職工福利?！保虼四壳捌髽I(yè)向職工集資不合規(guī)。

85、A公司擬以部分非專利技術(shù)所有權(quán)作為無形資產(chǎn)出資，和另外四家公司發(fā)起設(shè)立高新技術(shù)股份公司B，約定占B公司股權(quán)的20%，可A公司該技術(shù)評估后價值高于B公司股權(quán)的20%，請問該項技術(shù)所有權(quán)如何在A、B公司之間進(jìn)行分配？該技術(shù)所有權(quán)轉(zhuǎn)入B公司部分以何種方式確認(rèn)其以成為B公司法人財產(chǎn)權(quán)？

答：A公司應(yīng)將該項非專利技術(shù)所有權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給B公司或贈予股份公司，因為以非專利技術(shù)出資應(yīng)該保證該技術(shù)的完整性獨立性，如果該技術(shù)評估值高于出資額，高于部分可計入資本公積金或作為B公司對A公司的負(fù)債。

86、有限責(zé)任公司改制為股份有限公司時存在債轉(zhuǎn)股并增加發(fā)起人是否仍為整體變更類型？

答：此種情形不屬于公司法上的整體變更方式。改制前，以債轉(zhuǎn)股方式增加發(fā)起人屬于整體變更類型。

87、國家股與國有法人股如何簡單地區(qū)別界定？

答：根據(jù)《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》規(guī)定股份公司設(shè)立時，股權(quán)界定應(yīng)區(qū)分改組設(shè)立和新建設(shè)立兩種不同情況。

（1）國有企業(yè)改建為股份公司的股權(quán)界定：有權(quán)代表國家投資的機(jī)構(gòu)或部門直接投立的國有企業(yè)以其全部資產(chǎn)改建為股份公司的，原企業(yè)應(yīng)予撤銷，原企業(yè)的國家凈資產(chǎn)折成的股份界定為國家股；有權(quán)代表國家投資的機(jī)構(gòu)或部門直接設(shè)立的國有企業(yè)以其部分

資產(chǎn)（連同部分負(fù)債）改建為股份公司的，如進(jìn)入股份公司的凈資產(chǎn)（指評估前凈資產(chǎn)，下同）累計高于原國有企業(yè)凈資產(chǎn)５０％（含５０％），或主營生產(chǎn)部分全部或大部分資產(chǎn)進(jìn)入股份制企業(yè)，其凈資產(chǎn)折成的股份界定為國家股；進(jìn)入股份公司的凈資產(chǎn)低于５０％（不含５０％），其凈資產(chǎn)折成的股份界定國有法人股。國家另有規(guī)定的從其規(guī)定；國有法人單位（行業(yè)性總公司和具有政府行政管理職能的公司除外）所擁有的企業(yè)，包括產(chǎn)權(quán)關(guān)系經(jīng)過界定和確認(rèn)的國有企業(yè)（集團(tuán)公司）的全資子企業(yè)（全資子公司）和控股子企業(yè)（控股子公司）及其

下屬企業(yè)，以全部或部分資產(chǎn)改建為股份公司，進(jìn)入股份公司的凈資產(chǎn)折成的股份界定為國有法人股。

（2）新建設(shè)立股份公司的股權(quán)界定：國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門直接向新設(shè)成立的股份公司投資形

成的股份界定為國家股；國有企業(yè)（行業(yè)性總公司和具有政府行政管理職能的公司除外）或國有企業(yè)（集團(tuán)公司）的全資子企業(yè)（全資子公司）和控股子企業(yè)（控股子公司）以其依法占用的法人資產(chǎn)直接向新設(shè)立的股份公司投資入股形成的股份界定為國有法人股。

88、按照[2003]116號文的要求，上市公司對董事長、總經(jīng)理及其他高管人員不得在控股股東擔(dān)任除董事外的其他行政職務(wù)，不得在控股股東處領(lǐng)取薪酬，這里的其他行政職務(wù)是什么級別？多大的官？在控股股東擔(dān)任一個部門副職是否也應(yīng)該受到此款限制？

答：建議從人員獨立和分開的原則，審慎理解“其他行政職務(wù)”的含義。

89、某文化事業(yè)單位，為獨立事業(yè)法人。其上級管理部門為國有獨資公司。該事業(yè)單位沒有撥款，全部為自收自支，獨立經(jīng)營，依法納稅，但沒有按企業(yè)財務(wù)制度作帳。目前擬將該事業(yè)單位改制為股份公司，由于該事業(yè)單位非經(jīng)營性資產(chǎn)不多，擬采用整體改制，全部資產(chǎn)業(yè)務(wù)投入的方式進(jìn)行改制。其中，該事業(yè)單位的上級公司作為主發(fā)起人，聯(lián)合若干自然人設(shè)立股份公司，請問：（1）該事業(yè)單位整體改制為股份公司，三年業(yè)績可否連續(xù)計算？是否與116號文不符？（2）如果在整體改制前，事業(yè)單位進(jìn)行企業(yè)化處理，領(lǐng)取企業(yè)營業(yè)執(zhí)照，是否可行。

答：116號文之所以規(guī)定三年時間，其根本目的在于解決財務(wù)報表的模擬問題，而事業(yè)單位一般又沒有執(zhí)行企業(yè)的財務(wù)制度和稅收制度，因此該事業(yè)單位整體改制為股份公司，三年業(yè)績想要連續(xù)計算很困難。但值得注意一點，不管怎么理解，企業(yè)化登記和股份制改造是事業(yè)單位改制上市的必經(jīng)的二個步驟。

90、外商投資股份有限公司投資比例上限是多少？須在多長時間內(nèi)投資到位？

答：外商投資股份有限公司投資比例上限因產(chǎn)業(yè)不同而異，建議參考《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》。工商注冊登記前必需全部到位。

91、自然人在股份公司中的人數(shù)，持股比例多少為宜？

答：自然人在股份公司中的持股比例可以達(dá)到100％。但其人數(shù)，建議謹(jǐn)慎控制。

92、已到期但尚未換屆的董事會通過的決議是否有效？為什么？

答：嚴(yán)格從法律上來說無效，但在實踐中如果有特殊原因，在沒有新的董事會前，舊的董事會作為“留守”董事會，要管好公司財產(chǎn)，保證公司正常運作，所做的承諾及簽署的文件在沒有違反有關(guān)法律的情況下，其法律效力值得探討。

93、發(fā)行人股東存在股權(quán)信托是否構(gòu)成上市障礙？已上市公司中是否存在股權(quán)信托的先例？

答：根據(jù)《信托法》的規(guī)定，股權(quán)信托是解決個人持股問題的比較合理合法的方式，證監(jiān)會也未對發(fā)行人股東存在股權(quán)信托情況作出特別限制規(guī)定。但值得注意的是，迄今為止已上市公司中好像尚無存在股權(quán)信托的先例。建議采取信托方式時尚需慎重考慮。

94、董事會通過一項表決（一般表決）是以董事人數(shù)為準(zhǔn)，還是以該董事委派股東所占的實際持股數(shù)為準(zhǔn)。

答：根據(jù)公司法規(guī)定，董事會表決應(yīng)以董事人數(shù)為準(zhǔn)。

95、發(fā)起設(shè)立時，發(fā)起人僅投入房屋，相應(yīng)的土地使用權(quán)未投入股份公司，是否可以？

答：嚴(yán)格從法律上來說，是不可以的，因為我們國家實行“房隨地走”的房地產(chǎn)管理制度。

96、“土地使用權(quán)未投入股份公司”的問題，現(xiàn)在能不能采用增資擴(kuò)股方式或向大股東購買方式將土地使用權(quán)投入股份公司，影響連續(xù)計算嗎？當(dāng)然，其他股東會放棄增資擴(kuò)股的權(quán)利，只有大股東會投入土地使用權(quán)。

答：股份公司成立后可以采用增資擴(kuò)股方式或向大股東購買方式將土地使用權(quán)投入股份公司，但是根據(jù)證監(jiān)會【2003】116號文有關(guān)規(guī)定，因重大購買、出售、置換資產(chǎn)等，導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化的，有關(guān)行為完成滿三年后，方可申請發(fā)行上市。

97、證監(jiān)會116號文第二條講：“發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票并上市，最近三年內(nèi)應(yīng)當(dāng)在實際控制人沒有發(fā)生變更和管理層沒有發(fā)生重大變化的情況下。”請問，1、如何理解“管理層發(fā)生重大變化”？

2、如果企業(yè)為規(guī)范解決董事長兼任總經(jīng)理一職的問而致使總經(jīng)理一職發(fā)生變化，對于這種管理層的變化，發(fā)審委如何看待？如果需要發(fā)生這種變化，在報送申報材料之前多久進(jìn)行，不會影響發(fā)行人申請發(fā)行上市。

答：如何理解“管理層發(fā)生重大變化”，目前還沒有一個明確的具體標(biāo)準(zhǔn)。一般可以理解為，公司的董事、總經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會秘書等發(fā)生了重大變動，且對原管理層穩(wěn)定性產(chǎn)生了實質(zhì)性影響；但同時還可以考慮實際控制人是否發(fā)生變更和是否發(fā)生過重大資產(chǎn)重組行為等因素來進(jìn)行實質(zhì)認(rèn)定。如果為解決董事長兼任總經(jīng)理一職而使總經(jīng)理一職發(fā)生變化應(yīng)在報送申報材料前解決，具體多長時間無明確規(guī)定。

98、上市公司社會法人股股東是否可以轉(zhuǎn)讓其持有的公司法人股（轉(zhuǎn)讓給其他法人單位或自然人）？若可以轉(zhuǎn)讓是否可以辦理過戶手續(xù)？社會法人股股東單位破產(chǎn)注銷，可否將所持法人股分給其職工持有？

答：可以轉(zhuǎn)讓并辦理過戶手續(xù)，低于5％的法人股轉(zhuǎn)讓目前暫時不予辦理，但有特殊情況可以向登記結(jié)算公司申請。社會法人股股東單位破產(chǎn)注銷，所持有法人股由破產(chǎn)清算組進(jìn)行按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。

99、股份公司可否對股東、關(guān)聯(lián)公司進(jìn)行擔(dān)保？如果可以，擔(dān)保需要經(jīng)過什么程序？擔(dān)保金額有何規(guī)定？

2、A股份公司有5個法人股東，還有50個自然人股東，上市有無法律問題？

3、股份公司的股東公司存在“委托出資”而且人數(shù)較多，是否影響股份公司上市？

答：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保。根據(jù)《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》的規(guī)定，上市公司不得為控股股東及本公司持股50%以下的其他關(guān)聯(lián)方、任何非法人單位或個人提供擔(dān)保。

(1)股份公司五個法人股東，五十個自然人股東不違反公司上市有關(guān)法律規(guī)定。

(2)股份公司股東存在委托出資而且人數(shù)較多的做法，應(yīng)慎重處理，可能會造成上市障礙。

100、股份有限公司設(shè)立時的發(fā)起人對外出資能否超過凈資產(chǎn)的50％？《公司法》不允許，證監(jiān)會審核要求是否已放松？

答：股份有限公司設(shè)立時的發(fā)起人對外出資不能超過凈資產(chǎn)的50％。證監(jiān)會審核要求沒有放松。

101、某公司現(xiàn)在是有限責(zé)任公司，股東之一是國有的投資公司，占40％的持股比例，請問：如果，該公司發(fā)展為股份有限公司，然后上市的話，會受影響嗎？土地所有權(quán)出讓金沒有繳足，如果上市的話，是否需要將其繳足？

答：有國有股東并不影響上市。土地所有權(quán)出讓金應(yīng)當(dāng)繳足，即使不上市。

102、發(fā)行后達(dá)到5000萬總股本就可以達(dá)到上市公司要求，問公司需上市發(fā)行前一般要求公司總股本最低達(dá)到多少？

答：按照《股票發(fā)行與交易暫行條例》，總股本要達(dá)到3000萬元以上。

103、以信托方式實現(xiàn)職工持股前景如何？個人是否可以作為受托人？信托公司作受托人可否？

答：按照信托法的規(guī)定，個人和信托公司都可以作為受托人，以信托方式實現(xiàn)職工持股也是可行的。但是，鑒于我國信托制度及其相關(guān)配套制度不很健全和完善，建議謹(jǐn)慎選擇信托方式，特別是以上市為目的。

104、以變更方式設(shè)立股份公司，股東人數(shù)應(yīng)控制在5—50人，但最好達(dá)到多少以內(nèi)才有利于審批？

答：關(guān)于股東人數(shù)，目前沒有一個統(tǒng)一的規(guī)定。建議不宜過多。

105、有限公司變更為股份公司前，計劃進(jìn)行增資擴(kuò)股（在主控制人不變的條件下，進(jìn)行轉(zhuǎn)贈和吸收老股東現(xiàn)金入股），應(yīng)控制在什么比例程度才能不影響業(yè)績連續(xù)計算？

答：116號文規(guī)定：“發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票并上市，最近三年內(nèi)應(yīng)當(dāng)在實際控制人沒有發(fā)生變更和管理層沒有發(fā)生重大變化的情況下，持續(xù)經(jīng)營相同的業(yè)務(wù)。因重大購買、出售、置換資產(chǎn)、公司合并或分立、重大增資或減資以及其他重大資產(chǎn)重組行為，導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化的，有關(guān)行為完成滿三年后，方可申請發(fā)行上市。”

106、股份公司運作不夠規(guī)范（三年內(nèi)），如信息披露，不開股東大會，不按公司章程行事等諸多不規(guī)范行為，卻在上市輔導(dǎo)期內(nèi)解決了，問對公司上市有多大影響？

答：輔導(dǎo)的主要目的之一就是解決規(guī)范運作的問題，上述問題要結(jié)合其他問題綜合判斷。

107、已輔導(dǎo)驗收合格的股份有限公司控股東將其持有的62％的股份，今年4月份，轉(zhuǎn)讓給了另一個公司，是否有業(yè)績連續(xù)計算的法律障礙？多長時間后，才能申報上市？

答：按照116號文的規(guī)定，實際控制人發(fā)生了變化，則需運行3年。

108、有限責(zé)任公司的股東（大股東）變更了，比如增資擴(kuò)股后，大股東發(fā)生了變化，再改制為股份公司是否受限？

答：改制為股份公司行為不受限，但會影響業(yè)績的連續(xù)計算。

109、請詳細(xì)闡述內(nèi)部職工股企業(yè)上市的發(fā)行比例問題，于92年5月15日到93年4月3日期間超過20％比例的內(nèi)部職工股部分，只要省級人民政府出具文件并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，所有的內(nèi)部職工股就可以滿3年后上市流通了嗎？

答：按照審核備忘錄第11號的規(guī)定，可以這樣理解。至于內(nèi)部職工股企業(yè)上市的發(fā)行比例問題，請按照審核備忘錄第11號的規(guī)定執(zhí)行規(guī)范。

110、如一股份公司設(shè)立時有工會、職工持股會，拖拉機(jī)式持股現(xiàn)象，現(xiàn)公司想上市，如何解決？

答：最為徹底的方式就是轉(zhuǎn)讓。

五、其他問題

111、關(guān)于對勞動密集型企業(yè)勞動保險、醫(yī)療保險、工商保險問題，中國證監(jiān)會是如何把握尺度的？

答：正式員工應(yīng)全部辦理相關(guān)保險。

112、請簡要介紹一下已上市公司增發(fā)時需注意的事項。

答：上市公司申請增發(fā)新股,除應(yīng)當(dāng)符合《上市公司新股發(fā)行管理辦法》的規(guī)定外,還應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

一、最近三個會計加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于10%,且最近一個會計加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率不低于10%?？鄢墙?jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比,以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)。

二、增發(fā)新股募集資金量不超過公司上末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值。

三、發(fā)行前最近一年及一期財務(wù)報表中的資產(chǎn)負(fù)債率不低于同行業(yè)上市公司的平均水平。

四、前次募集資金投資項目的完工進(jìn)度不低于70%。

五、增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)20%的,其增發(fā)提案還須獲得出席股東大會的流通股（社會公眾股）股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。股份總數(shù)以董事會增發(fā)提案的決議公告日的股份總數(shù)為計算依據(jù)。

六、上市公司及其附屬公司最近12個月內(nèi)不存在資金、資產(chǎn)被實際控制上市公司的個人、法人或其他組織（以下簡稱＂實際控制人＂）及關(guān)聯(lián)人占用的情況。

七、上市公司及其董事在最近12個月內(nèi)未受到中國證監(jiān)會公開批評或者證券交易所公開譴責(zé)。

八、最近一年及一期財務(wù)報表不存在會計政策不穩(wěn)?。ㄈ缳Y產(chǎn)減值準(zhǔn)備計提比例過低等）、或有負(fù)債數(shù)額過大、潛在不良資產(chǎn)比例過高等情形。

九、上市公司及其附屬公司違規(guī)為其實際控制人及關(guān)聯(lián)人提供擔(dān)保的,整改已滿12個月。

十、符合《關(guān)于上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)若干問題的通知》（證監(jiān)公司字〖2001〗105號）規(guī)定的重大資產(chǎn)重組的上市公司,重組完成后首次申請增發(fā)新股的,其最近三個會計加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率不低于6%,且最近一個會計加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率不低于6%,加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率按照本通知第一條的有關(guān)規(guī)定計算；其增發(fā)新股募集資金量可不受本通知第二條的限制。

113、上市公司用定向增發(fā)收購非上市公司，報證監(jiān)會，是審批制還是備案制，有無法律障礙？

答：上市公司定向增發(fā)將導(dǎo)致股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變更，如果增發(fā)新股數(shù)量未超過總股本的30%或增發(fā)未導(dǎo)致第一大股東發(fā)生變更，則需要報證監(jiān)會備案，并履行公告義務(wù)；如果滿足上述兩個條件，則應(yīng)當(dāng)按照《上市公司收購管理辦法》報證監(jiān)會批準(zhǔn)。

上市公司收購非上市公司，如果購買的資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額、所購買資產(chǎn)在最近一個會計所產(chǎn)生的主營業(yè)務(wù)收入占上市公司最近一年末總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、最近一個會計主營業(yè)務(wù)收入的50%以上，則按照《關(guān)于上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)問題的通知》的規(guī)定報證監(jiān)會審批，達(dá)不到上述標(biāo)準(zhǔn)的無需報證監(jiān)會審批，但要履行公告義務(wù)。

114、上市前私募的合法性及操作方式？

答：上市前進(jìn)行私募是合法的，操作方式與股份公司增資相同。

115、已上市公司控股子公司改制上市是否存在法律障礙？

答：這實際是一個分拆上市的問題。目前尚無關(guān)于分拆上市的統(tǒng)一、明確的政策，但如果控股子公司的利潤在已上市公司的整體利潤中占了較大的比例，則該控股子公司改制上市可能比較困難。在境內(nèi)分拆上市尚無先例，且政策上不支持；在境外分拆上市，應(yīng)可以。

第四篇：企業(yè)改制上市業(yè)務(wù)流程

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企業(yè)改制上市業(yè)務(wù)流程

一般來說，企業(yè)改制上市的基本業(yè)務(wù)流程要經(jīng)歷股份有限公司設(shè)立、上市輔導(dǎo)、發(fā)行申報與審核、股票發(fā)行與掛牌上市等階段。

一、改制與設(shè)立

企業(yè)申請發(fā)行股票，必須先發(fā)起設(shè)立股份公司。股份公司的設(shè)立是否規(guī)范，直接影響到發(fā)行上市的合規(guī)性。

(一)改制與設(shè)立方式

1、新設(shè)設(shè)立。即5個以上發(fā)起人出資新設(shè)立一家股份公司。

2、改制設(shè)立。即企業(yè)將原有的全部或部分資產(chǎn)經(jīng)評估或確認(rèn)后作為原投資者出資而設(shè)立股份公司。

3、有限責(zé)任公司整體變更。即先改制設(shè)立有限責(zé)任公司或新設(shè)一家有限責(zé)任公司，然后再將有限責(zé)任公司整體變更為股份公司。

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(二)改制與設(shè)立程序

1、新設(shè)設(shè)立基本程序

(1)發(fā)起人制定股份公司設(shè)立方案;

(2)簽署發(fā)起人協(xié)議并擬定公司章程草案;

(3)取得國務(wù)院授權(quán)的部門或省級人民政府對設(shè)立公司的批準(zhǔn);

(4)發(fā)起人認(rèn)購股份和繳納股款;

(5)聘請具有證券從業(yè)資格的會計師事務(wù)所驗資;

(6)召開創(chuàng)立大會并建立公司組織機(jī)構(gòu);

(7)向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。

2、改制設(shè)立基本程序

(1)擬定改制設(shè)立方案;

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(2)聘請具有證券業(yè)務(wù)資格的有關(guān)中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行審計和國有資產(chǎn)評估;

(3)簽署發(fā)起人協(xié)議并擬定公司章程草案;

(4)擬定國有土地處置方案并取得土地管理部門的批復(fù);

(5)擬定國有股權(quán)管理方案并取得財政部門的批復(fù);

(6)取得國務(wù)院授權(quán)的部門或省級人民政府對設(shè)立公司的批準(zhǔn);

(7)發(fā)起人認(rèn)購股份和繳納股款、辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù);

(8)聘請具有證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所驗資;

(9)召開公司創(chuàng)立大會并建立公司組織機(jī)構(gòu);

(10)向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。

3、有限責(zé)任公司整體變更基本程序

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向國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府提出變更申請并獲得批準(zhǔn);

聘請具有證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所審計;

原有限責(zé)任公司的股東作為擬設(shè)立的股份公司的發(fā)起人，將經(jīng)審計的凈資產(chǎn)按1：1的比例投入到擬設(shè)立的股份公司;

聘請具有證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所驗資;

擬定公司章程草案;

召開創(chuàng)立大會并建立公司組織機(jī)構(gòu);

向公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記。

二、上市輔導(dǎo)

股份公司在提出首次公開發(fā)行股票申請前，應(yīng)聘請輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)進(jìn)行輔導(dǎo)。輔導(dǎo)期至少為一年。

(一)上市輔導(dǎo)的程序

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1、聘請輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)。輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)應(yīng)是具有保薦資格的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)以及其他經(jīng)有關(guān)部門認(rèn)定的機(jī)構(gòu)。

2、與輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)簽署輔導(dǎo)協(xié)議，并到股份公司所在地的證監(jiān)局辦理輔導(dǎo)備案登記手續(xù)。

3、正式開始輔導(dǎo)。輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)每3個月向當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局報送1次輔導(dǎo)工作備案報告。

4、輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)針對股份公司存在的問題提出整改建議，督促股份公司完成整改。

5、輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)對接受輔導(dǎo)的人員進(jìn)行至少1次的書面考試。

6、向當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局提交輔導(dǎo)評估申請。

7、證監(jiān)局驗收，出具輔導(dǎo)監(jiān)管報告。

8、股份公司向社會公告準(zhǔn)備發(fā)行股票的事宜。股份公司應(yīng)在輔導(dǎo)期滿6個月之后10天內(nèi)，就接受輔導(dǎo)、準(zhǔn)備發(fā)行股票的事宜在當(dāng)?shù)刂辽?種主要報紙連續(xù)公告2次以上

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(二)上市輔導(dǎo)的主要內(nèi)容

1、督促股份公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有5%以上(含5%)股份的股東(或其法定代表人)進(jìn)行全面的法規(guī)知識學(xué)習(xí)或培訓(xùn)。

2、督促股份公司按照有關(guān)規(guī)定初步建立符合現(xiàn)代企業(yè)制度要求的公司治理基礎(chǔ)。

3、核查股份公司在設(shè)立、改制重組、股權(quán)設(shè)置和轉(zhuǎn)讓、增資擴(kuò)股、資產(chǎn)評估、資本驗證等方面是否合法、有效，產(chǎn)權(quán)關(guān)系是否明晰，股權(quán)結(jié)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定。

4、督促股份公司實現(xiàn)獨立運營，做到業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、財務(wù)、機(jī)構(gòu)獨立完整，主營業(yè)務(wù)突出，形成核心競爭力。

5、督促股份公司規(guī)范與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的關(guān)系。

6、督促股份公司建立和完善規(guī)范的內(nèi)部決策和控制制度，形成有效的財務(wù)、投資以及內(nèi)部約束和激勵制度。

7、督促股份公司建立健全公司財務(wù)會計管理體系，杜絕會計造假。

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8、督促股份公司形成明確的業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)和未來發(fā)展計劃，制定可行的募股資金投向及其他投資項目的規(guī)劃。

9、對股份公司是否達(dá)到發(fā)行上市條件進(jìn)行綜合評估，協(xié)助開展首次公開發(fā)行股票的準(zhǔn)備工作。

三、發(fā)行申報與審核

(一)檢驗公司是否達(dá)到申請公開發(fā)行股票的基本條件

發(fā)行股票需要具備以下基本條件：

1、前一次發(fā)行的新股已募足，并間隔1年以上。

2、設(shè)立股份公司已滿3年。國有企業(yè)整體改制設(shè)立的股份公司、有限責(zé)任公司依法整體變更設(shè)立的股份公司或經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)豁免的，可不受該期限的限制。

3、最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利。

4、公司近3年內(nèi)無重大違法行為，財務(wù)會計文件無虛假記載。

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5、公司預(yù)期利潤率達(dá)到同期銀行存款利率。

6、公司發(fā)行前股本不少于擬發(fā)行股本的35%，且發(fā)行后公司股本總額不少于人民幣5000萬元;向社會公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上。

7、公司的生產(chǎn)經(jīng)營符合國家產(chǎn)業(yè)政策。

8、發(fā)行前1年末，無形資產(chǎn)(不含土地使用權(quán))占凈資產(chǎn)的比例不得超過20%;發(fā)行后凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)中的比例不低于30%(但銀行、保險、證券、航空運輸?shù)忍厥庑袠I(yè)的公司不受此限)。

9、與控股股東(或?qū)嶋H控制人)及其全資或控股企業(yè)不存在同業(yè)競爭。

10、具有直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，最近一年和最近一期，公司與控股股東(或?qū)嶋H控制人)及其全資或控股企業(yè)，在產(chǎn)品(或服務(wù))銷售或原材料(或服務(wù))采購方面的交易額，占公司主營業(yè)務(wù)收入或外購原材料(或服務(wù))金額的比例，均不超過30%。

11、具有完整的業(yè)務(wù)體系，最近一年和最近一期，公司委托控股股東

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(或?qū)嶋H控制人)及其全資或控股企業(yè)，進(jìn)行產(chǎn)品(或服務(wù))銷售或原材料(或服務(wù))采購的金額，占公司主營業(yè)務(wù)收入或外購原材料(或服務(wù))金額的比例，均不超過30%。

12、具有開展生產(chǎn)經(jīng)營所必備的資產(chǎn)，最近一年和最近一期，以承包、委托經(jīng)營、租賃或其他類似方式，依賴控股股東(或?qū)嶋H控制人)及其全資或控股企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營所產(chǎn)生的收入，均不超過其主營業(yè)務(wù)收入的30%。

13、董事長、副董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會秘書，沒有在控股股東(或?qū)嶋H控制人)中擔(dān)任除董事以外的其他行政職務(wù)，也沒有在控股股東(或?qū)嶋H控制人)處領(lǐng)薪。

14、除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，公司所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十(其中累計對外投資額和凈資產(chǎn)按最近一期期末經(jīng)審計的合并會計報表數(shù)據(jù)計算)。

15、董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨立董事，且獨立董事中至少包括一名會計專業(yè)人士(會計專業(yè)人士是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士)。

16、所募集的資金有明確用途，投資項目經(jīng)過慎重論證，酬資額不得超過公司上末經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的兩倍。

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(二)為股票發(fā)行申請文件的制作做好準(zhǔn)備工作

1、聘請律師和具有證券業(yè)務(wù)資格的注冊會計師分別著手開展核查驗證和審計工作。

2、和保薦機(jī)構(gòu)共同制定初步發(fā)行方案，明確股票發(fā)行規(guī)模、發(fā)行價格、發(fā)行方式、募集資金投資項目及滾存利潤的分配方式，并形成相關(guān)文件以供股東大會審議。

3、對募集資金投資項目的可行性進(jìn)行評估，并出具募集資金可行性研究報告;需要相關(guān)部門批準(zhǔn)的募集資金投資項目，取得有關(guān)部門的批文。

4、對于需要環(huán)保部門出具環(huán)保證明的設(shè)備、生產(chǎn)線等，應(yīng)組織專門人員向環(huán)保部門申請環(huán)保測試，并獲得環(huán)保部門出具的相關(guān)證明文件。

5、整理公司最近3年的所得稅納稅申報表，并向稅務(wù)部門申請出具公司最近3年是否存在稅收違規(guī)的證明。

(三)制作股票發(fā)行申請文件

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股票發(fā)行申請文件主要包括以下內(nèi)容：

1、招股說明書及招股說明書摘要;

2、最近3年審計報告及財務(wù)報告全文;

3、股票發(fā)行方案與發(fā)行公告;

4、保薦機(jī)構(gòu)向證監(jiān)會推薦公司發(fā)行股票的函;

5、保薦機(jī)構(gòu)關(guān)于公司申請文件的核查意見;

6、輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)報證監(jiān)局備案的《股票發(fā)行上市輔導(dǎo)匯總報告》;

7、律師出具的法律意見書和律師工作報告;

8、企業(yè)申請發(fā)行股票的報告;

9、企業(yè)發(fā)行股票授權(quán)董事會處理有關(guān)事宜的股東大會決議;

10、本次募集資金運用方案及股東大會的決議;

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11、有權(quán)部門對固定資產(chǎn)投資項目建議書的批準(zhǔn)文件(如需要立項批文);

12、募集資金運用項目的可行性研究報告;

13、股份公司設(shè)立的相關(guān)文件;

14、其他相關(guān)文件，主要包括關(guān)于改制和重組方案的說明、關(guān)于近三年及最近的主要決策有效性的相關(guān)文件、關(guān)于同業(yè)競爭情況的說明、重大關(guān)聯(lián)交易的說明、業(yè)務(wù)及募股投向符合環(huán)境保護(hù)要求的說明、原始財務(wù)報告及與申報財務(wù)報告的差異比較表及注冊會計對差異情況出具的意見、歷次資產(chǎn)評估報告、歷次驗資報告、關(guān)于納稅情況的說明及注冊會計師出具的鑒證意見等、大股東或控股股東最近一年又一期的原始財務(wù)報告。

(四)股票發(fā)行審核

1、受理申請文件。申報文件要求齊全和形式合規(guī);審計資料最后審計日在三個月內(nèi)。

2、初審。具體包括發(fā)行部靜默審核申報材料、發(fā)行部提出反饋意見、法律咨詢s.yingle.com

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發(fā)行人及中介機(jī)構(gòu)落實反饋意見、發(fā)行部審核反饋意見落實情況、發(fā)行部形成初審報告。在此過程中，證監(jiān)會還就公司募股投向是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策征求國家發(fā)展和改革委員會以及商務(wù)部的意見。

3、發(fā)行審核委員會審核。證監(jiān)會初審?fù)戤吅螅瑢⒊鯇張蟾婧蜕暾埼募峤话l(fā)行審核委員工作會議(以下簡稱“發(fā)審會”)審核。7名委員進(jìn)行充分討論后，以記名投票方式對股票發(fā)行申請進(jìn)行表決，同意票數(shù)達(dá)到5票為通過。

4、核準(zhǔn)發(fā)行。依據(jù)發(fā)審會的審核意見，證監(jiān)會對發(fā)行人的發(fā)行申請作出核準(zhǔn)或不予核準(zhǔn)的決定。予以核準(zhǔn)的，出具核準(zhǔn)公開發(fā)行的文件。不予核準(zhǔn)的，出具書面意見，說明不予核準(zhǔn)的理由。證監(jiān)會應(yīng)當(dāng)自受理申請文件之日起3個月內(nèi)作出決定。

在審核過程中收到的舉報信必須處理完畢，方能提請發(fā)審會討論發(fā)行申請;在發(fā)審會后收到的舉報信，必須處理完畢后，方可核準(zhǔn)發(fā)行。

四、股票發(fā)行與掛牌上市

(一)股票發(fā)行

不同發(fā)行方式下的工作有所不同。一般來說主要包括：

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1、刊登招股說明書摘要及發(fā)行公告。

2、發(fā)行人通過互聯(lián)網(wǎng)采用網(wǎng)上直播方式進(jìn)行發(fā)行路演(也可輔以現(xiàn)場推介)。

3、投資者通過各證券營業(yè)部申購新股。

4、深圳證券交易所向投資者的有效申購進(jìn)行配號，將配號結(jié)果傳輸給各證券營業(yè)部。

5、證券營業(yè)部向投資者公布配號結(jié)果。

6、主承銷商在公證機(jī)關(guān)監(jiān)督下組織搖號抽簽。

7、主承銷商在中國證監(jiān)會指定報紙上公布中簽結(jié)果，證券營業(yè)部張貼中簽結(jié)果公告。

8、各證券營業(yè)部向中簽投資者收取新股認(rèn)購款。

9、中國證券登記結(jié)算公司深圳分公司進(jìn)行清算交割和股東登記，并將募集資金劃入主承銷商指定帳戶。

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10、承銷商將募集資金劃入發(fā)行人指定帳戶。

11、發(fā)行人聘請會計師事務(wù)所進(jìn)行驗資。

(二)股票上市

1、擬定股票代碼與股票簡稱。股票發(fā)行申請文件通過發(fā)審會后，發(fā)行人即可提出股票代碼與股票簡稱的申請，報深交所核定。

2、上市申請。發(fā)行人股票發(fā)行完畢后，應(yīng)及時向深交所上市委員會提出上市申請。

3、審查批準(zhǔn)。證券交易所上市委員會在受到上市申請文件并審查完畢后，發(fā)出上市通知書。

4、簽訂上市協(xié)議書。發(fā)行人在收到上市通知后，應(yīng)當(dāng)與深交所簽訂上市協(xié)議書，以明確相互間的權(quán)利和義務(wù)。

5、披露上市公告書。發(fā)行人在股票掛牌前3個工作日內(nèi)，將上市公告書刊登在中國證監(jiān)會指定報紙上。

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6、股票掛牌交易。申請上市的股票將根據(jù)深交所安排和上市公告書披露的上市日期掛牌交易。一般要求，股票發(fā)行后7個交易日內(nèi)掛牌上市。

為了方便發(fā)行人辦理股票發(fā)行上市相關(guān)業(yè)務(wù)，使發(fā)行人在深交所同一地點完成發(fā)行、上市全部業(yè)務(wù)辦理過程，深圳證券交易所對發(fā)行人實行一站式服務(wù)方案。

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第五篇：企業(yè)改制上市方案樣本范文

股份制改造初步方案

一、方案設(shè)計思路

根據(jù)證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》的相關(guān)要求，“發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力”，“發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易”，改制方案重點考慮以下方面：

1、上市主體主業(yè)突出；

2、降低關(guān)聯(lián)交易；

3、避免與控股股東及其控制的其他企業(yè)存在同業(yè)競爭。

二、改制方案

1、規(guī)范出資行為

在擬上市公司設(shè)立前，對不規(guī)范的出資行為予以規(guī)范。名義出資人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給集團(tuán)或者實質(zhì)性轉(zhuǎn)讓給第三方。

2、明確擬上市主體

擬上市主體為BBBB及其子公司，該擬上市主體為XX供應(yīng)商，主要為XX行業(yè)客戶提供XX配套解決方案及XX產(chǎn)品的銷售、售后服務(wù)，并提供部分相關(guān)非標(biāo)準(zhǔn)工具的加工制造。

BBBB以收購為主要途徑，于3月31日之前取得以下股權(quán)：XX

BBBB新設(shè)五家分公司：。。，增設(shè)UU子公司。集團(tuán)注銷原XX分公司等。完成后，擬上市公司的股權(quán)架構(gòu)如下：

3、其他需關(guān)注的問題

（1）關(guān)于業(yè)績連續(xù)計算的問題

本改制方案是基于業(yè)績可連續(xù)計算的假設(shè)基礎(chǔ)上。由于目前尚未取得審計報告，因此相關(guān)收購對資產(chǎn)的比重還不能做出準(zhǔn)確判斷。若審計的數(shù)據(jù)與之前企業(yè)介紹的數(shù)據(jù)相比發(fā)生重大變化，導(dǎo)致業(yè)績不能連續(xù)計算，則本改制方案需進(jìn)行重大調(diào)整。

（2）規(guī)范法人治理結(jié)構(gòu)的問題

目前AAA集團(tuán)及下屬公司的董事、監(jiān)事及高管任職情況如下：

法人治理結(jié)構(gòu)方面需關(guān)注以下問題：

①高管、財務(wù)人員需避免雙重任職和多處領(lǐng)薪

證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十六條規(guī)定：“發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪；發(fā)行人的財務(wù)人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職?！?/p>

因此，擬上市公司——BBBB的高管人員及財務(wù)人員應(yīng)避免在AAA集團(tuán)及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任高管或財務(wù)人員并多處領(lǐng)薪。

②引入非家族成員董事，進(jìn)一步規(guī)范法人治理

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第二十一條規(guī)定：“發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)?！?/p>

為形成更好的法人治理結(jié)構(gòu)，符合上市公司的相關(guān)要求，需引進(jìn)非家族成員(50%以上為好)，如公司高管人員。此外還需引進(jìn)獨立董事，且獨立董事人數(shù)不少于董事總?cè)藬?shù)的1/3。

（3）組織架構(gòu)設(shè)置的問題

目前BBBB的組織架構(gòu)如下：

上述組織架構(gòu)中，部分部門功能不夠清晰，職責(zé)有所重疊。公司能否考慮按照權(quán)責(zé)清晰，簡單明了的原則對現(xiàn)有組織架構(gòu)有所調(diào)整。

（4）募集資金投向問題

根據(jù)證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第三十八至四十二條的規(guī)定，募集資金投向需關(guān)注以下問題：

①募集資金應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向，一般來說應(yīng)投資公司的主營業(yè)務(wù)，并與公司的發(fā)展目標(biāo)結(jié)合。

②募集資金數(shù)額和投資項目應(yīng)當(dāng)與公司現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財務(wù)狀況、技術(shù)水平和管理能力等相適應(yīng)，以適度為宜。

③募集資金投資項目實施后，不會產(chǎn)生同業(yè)競爭或者對發(fā)行人的獨立性產(chǎn)生不利影響。

④關(guān)注項目實施的可行性，如是否有足夠市場，是否有足夠的核心技術(shù)及業(yè)務(wù)人員，是否有足夠的技術(shù)及規(guī)?；a(chǎn)工藝儲備等。

⑤做好項目實施的準(zhǔn)備工作，如配套的土地，有關(guān)產(chǎn)品的認(rèn)證或?qū)徟闆r，項目是否取得環(huán)保批文等。

請公司考慮上述原則，選定合適的募集資金項目。

（5）機(jī)構(gòu)與生產(chǎn)經(jīng)營場所獨立問題

BBBB需擁有獨立運行的職能機(jī)構(gòu)、辦公機(jī)構(gòu)和生產(chǎn)經(jīng)營場所，與AAA集團(tuán)之間不能存在“兩塊牌子，一套人馬”及混合經(jīng)營、合署辦公的情況。

（6）房產(chǎn)、土地情況

房產(chǎn)、土地方面需關(guān)注以下問題：

①全面提供擬上市公司主體占用的房產(chǎn)、土地自有權(quán)屬文件或租賃協(xié)議及出租方權(quán)屬文件；

②資產(chǎn)出租方出租行為的有效性。

公司應(yīng)明確擬上市公司主體租賃的房產(chǎn)、土地出租方是否合法擁有相關(guān)權(quán)利及上述權(quán)利是否存在瑕疵，如是否將房產(chǎn)、土地設(shè)定抵押。若已抵押，則需解除抵押行為。

③涉及收購的關(guān)聯(lián)交易定價公允性及決策完備性

BBBB及下屬公司向EEE收購房產(chǎn)、土地，需按照公允價格定價，并實施必備的決策程序。

④租賃行為的延續(xù)性

BBBB向XX有限公司租賃的XX市XX的場所將于XX日到期。公司需盡快辦理續(xù)租手續(xù)或重新進(jìn)行租賃。

（7）商標(biāo)及專利問題

目前AAA集團(tuán)及下屬公司所擁有的商標(biāo)及專利情況如下：

商標(biāo)與專利方面需解決以下問題：

擬上市公司需具備自主知識產(chǎn)權(quán)

證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十五條規(guī)定：“生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機(jī)器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)?！?/p>

上表所列的XX項商標(biāo)中，在BBBB上市之前，AAA集團(tuán)需將所擁有的商標(biāo)無償轉(zhuǎn)讓給BBBB。

上表所列的XX項專利。在BBBB上市之前，EEE需將所擁有的該XX項專利無償轉(zhuǎn)讓給BBBB。

（8）網(wǎng)站等其他項的調(diào)整

BBBB的網(wǎng)站、域名、ICP等需與AAA集團(tuán)分開。擬上市公司需擁有自身的公司網(wǎng)站、域名、ICP等。

（9）進(jìn)出口權(quán)利的辦理

BBBB需辦理自身的進(jìn)出口權(quán)利。

三、集團(tuán)公司及其他企業(yè)的規(guī)范

1、清理規(guī)范集團(tuán)下屬其他企業(yè)的業(yè)務(wù)

（1）對擬轉(zhuǎn)讓和待注銷的下列企業(yè)盡快辦理相關(guān)手續(xù)

（2）清理集團(tuán)公司業(yè)務(wù)，避免同業(yè)競爭

根據(jù)證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十九條的要求，擬上市公司業(yè)務(wù)與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭。

因此，集團(tuán)公司應(yīng)：①停止與BBBB已構(gòu)成或可能構(gòu)成同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)，并召開股東會，修改公司章程，變更營業(yè)執(zhí)照；②將集團(tuán)旗下的XX業(yè)務(wù)部相關(guān)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)入BBBB③向BBBB轉(zhuǎn)讓所持DDAAA、CCCC的股權(quán)。

2、清理后集團(tuán)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)圖其股權(quán)結(jié)構(gòu)圖如下：

3、規(guī)范人員任命，消除雙重任職

根據(jù)證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》的規(guī)定，對雙重任職及多處領(lǐng)薪的問題需進(jìn)行規(guī)范。具體內(nèi)容詳見“

三、改制方案”中的“3（2）規(guī)范法人治理結(jié)構(gòu)的問題”。

4、進(jìn)一步提供EEE個人控股、參股公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)圖

四、時間表

五、提請公司關(guān)注的幾個細(xì)節(jié)

①商標(biāo)專利盡快辦理變更手續(xù)；

②公司盡快確定董事會秘書，全程參與股份改制、輔導(dǎo)上市全過程； ③續(xù)租合同主體需為BBBB。

FF證券 FF項目組

2009年x月x日