第一篇：先履行抗辯權(quán)實質(zhì)構(gòu)成要件的認定

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先履行抗辯權(quán)實質(zhì)構(gòu)成要件的認定

當事人因同一雙務(wù)合同互負對待給付義務(wù),且對待給付義務(wù)在時間上有先后之分,是先履行抗辯權(quán)成立的前提條件,對此無深入討論的必要。

從法律適用的角度看,在先給付一方完全未履行債務(wù)時,后給付一方當事人可拒絕履行自己的債務(wù),這種情形下的先履行抗辯權(quán),比較容易判斷;當先行給付一方當事人的履行不符合約定或規(guī)定的標準時,后給付一方在何種情況下可予以抗辯,則成為先履行抗辯權(quán)中的疑難問題,各國對此問題的解決辦法也很不一致;因此,非常有必要對此作出深入分析。

1.大陸法

根據(jù)《德國民法典》第320 條第2 款的規(guī)定,“另一方當事人已履行部分給付的,根據(jù)情況,特別是因遲延部分無足輕重時,當事人一方如果拒絕履行對待給付有違誠實信用原則的,即不得拒絕履行”。我國臺灣民法第264條第2款規(guī)定,“他方當事人已為部分之給付時,依其情形,如拒絕自己之給付有違背誠實及信用者,不得拒絕自己之給付”。可見, 在先給付一方當事人部分履行時,后給付一方當事人并非當然獲得拒絕給付的權(quán)利,只有其拒絕履行對待給付義務(wù)不違背誠實信用原則時,后給付一方當事人方可拒絕履行。有疑問的是,當先給付一方當事人為瑕疵履行時,法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 后給付一方當事人可否行使拒絕履行抗辯權(quán)? 王澤鑒先生在解釋我國臺灣民法第二百六十四條所規(guī)定的“部分之給付”時認為,部分之給付,是指給付之數(shù)量而言,但因第二百六十四條是建立在誠實信用的基礎(chǔ)上;因此,第二百六十四條第二項的規(guī)定其實是在于起特別強調(diào)作用,其適用范圍并不僅限于“部分之給付”,先給付一方當事人的履行雖有瑕疵,但后給付一方當事人拒絕自己的給付,如違背誠實信用原則時,應(yīng)不允許行使。

在德國,一般認為,瑕疵履行在第320條第2款規(guī)定的范圍內(nèi)相當于部分履行。德國法院把拒絕給付的抗辯權(quán)理解為一種迫使對方履行的工具,并因而對第320條第2款采取狹義的解釋。當先行給付一方當事人未完成的履行或履行之瑕疵比較小,而其至少又愿意彌補該瑕疵時,后給付一方當事人不得拒絕履行。在決定適用誠信原則時,法院可考慮案件的一般情況,包括履行遲延的時間長度、當事人間關(guān)系的惡化狀況。

日本民法無上述類似規(guī)定,日本學者我妻榮認為,“一方當事人已為一部之給付,可認其余部分甚少,或由契約之目的觀之,乃非重要之部分時,如認為對相對人有拒絕給付之抗辯權(quán),則為信義衡平之原則所不許故也。日本學說及判例亦承認之”。法國學說認為,當事人行使合同不履行的抗辯權(quán)除必須是出于善意(即行使抗辯權(quán)的一方對于相對方不履行義務(wù)不具有過錯)之外,還必須存在相對方有不履行義務(wù)的行為,并且“,義務(wù)人不履行義務(wù)須性質(zhì)嚴重,亦即一方行使抗辯權(quán)與另一方不履行義務(wù)之間,在法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 性質(zhì)和‘量’上應(yīng)具有一定的比例”。

2.英美法

在英國,對工作合同,法院適用“實質(zhì)履行”原則(doctrine of substantial performance)。此規(guī)則的法律效果為: 嚴格履行(exact peiflormance)并非雇主付款義務(wù)的先決條件,付款的先決條件是工作已被實質(zhì)地完成。雇主可因雇員的履行瑕疵,從價格上扣除損失。通常,損失將是工作由第三人完成的成本。對實質(zhì)履行原則而言,如法官指出的那樣,一旦工作被實質(zhì)地完成,完成者即可獲得對價。實質(zhì)履行原則只是一個概括的原則,當事人可特別規(guī)定,作為付款的先決條件,工作須嚴格完成。實質(zhì)履行原則是否僅僅適用于工作已經(jīng)被完成但該工作的一部分存在瑕疵的情況,還是其他可適用于工作的一部分根本沒有完成的情況? “對于‘不可分債務(wù)’(en2tire obligations),無‘實質(zhì)履行’適用的空間?！狈ㄔ阂呀?jīng)在工作的一些部分未被完成的案件中適用該原則。

除“實質(zhì)履行”原則外,英國法還有一個可適用于所有合同的方法。其判斷標準是,未被履行的合同條款是一個“條件”條款(condition),或者是一個“擔?！睏l款(warranty)。英國《1979 年貨物買賣法》第11條第2款對條件和擔保的區(qū)別作出了明確規(guī)定,即,買賣合同中的一項規(guī)定如果是一個條件條款,違反它可能會產(chǎn)生一項視為合同被拋棄的權(quán)利;或者,如果是一個擔保條款,違反它可能產(chǎn)生一項損害賠償請求權(quán),但不能

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 產(chǎn)生拒絕貨物和把合同視為已被拋棄的權(quán)利。一項規(guī)定是條件條款還是擔保條款,在每一個案件中取決于對合同的解釋。一項規(guī)定雖然在合同中被稱為擔保條款,但也可能構(gòu)成一個條件條款。但是,英國法院卻發(fā)現(xiàn)條件和擔保的區(qū)分太過于僵硬,以至于在所有案件中不能產(chǎn)生令人滿意的結(jié)果。

英國學者認為,英國法的上述規(guī)定,與德國法相比,相當不精巧。一方面,因無誠實信用原則, 一方當事人能拒絕履行的價值可大于對方未履行的債務(wù);另一方面,因采取一個標準來判斷當事人是否可拒絕履行與是否可終止合同(解除),相比于大陸法,英國法的做法可能會減損拒絕履行規(guī)則的適用性。因此,比較而言,德國法的誠實信用標準看起來更為靈活。

美國法沒有“條件條款”與“擔保條款”的區(qū)分及規(guī)定,對于先履行抗辯,其法律思維及規(guī)則體系表現(xiàn)為如下特點:首先,美國法將合同區(qū)別為不可分合同(entire contract)與可分合同(divisible contract),前者是一個一次履行完畢的合同,后者是一個可分開或分期分批履行的合同。如果履行是可分的,先給付一方只是存在部分不履行的問題,后給付一方只能拒絕履行與未履行部分相當?shù)膫鶆?wù)。其次,即使先給付一方違約,如果后給付一方對先給付一方的違約放棄權(quán)利(waiver of a contract),后給付一方當事人不得行使拒絕履行抗辯權(quán)。如甲雇傭乙美化房屋,費用為2400元。當乙一周后完成工作后,甲對此并不滿意。乙提出重做工作的一些部分, 但甲說,他太反感,愿意接受現(xiàn)在的工作。當乙要求甲支付報酬時,甲

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 說乙的工作不令人滿意從而拒絕支付。此種情況下,甲通過接受工作放棄了對乙違約的權(quán)利。再次,可適用禁反悔(estoppel)規(guī)則。不像放棄規(guī)則,禁反悔不考慮非違約方的積極行為,它強調(diào)違約方對非違約方行為的合理信賴。例如,假定在前述案件中,甲已經(jīng)觀察到了乙的工作,并僅在乙的工作完成之后才表明不滿。乙確實違約了,甲知之卻一言不發(fā),乙信賴了甲的不主張自己權(quán)利的行為,其后,甲不得主張說乙違約了,并要求原有的合同權(quán)利。

在美國法上,后給付一方并非對先給付方的任何違約行為均可拒絕履行,先給付一方當事人的違約必須相當嚴重。如何判斷違約的嚴重性? 對于提供服務(wù)的合同,美國同樣適用“實質(zhì)履行”規(guī)則,尤其是建筑合同。什么履行可構(gòu)成實質(zhì)性履行? 美國判例認為這是一個事實問題,其確定取決于案件的實情。在實踐中,當事人雙方的具體狀況對決定該問題起著至關(guān)重要的作用。另外,受害方的情況也相當重要。法院要考慮,受害方有理由從該交易中獲得的利益有多少已經(jīng)實現(xiàn)。要回答該問題,法院必須考察受害方簽訂合同的目的。法院經(jīng)常說,如果完成的工程的缺陷是結(jié)構(gòu)上的,建筑人便沒有實質(zhì)性地履行合同。此外,也考慮受害方通過金錢賠償能夠得到多大程度的補償。受害方通過金錢賠償可以獲得補償?shù)某潭仍礁?法院就越有可能認為,違約方已經(jīng)實質(zhì)性地履行了其合同義務(wù)。

如果是雇傭合同,適用“輕微違約”的概念,即在雇員輕微違約時,雇主不得拒絕履行,即使雇員為完全履行。如果是買賣合同,適用“完美(無

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 瑕疵)提供規(guī)則”(the perfect tenderrule)?！督y(tǒng)一商法典》第2—601條規(guī)定了當貨物不符合完美提供規(guī)則時的法律后果。根據(jù)該規(guī)定,如果賣方交貨或提示交貨在任何方面不符合合同,買方可以拒收全部貨物,應(yīng)首先適用第2-601條的規(guī)定,二是如買方根據(jù)第4601條行使了權(quán)利,買方享有糾正不當履行的權(quán)利,三是買方的拒絕履行權(quán)利可以合同加以排除。從上述各國或地區(qū)的立法、判例或?qū)W說來看,兩大法系均強調(diào)應(yīng)依據(jù)個案實際來判別應(yīng)否允許后給付一方在先給付一方不完全履行時拒絕履行其債務(wù)。比較來看,大陸法側(cè)重于依賴誠實信用原則靈活地判斷后給付一方能否行使拒絕履行抗辯權(quán),而英美法更多地注重個案判斷,由此也導致法律規(guī)則的雜亂。因合同類型林林總總,當事人的履行狀況也千差萬異,通過誠實信用原則授予法官一種依據(jù)個案判斷后給付一方是否可行使拒絕履行抗辯權(quán)的自由裁量權(quán)比較合理。

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來源：（先履行抗辯權(quán)實質(zhì)構(gòu)成要件的認定http://s.yingle.com/y/ht/421166.html）

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第二篇：合同詐騙罪幾大構(gòu)成要件

合同詐騙罪幾大構(gòu)成要件

合同詐騙罪是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同[1][2]過程中，采取虛構(gòu)事實或者隱瞞真相等欺騙手段，騙取對方當事人的財物，數(shù)額較大的行為。

構(gòu)成要件：

1.本罪的客體，是復(fù)雜客體，即國家對經(jīng)濟合同的管理秩序和公私財產(chǎn)所有全。本罪的對象是公私財物。

2.本罪的客觀方面，表現(xiàn)為在簽訂、履行合同過程中，以虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法，騙取對方當事人財物，數(shù)額較大的行為。

首先，根據(jù)中華人民共和國刑法第二百二十四條，本罪的詐騙行為表現(xiàn)為下列五種形式：

(1)以虛構(gòu)單位或者冒用他人的名義簽訂合同的。

(2)以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔保的。這里所稱的票據(jù)，主要指能作為擔保憑證的金融票據(jù)，即匯票、本票和支票等。所謂其他產(chǎn)權(quán)證明，包括土地使用權(quán)證、房屋所有權(quán)證以及能證明動產(chǎn)、不動產(chǎn)的各種有效證明文件。

(3)沒有實際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當事人繼續(xù)簽訂和履行合同的。

(4)收受對方當事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的。

(5)以其他方法騙取對方當事人財物的。這里所說的其他方法，是指在簽訂、履行經(jīng)濟合同過程中使用的上述四種方法以外，以經(jīng)濟合同為手段、以騙取合同約定的由對方當事人交付的貨物、貨款、預(yù)付款、或者定金以及其他但報財物為目的的一切手段。行為人只要實施上述一種詐騙行為，便可構(gòu)成本罪。

其次，詐騙對方當事人財物必須數(shù)額較大的。所謂數(shù)額較大，根據(jù)，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當事人財物，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：

(1)個人詐騙公私財物，數(shù)額在五千元至二萬元以上的;

(2)單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員以單位名義實施詐騙，詐騙所得歸單位所有的，數(shù)額在五萬至二十萬元以上的。

3.本罪的主體，個人或單位均可構(gòu)成。犯本罪的個人是一般主體，犯本罪的單位是任何單位。4.本罪的主觀方面，表現(xiàn)為直接故意、并且具有非法占有對方當事人財物的目的合同詐騙罪的構(gòu)成合同詐騙罪，是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取當事人財物，數(shù)額較大的行為。本罪的主要特征：

1、本罪侵犯的客體是合同管理秩序和公私財產(chǎn)所有權(quán)。

2、本罪在客觀方面表現(xiàn)為在簽訂、履行合同過程中，騙取當事人財物，數(shù)額較大的行為。刑法規(guī)定了五種犯罪行為方式。

3.本罪的主體是一般主體，自然人和單位均可以構(gòu)成本罪的主體。

4.本罪在主觀方面由故意構(gòu)成，且須以非法占有為目的。即行為人明知自己的行為是在騙取他人的財物，但出于非法占有的目的，積極追求犯罪結(jié)果的發(fā)生。本罪的犯罪動機可以是多種多樣的。行為人主觀上沒有上述詐騙故意，只是由于種種客觀原因，導致合同不能履行或所欠債務(wù)無法償還的，不能以詐騙罪論處。構(gòu)成詐騙罪的行為人主觀上的非法占有目的，既包括行為人意圖本人對非法所得的占有，也包括意圖為法人、單位或第三人對非法所得的占有。

怎樣防范合同詐騙？

合同，是當事人之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。合同是由人來訂立的，有的騙子往往把這個最安全的合同變成最危險的陷阱。時下，一些不法分子抓住一些個人和單位發(fā)財心切的心理，在簽訂或履行合同過程中，大肆進行虛構(gòu)事實、隱瞞真相、坑蒙拐騙的違法犯罪活動，他們精心編織著一個又一個的圈套，使大量公司和個人債臺高筑，甚至瀕于破產(chǎn)。

一、各種類型合同詐騙

1、組合型詐騙越來越多。

現(xiàn)今的合同騙子，已從以往的單干戶向組合型發(fā)展，一般由多人合伙，明確分工，進行多頭行騙。這種形式的詐騙，往往因貌似合法而更具有欺騙性。2001年9月，高某等6人為達到詐騙目的，由高某出面借得江西偉光實業(yè)發(fā)展有限公司的營業(yè)執(zhí)照及公司印章后，分別對外假稱總經(jīng)理、總經(jīng)理助理、業(yè)務(wù)員等職務(wù)，租用了南昌市某建筑材料公司的四間辦公室。他們對外謊稱是南昌市某建筑材料公司下屬企業(yè)，他們分工協(xié)作，進行詐騙活動，在短短幾個月中，先后騙取了鋼材等建筑材料，價值高達288萬余元。

2、障眼法以假亂真。

他們有的虛構(gòu)單位或冒用其他單位的名稱進行詐騙;有的利用私刻公章、提供虛假擔保等手法，使人在不知不覺中上當受騙。2002年，南昌市檢察院審查起訴了一件合同詐騙案：被告人杜某為了騙得巨額錢款，采用私刻公章、偽造貨物提單和房產(chǎn)權(quán)確認書、提供虛假擔保等手法，騙取南昌某公司與之簽訂抵押協(xié)議，共騙得該公司人民幣600余萬元。這種采用連環(huán)式造假手法的詐騙案，由于障眼程度較高，欺騙性很大。

3、部分付款做誘餌。

一些騙子利用一些單位離他們路途較遠、信息不暢，對他們的身份、信譽等缺乏了解又急于推銷產(chǎn)品的心理，以貨到款清為幌子，簽訂虛假購銷合同，并假意先付部分貨款進行詐騙。A、2003年9月，被告人李某等人，冒用南昌市某化工采供站的名義與有關(guān)化工公司、單位簽訂采供合同，采用先履行小額合同或履行部分合同的手段騙取對方信任，誘騙對方繼續(xù)簽訂和履行合同。他們共騙得全國各地39家化工廠高達價值為700余萬元的化工產(chǎn)品，然后低價銷售，分贓潛逃。

談?wù)労贤p騙罪及其預(yù)防

我國刑法第二百二十四條規(guī)定：“有下列情形之一，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，以虛構(gòu)事實或隱瞞真相的方法，騙取對方當事人的財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒，并處罰金或者沒收財產(chǎn)”。合同詐騙罪是我國刑法修訂以后新增加的罪名，是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，以虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法，騙取對方當事人的財物數(shù)額較大的行為。

一、合同詐騙罪的立法背景

我國合同法第十二條規(guī)定：“合同是平等的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！焙贤鳛槭袌鼋?jīng)濟主體之間法律關(guān)系的紐帶，對市場經(jīng)濟體系的完善、社會經(jīng)濟的有序運行起著極其巨大的作用;但是，在市場經(jīng)濟條件下，合同糾紛也日趨增多，利用合同犯罪的現(xiàn)象十分突出。

合同詐騙罪作為一種社會現(xiàn)象的存在，在當前社會上得以蔓延，其背景復(fù)雜，原因諸多。一是我國經(jīng)濟體制處于轉(zhuǎn)型期，市場主體多元化，導致市場關(guān)系和經(jīng)濟關(guān)系的錯綜復(fù)雜，給行騙者提供了可乘之機;二是合同詐騙犯罪具有復(fù)雜性、隱蔽性和欺騙性等突出性特點，與民事欺詐交織在一起，犯罪界限難以把握;三是個別地方政府和有關(guān)部門持地方保護主義態(tài)度，或明或暗庇護行騙者，助長了不法分子的囂張氣焰;四是合同的簽訂極其自由，政府對市場主體的資格審查、市場交易行為的監(jiān)督也還不夠嚴格，并且對違規(guī)行為處罰力度不夠。合同詐騙犯罪活動的產(chǎn)生和存在，已成為社會經(jīng)濟生活中的一大公害，主要表現(xiàn)在：一，個案詐騙金額越來越高，給國家利益、公私財產(chǎn)造成巨大損失;二，案發(fā)總量持續(xù)增加，嚴重干擾了社會經(jīng)濟秩序，阻礙市場經(jīng)濟的發(fā)展;三，污染了社會風氣，個人和企業(yè)、事業(yè)之間在缺乏誠信的環(huán)境下互相欺詐，嚴重危及國家利益。

合同詐騙罪，主要是在市場經(jīng)濟環(huán)境下的生產(chǎn)、交換、分配、消費領(lǐng)域中形成的。與傳統(tǒng)型詐騙相比，在犯罪主體、犯罪客體、犯罪行為的具體方式等方面具有不同特點，有必要將合同詐騙罪從普通詐騙罪中獨立出來。因此，一九九七年在修訂刑法過程中，將合同詐騙罪從刑法第二百六十六條普通詐騙罪中獨立出來而單獨定罪量刑。

第三篇：合同詐騙罪的構(gòu)成要件

合同詐騙罪的構(gòu)成要件

1.本罪的客體，是復(fù)雜客體，即國家對經(jīng)濟合同的管理秩序和公私財產(chǎn)所有全。本罪的對象是公私財物。

2.本罪的客觀方面，表現(xiàn)為在簽訂、履行合同過程中，以虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法，騙取對方當事人財物，數(shù)額較大的行為。

首先，根據(jù)中華人民共和國刑法第二百二十四條，本罪的詐騙行為表現(xiàn)為下列五種形式：

（1）以虛構(gòu)單位或者冒用他人的名義簽訂合同的。

（2）以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔保的。這里所稱的票據(jù)，主要指能作為擔保憑證的金融票據(jù)，即匯票、本票和支票等。所謂其他產(chǎn)權(quán)證明，包括土地使用權(quán)證、房屋所有權(quán)證以及能證明動產(chǎn)、不動產(chǎn)的各種有效證明文件。

（3）沒有實際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當事人繼續(xù)簽訂和履行合同的。

（4）收受對方當事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的。

（5）以其他方法騙取對方當事人財物的。這里所說的其他方法，是指在簽訂、履行經(jīng)濟合同過程中使用的上述四種方法以外，以經(jīng)濟合同為手段、以騙取合同約定的由對方當事人交付的貨物、貨款、預(yù)付款、或者定金以及其他但報財物為目的的一切手段。

行為人只要實施上述一種詐騙行為，便可構(gòu)成本罪。

其次，詐騙對方當事人財物必須數(shù)額較大的。所謂數(shù)額較大，根據(jù)，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當事人財物，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：

（1）個人詐騙公私財物，數(shù)額在五千元至二萬元以上的；

（2）單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員以單位名義實施詐騙，詐騙所得歸單位所有的，數(shù)額在五萬至二十萬元以上的。

3.本罪的主體，個人或單位均可構(gòu)成。犯本罪的個人是一般主體，犯本罪的單位是任何單位。

4.本罪的主觀方面，表現(xiàn)為直接故意、并且具有非法占有對方當事人財物的目的。

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第四篇：破產(chǎn)申請的形式要件和實質(zhì)要件

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破產(chǎn)申請的形式要件和實質(zhì)要件

破產(chǎn)申請的形式要件和實質(zhì)要件

破產(chǎn)申請是指債權(quán)人、債務(wù)人和其他利害關(guān)系人向人民法院提出要求按照破產(chǎn)程序了結(jié)其債務(wù)關(guān)系的請求。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》及民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，破產(chǎn)申請的提出要同時具備以下形式要件和實質(zhì)要件，才能被法院接受。

1?破產(chǎn)申請的形式要件：

(1)破產(chǎn)申請必須要由具有申請權(quán)的人提出。根據(jù)我國法律的有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人或具有法人資格的債務(wù)人可以作為破產(chǎn)案件的申請人;

(2)破產(chǎn)申請必須向有管轄權(quán)的人民法院提出。在我國，破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地普通法院屬管轄，至于破產(chǎn)案件級別管轄以及管轄權(quán)方面，應(yīng)參照普通民事案件的管轄規(guī)定執(zhí)行;

(3)破產(chǎn)申請必須以書面形式提出。這與普通民事訴訟相比較是一個區(qū)別;

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(4)破產(chǎn)申請由債務(wù)人提出時，應(yīng)預(yù)交破產(chǎn)費用，但不用一次全部預(yù)交完畢，而且在破產(chǎn)宣告后，它可從破產(chǎn)財產(chǎn)中優(yōu)先撥付;和解達成協(xié)議后，應(yīng)自債務(wù)人財產(chǎn)中及時償還。

2?破產(chǎn)申請的實質(zhì)要件：

(1)破產(chǎn)原因。依照我國有關(guān)法律的規(guī)定，全民所有制企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損不清償?shù)狡趥鶆?wù)的以及非全民所有制企業(yè)法人因嚴重虧損無力清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人或債務(wù)人可以申請宣告破產(chǎn)。至于如何判定不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，只要債務(wù)人停止支付到期債務(wù)呈連續(xù)狀態(tài)，如無相反證據(jù)，可推定為不能清償?shù)狡趥鶆?wù);

(2)破產(chǎn)能力。在我國，只要是企業(yè)法人都具有被申請宣告破產(chǎn)的主體資格;

(3)至于多數(shù)債權(quán)人、經(jīng)濟能力、破產(chǎn)障礙，目前在我國的破產(chǎn)立法中不屬于破產(chǎn)申請的實質(zhì)要件。

【相關(guān)依據(jù)】

中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)

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第三條 企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn)。

企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)，有下列情形之一的，不予宣告破產(chǎn)：

(一)公用企業(yè)和與國計民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的;

(二)取得擔保，自破產(chǎn)申請之日起六個月內(nèi)清償債務(wù)的。

企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)，上級主管部門申請整頓并且經(jīng)企業(yè)與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議的，中止破產(chǎn)程序。

第五條 破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。

第七條 債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

債權(quán)人提出破產(chǎn)申請時，應(yīng)當提供關(guān)于債權(quán)數(shù)額、有無財產(chǎn)擔保以及債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的有關(guān)證據(jù)。

第八條 債務(wù)人經(jīng)其上級主管部門同意后，可以申請宣告破產(chǎn)。

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債務(wù)人提出破產(chǎn)申請時，應(yīng)當說明企業(yè)虧損的情況，提交有關(guān)的會計報表、債務(wù)清冊和債權(quán)清冊。

中華人民共和國民事訴訟法

第一百九十九條 企業(yè)法人因嚴重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)還債，債務(wù)人也可以向人民法院申請宣告破產(chǎn)還債。

最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》

第四條 申請(被申請)破產(chǎn)的債務(wù)人應(yīng)當具備法人資格，不具備法人資格的企業(yè)、個體工商戶、合伙組織、農(nóng)村承包經(jīng)營戶不具備破產(chǎn)主體資格。

第五條 國有企業(yè)向人民法院申請破產(chǎn)時，應(yīng)當提交其上級主管部門同意其破產(chǎn)的文件;其他企業(yè)應(yīng)當提供其開辦人或者股東會議決定企業(yè)破產(chǎn)的文件。

第六條 債務(wù)人申請破產(chǎn)，應(yīng)當向人民法院提交下列材料：

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(一)書面破產(chǎn)申請;

(二)企業(yè)主體資格證明;

(三)企業(yè)法定代表人與主要負責人名單;

(四)企業(yè)職工情況和安置預(yù)案;

(五)企業(yè)虧損情況的書面說明，并附審計報告;

(六)企業(yè)至破產(chǎn)申請日的資產(chǎn)狀況明細表，包括有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和企業(yè)投資情況等;

(七)企業(yè)在金融機構(gòu)開設(shè)帳戶的詳細情況，包括開戶審批材料、帳號、資金等;

(八)企業(yè)債權(quán)情況表，列明企業(yè)的債務(wù)人名稱、住所、債務(wù)數(shù)額、發(fā)生時間和催討償還情況;

(九)企業(yè)債務(wù)情況表，列明企業(yè)的債權(quán)人名稱、住所、債權(quán)數(shù)額、發(fā)生時間;

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(十)企業(yè)涉及的擔保情況;

(十一)企業(yè)已發(fā)生的訴訟情況;

(十二)人民法院認為應(yīng)當提交的其他材料。

第七條 債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)，應(yīng)當向人民法院提交下列材料：

(一)債權(quán)發(fā)生的事實與證據(jù);

(二)債權(quán)性質(zhì)、數(shù)額、有無擔保，并附證據(jù);

(三)債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的證據(jù)。

第八條 債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)，人民法院可以通知債務(wù)人核對以下情況：

(一)債權(quán)的真實性;

(二)債權(quán)在債務(wù)人不能償還的到期債務(wù)中所占的比例;

(三)債務(wù)人是否存在不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況。

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來源：（破產(chǎn)申請的形式要件和實質(zhì)要件http://s.yingle.com/y/gs/351344.html）

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第五篇：違紀行為的四個構(gòu)成要件

如何正確理解違紀行為的四個構(gòu)成要件

根據(jù)黨紀處分條例的規(guī)定，任何一種違紀行為的成立都必須具備以下四個方面的構(gòu)成要件：

一、違紀行為客體。是指黨紀處分條規(guī)所保護的、被違紀行為所侵犯的黨內(nèi)關(guān)系和社會關(guān)系。這是用以說明違紀行為侵犯了什么樣的黨內(nèi)關(guān)系和社會關(guān)系的要件。任何違紀行為都侵犯一定的黨內(nèi)關(guān)系和社會關(guān)系，即一定的客體。比如，在黨內(nèi)組織秘密集團行為侵犯的客體是黨的團結(jié)和統(tǒng)一；貪污行為侵犯的客體是公共財物的所有權(quán)。違紀行為的危害性表現(xiàn)為對一定的客體造成或可能造成某種危害，不侵犯任何客體的行為，是不構(gòu)成違紀行為的。因此，違紀行為客體是任何違紀行為的構(gòu)成所不可缺少的要件。

二、違紀行為的客觀方面。是指黨紀處分條規(guī)規(guī)定的，說明侵犯某種客體的各種客觀事實。這是用以說明違紀行為客體是通過行為人怎樣的行為，在怎樣的情況下受到侵害，以及受到何種程度侵害的要件。它包括危害行為及其所造成的危害結(jié)果以及特定的時間、地點、方法。比如，貪污行為的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，采取侵吞、竊取、騙取或者其他手段，非法占有公共財物的行為，其結(jié)果是侵犯了公共財物的所有權(quán)關(guān)系。

三、違紀行為主體。是指具有責任能力，實施了危害行為，按照黨紀處分條規(guī)規(guī)定應(yīng)負黨紀責任的中國共產(chǎn)黨的黨員和黨組織。這是用以說明實施違紀行為的黨員和黨的組織的基本特征的要件。它不僅包括黨員的責任能力，而且包括黨員的特殊身份。比如，有的違紀行為如盜竊行為的主體，必須是具有責任能力的黨員；而有的違紀行為如失職、瀆職行為的主體，不僅必須具有責任能力，而且必須具有黨和國家工作人員身份的黨員。

四、違紀行為的主觀方面。是指違紀行為主體對其實施的危害行為及其危害結(jié)果所抱的心理態(tài)。它包括違紀過錯（違紀故意和違紀過失）、違紀目的和違紀動機。其中，違紀故意或違紀過失是一切違紀行為所必須具備的主觀要件；違紀目的是某些違紀行為所必須具備的的主觀要件；而違紀動機不是違紀行為所必須具備的主觀要件，它一般不影響定性，只影響量紀。