第一篇：第三人撤銷之訴、執(zhí)行異議之訴、申請再審程序的區(qū)別與聯(lián)系

第三人撤銷之訴、執(zhí)行異議之訴、申請再審程序的區(qū)別

與聯(lián)系 一、三種程序的區(qū)別

區(qū)別一

第三人撤銷之訴

執(zhí)行異議之訴

申請再審 區(qū)別二

第三人撤銷之訴

執(zhí)行異議之訴

申請再審

區(qū)別三

第三人撤銷之訴

執(zhí)行異議之訴 申請再審

針對對象

已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書

執(zhí)行行為所指向的執(zhí)行標(biāo)的（對原判決、裁定無異議,目的是排斥對特定執(zhí)行標(biāo)的的強制執(zhí)行行為）

已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書 提出主體

未參加原審的案外第三人

1.案外人執(zhí)行異議之訴--執(zhí)行當(dāng)事人以外的其他人 2.當(dāng)事人執(zhí)行異議之訴—執(zhí)行程序的申請執(zhí)行人（不包括被執(zhí)行人）

1.原審的當(dāng)事人

2.執(zhí)行程序中--對法院駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容損害其民事權(quán)益的案外人

管轄法院

向作出生效判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提出 執(zhí)行法院

1.向作出原審裁決、調(diào)解書的人民法院的上一級法院申請再審

2.當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審 1 區(qū)別四

第三人撤銷之訴

執(zhí)行異議之訴 申請再審

區(qū)別五

第三人撤銷之訴

執(zhí)行異議之訴

申請再審

3.最高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件，由本院再審或者交其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審

提出時間

知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)

自針對執(zhí)行異議的裁定送達(dá)之日起15日內(nèi) 1.在判決、裁定、調(diào)解書發(fā)生法律效力后六個月內(nèi) 2.自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起六個月內(nèi)提出（發(fā)現(xiàn)新證據(jù)、原裁決認(rèn)定事實的主要證據(jù)是偽造的、據(jù)以作出原裁決的法律文書被撤銷或變更的、審判人員有貪污受賄等瀆職行為）

起訴（申請再審）條件

1.因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟；

2.發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的全部或者部分內(nèi)容錯誤；

3.發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益。

案外人提起的：

1.案外人的執(zhí)行異議申請已經(jīng)被人民法院裁定駁回； 2.有明確的排除對執(zhí)行標(biāo)的執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求與原判決、裁定無關(guān)；

3.自執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)提起。申請執(zhí)行人提起的：

1.依案外人執(zhí)行異議申請，人民法院裁定中止執(zhí)行； 2.有明確的對執(zhí)行標(biāo)的繼續(xù)執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求與原判決、裁定無關(guān)；

3.自執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)提起。

1.對已經(jīng)生效的判決：符合民事訴訟法第200條規(guī)定的13種情況

區(qū)別六

第三人撤銷之訴

執(zhí)行異議之訴

申請再審

區(qū)別七

第三人撤銷之訴

執(zhí)行異議之訴 申請再審

區(qū)別八

第三人撤銷之 2.對已經(jīng)生效的調(diào)解書：提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律（民事訴訟法第201條）。

如何列當(dāng)事人

被告：生效判決、裁定、調(diào)解書的當(dāng)事人

第三人：生效判決、裁定、調(diào)解書中沒有承擔(dān)責(zé)任的無獨立請求權(quán)的第三人。

案外人起訴的

被告：申請執(zhí)行人、反對案外人異議的被執(zhí)行人 第三人：不反對案外人異議的被執(zhí)行人 申請執(zhí)行人起訴的

被告：案外人、反對申請執(zhí)行人主張的被執(zhí)行人 第三人：不反對申請執(zhí)行人主張的被執(zhí)行人

被申請人：再審申請書載明的被申請人（由再審申請人決定將誰列為被申請人）

（未提出再審申請或者未被列為被申請人的）原審其他當(dāng)事人：按照其在一審、二審中的地位依次列明

立案審查期限

收到起訴狀30日內(nèi)決定是否立案

收到起訴狀15日內(nèi)決定是否立案

收到再審申請書之日起三個月內(nèi)審查（特殊情況經(jīng)院長同意可延長）

審理程序

普通程序，組成合議庭開庭審理 訴

執(zhí)行異議之訴 申請再審

區(qū)別九

第三人撤銷之訴

執(zhí)行異議之訴 原生效法律文書是否中止執(zhí)行

受理后，原告提供相應(yīng)擔(dān)保，請求中止執(zhí)行的，法院可以準(zhǔn)許

駁回案外人執(zhí)行異議的裁定送達(dá)案外人之日起15內(nèi)、案外人執(zhí)行異議之訴立案審查期間及審理期間，法院均不得對執(zhí)行標(biāo)的進(jìn)行處分。申請執(zhí)行人請求法院繼續(xù)執(zhí)行并提供相應(yīng)擔(dān)保的，法院可以準(zhǔn)許。

申請再審 當(dāng)事人申請再審的，不停止判決、裁定的執(zhí)行。但決定再審后，則裁定中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行，但追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用、勞動報酬等案件，可以不中止執(zhí)行。普通程序

審判監(jiān)督程序，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭（民訴法第207條）二、三種程序的銜接

1、當(dāng)事人申請再審與第三人撤銷之訴均受理的，以前者吸收后者合并審理為原則，以分別審理為例外

雖然兩種程序依法可分別啟動，互不影響，但由于兩訴的對象為同一生效判決、裁定或者調(diào)解書，審理范圍上有交叉重疊，若完全獨立進(jìn)行，很可能出現(xiàn)裁判矛盾的情況，同時亦會增加當(dāng)事人的訴訟負(fù)擔(dān)。而通過再審一攬子解決三方爭議，完全符合第三人權(quán)利保護(hù)以事前程序為主的原則，也符合糾紛解決徹底性的要求。值得 4 注意的是，再審審理吸收第三人撤銷之訴，以兩個案件均已經(jīng)受理為前提，且應(yīng)在再審裁判作出之前進(jìn)行。

但有證據(jù)證明原訴當(dāng)事人之間惡意串通損害第三人利益的，不得合并審理，應(yīng)當(dāng)先行審理第三人撤銷之訴案件，裁定中止再審訴訟。

2、第三人撤銷之訴與案外人申請再審，只能擇其一

在執(zhí)行程序中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議，對法院駁回其異議的裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯誤的，依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，案外人享有申請再審的權(quán)利。如果該案外人又符合關(guān)于第三人撤銷之訴的規(guī)定條件時，案外人是走第三人撤銷之訴程序還是再審程序呢？《最高人民法院關(guān)于適用<民事訴訟法>的解釋》第303條的規(guī)定明確了按照啟動程序的先后，當(dāng)事人只能選擇一種相應(yīng)的救濟程序，而不能同時啟動兩種程序，且一旦選定則不允許再變更：案外人對駁回其執(zhí)行異議裁定不服的，先依據(jù)民事訴訟法第227條的規(guī)定申請再審的，不得再提起第三人撤銷之訴；先啟動第三人撤銷之訴程序的，第三人又在執(zhí)行程序中提出執(zhí)行異議的，法院應(yīng)當(dāng)予以審查，第三人撤銷之訴繼續(xù)進(jìn)行。但之后第三人不服駁回異議裁定的，不得再對原判決、裁定、調(diào)解書申請再審。

3、執(zhí)行異議之訴與案外人申請再審，根據(jù)與原生效法律文書是否有關(guān)來選擇相應(yīng)的救濟途徑

根據(jù)《民事訴訟法》第227條的規(guī)定，執(zhí)行過程中，案外人、當(dāng)事人對法院的執(zhí)行異議裁定不服的，若認(rèn)為原判決、裁定錯誤的，則應(yīng)該提起申請再審程序；若認(rèn)為與原判決、裁定無關(guān)，僅對執(zhí)行標(biāo)的有異議的，則應(yīng)當(dāng)提出執(zhí)行異議之訴，兩種程序的適用前提不同。

第二篇：申請異議之訴

第一步：找勤得利的具體承辦法官提交書面異議申請，取得駁回的裁定

法律依據(jù)：《民事訴訟法》第二百二十七條執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

第二步：拿到勤得利法官的駁回裁定，去三江法院立案庭提起執(zhí)行異議之訴

《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋》第304條-316條

第三百零四條 根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定，案外人、當(dāng)事人對執(zhí)行異議裁定不服，自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起執(zhí)行異議之訴的，由執(zhí)行法院管轄。

第三百零五條 案外人提起執(zhí)行異議之訴，除符合民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）案外人的執(zhí)行異議申請已經(jīng)被人民法院裁定駁回；

（二）有明確的排除對執(zhí)行標(biāo)的執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求與原判決、裁定無關(guān)；

（三）自執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)提起。

人民法院應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀之日起十五日內(nèi)決定是否立案。

第三百零六條 申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴，除符合民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）依案外人執(zhí)行異議申請，人民法院裁定中止執(zhí)行；

（二）有明確的對執(zhí)行標(biāo)的繼續(xù)執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求與原判決、裁定無關(guān)；

（三）自執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)提起。

人民法院應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀之日起十五日內(nèi)決定是否立案。

第三百零七條 案外人提起執(zhí)行異議之訴的，以申請執(zhí)行人為被告。被執(zhí)行人反對案外人異議的，被執(zhí)行人為共同被告；被執(zhí)行人不反對案外人異議的，可以列被執(zhí)行人為第三人。

第三百零八條 申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴的，以案外人為被告。被執(zhí)行人反對申請執(zhí)行人主張的，以案外人和被執(zhí)行人為共同被告；被執(zhí)行人不反對申請執(zhí)行人主張的，可以列被執(zhí)行人為第三人。

第三百零九條 申請執(zhí)行人對中止執(zhí)行裁定未提起執(zhí)行異議之訴，被執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴的，人民法院告知其另行起訴。

第三百一十條 人民法院審理執(zhí)行異議之訴案件，適用普通程序。

第三百一十一條 案外人或者申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴的，案外人應(yīng)當(dāng)就其對執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益承擔(dān)舉證證明責(zé)任。

第三百一十二條 對案外人提起的執(zhí)行異議之訴，人民法院經(jīng)審理，按照下列情形分別處理：

（一）案外人就執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益的，判決不得執(zhí)行該執(zhí)行標(biāo)的；

（二）案外人就執(zhí)行標(biāo)的不享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益的，判決駁回訴訟請求。

案外人同時提出確認(rèn)其權(quán)利的訴訟請求的，人民法院可以在判決中一并作出裁判。

第三百一十三條 對申請執(zhí)行人提起的執(zhí)行異議之訴，人民法院經(jīng)審理，按照下列情形分別處理：

（一）案外人就執(zhí)行標(biāo)的不享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益的，判決準(zhǔn)許執(zhí)行該執(zhí)行標(biāo)的；

（二）案外人就執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益的，判決駁回訴訟請求。

第三百一十四條 對案外人執(zhí)行異議之訴，人民法院判決不得對執(zhí)行標(biāo)的執(zhí)行的，執(zhí)行異議裁定失效。

對申請執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴，人民法院判決準(zhǔn)許對該執(zhí)行標(biāo)的執(zhí)行的，執(zhí)行異議裁定失效，執(zhí)行法院可以根據(jù)申請執(zhí)行人的申請或者依職權(quán)恢復(fù)執(zhí)行。

第三百一十五條 案外人執(zhí)行異議之訴審理期間，人民法院不得對執(zhí)行標(biāo)的進(jìn)行處分。申請執(zhí)行人請求人民法院繼續(xù)執(zhí)行并提供相應(yīng)擔(dān)保的，人民法院可以準(zhǔn)許。

被執(zhí)行人與案外人惡意串通，通過執(zhí)行異議、執(zhí)行異議之訴妨害執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第一百一十三條規(guī)定處理。申請執(zhí)行人因此受到損害的，可以提起訴訟要求被執(zhí)行人、案外人賠償。

第三百一十六條 人民法院對執(zhí)行標(biāo)的裁定中止執(zhí)行后，申請執(zhí)行人在法律規(guī)定的期間內(nèi)未提起執(zhí)行異議之訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)自起訴期限屆滿之日起七日內(nèi)解除對該執(zhí)行標(biāo)的采取的執(zhí)行措施。

第三步：具體申請執(zhí)行異議之訴需要用到的法律規(guī)定：

最高人民法院《關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題規(guī)定》第二十八條

金錢債權(quán)執(zhí)行中，買受人對登記在被執(zhí)行人名下的不動產(chǎn)提出異議，符合下列情形，且其權(quán)利能夠排除執(zhí)行的，人民法院應(yīng)予支持：

（一）在人民法院查封之前已簽訂合法有效的書面買賣合同

（二）在人民法院查封之前已合法占有該不動產(chǎn)

（三）已支付全部價款，或者已按照合同約定支付部分價款且將剩余價款按照人民法院的要求交付執(zhí)行

（四）非遺耐受人自身原因未辦理過戶登記。具體的用法，我發(fā)給你相應(yīng)書上的內(nèi)容，你可以參考對照

第三篇：三撤第三人執(zhí)行直接再審案外人執(zhí)行異議之訴和案外人申請再審關(guān)系

三撤、第三人執(zhí)行直接再審、案外人執(zhí)行異議之訴和案外人

申請再審關(guān)系

?第三人撤銷之訴與案外人申請再審、案外人執(zhí)行異議之訴的區(qū)別與聯(lián)系2015-10-30 北京高院陶志蓉北京審判2012年修訂的民訴法在總則部分規(guī)定了第三人撤銷之訴規(guī)定，同時又保留了原民事訴訟法204條的內(nèi)容，條文序號改為227條。而227條則規(guī)定了案外人申請再審和案外人執(zhí)行異議之訴。第三人撤銷之訴、案外人申請再審和案外人執(zhí)行異議之訴，這三個制度有區(qū)別又有交叉，容易混淆。北京高級法院法官陶志蓉在近期舉辦的全市法院審判監(jiān)督業(yè)務(wù)培訓(xùn)班上，結(jié)合實際案例，就三個制度的聯(lián)系與區(qū)別進(jìn)行了全面細(xì)致、深入淺出的講解，受到學(xué)員們的好評，現(xiàn)將講座的主要內(nèi)容予以刊發(fā)。

一、基本概念首先簡單了解一下各項制度的基本內(nèi)涵。

（一）第三人撤銷之訴

1、法律依據(jù)：民事訴訟法第五十六條第三款：前兩款規(guī)定的第三人，因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求。之所以單獨規(guī)定，主要是前幾年，有的當(dāng)事人惡意串通，虛假訴訟比較嚴(yán)重，比如，夫妻離婚訴訟中，夫或妻為了不給對方分財產(chǎn)或少分財產(chǎn)，與自己的親戚朋友像父母兄弟姐妹等串通，提起一個確認(rèn)之訴，或者以房抵債之訴等等，將本應(yīng)該屬于夫妻共同財產(chǎn)的房屋通過訴訟方式給親戚朋友。以前這類訴訟最高法院是通過案外人申請再審來解決，后來，人大常委會在審議的時候，單獨把這條提到總則部分，成了一般程序了。主要目的是保護(hù)受錯誤生效裁判損害的未參加原訴的第三人的權(quán)益。

2、基本概念所謂第三人，是指對原、被告所爭議的訴訟標(biāo)的有獨立請求權(quán)，或者雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，從而參加到正在進(jìn)行的訴訟中的人。一般講，民事訴訟中的第三人分為有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人兩種。根據(jù)民事訴訟法第五十六條第三款的規(guī)定，可以得出第三人撤銷訴訟的概念，所謂第三人撤銷之訴，是指未參加他人之間訴訟而由于該訴訟結(jié)果有利害關(guān)系的第三人為維護(hù)自己的合法權(quán)益，向法院提起要求撤銷他人之間訴訟判決的訴訟。1）甲乙簽定房屋買賣協(xié)議，約定甲將房屋賣給乙，甲違約，乙起訴，法院判決繼續(xù)履行合同。判決生效后，丙認(rèn)為甲已經(jīng)將房屋賣給自己，自己才是房屋所有人，甲無權(quán)賣房。遂提出撤銷之訴。2）甲欠乙1000萬，乙起訴，雙方在法院調(diào)解下達(dá)成協(xié)議：甲以自己名下的房屋抵債給乙。調(diào)解生效后，丙認(rèn)為自己才是房屋所有人，甲無權(quán)以房抵債，判決后，丙向法院提起撤銷之訴。3）真實案例：原告為Ａ村委會，被告為Ｂ和Ｃ。Ｂ與Ｃ于2012年在法院達(dá)成了拆除臨時庫房的協(xié)議，并由法院作出了民事調(diào)解書給予了確認(rèn)。后在執(zhí)行庭對涉案庫房進(jìn)行拆除時，Ａ村委會提出執(zhí)行異議，被法院駁回，之后Ａ村委會向法院提出了第三人撤銷之訴，其理由是：2008年3月5日，Ａ村委會與Ｂ簽訂了協(xié)議書。協(xié)議約定，Ａ村委會將其位于村十字路口西北角0.98畝土地出租給Ｂ使用，期限為5年，Ｂ利用土地建設(shè)190平方米的簡易庫房，期滿后歸Ａ村委會所有，Ｂ在協(xié)議期內(nèi)不得拆除房屋。Ａ村委會認(rèn)為Ｂ建設(shè)的臨時庫房占用的是農(nóng)村集體土地，雙方對于房屋的處分已有明確約定。第二被告Ｃ對于第一被告Ｂ所建房屋及其所占土地不享有任何權(quán)利。兩被告的協(xié)議損害了原告的利益，故起訴要求撤銷Ｂ和Ｃ的調(diào)解協(xié)議。筆記：第三人撤銷之訴一般針對的是法院確認(rèn)他人錯誤處分自己財產(chǎn)的協(xié)議調(diào)解書

4、第三人撤銷之訴不適用的程序最高法院民訴法司法解釋297條規(guī)定了四種情況的第三人撤銷之訴，法院不予受理：(一)適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序等非訟程序處理的案件；(二)婚姻無效、撤銷或者解除婚姻關(guān)系等判決、裁定、調(diào)解書中涉及身份關(guān)系的內(nèi)容；(三)民事訴訟法第五十四條規(guī)定的未參加登記的權(quán)利人對代表人訴訟案件的生效裁判；(四)民事訴訟法第五十五條規(guī)定的損害社會公共利益行為的受害人對公益訴訟案件的生效裁判。特別程序的案例：“實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件”法條：第一百九十六條 申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人依照物權(quán)法等法律，向擔(dān)保財產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院提出。第一百九十七條人民法院受理申請后，經(jīng)審查，符合法律規(guī)定的，裁定拍賣、變賣擔(dān)保財產(chǎn)，當(dāng)事人依據(jù)該裁定可以向人民法院申請執(zhí)行；不符合法律規(guī)定的，裁定駁回申請，當(dāng)事人可以向人民法院提起訴訟。甲公司代表人乙欠債權(quán)人丙的錢，甲與丙簽定了抵押擔(dān)保協(xié)議，以甲公司的廠房、設(shè)備等為抵押物為乙的債務(wù)做擔(dān)保。后乙沒有還錢，丙向法院申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，法院根據(jù)民事訴訟法196條、197條的規(guī)定作出了實現(xiàn)擔(dān)保物的裁定。甲公司的債權(quán)人戊認(rèn)為該實現(xiàn)擔(dān)保物裁定損害了戊的利益，向法院提出第三人撤銷之訴，要求撤銷該裁定。第三人不能提出撤銷之訴。問題：戊如何救濟？戊可以提出異議申請。依據(jù)：民訴法解釋374條第二款：對人民法院作出的確認(rèn)調(diào)解協(xié)議、準(zhǔn)許實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的裁定，當(dāng)事人有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到裁定之日起十五日內(nèi)提出；利害關(guān)系人有異議的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到侵害之日起六個月內(nèi)提出。雖然案外人不能提出第三人撤銷之訴，但可以申請異議。效果其實也是一樣的。屬于特別程序錯誤的救濟。

5、注意：第三人撤銷之訴的立案審查不同于一般案件的登記立案民訴法解釋208條規(guī)定了立案登記制度。對符合民事訴訟法119條、124條規(guī)定條件的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟福m然也進(jìn)行一定審查，不符合起訴條件的，裁定不予受理。但基本上是形式審查，較為寬松。而第三人撤銷之訴的起訴條件使用的是民事訴訟法56條的規(guī)定，不是119條的規(guī)定，因此，立案審查更為嚴(yán)格，不能當(dāng)場登記立案，而是根據(jù)解釋的規(guī)定，要將起訴狀和證據(jù)材料等交給對方當(dāng)事人，并等待對方當(dāng)事人在十日內(nèi)提交書面意見，三十日內(nèi)立案或者作出不予受理裁定。

（二）案外人執(zhí)行異議這是與案外人申請再審和案外人執(zhí)行異議之訴都有關(guān)聯(lián)的制度，所以簡單說一下。

1、法律依據(jù)：民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定：執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。該條的規(guī)定，既是案外人申請再審的法律依據(jù)，執(zhí)行異議之訴的法律依據(jù)，同時還涉及到執(zhí)行異議的規(guī)定。

2、基本概念案外人有權(quán)提起兩類執(zhí)行異議：一是根據(jù)225條規(guī)定，利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面異議。第二百二十五條 當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當(dāng)事人、利害關(guān)系人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議。執(zhí)行行為違反法律規(guī)定主要包括兩類：1）執(zhí)行措施違反法律規(guī)定：如因同一事由對被執(zhí)行人連續(xù)兩次采取拘留措施；查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人財產(chǎn)而未向被執(zhí)行人送達(dá)查封、凍結(jié)清單和裁定書；對登記財產(chǎn)的查封，未依法赴相關(guān)部門辦理查封登記等。2）執(zhí)行程序違反法律規(guī)定。如拍賣財產(chǎn)公告天數(shù)不符合規(guī)定；對于執(zhí)行債務(wù)人對第三人的到期債權(quán)，未發(fā)出限期履行通知即對第三人的財產(chǎn)實施強制執(zhí)行等等。第二類是我們這里所說的案外人執(zhí)行異議，與案外人申請再審和執(zhí)行異議之訴有關(guān)的執(zhí)行異議，即根據(jù)227條規(guī)定，在執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議。

3、案例乙向甲借錢，雙方當(dāng)事人簽有擔(dān)保物權(quán)協(xié)議，約定用乙的房屋擔(dān)保主債權(quán)及其利息，但在房屋登記機關(guān)載明：房屋只擔(dān)保主債權(quán)。后乙未還錢，甲起訴，法院判決用乙房屋的拍賣所得款項優(yōu)先償還主債權(quán)及利息。該案進(jìn)入執(zhí)行階段，房屋拍賣。這時，其他債權(quán)人申請執(zhí)行異議，認(rèn)為拍賣所得只能就主債權(quán)部分優(yōu)先受償，不能及于利息部分。

（三）案外人執(zhí)行異議之訴

2、基本概念：案外人執(zhí)行異議之訴：是指案外人就執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除強制執(zhí)行的權(quán)利，請求法院不許對該標(biāo)的實施執(zhí)行的訴訟。或者說，案外人對駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，請求對執(zhí)行標(biāo)的物停止執(zhí)行，而提起的與原判決、裁定、調(diào)解書等生效法律文書無關(guān)的訴訟。也就是說，案外人并不認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤而是其有充分的理由能夠?qū)古袥Q的執(zhí)行。執(zhí)行異議之訴既包括案外人執(zhí)行異議之訴，還包括申請執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴：即申請執(zhí)行人對法院依案外人異議作出的中止對執(zhí)行標(biāo)的物執(zhí)行的裁定不服，請求對該標(biāo)的物許可執(zhí)行而提起的訴訟。案外人執(zhí)行異議之訴在形式上體現(xiàn)為是否排除執(zhí)行行為的糾紛，實質(zhì)是對于同一執(zhí)行標(biāo)的，案外人所享有的實體權(quán)益與執(zhí)行債權(quán)人所享有的債權(quán)誰應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保護(hù)的問題。通常情況下案外人與被執(zhí)行人對該執(zhí)行標(biāo)的的權(quán)屬有糾紛。注意：案外人提起執(zhí)行異議之訴的條件：（解釋305條，除民訴法119條規(guī)定外，還包括：1）案外人的執(zhí)行異議申請已經(jīng)被法院裁定駁回；2）有明確的排除對執(zhí)行標(biāo)的執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求與原判決、裁定無關(guān)：3）自執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起15日被提起。

3、案例典型案例1）：開發(fā)商欠銀行貸款未歸還，銀行起訴開發(fā)商還錢，勝訴后申請執(zhí)行。法院查封開發(fā)商名下的一棟樓房。此時，小業(yè)主們（因種種原因沒有過戶，開發(fā)商沒有及時辦理，小業(yè)主已經(jīng)買了房但沒有占有，或者已經(jīng)支付全款，或者支付部分但已經(jīng)占有等等）提出執(zhí)行異議。法院有兩種處理結(jié)果，一是認(rèn)為小業(yè)主有道理，做出中止執(zhí)行裁定；二是認(rèn)為小業(yè)主沒有道理，裁定駁回其申請。在第一種情況下，銀行提出一個申請人執(zhí)行異議之訴，要求繼續(xù)執(zhí)行；在第二種情況下，小業(yè)主提出一個訴訟，要求不予執(zhí)行。小業(yè)主提起的就是案外人執(zhí)行異議之訴。案例2）：2004年9月21日，一中院判決債務(wù)人B公司償還債權(quán)人A公司一筆欠款，判決生效后，A公司向一中院申請執(zhí)行。一中院于同年11月5日查封了債務(wù)人B公司名下一處房產(chǎn)（及土地使用權(quán)），拍賣公告期間，案外人C提出異議，對該房產(chǎn)主張權(quán)利，根據(jù)是同年11月25日二中院的判決：判令B公司將同一房產(chǎn)返還給C公司。執(zhí)行法院（一中院）認(rèn)為，二中院判決確認(rèn)的是C公司對B公司的返還財產(chǎn)請求權(quán)，不能作為確認(rèn)物權(quán)歸屬的依據(jù)，于是裁定駁回案外人C公司的執(zhí)行異議。此后，案外人C公司向執(zhí)行法院（一中院）提起異議之訴，一中院于2011年6月17日作出判決：確認(rèn)登記在B公司名下的該房屋所有權(quán)歸屬于C公司；判決不得執(zhí)行該房產(chǎn)。這幾個案例都可以看出，案外人提出執(zhí)行異議之訴，并不是對原判決本身有意見，而是認(rèn)為不該執(zhí)行該標(biāo)的物，起訴要求不得執(zhí)行該執(zhí)行標(biāo)的。理由都是案外人享有的權(quán)利能夠排除法院的強制執(zhí)行。

4、足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益包括哪些權(quán)利？目前常見的能對抗法院強制執(zhí)行的權(quán)利有：1）所有權(quán)。2）已支付全部貨款的買房人的占有權(quán)。理由：根據(jù)是2004年最高法院《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第十七條：'被執(zhí)行人將其所有的需要辦理過戶登記的財產(chǎn)出賣給第三人，第三人已經(jīng)支付全部價款并實際占有，但未辦理過戶登記手續(xù)的，如果第三人對此沒有過錯，人民法院不得查封、扣押、凍結(jié)。'如果債務(wù)人（被執(zhí)行人）已經(jīng)出賣房屋，買受人支付了房款，并且取得對房屋的占有，只是沒有辦理產(chǎn)權(quán)過戶，如果買受人沒有過錯的話，該買受人對房屋的占有，可以對抗人民法院的強制執(zhí)行。這是最高法院創(chuàng)立的一項司法解釋規(guī)則。此項司法解釋規(guī)則在物權(quán)法頒布之后仍然有效。上面第一個案例就是典型代表。2015年全國民事審判工作會議紀(jì)要第39條“關(guān)于抵押權(quán)與購房人住房保障權(quán)沖突的問題”又重申：取得了房屋預(yù)售許可或者銷售許可的房地產(chǎn)開發(fā)商以在建工程抵押取得銀行貸款后，又同買受人簽定了房屋買賣合同，買受人依約支付了全部或大部分購房款，房地產(chǎn)開發(fā)商不能償還銀行貸款，抵押權(quán)人向人民法院請求行使抵押權(quán)的請求，不予支持；對于買受人向人民法院請求確認(rèn)其購買房屋的權(quán)利優(yōu)先于銀行抵押權(quán)的，人民法院應(yīng)予支持。但是，我們也要注意該條的適用條件，一是第三人已經(jīng)支付全部價款并實際占有；二是第三人對此沒有過錯。因為房屋沒有過戶登記，缺少必要的公示要件，需要認(rèn)真審核。實踐中，開發(fā)商為了不被查封、拍賣，往往與所謂的業(yè)主串通，偽造已經(jīng)將房屋賣出，讓該業(yè)主申請異議，這往往是法院審查的重點。此外，北京高院2011年發(fā)布的《關(guān)于審理執(zhí)行異議之訴案件適用法律若干問題的指導(dǎo)意見》（試行）第6條規(guī)定的權(quán)利包括：1）所有權(quán)2）用益物權(quán)，但執(zhí)行不妨害案外人占有使用的除外；比如土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)、自然資源使用權(quán)（海域使用權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、取水權(quán)以及使用水域、灘涂從事養(yǎng)殖、捕撈的權(quán)利）3）租賃權(quán)，但執(zhí)行不妨害案外人占有使用的除外；4）股權(quán)；不用解釋

5、注意：1）執(zhí)行異議之訴在性質(zhì)上屬于民事訴訟，是一個審判問題，同時，它與執(zhí)行程序緊密聯(lián)系。執(zhí)行異議之訴也要經(jīng)過一審、二審，當(dāng)事人也可以申請再審。目前我們高院就正在審理的案件中就有執(zhí)行異議之訴的案件進(jìn)入再審程序，既有申請人執(zhí)行異議之訴的，又有案外人執(zhí)行異議之訴的。2）案外人在明確提出排除對執(zhí)行標(biāo)的執(zhí)行的訴訟請求時，還可以就其對執(zhí)行標(biāo)的所享有的權(quán)利提起確權(quán)之訴，但不能在執(zhí)行異議之訴中單獨就執(zhí)行標(biāo)的提起確權(quán)之訴。3）案外人所提出的訴訟請求須與原判決、裁定無關(guān)。4）與第三人撤銷之訴一樣，要進(jìn)行適當(dāng)?shù)牧笇彶?，審查期限為十五日?/p>

（四）案外人申請再審

1、法律依據(jù)：民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定：執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

2、基本概念案外人申請再審，即案外人對駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益的，依照審判監(jiān)督程序向法院申請再審。

3、舉例 1）甲欠乙1000萬，乙起訴，雙方在法院調(diào)解下達(dá)成協(xié)議：甲以自己名下的房屋抵債給乙。法院執(zhí)行過程中，丙認(rèn)為自己才是房屋所有人，甲無權(quán)抵債，提出執(zhí)行異議，法院裁駁。丙申請再審。2）甲乙簽定房屋買賣協(xié)議，約定甲將房屋賣給乙，違約，乙起訴，法院判決繼續(xù)履行合同。執(zhí)行過程中，丙提出自己才是房屋所有人，甲無權(quán)賣房。提出執(zhí)行異議，法院裁駁。丙申請再審。3）剛才執(zhí)行異議之訴換一個事實：開發(fā)商欠建筑公司的建筑款，雙方約定以開發(fā)商名下的一棟房抵債，后開發(fā)商未給錢，建筑公司起訴開發(fā)商要求開發(fā)商履行合同，將房屋過戶給建筑公司。建筑公司勝訴后申請執(zhí)行。法院查封該棟樓房。此時，小業(yè)主門（因種種原因沒有過戶，開發(fā)商沒有及時辦理，小業(yè)主已經(jīng)買了房但沒有占有，或者已經(jīng)支付全款，或者支付部分但已經(jīng)占有等等）提出執(zhí)行異議。法院認(rèn)為小業(yè)主沒有道理，裁定駁回其申請。小業(yè)主認(rèn)為原判決有問題，房屋已經(jīng)提前銷售給自己，不能再用房抵債，因此申請再審。

二、三制度區(qū)別與聯(lián)系區(qū)別一（提出主體）第三人撤銷之訴未參加原審的案外第三人案外人執(zhí)行異議之訴執(zhí)行當(dāng)事人以外的其他人案外人申請再審對法院駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容損害其民事權(quán)益的案外人區(qū)別二（針對對象）第三人撤銷之訴已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書案外人執(zhí)行異議之訴執(zhí)行行為所指向的執(zhí)行標(biāo)的案外人申請再審已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書區(qū)別三（立案審查期限）第三人撤銷之訴收到起訴狀30日內(nèi)決定是否立案案外人執(zhí)行異議之訴收到起訴狀15日內(nèi)決定是否立案案外人申請再審收到再審申請書之日起三個月內(nèi)審查（特殊情況經(jīng)院長同意可延長）區(qū)別四（條件）第三人撤銷之訴1.因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟；2.發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的全部或者部分內(nèi)容錯誤；3.發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益。案外人執(zhí)行異議之訴1.案外人的執(zhí)行異議申請已經(jīng)被人民法院裁定駁回；2.有明確的排除對執(zhí)行標(biāo)的執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求與原判決、裁定無關(guān)；3.自執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)提起。案外人申請再審1.案外人的執(zhí)行異議申請已經(jīng)被人民法院裁定駁回；

2、認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益；

3、自執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起六個月內(nèi)。區(qū)別五（管轄法院）第三人撤銷之訴向作出生效判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提出案外人執(zhí)行異議之訴執(zhí)行法院案外人申請再審向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院申請再審區(qū)別六（提出時間）第三人撤銷之訴知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)案外人執(zhí)行異議之訴自執(zhí)行異議的裁定送達(dá)之日起15日內(nèi)案外人申請再審自執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起六個月內(nèi)區(qū)別七（當(dāng)事人）第三人撤銷之訴起訴的第三人為原告；被告：生效判決、裁定、調(diào)解書的當(dāng)事人；第三人：生效判決、裁定、調(diào)解書中沒有承擔(dān)責(zé)任的無獨立請求權(quán)的第三人。（對于有獨立請求權(quán)的第三人，應(yīng)該列為被告，因為提起訴訟的第三人也是不同意有獨立請求權(quán)第三人的主張的）案外人執(zhí)行異議之訴起訴的案外人為原告；被告：申請執(zhí)行人、反對案外人異議的被執(zhí)行人；第三人：不反對案外人異議的被執(zhí)行人案外人申請再審提出申請的案外人為申請人；被申請人：再審申請人針對的人為被申請人；原審其他當(dāng)事人（未提出再審申請或者未被列為被申請人的）：按照其在一審、二審中的地位依次列明區(qū)別八（審理程序的適用）第三人撤銷之訴普通程序案外人執(zhí)行異議之訴普通程序案外人申請再審審判監(jiān)督程序，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭（民訴法第207條）發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。區(qū)別九(原生效法律文書是否中止執(zhí)行)第三人撤銷之訴受理后，原告提供相應(yīng)擔(dān)保，請求中止執(zhí)行的，法院可以準(zhǔn)許案外人執(zhí)行異議之訴案外人執(zhí)行異議之訴審理期間，法院不得對執(zhí)行標(biāo)的進(jìn)行處分。申請執(zhí)行人請求法院繼續(xù)執(zhí)行并提供相應(yīng)擔(dān)保的，法院可以準(zhǔn)許。案外人申請再審當(dāng)事人申請再審的，不停止判決、裁定的執(zhí)行。但決定再審后，則裁定中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行，但追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用、勞動報酬等案件，可以不中止執(zhí)行。區(qū)別十（裁判結(jié)果）第三人撤銷之訴改判、撤銷、駁回案外人執(zhí)行異議之訴判決不得執(zhí)行、判決駁回，可以同時判決確認(rèn)權(quán)利案外人申請再審維持、撤銷、改變區(qū)別十一（能否上訴）第三人撤銷之訴可以上訴案外人執(zhí)行異議之訴可以上訴案外人申請再審案外人申請再審，如果是按照二審程序?qū)徖淼?，則不能再上訴，按照一審程序?qū)徖韺徖淼?，可以上訴。

（二）聯(lián)系

1、當(dāng)事人申請再審與第三人撤銷之訴均受理的處理原則再審優(yōu)先處理原則：即再審審理程序與第三人撤銷之訴程序并行時，再審審理程序吸收第三人撤銷之訴程序。1）依據(jù)：民訴法解釋第三百零一條：第三人撤銷之訴案件審理期間，人民法院對生效判決、裁定、調(diào)解書裁定再審的，受理第三人撤銷之訴的人民法院應(yīng)當(dāng)裁定將第三人的訴訟請求并入再審程序。但有證據(jù)證明原審當(dāng)事人之間惡意串通損害第三人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)先行審理第三人撤銷之訴案件，裁定中止再審訴訟。2）理解：第三人撤銷之訴與當(dāng)事人申請再審兩種程序依法分別可以起訴，相互之間并不影響。但第三人撤銷之訴與當(dāng)事人申請再審程序都啟動后，由于兩訴的對象為同一生效判決、裁定或者調(diào)解書，審理范圍上就會交叉，如果完全獨立進(jìn)行，則可能會出現(xiàn)裁判矛盾的情況，同時對于當(dāng)事人來看，就同一訴訟對象卻要同時進(jìn)行兩個不同的程序，訴訟負(fù)擔(dān)會增大。所以解釋明確規(guī)定如果兩個程序均啟動的，通過訴的合并方式來一次性解決兩個訴。a、再審吸收第三人撤銷之訴，以兩個案件均受理為前提。如果第三人撤銷之訴還沒有立案，或者當(dāng)事人申請再審僅僅進(jìn)入審查階段還沒有裁定再審，均不發(fā)生案件合并的問題。b、第三人撤銷之訴請求并入再審程序?qū)徖?，?yīng)當(dāng)在再審裁判作出之前進(jìn)行。第三人撤銷之訴在一審終結(jié)前并入再審的，沒有什么問題。但第三人撤銷之訴一審判決已經(jīng)作出后，是否還需要并入再審程序，值得進(jìn)一步研究。c、并入的例外，即有證據(jù)證明原訴當(dāng)事人之間惡意串通損害第三人利益的情況，應(yīng)當(dāng)先行審理第三人撤銷之訴，再審案件應(yīng)當(dāng)終止訴訟。3）處理程序民訴法解釋第三百零二條：第三人訴訟請求并入再審程序?qū)徖淼模凑障铝星樾畏謩e處理：(一)按照第一審程序?qū)徖淼?，人民法院?yīng)當(dāng)對第三人的訴訟請求一并審理，所作的判決可以上訴；(二)按照第二審程序?qū)徖淼?，人民法院可以調(diào)解，調(diào)解達(dá)不成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)回一審法院重審，重審時應(yīng)當(dāng)列明第三人。理解：a、再審為一審程序而并入第三人撤銷之訴的，應(yīng)當(dāng)將第三人直接列為第三人，其對撤銷訴訟請求范圍內(nèi)，具有當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，人民法院作出判決時，應(yīng)當(dāng)同時對再審訴訟請求和第三人撤銷請求作出裁判。b、再審為二審程序的，則不能直接判決，可以調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)撤銷原判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)回一審重審，重審時應(yīng)直接將第三人列為案件的第三人，對第三人的民事權(quán)利主張與原訴當(dāng)事人之訴訟請求一并進(jìn)行審理。在進(jìn)行調(diào)解時，應(yīng)當(dāng)將第三人列為案件的第三人，可以分別對再審請求和第三人撤銷訴訟請求進(jìn)行調(diào)解，必要時可以一并進(jìn)行調(diào)解。

2、第三人撤銷之訴與案外人申請再審的選擇問題案外人既符合227條規(guī)定的案外人條件，又符合人56條規(guī)定第三人撤銷之訴的規(guī)定，案外人是走撤銷之訴，還是走再審程序？或者能否先提起撤銷之訴，撤銷之訴被駁回了，再申請執(zhí)行提起異議，異議被駁回后再申請再審？根據(jù)司法解釋規(guī)定的原則：撤銷之訴和申請再審，擇一行使。依據(jù)：第三百零三條第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定、調(diào)解書執(zhí)行的，執(zhí)行法院對第三人依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提出的執(zhí)行異議，應(yīng)予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定，申請對原判決、裁定、調(diào)解書再審的，人民法院不予受理。案外人對人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定申請再審，提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理。理解： 1）按照解釋303條的規(guī)定，明確規(guī)定按照啟動程序的先后，當(dāng)事人只能選擇一種相應(yīng)的救濟程序，不能同時啟動兩種程序。一旦選定則不允許再申請變更。先啟動執(zhí)行異議程序的，對駁回其執(zhí)行異議裁定不服的，按照民事訴訟法第227條的規(guī)定啟動審判監(jiān)督程序救濟即案外人申請再審；先啟動第三人撤銷之訴程序的，即使第三人又在執(zhí)行程序中提出執(zhí)行異議，第三人撤銷之訴繼續(xù)進(jìn)行，第三人不能再按照民事訴訟法第227條規(guī)定申請再審。2）沒有走執(zhí)行程序，先提撤銷之訴，可以再提執(zhí)行異議，但不能再申請再審；已經(jīng)先走了執(zhí)行程序，對裁定不服，只能申請再審，不能再提撤銷之訴。（解釋299條，受理第三人撤銷之訴后，原告（第三人）提供擔(dān)保，請求中止執(zhí)行的，可以準(zhǔn)許。303條，未中止執(zhí)行的，第三人申請執(zhí)行異議，應(yīng)予審查。審查同意的，可以中止，不同意的，當(dāng)事人不能再申請再審。）存在問題：根據(jù)227條規(guī)定，案外人只能在申請異議被裁定駁回后才能申請再審。如果法院中止了執(zhí)行，是支持了案外人的請求，案外人哪怕認(rèn)為原裁判有問題也不能申請再審。而原來的判決仍存在，并沒有改變和撤銷。

3、案外人執(zhí)行異議之訴與案外人申請再審根據(jù)與原生效法律文書是否有關(guān)來選擇相應(yīng)的救濟途徑案外人執(zhí)行異議之訴最直接的功能在于排除對執(zhí)行標(biāo)的的強制執(zhí)行。而案外人申請再審的目的在于改變原裁判的結(jié)果。案外人執(zhí)行異議之訴中，法院執(zhí)行標(biāo)的與裁判的標(biāo)的不同，案外人并不針對裁判本身不服，而對執(zhí)行標(biāo)的有異議；而案外申請再審中，執(zhí)行標(biāo)的與裁判標(biāo)的競合，案外人既對執(zhí)行標(biāo)的有意見又對裁判結(jié)果有意見。第三人撤銷之訴和再審的關(guān)系

一、第三人撤銷之訴與案外人申請再審制度的關(guān)系第三人撤銷之訴與案外人申請再審制度都是為權(quán)益受到侵害的案外第三人提供救濟途徑維護(hù)自己合法權(quán)益的制度。但兩者在本質(zhì)、適用主體范圍、提起事由以及適用范圍上存在諸多差異，應(yīng)準(zhǔn)確予以區(qū)分。(一)兩種制度的相同之處1.兩種制度的立法背景相同。《關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第五條創(chuàng)設(shè)了案外人申請再審制度，為虛假訴訟中合法權(quán)益受到侵害的第三人提供申請再審的救濟途徑。而隨著虛假訴訟侵害第三人的情形愈演愈烈，僅靠案外人申請再審制度已無法解決現(xiàn)實存在的難題，因此法律增設(shè)了第三人撤銷之訴，兩者并存，共同保護(hù)受不法侵害的第三人的利益。2.兩者針對的都是已生效的裁判。再審程序是針對已生效裁判的糾錯程序，若裁判不生效，再審程序就無法啟動。對于第三人撤銷之訴，若裁判不生效，第三人可通過法律賦予的事前救濟程序即參與訴訟，行使訴訟權(quán)利，維護(hù)自己的利益，亦無需提起撤銷之訴。由此可知，兩者都是對生效裁判產(chǎn)生沖擊的救濟程序。3.兩者都是案外人救濟其權(quán)利的非常救濟措施。由于兩種制度針對的都是已發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，為平衡生效裁判的安定性與維護(hù)受侵害第三人合法權(quán)益之間的矛盾，將兩種制度在程序性質(zhì)上都定性為特殊的救濟程序。（二)兩者之間的不同之處1.兩者適用主體不同。新《民事訴訟法》第56條第3款可知，第三人撤銷之訴的原告為“因不能歸責(zé)與本人的事由未參加訴訟”的有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人。該法在第56條第 1 款規(guī)定了有獨立請求權(quán)的第三人的實體權(quán)利受到他人侵害時的常規(guī)救濟程序，即參加到已開始的訴訟中主張權(quán)利，若有獨立請求權(quán)的第三人非因自己的原因未參加訴訟，則可提出撤銷之訴來維護(hù)自己的權(quán)利。對于無獨立請求權(quán)的第三人，在我國主要分為輔助性第三人和被告型第三人。對于輔助性第三人，其主要在于輔助一方當(dāng)事人參加訴訟，并不承擔(dān)實體義務(wù)，此類第三人不符合第三人撤銷之訴中“發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的”條件，故該類第三人不能提起撤銷之訴。對于被告型第三人主要是法院依職權(quán)追加的第三人，由于很有可能承擔(dān)民事責(zé)任，故只要其滿足“因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟”，即可通過撤銷之訴維護(hù)自己的合法權(quán)利。在第三人申請再審中，根據(jù)案外人對執(zhí)行標(biāo)的物主張權(quán)利的性質(zhì)不同，其案外人的情形也不同。根據(jù)學(xué)界的主流觀點，主要包括物權(quán)中的所有人和準(zhǔn)所有人。主要包括所有權(quán)人、擔(dān)保物權(quán)人、用益物權(quán)人、法定訴訟擔(dān)當(dāng)人等。第三人申請再審的適用主體可能包括有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人。但其范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于第三人撤銷之訴適用主體的范圍。2.兩者制度的適用程序不同。第三人撤銷之訴的第三人是訴訟程序之外的第三人，他在生效裁判對其合法權(quán)益造成侵害的過程中并沒有參加到原訴訟中，法律即賦予他撤銷原生效裁判的權(quán)利，第三人行使這種撤銷權(quán)在本質(zhì)上是啟動了一個以原訴訟原、被告為共同被告的新的訴訟，是為救濟其權(quán)利的第一次訴訟，若該訴訟中的當(dāng)事人不服第一審裁判，當(dāng)事人仍可上訴，其上訴權(quán)有充分的保障。案外人申請再審制度，它是特別的糾錯程序，若案外第三人發(fā)現(xiàn)已生效的裁判在程序上有瑕疵或存在實體依據(jù)的缺失，損害的第三人的合法權(quán)益，第三人即可申請再審，若法院同意再審申請，啟動再審程序，案件即根據(jù)原審審級適用第一審程序或第二審程序。在適用一審程序時，若當(dāng)事人不服一審判決可上訴，若適用的是二審程序，則裁判即為終審裁判。3.兩者提起的事由不同。第三人撤銷之訴中只要生效裁判損害了第三人的利益，第三人即可提起撤銷之訴維護(hù)自己的合法權(quán)益。而在第三人申請再審中，以“糾紛解決過程中的程序瑕疵和實體依據(jù)缺失”為提起事由。只要案外人認(rèn)為已生效的裁判的審判活動存在程序瑕疵或作出裁判的實體法律依據(jù)不足，即可申請法院再審，若事由成立，就可以啟動再審程序

三、第三人撤銷之訴與案外人申請再審制度的選擇從前面的分析可以看出，第三人撤銷之訴與案外人申請再審制度在立法背景等方便存在相似之處，同時也存在諸多不同，為了最大限度的實現(xiàn)兩種制度各自的立法目的。在實踐選擇適用程序時，應(yīng)當(dāng)從案件本身的特點出發(fā)選擇正確的適用程序。若出現(xiàn)兩種制度競合的情形，為避免司法資源的浪費，只能選擇其一予以適用，不能同時適用兩種程序。在選擇適用時，應(yīng)當(dāng)在尊重當(dāng)事人的程序選擇權(quán)前提下，對其選擇適用程序進(jìn)行適當(dāng)?shù)囊龑?dǎo)，以期更快、更有效地解決糾紛。(一)如果案外人在原案件執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)已生效的判決、裁定、調(diào)解書有錯誤，對自己的合法權(quán)益造成損害的，可以優(yōu)先適用案外人申請再審制度，因為在執(zhí)行階段，中止執(zhí)行是保障案外人的合法權(quán)益能夠得到救濟最有力的措施。而第三人撤銷之訴是一個新訴，若案外人提起撤銷之訴，在該訴審查、審理過程中不能停止原訴判決的執(zhí)行，在這種情況下若原訴已執(zhí)行完畢，則會加大案外人權(quán)利救濟的難度。（二)如果案外人在原審判決、裁定、調(diào)解書進(jìn)入執(zhí)行階段之前就發(fā)現(xiàn)已生效的裁判損害了自己的合法權(quán)益的，可以優(yōu)先適用第三人撤銷制度。因為在這種情況下，原案件生效裁判并未進(jìn)入執(zhí)行程序，第三人只需通過新訴請求法院作出新的裁判，撤銷對其造成不利影響的元裁判即可維護(hù)其合法權(quán)益，無需通過再審申請，啟動再審程序。因為啟動再審程序需按照原審程序?qū)υ瓕徴麄€案件進(jìn)行重新審理，大大降低了解決糾紛的效率。(三)如果發(fā)現(xiàn)案件是原審當(dāng)事人之間惡意合謀以損害第三人合法利益行為的情形，案外第三人由于不能歸責(zé)于自己的事由未參加訴訟的，第三人直接提起撤銷之訴即可。因為在這種情況下，原審案件根本就沒有審理的必要，無需再通過申請啟動再審程序進(jìn)行審理，只需要直接撤銷即可。

三、案外人與必要共同訴訟人的申請再審

1、必要共同訴訟人申請再審 1）依據(jù)：民訴法司法解釋422、423條第四百二十二條必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由未參加訴訟的，可以根據(jù)民事訴訟法第二百條第八項規(guī)定，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起六個月內(nèi)申請再審，但符合本解釋第四百二十三條規(guī)定情形的除外。人民法院因前款規(guī)定的當(dāng)事人申請而裁定再審，按照第一審程序再審的，應(yīng)當(dāng)追加其為當(dāng)事人，作出新的判決、裁定;按照第二審程序再審，經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)撤銷原判決、裁定，發(fā)回重審，重審時應(yīng)追加其為當(dāng)事人。第四百二十三條根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定，案外人對駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益的，可以自執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起六個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院申請再審。2）理解：可以提起第三人撤銷之訴的第三人，不包括必要共同訴訟當(dāng)事人。理由是：第一，必要共同訴訟當(dāng)事人的訴訟地位，只能是當(dāng)事人，而不可能是第三人，即使其未參加原訴訟，符合廣義的案外人的概念，但也不符合民事訴訟法第56條前兩款規(guī)定的第三人的范疇。第二，民事訴訟法第200條第八項規(guī)定，應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人因不能歸責(zé)于本人或其訴訟代理人的事由未參加訴訟的，可以通過申請再審的方式來救濟自己的權(quán)利。被遺漏的必要共同訴訟當(dāng)事人就屬于這種情況。被遺漏的必要共同訴訟人未在裁判文書上列為當(dāng)事人，雖然從形式上看是案外人，但其與一方當(dāng)事人具有共同訴訟標(biāo)的，必須共同進(jìn)行訴訟的主體，本應(yīng)作為當(dāng)事人參加到訴訟中來。a、未在執(zhí)行程序中提出執(zhí)行異議的被遺漏的必要共同訴訟人可以依據(jù)200條第8項的規(guī)定直接申請再審。b、如果被遺漏的必要共同訴訟人已經(jīng)在執(zhí)行程序中提出執(zhí)行異議,則應(yīng)按照民事訴訟法227條和解釋423條的規(guī)定申請再審。區(qū)分的依據(jù)是案件是否進(jìn)入執(zhí)行程序，如果案件已經(jīng)進(jìn)入執(zhí)行程序，被遺漏的必要共同訴訟人提出執(zhí)行異議被裁定駁回的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民事訴訟法227條和解釋423條的規(guī)定，自執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起六個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院申請再審。如果案件未進(jìn)入執(zhí)行程序，被遺漏的必要共同訴訟人則可依據(jù)民事訴訟法200條第8項及解釋422條規(guī)定自知道或者應(yīng)當(dāng)知道生效裁判之日起六個月內(nèi)申請再審。

2、案外人進(jìn)入再審后的處理依據(jù)：民訴法解釋424條第四百二十四條根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定，人民法院裁定再審后，案外人屬于必要的共同訴訟當(dāng)事人的，依照本解釋第四百二十二條第二款規(guī)定處理。案外人不是必要的共同訴訟當(dāng)事人的，人民法院僅審理原判決、裁定、調(diào)解書對其民事權(quán)益造成損害的內(nèi)容。經(jīng)審理，再審請求成立的，撤銷或者改變原判決、裁定、調(diào)解書;再審請求不成立的，維持原判決、裁定、調(diào)解書。理解：這里的案外人屬于廣義的案外人概念，既包括應(yīng)當(dāng)應(yīng)當(dāng)參加訴訟的必要共同訴訟人，又包括對其權(quán)利有影響的第三人。進(jìn)入再審后，再根據(jù)其不同地位，分別進(jìn)行訴訟。1）裁定再審后，案外人屬于必要共同訴訟人的，依照解釋422第2款規(guī)定處理。即一審追加其為當(dāng)事人，做出新的判決、裁定；二審調(diào)解，調(diào)解不成的，撤銷原判決、裁定，發(fā)回重審，重審時追加其為當(dāng)事人。2）案外人不是必要共同訴訟人。法院僅審理原判決、裁定、調(diào)解書對其民事權(quán)益造成損害的內(nèi)容。結(jié)果：撤銷、改判、維持。,???

第四篇：執(zhí)行異議之訴申請書

執(zhí)行異議之訴申請書

執(zhí)行異議之訴申請書1

原告(案外人)：_____(姓名)，_____(性別)，_____(出生日期)，_____(民族)，__________(工作單位和職務(wù)或者職業(yè))，__________(住址)，__________(聯(lián)系方式)

委托訴訟代理人：_____(姓名)，__________(聯(lián)系方式)

被告/第三人(被執(zhí)行人)：_____(姓名)，_____(性別)，_____(出生日期)，_____(民族)，__________(工作單位和職務(wù)或者職業(yè))，__________(住址)，__________(聯(lián)系方式)

訴訟請求：

1.不得執(zhí)行___________________________(寫明執(zhí)行標(biāo)的)；

2.(請求確認(rèn)權(quán)利的`，寫明：)___________________________。

事實和理由：____________

______年_____月_____日，__________人民法院(______)_____號對_______________________(寫明當(dāng)事人和案由)一案作出民事判決/民事裁定/民事調(diào)解書：_________________________(寫明判決結(jié)果)。

_____年_____月_____日，__________對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議。__________人民法院于__________年_____月_____日作出(__________)________執(zhí)異________號執(zhí)行異議裁定：駁回__________的異議。

_____________________________________________(寫明事實和理由)。

證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所：____________

________________________________________

此致

_________________人民法院

附：1、本起訴狀副本___份

2、駁回執(zhí)行異議裁定書___份

起訴人(簽名或者蓋章)：________

______年______月______日

執(zhí)行異議之訴申請書2

申請人：______

性別：______

______年___月___日出生

漢族

住______市______區(qū)梨園地區(qū)______村______號。

被申請人：______市______區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會

法定代表人：______

職務(wù)：主任

地址：______市______區(qū)______路______號

聯(lián)系電話：__________________

申請事項：

1、請求貴院停止執(zhí)行通建裁字(____________)第______號房屋拆遷糾紛行政裁決書的內(nèi)容;

2、請求貴院撤銷(____________)通執(zhí)字第______號行政裁定書。

事實與理由：

______市土地整理儲備中心______區(qū)分中心與申請人因房屋拆遷糾紛，向被申請人申請房屋拆遷糾紛裁決。____________年______月______日，被申請人做出通建裁字(____________)第______號房屋拆遷糾紛行政裁決書。____________年______月______日，被申請人依上述裁決書向法院申請強制執(zhí)行。法院于____________年______月______日作出(____________)通執(zhí)字第______號行政裁定書，并于____________年______月______日下達(dá)(____________)通執(zhí)字第______號執(zhí)行通知書。申請人認(rèn)為貴院的執(zhí)行行為違法，特根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，以書面的形式提出執(zhí)行異議，主要理由如下：

一、據(jù)以執(zhí)行的被申請下發(fā)的通建裁字(____________)第______號房屋拆遷糾紛行政裁決書(下文簡稱“裁決書”)在實體上、程序上均存在違法情況，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予執(zhí)行。

1、作為裁決主要事實依據(jù)的《估價報告》，無論在程序上還是實體上均存在違法之處，不應(yīng)作為裁決的依據(jù)。

首先報告沒有依法送達(dá);其次評估結(jié)果未依法公示;最后房地產(chǎn)評估機構(gòu)的選定方式違法。本項目的的評估機構(gòu)是拆遷人自行委托的，拆遷人沒有與被申請人協(xié)商共同選定評估機構(gòu)的證據(jù)，剝奪了被拆遷人選擇的權(quán)利。

2、裁決前未組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解、聽證。

依據(jù)《裁決規(guī)程》第______條規(guī)定，裁決前被申請人有義務(wù)組織第三人和申請人調(diào)解，舉行聽證工作，充分聽取雙方意見。而被申請人卻未能按此規(guī)定履行前述義務(wù)。因為，自始至終，被申請人沒有找申請人調(diào)查了解核實過相關(guān)事實也沒有進(jìn)行聽證工作。

3、未經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)班子集體討論決定，而逕行作出《裁決書》。

被申請人沒有經(jīng)過該局領(lǐng)導(dǎo)班子在《裁決書》作出前進(jìn)行討論的決定或會議記錄。此即意味著被申請人沒有經(jīng)此程序就已作出《裁決書》，此舉已違反《裁決規(guī)程》第______條，即“書面裁決必須經(jīng)房屋拆遷管理部門領(lǐng)導(dǎo)班子集體討論決定”的規(guī)定。

4、《裁決書》并未生效，因此不能作為申請執(zhí)行的依據(jù)。

首先法律文書只有送達(dá)當(dāng)事人后方才生效。被申請人并未在裁決作出后依法向申請人送達(dá)《裁決書》，因此該《裁決書》并非如被申請人所言于____________年______月______日已經(jīng)生效。

其次申請人在收到裁決書后已經(jīng)向______市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會提起復(fù)議，該裁決書并未生效，也不能作為強制執(zhí)行的依據(jù)。

二、貴院作出的(____________)通執(zhí)字第______號行政裁定書，在實體上未對《裁決書》進(jìn)行嚴(yán)格審查，在程序上，違反了相關(guān)規(guī)定，侵害了被執(zhí)行人的權(quán)利。

1、貴院未對該《裁決書》進(jìn)行認(rèn)真審查。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第九十五條的規(guī)定：被申請執(zhí)行的具體行政行為明顯缺乏事實根據(jù)，明顯缺乏法律依據(jù)或者其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行。在被申請人存在上述諸多違法行為的'情況下，貴院依然做出了準(zhǔn)予強制執(zhí)行的裁定，顯然對據(jù)以執(zhí)行的《裁決書》沒有進(jìn)行嚴(yán)格審查。

2、貴院的執(zhí)行程序不合法，未書面告知當(dāng)事人在執(zhí)行程序中享有的權(quán)利和義務(wù)等相關(guān)情況。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行公開的若干規(guī)定》第三條及第五條：人民法院受理執(zhí)行案件后，應(yīng)當(dāng)及時將立案的有關(guān)情況、當(dāng)事人在執(zhí)行程序中的權(quán)利和義務(wù)以及可能存在的執(zhí)行風(fēng)險以及案件承辦人或合議庭成員及聯(lián)系方式書面告知雙方當(dāng)事人。貴院并未依法告知申請人，實際上剝奪了申請人進(jìn)行申辯的權(quán)利，不能保證執(zhí)行行為的合法性。

綜上所述，本案執(zhí)行的依據(jù)及程序均存在諸多違法之處，為維護(hù)自身的合法利益，申請人根據(jù)《民事訴訟法》第二百零二條的規(guī)定，提出執(zhí)行異議申請，請求貴院依法裁定支持申請人請求事項。

此致

______市______區(qū)人民法院

申請人：____________

____年____月____日

第五篇：執(zhí)行異議之訴

執(zhí)行異議之訴

【導(dǎo)讀提示】

兩家法院針對同一房產(chǎn)均有司法文書裁判，如何劃分執(zhí)行特定物權(quán)與執(zhí)行普通債權(quán)之間的效力等級問題，案外人對法院的查封措施提出異議，理由合法，執(zhí)行申請人的許可執(zhí)行之訴如何裁判？

一、案情概要：

2009年4月19日，出賣人通過北京某房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)公司居間，與買受人訂立了《北京市存量房屋買賣合同》，約定將其位于新發(fā)地房屋（建筑面積48平米）以40萬元的價格賣給買受人，雙方約定自合同簽訂之日起60日內(nèi)（2009年6月份）共同向房屋權(quán)屬登記部門辦理轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。買受人于2009年5月3日實際入住，首期給付購房款140000元，出讓的房屋有30萬貸款尚未償還，雙方約定以貸款方式支付余款。約定的期限屆滿后，買受人通知出讓人過戶并辦理貸款手續(xù)，房主卻躲起來不見面。買受人向人民法院提起過戶之訴，人民法院以（2009）F民字第19233號判決書判令出賣人將新發(fā)地的房屋產(chǎn)權(quán)過戶到買受人名下，此判決于2010年4月7日生效。人民法院依申請人的申請執(zhí)行，向房地產(chǎn)登記機關(guān)送達(dá)了協(xié)助過戶的裁定，房產(chǎn)登記機關(guān)告知此房在2010年4月8日被異地人民法院（2010）P執(zhí)字第1471號裁定查封，申請執(zhí)行的是原房主借款發(fā)生的債務(wù)，經(jīng)法院判決生效后進(jìn)入執(zhí)行程序。2010年4月15日買受人向P法院提起解除查封異議。由于涉案房屋在農(nóng)村商業(yè)銀行抵押貸款，房主未按期償還貸款，銀行多次到住房所在地催款，買受人雖與銀行協(xié)議，變更借款用戶，一次性提前清償了房主的全部貸款及滯納金305937.28元。

2010年9月15日，法院審查后以（2010）執(zhí)異字第021號裁定書裁定中止對查封房屋的執(zhí)行。

2010年9月27日，案外人向人民法院提起“許可執(zhí)行被查封房產(chǎn)”訴訟，買受人答辯的同時提起反訴，要求確認(rèn)對被查封房產(chǎn)享有物權(quán)，案外人持有的法律文書確認(rèn)的執(zhí)行標(biāo)的并非房產(chǎn)，應(yīng)予駁回其主張。

二、法院裁判：

2010年11月30日人民法院以（2010）平民初字第06375號民事判決，駁回案外人的訴訟請求，法院認(rèn)為，當(dāng)事人對自己的訴訟主張，有責(zé)任提供證據(jù)，債務(wù)人從原告處借款，雖然時間早于房主向被告出賣樓房，但并未約定以該房屋作抵押，因此，該樓房并非原告與房主之間借貸糾紛案件的特定標(biāo)的物，本院執(zhí)行過程中雖對樓房進(jìn)行了查封，但此前另一法院對房屋買賣合同案件的判決已經(jīng)生效，被告依此對本院執(zhí)行提出異議，理由成立，現(xiàn)原告因查封時樓房所有要仍為陸某未過戶到被告名下且被告提異議時支付的房款不及交易價格的二分之一，而認(rèn)為被告無權(quán)提出異議，理由不能成立，因此，對于原告要求被告允許本院對該樓房繼續(xù)查封、拍賣的訴訟請求，本院不予支持。依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法執(zhí)行程序若干問題的解釋第二十四條規(guī)定，判決如下：駁回原告的訴訟請求。

原告不服一審判決，向北京市第二中級人民法院提出上訴，2011年2月14日北京市第二中級人民法院庭審后，原告當(dāng)庭撤回上訴，人民法院以（2011）民終字第83號民事裁定，準(zhǔn)許撤訴，原審判決產(chǎn)生法律效力。

三、律師評案：

1、執(zhí)行異議之訴屬于新類型訴訟案件，執(zhí)行程序中的異議可細(xì)分為：對執(zhí)行主體的異

議、對查封措施的異議、對執(zhí)行標(biāo)的的異議、對執(zhí)行管轄的異議、對執(zhí)行時效的異議、對執(zhí)行措施的異議等，相關(guān)法律規(guī)定模糊。從民事訴訟法規(guī)定看，只有第二百零四條規(guī)定了異議之訴，但此條并未規(guī)定對如何提出請求。執(zhí)行配套規(guī)定如民事訴訟法執(zhí)行程序若干問題的解釋；執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定；民事訴訟若干問題的意見等都未明確異議之訴。針對異議之訴，首先要區(qū)分案外人、第三人、被執(zhí)行人、執(zhí)行申請人各方主體地位，有時還會發(fā)生互為案外人或第三人的情況，也有不同法院之間管轄爭議問題，給相關(guān)訴訟帶來困境。本案出現(xiàn)的問題，應(yīng)當(dāng)屬于案外人對查封措施的異議之訴，原告提起的是許可執(zhí)行之訴，被告抗辯的是查封措施異議，兩者屬于不同的法規(guī)規(guī)范。依據(jù)請求權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范要件分析，許可執(zhí)行之訴的前提必須是執(zhí)行申請人持有的生效法律文指定的執(zhí)行標(biāo)的必須是異議指向的動產(chǎn)（給付現(xiàn)金）或不動產(chǎn)，不能是執(zhí)行行為，其次，法律文書指定的特定物在執(zhí)行中沒有任何異議，具備可執(zhí)行條件，如果案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出異議，法院應(yīng)先行審查異議是否成立，異議成立的，裁定中止執(zhí)行，異議不成立的，裁定駁回異議，并繼續(xù)執(zhí)行。本案中原告起訴要求許可執(zhí)行查封的房屋，但原告持有的生效法律文書判定的是金錢標(biāo)的，并非房屋特定物，而涉案房屋已由人民法院判決原房主向被告履行過戶義務(wù)。說明原告許可執(zhí)行之訴的條件不具備，被告提出的查封措施異議理由成立，法院裁定中止執(zhí)行，原告的訴訟經(jīng)二審程序后又撤回上訴，這樣的情況下，原有中止查封的裁定應(yīng)予解除或撤銷。

2、原告提出的兩項理由缺乏依據(jù)：

原告認(rèn)為雖然案外人與房主之間有買賣合同，但此房產(chǎn)仍未過戶，權(quán)利人依然是債務(wù)人，所以有權(quán)查封并執(zhí)行，原告的此項認(rèn)識不能成立。依據(jù)物權(quán)法《物權(quán)法》第二十八條規(guī)定，已生效的司法判決與產(chǎn)權(quán)登記具有同等的法律效力，判決從實體上確認(rèn)了物權(quán)所有人，登記只是從形式上履行的宣示程序，未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記的，不影響房屋買賣合同的效力，取得所有權(quán)和宣示登記是內(nèi)容和形式的關(guān)系。

3、當(dāng)事人可以申請法院對中止執(zhí)行裁定予以解除或撤銷：

《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》７３條 執(zhí)行標(biāo)的物不屬生效法律文書指定交付的特定物，經(jīng)審查認(rèn)為案外人的異議成立的，報經(jīng)院長批準(zhǔn)，停止對該標(biāo)的物的執(zhí)行。已經(jīng)采取的執(zhí)行措施應(yīng)當(dāng)裁定立即解除或撤銷，并將該標(biāo)的物交還案外人；《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法執(zhí)行程序若干問題的解釋》第十五條；《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》（法釋〔2004〕15號）第五條、第十六條、第十七條、第三十一條規(guī)定?！侗本┦懈呒壢嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理房屋買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的指導(dǎo)意見（試行）》第九條二款規(guī)定，出賣人轉(zhuǎn)讓房屋后，有權(quán)國家機關(guān)對房屋采取了查封等強制措施的，不影響已成立的房屋買賣合同的效力。合同約定的履行期限屆滿時針對出賣人的強制措施仍未解除，致使買受人不能辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記的，可以參照本意見第八條第二款規(guī)定的內(nèi)容處理。第十條房屋權(quán)利人依據(jù)《物權(quán)法》第二十八條至第三十條規(guī)定取得房屋所有權(quán)，尚未辦理宣示登記即轉(zhuǎn)讓房屋的，不影響房屋買賣合同的效力。買受人要求辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，經(jīng)審查訴訟請求應(yīng)予支持的，應(yīng)當(dāng)判決房屋權(quán)利人將房屋登記到自己名下后，再為買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。申請人通過人民法院生效的司法文書確定的執(zhí)行內(nèi)容為房屋，購房款全部付清，已實際占有房屋，與陸紅之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終結(jié)，確已取得被查封房屋的所有權(quán)，享有物權(quán)請求權(quán)；汪俊持有的判決中確定的執(zhí)行標(biāo)的為債權(quán)，被查封房屋并非法律文書指定交付的特定物，且汪俊已撤回上訴，業(yè)經(jīng)北京市第二中級人民法院司法裁定，平谷區(qū)人民法院判決駁回汪俊“許可執(zhí)行被查封房屋”的訴訟請求，根據(jù)物權(quán)優(yōu)先債權(quán)的司法原則，懇請人民法院審查，并依據(jù)法律規(guī)定解除或撤銷查封裁定。

附相關(guān)法律規(guī)范依據(jù)檢索：

《物權(quán)法》

第二十八條 因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》

７２．案外人提出異議的執(zhí)行標(biāo)的物是法律文書指定交付的特定物，經(jīng)審查認(rèn)為案外人的異議成立的，報經(jīng)院長批準(zhǔn)，裁定對生效法律文書中該項內(nèi)容中止執(zhí)行。

７３．執(zhí)行標(biāo)的物不屬生效法律文書指定交付的特定物，經(jīng)審查認(rèn)為案外人的異議成立的，報經(jīng)院長批準(zhǔn)，停止對該標(biāo)的物的執(zhí)行。已經(jīng)采取的執(zhí)行措施應(yīng)當(dāng)裁定立即解除或撤銷，并將該標(biāo)的物交還案外人。

《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》

第三十一條 有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出解除查封、扣押、凍結(jié)裁定，并送達(dá)申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人或者案外人：

（一）查封、扣押、凍結(jié)案外人財產(chǎn)的；

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》執(zhí)行程序若干問題的解釋

第十七條案外人依照民事訴訟法第二百零四條規(guī)定提起訴訟，對執(zhí)行標(biāo)的主張實體權(quán)利，并請求對執(zhí)行標(biāo)的停止執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)以申請執(zhí)行人為被告；被執(zhí)行人反對案外人對執(zhí)行標(biāo)的所主張的實體權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)以申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人為共同被告。

第十九條案外人依照民事訴訟法第二百零四條規(guī)定提起訴訟的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)依照訴訟程序?qū)徖?。?jīng)審理，理由不成立的，判決駁回其訴訟請求；理由成立的，根據(jù)案外人的訴訟請求作出相應(yīng)的裁判。

第二十三條人民法院依照民事訴訟法第二百零四條規(guī)定裁定對異議標(biāo)的中止執(zhí)行后，申請執(zhí)行人自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)未提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定解除已經(jīng)采取的執(zhí)行措施。

第二十四條申請執(zhí)行人依照民事訴訟法第二百零四條規(guī)定提起訴訟的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)依照訴訟程序?qū)徖?。?jīng)審理，理由不成立的，判決駁回其訴訟請求；理由成立的，根據(jù)申請執(zhí)行人的訴訟請求作出相應(yīng)的裁判。

第十五條案外人對執(zhí)行標(biāo)的主張所有權(quán)或者有其他足以阻止執(zhí)行標(biāo)的轉(zhuǎn)讓、交付的實體權(quán)利的，可以依照民事訴訟法第二百零四條的規(guī)定，向執(zhí)行法院提出異議。

北京市高級人民法院關(guān)于審理房屋買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的指導(dǎo)意見（試行）

第十條房屋權(quán)利人依據(jù)《物權(quán)法》第二十八條至第三十條規(guī)定取得房屋所有權(quán)，尚未辦理宣示登記即轉(zhuǎn)讓房屋的，不影響房屋買賣合同的效力。買受人要求辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，經(jīng)審查訴訟請求應(yīng)予支持的，應(yīng)當(dāng)判決房屋權(quán)利人將房屋登記到自己名下后，再為買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。