新三板新股詐騙案例分析

第一篇：新三板新股詐騙案例分析

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新三板新股詐騙案例分析

所謂樹大招風(fēng)，新三板市場剛剛走近大眾視野，就開始被不法分子當做詐騙的誘餌了。最近，民生證券山西一家營業(yè)部就被曝出詐騙丑聞。下面，就由贏了網(wǎng)的小編帶你一起來看看新三板打新股的詐騙案件怎么識破!

據(jù)稱,民生證券總經(jīng)理李靜涉嫌以公司發(fā)起的“新三板投資基金”的名義，與投資人私自簽訂代持協(xié)議，合同到期后無法對付本息。據(jù)多位當事人表示，該案涉案款項或達10億元人民幣，直接牽扯投資者逾300人，間接牽扯上千人。

早先，公安局已對李靜所涉合同詐騙案開展偵查，而血本無歸的投資人，已將該營業(yè)部團團包圍。

據(jù)曾拿到一份由當事人提供的合同，上面顯示，簽訂協(xié)議的三方分別為投資人、李靜(代持人)、山西證券(監(jiān)管方)三方簽訂，基金名稱為

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贏了網(wǎng)s.yingle.com “新三板投資基金”，存續(xù)期為2017年9月10日至2017年12月12日，承諾收益為12%，合同后蓋有民生證券公章。

表面上，這份合同看上去比較“規(guī)范”，但對基金或新三板稍有了解的人，看到以上任何一個條款，便能識破這完完全全是一大騙局。新鼎榮輝資本管理有限公司董事長張弛對此做出了解答，新三板圈的對該事件的漏洞逐一進行識破。

漏洞1無管理人、無托管方、未登記備案你買的是基金嗎?

在拿到的這份“基金委托理財協(xié)議”上，并沒有注明“新三板投資基金”的管理方，即基金公司的名稱。投資人憑李靜的身份信息，以及合同后蓋的公章判斷，該基金由民生證券發(fā)起成立。但實際上，券商并沒有直接發(fā)起基金的權(quán)限，基金只能由基金公司發(fā)起。券商若想成立基金，也只能由其子公司發(fā)起設(shè)立，雙方人員、風(fēng)控等完全隔離。因此，但看這只基金由民生證券發(fā)起這一點，便應(yīng)該意識到，你買的很可能是一只“假”基金。

更重要的是，這只基金竟然沒有托管方!法律規(guī)定，證券投資基金必須交由第三方托管，這樣才能確保投資人的錢不會進入基金管理方腰包，從而保證資金安全，托管方一般為銀行、證券公司。再來看這只基金，只字不提托管這回事，連“基金”這個名稱都不配叫。

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謹記：所有基金公司必須在基金業(yè)協(xié)會登記、注冊，基金公司發(fā)起的所有基金，也要在募集及募集完成后，在基金業(yè)協(xié)會分別進行備案。投資人要想識別一只基金的“真假”，只需到證券業(yè)協(xié)會官方上查詢便可知道。如果說基金在前期宣傳期尚未進行備案的話，所屬基金公司也一定查詢的到。

漏洞2存續(xù)期3個月，新三板基金沒這么短的!

此款基金約定的存續(xù)期為3個月，這在新三板市場是絕對不可能實現(xiàn)的。新三板更接近于“一級半”市場的功能，投資者出錢買一家公司股權(quán)，通常長期持有，獲取公司高成長及交易所帶來的分紅和溢價收益。

由于新三板流動性不高，買到股票后短時間內(nèi)很難找到買家，未了出現(xiàn)防止到期無法兌付的情況，新三板基金的存續(xù)期一般都較長，一般為三年，甚至五年，最短的也要18個月。且為了進一步降低風(fēng)險，一般基金管理方都會設(shè)定靈活存續(xù)期，如“3+1”“3+2”等，也就是說，三年到期后，管理人可在1年之內(nèi)自行決定該基金是否終止。連退出期都長達一年，可見3個月存續(xù)期的新三板基金，必定是一個騙局。

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 謹記：存續(xù)期較短的新三板基金風(fēng)險較高，買前請三思。如果一定要買期限較短的產(chǎn)品，也應(yīng)該先明確這款基金的投資方向：如果是明確投資于一只或多只已掛牌公司的股票，還尚可考慮，因為已掛牌公司流動性相對較好，退出較容易。而市面上常見的新三板基金，多數(shù)并沒有約定明確約定投資哪只股票，僅是泛泛地說投資于擬掛牌企業(yè)、上市企業(yè)定增等等，也就是“非定向型”產(chǎn)品，此類產(chǎn)品存在諸多不確定性，很難在短期順利退出，因此更需警惕。

漏洞3約定12%收益，收益只能預(yù)計，不能承諾

新三板基金是股權(quán)投資基金，基金管理人只能提供預(yù)計收益，但不能承諾保本，更不能承諾收益率。通常，新三板基金的收益分配方式是，若年化收益低于某一比例，如10%，管理人不收取業(yè)績報酬，若年化收益在10%以上，則收取20%報酬。

不過，也有一種例外，也就是人們常說的“分級基金”。此類基金分優(yōu)先級、劣后級兩類產(chǎn)品，優(yōu)先級投資人可享受固定年息，但一定會在合同中對雙方的收益分配等作出約定。

謹記：除非你買的是分級產(chǎn)品，新三板基金沒有保本、承諾收益這一說。

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 漏洞4將資金交由他人代持，變相拉高投資風(fēng)險

這份被曝光的合同約定，投資人出資700萬，交由李靜代持。應(yīng)注意，“代持”此舉本身就伴有高風(fēng)險，投資人的錢交由他人代為運作，無論是購買上市公司股票，還是投資于基金，自身的權(quán)益都難以保障。

而代持行為在新三板更應(yīng)該警惕，這是因為新三板投資于中小企業(yè)股權(quán)，風(fēng)險較高，因此監(jiān)管層對個人投資者設(shè)立了500萬元的門檻，為的是防止風(fēng)險外溢。借助基金投資新三板門檻相對較低，但也至少需要100萬。而代持意味著投資人可以越過這一道防線，幾百人拼拼湊湊，一人只需出幾萬元交由代持者便可成功投資。這就相當于變相降低了投資門檻，同時抬高了投資風(fēng)險。將本來應(yīng)由高凈值人群承擔的風(fēng)險，擴散到工薪階層，甚至低收入人群，后果不可想象。

謹記：新三板投資風(fēng)險高，不具備100萬資產(chǎn)的小散，切忌鉆空子，否則很可能血本無歸。

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第二篇：新三板股權(quán)激勵案例分析

為促進公司建立健全激勵與約束機制，A股上市公司開展股權(quán)激勵已是較為常規(guī)和成熟的做法。同時，《上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）》、《國有控股上市公司（境內(nèi)）實施股權(quán)激勵試行辦法》及股權(quán)激勵有關(guān)備忘錄1-3號等法律法規(guī)均為上市公司設(shè)計和實施股權(quán)激勵提供了相應(yīng)的法律指引。

根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》（以下簡稱“《業(yè)務(wù)規(guī)則》”）第4.1.6條，“掛牌公司可以實施股權(quán)激勵，具體辦法另行規(guī)定?！彪m然截至目前全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)暫未有具體的股權(quán)激勵管理辦法出臺，但已有30家左右（不完全統(tǒng)計）的掛牌企業(yè)擬實施或正在實施股權(quán)激勵計劃。

本文主要對新三板掛牌企業(yè)實施股權(quán)激勵計劃情況予以梳理，并提出自己的部分思考。

一、全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)相關(guān)規(guī)定

根據(jù)《業(yè)務(wù)規(guī)則》第2.6條，“申請掛牌公司在其股票掛牌前實施限制性股票或股票期權(quán)等股權(quán)激勵計劃且尚未行權(quán)完畢的，應(yīng)當在公開轉(zhuǎn)讓說明書中披露股權(quán)激勵計劃等情況?！?/p>

根據(jù)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)《常見問題解答》之“24、股權(quán)激勵是否可以開展？”，“掛牌公司可以通過定向發(fā)行向公司員工進行股權(quán)激勵。掛牌公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和核心員工可以參與認購本公司定向發(fā)行的股票，也可以轉(zhuǎn)讓所持有的本公司股票。掛牌公司向特定對象發(fā)行股票，股東人數(shù)累計可以超過200人，但每次定向發(fā)行除公司股東之外的其他投資者合計不得超過35人。因此，掛牌公司通過定向發(fā)行進行股權(quán)激勵應(yīng)當符合上述規(guī)定。需要說明的是，按照規(guī)則全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)允許存在股權(quán)激勵未行權(quán)完畢的公司申請掛牌?！?/p>

根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第三十九條，公司可以向除原股東之外的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工及符合投資者適當性管理規(guī)定的其他投資者等合計不超過35名對象發(fā)行股份。

二、掛牌企業(yè)股權(quán)激勵計劃開展情況

據(jù)不完全統(tǒng)計，目前在掛牌前實施股權(quán)激勵計劃且已成功掛牌的僅為仁會生物（830931）一家。仁會生物于2014年1月完成整體變更、2014年2月股東大會審議通過股權(quán)激勵計劃方案、2014年8月正式掛牌交易。在《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中，仁會生物詳細闡述了股權(quán)激勵計劃。

目前，掛牌后實施股權(quán)激勵計劃的新三板企業(yè)約30家，其中部分企業(yè)是通過定向發(fā)行方式直接實施，部分企業(yè)是參照A股上市公司股權(quán)激勵相關(guān)法規(guī)制定具體方案。下面，根據(jù)上述不同情況分別予以分析。

（一）直接通過定向發(fā)行方式實施

直接通過定向發(fā)行方式，意即掛牌企業(yè)直接向公司董事、監(jiān)事、高級管理人員及其他核心員工等不超過35人或上述人員成立的合伙企業(yè)直接發(fā)行股份，在經(jīng)過董事會決議通過、股東大會決議通過、股轉(zhuǎn)公司備案、登記結(jié)算公司登記等程序后即算完成。

正在實施股權(quán)激勵掛牌企業(yè)中，盛世大聯(lián)（831566）、博廣熱能（831507）、云南文化（831239）等均采取定向發(fā)行方式。

嚴格意義上說，采取定向發(fā)行方式實施股權(quán)激勵僅是一個常規(guī)的定向發(fā)行過程，方案設(shè)計簡單、完成時間較短，但在發(fā)行價格方面可能具有一定的折扣。如盛世大聯(lián)2015年4月公告的《股權(quán)激勵股票發(fā)行方案》中發(fā)行價格為2元/股，而其在2015年3月完成的定向發(fā)行中發(fā)行價格為10元/股。

（二）參照A股上市公司股權(quán)激勵相關(guān)法規(guī)制定具體方案

參照A股上市公司股權(quán)激勵相關(guān)法規(guī)制定具體方案，意即通過限制性股票、股票期權(quán)等方式實施，并設(shè)置了相對完整的實施條款，以期達到長期激勵的目的。

下面結(jié)合A股上市公司股權(quán)激勵方案設(shè)計中的常見要素，簡單匯總掛牌企業(yè)實施情況：

實施要素

A股上市公司

掛牌企業(yè)

備注

實施方式

限制性股票、股票期權(quán)、股票增值權(quán)

以股票期權(quán)為主，限制性股票和股票增值權(quán)較少

如：夏陽檢測（831228）、百華悅邦（831008）同時采取限制性股票和股票期權(quán)

激勵對象

董事、高級管理人員、核心技術(shù)人員和其他員工，上市公司監(jiān)事不得成為股權(quán)激勵對象

董事、高級管理人員、監(jiān)事、核心技術(shù)人員和其他員工

掛牌企業(yè)監(jiān)事無限制性要求

激勵對象不能同時參加兩個或以上上市公司的股權(quán)激勵計劃

個別掛牌企業(yè)予以明確限制

如：金易通（430170）等

持股5%以上的主要股東或?qū)嶋H控制人原則上不得成為激勵對象。除非經(jīng)股東大會表決通過，且股東大會對該事項進行投票表決時，關(guān)聯(lián)股東須回避表決。

持股5%以上的主要股東或?qū)嶋H控制人的配偶及直系近親屬若符合成為激勵對象的條件，可以成為激勵對象，但其所獲授權(quán)益應(yīng)關(guān)注是否與其所任職務(wù)相匹配。同時股東大會對該事項進行投票表決時，關(guān)聯(lián)股東須回避表決。

個別掛牌企業(yè)予以明確限制

如：金易通（430170）等

下列人員不得成為激勵對象：

（1）最近3年內(nèi)被證券交易所公開譴責或宣布為不適當人選的；

（2）最近3年內(nèi)因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處罰的；

（3）具有《中華人民共和國公司法》規(guī)定的不得擔任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員情形的。

大部分掛牌企業(yè)設(shè)置了類似限制性條款

如：壹加壹（831609）、凱立德（430618）、金易通（430170）等

股票來源

（1）向激勵對象發(fā)行股份；（2）回購本公司股份；（3）法律、行政法規(guī)允許的其他方式

以發(fā)行股份為主

如：壹加壹（831609）、凱立德（430618）、金易通（430170）等

股東不得直接向激勵對象贈予（或轉(zhuǎn)讓）股份。股東擬提供股份的，應(yīng)當先將股份贈予（或轉(zhuǎn)讓）上市公司，并視為上市公司以零價格（或特定價格）向這部分股東定向回購股份。

部分掛牌企業(yè)股東直接向激勵對象轉(zhuǎn)讓股份

如：財安金融（430656）、新寧股份（831220）等

限制性股票特別規(guī)定

如果標的股票的來源是存量，即從二級市場購入股票，則按照《公司法》關(guān)于回購股票的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行；

如果標的股票的來源是增量，即通過定向增發(fā)方式取得股票，其實質(zhì)屬于定向發(fā)行，則參照現(xiàn)行《上市公司證券發(fā)行管理辦法》中有關(guān)定向增發(fā)的定價原則和鎖定期要求確定價格和鎖定期，同時考慮股權(quán)激勵的激勵效應(yīng)。

（1）發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的50%；

（2）自股票授予日起十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，激勵對象為控股股東、實際控制人的，自股票授予日起三十六個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

大部分掛牌企業(yè)發(fā)行價格基于公司所處行業(yè)、經(jīng)營管理團隊建設(shè)、公司成長性、市盈率、每股凈資產(chǎn)等多種因素，并與認購人溝通后最終確定

如：夏陽檢測（831228）、百華悅邦（831008）等

上市公司以股票市價為基準確定限制性股票授予價格的，在下列期間內(nèi)不得向激勵對象授予股票：

（1）定期報告公布前30日；

（2）重大交易或重大事項決定過程中至該事項公告后2個交易日；

（3）其他可能影響股價的重大事件發(fā)生之日起至公告后2個交易日。

大部分掛牌企業(yè)設(shè)置了類似限制性條款

如：金巴赫（831773）、合全藥業(yè)（832159）等

股票期權(quán)特別規(guī)定

上市公司在授予激勵對象股票期權(quán)時，應(yīng)當確定行權(quán)價格或行權(quán)價格的確定方法。行權(quán)價格不應(yīng)低于下列價格較高者：

（1）股權(quán)激勵計劃草案摘要公布前一個交易日的公司標的股票收盤價；

（2）股權(quán)激勵計劃草案摘要公布前30個交易日內(nèi)的公司標的股票平均收盤價。

如：夏陽檢測（831228）、百華悅邦（831008）等

激勵對象獲授的股票期權(quán)不得轉(zhuǎn)讓、用于擔?；騼斶€債務(wù)。

股票期權(quán)授權(quán)日與獲授股票期權(quán)首次可以行權(quán)日之間的間隔不得少于1年。股票期權(quán)的有效期從授權(quán)日計算不得超過10年。

大部分掛牌企業(yè)設(shè)置了類似限制性條款

如：壹加壹（831609）、凱立德（430618）、金易通（430170）等

其他限制性規(guī)定

上市公司具有下列情形之一的，不得實行股權(quán)激勵計劃：

（1）最近一個會計財務(wù)會計報告被注冊會計師出具否定意見或者無法表示意見的審計報告；

（2）最近一年內(nèi)因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處罰；

（3）中國證監(jiān)會認定的其他情形。

大部分掛牌企業(yè)設(shè)置了類似限制性條款

如：壹加壹（831609）、凱立德（430618）、金易通（430170）等

上市公司不得為激勵對象依股權(quán)激勵計劃獲取有關(guān)權(quán)益提供貸款以及其他任何形式的財務(wù)資助，包括為其貸款提供擔保。

大部分掛牌企業(yè)設(shè)置了類似限制性條款

如：盛世大聯(lián)（831566）、壹加壹（831609）等

會計處理方式

根據(jù)《企業(yè)會計準則第11

號——股份支付》和《企業(yè)會計準則第22

號——金融工具確認和計量》的規(guī)定進行會計處理

個別掛牌企業(yè)明確會計處理方式

如：金巴赫（831773）、壹加壹（831609）等

三、相關(guān)問題的思考

通過上述案例總結(jié)，可以發(fā)現(xiàn)新三板掛牌企業(yè)在實施股權(quán)激勵方面具有較大的靈活性，既可以在申請掛牌前實施，也可以在掛牌成功后實施；既可以通過定向發(fā)行方式直接實施，也可以參照A股上市公司股權(quán)激勵相關(guān)法規(guī)制定具體方案。

下面的分析和思考，側(cè)重和A股上市公司進行比較得出：

（一）合伙企業(yè)作為股權(quán)激勵計劃實施載體的靈活性

據(jù)此，可能會有幾個問題：（1）如果掛牌企業(yè)直接通過定向發(fā)行方式實施股權(quán)激勵且股權(quán)激勵對象超過35人，該如何實施？（2）如果第一次股權(quán)激勵對象不超過35人，多次實施股權(quán)激勵后公司股東人數(shù)超過200人，在以后的定向發(fā)行過程中將事先通過證監(jiān)會核準，是否會降低融資效率？（3）目前全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)還沒有具體的股權(quán)激勵管理辦法和配套規(guī)則，如采取限制性股票方式且向股權(quán)激勵對象直接授予股票，當以后出現(xiàn)未達到解鎖條件或已達到解鎖條件但未申請解鎖情形時，多次的回購注銷行為是否會增加掛牌企業(yè)不必要的成本？（4）目前符合條件的境內(nèi)股份公司均可申請掛牌，如掛牌企業(yè)擬向外籍員工實施股權(quán)激勵，則按照我國現(xiàn)有法律法規(guī)外籍員工直接持股應(yīng)存在一定難度。

基于以上幾點，如掛牌企業(yè)以合伙企業(yè)作為股權(quán)激勵計劃實施載體，可有效避免上述情形的出現(xiàn)：合伙企業(yè)可以單獨作為一個認購主體；即使多次實施股權(quán)激勵，出現(xiàn)股東超過200人的概率較小，并能保持掛牌企業(yè)股東的穩(wěn)定性和清晰性；在合伙企業(yè)合伙人層面，股權(quán)激勵對象可以通過成為有限合伙人實現(xiàn)股權(quán)激勵、向普通合伙人轉(zhuǎn)讓出資份額

實現(xiàn)（形式上）股票回購注銷、向合伙企業(yè)申請賣出出資份額對應(yīng)股份實現(xiàn)減持；此外，外籍員工成為合伙人也不存在法律障礙。

因此，掛牌企業(yè)在實施股權(quán)激勵時，可以選擇合伙企業(yè)作為實施載體。在目前實施股權(quán)激勵的掛牌企業(yè)中，分豆教育（831850）、納晶科技（830933）、云南文化（831239）、合全藥業(yè)（832159）等均以合伙企業(yè)作為股權(quán)激勵計劃實施載體。

（二）發(fā)行價格設(shè)置的靈活性

目前，掛牌企業(yè)設(shè)置發(fā)行價格時具有較大的靈活性，多數(shù)掛牌企業(yè)會基于公司所處行業(yè)、經(jīng)營管理團隊建設(shè)、公司成長性、市盈率、每股凈資產(chǎn)、前次定增價格等多種因素最終確定發(fā)行價格。如：夏陽檢測（831228）、百華悅邦（831008）等。

同時，也有個別掛牌企業(yè)采取類似A股股權(quán)激勵定價方式。如凱立德（430618）設(shè)計方案時即明確為“本激勵計劃授予的股票期權(quán)行權(quán)價格為：不低于董事會通過本激勵計劃前二十個交易日收盤價的平均價，即不低于35.39元/股”，國科海博（430629）設(shè)計方案時即明確為“本次發(fā)行價格為激勵計劃首次公告前20個交易日公司股票均價（前20個交易日的交易總額/前20個交易日的交易總量）6.57元/股的50%，即3.29元/股”。

受新三板交易制度影響，目前掛牌企業(yè)成交價格還不能實現(xiàn)最大程度公允，設(shè)置發(fā)行價格的靈活性也有其必然性。但如采取做市交易后，隨著交投日益活躍、價格日益公允，相信采取類似A股股權(quán)激勵定價方式的掛牌企業(yè)會日益增加。值得說明的是，凱立德和國科海博均采取做市交易方式。

（三）股票來源方式的多樣性

不同于A股上市公司，掛牌企業(yè)既可以通過定向發(fā)行解決股票來源，也可以通過股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式。

如：（1）財安金融（430656）：上海時福投資合伙企業(yè)（有限合伙）通過全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)將所持有財安金融500,000股轉(zhuǎn)讓給上海財浩投資合伙企業(yè)（有限合伙），用于股權(quán)激勵；（2）新寧股份（831220）：在滿足激勵計劃規(guī)定的授予條件下，由激勵對象受讓實際控制人所持新寧投資（掛牌企業(yè)股東）股權(quán)，并通過新寧投資進而間接持有公司股份；（3）易銷科技（831114）：針對目前已經(jīng)是公司股東的激勵對象，公司允許其按照6元/股的激勵價格通過對公司增資的方式增持公司股份；大股東薛俊承諾將在上述股權(quán)激勵方案基礎(chǔ)上，向合計不超過公司22位高管和核心人員以股權(quán)激勵的價格（1元/股）轉(zhuǎn)讓不超過13.4萬股。

掛牌企業(yè)在控股股東持股比例較高的情況下，可考慮采取股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式解決股票來源。

（四）轉(zhuǎn)板時股權(quán)激勵的處理

中

國證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》及《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》均要求：發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛；發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股

份不存在重大權(quán)屬糾紛。

目前新三板掛牌企業(yè)轉(zhuǎn)板無制度暫未出臺，如掛牌企業(yè)申請在上交所或深交所上市，必須向中國證監(jiān)會重新申報并排隊。如正在實施股權(quán)激勵的掛牌企業(yè)有意轉(zhuǎn)板，該如何解決可能存在的股權(quán)不清晰或避免潛在股權(quán)糾紛呢？

在掛牌企業(yè)中，壹加壹（831609）、金巴赫（831773）在設(shè)計股權(quán)激勵方案時均明確：公司董事會可根據(jù)實際需要（如轉(zhuǎn)板上市等）或有關(guān)法律規(guī)范性文件的要求，視激勵對象實際績效情況提出加速行權(quán)方案經(jīng)股東大會審議通過后，激勵對象不得對該方案提出異議。

在目前轉(zhuǎn)板制度并未出臺的情況下，上述處理方式不失為一種有效的解決方法，可供參考。

（五）股權(quán)激勵會計處理問題和稅收問題

根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于我國居民企業(yè)實行股權(quán)激勵計劃有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2012年第18號，以下簡稱“18號公告”），“我國境外上市的居民企業(yè)和非上市公司，凡比照《上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）》的規(guī)定建立職工股權(quán)激勵計劃，且在企業(yè)會計處理上，也按我國會計準則的有關(guān)規(guī)定處理的，其股權(quán)激勵計劃有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題，可以按照上述規(guī)定執(zhí)行”。

根據(jù)18號公告，如掛牌企業(yè)參照《上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）》實施股權(quán)激勵，可以按照《企業(yè)會計準則第11號——股份支付》和《企業(yè)會計準則第22號——金融工具確認和計量》等會計準則的規(guī)定進行會計處理。如是，掛牌企業(yè)股權(quán)激勵的支出可在企業(yè)所得稅前扣除。

目前掛牌企業(yè)中金巴赫（831773）、壹加壹（831609）采取了上述會計處理方式。但在目前新三板交投還不充分活躍、做市交易方式仍不普遍的情況下，掛牌企業(yè)的公允價值可能并不能充分體現(xiàn)。如此，該如何更為合理正確的進行會計處理可能還值得進一步商榷。

第三篇：新三板十大案例

新三板十大資本運作案例簡介：

1．九鼎集團：子公司昆吾九鼎借殼逆襲A股，14個漲停板狂賺104億。九鼎集團的第一次逆襲是因為趕上了創(chuàng)業(yè)板的風(fēng)口；第二次逆襲則源于2014年掛牌新三板，并且此后通過一系列眼花繚亂的運作獲得上百億融資并成為新三板第一家千億市值公司；今天，向您介紹的主要是九鼎集團的第三次逆襲，九鼎集團旗下子公司、主要從市PE業(yè)務(wù)的子公司昆吾九鼎以借殼方式登陸A股，狂賺百億的資本運作。2015年5月，九鼎以41.5億元收購中江集團100%的股權(quán)，通過中江集團，九鼎得以間接持有A股上市公司中江地產(chǎn)（600053.SH）72.37%的股權(quán)。算上中江集團10.83億元的負債以附加認購條款，九鼎最終承擔的對價是52.46億元。在這之后，九鼎將昆吾九鼎資產(chǎn)注入中江地產(chǎn)。中江地產(chǎn)復(fù)牌后連拉14個漲停板，九鼎的浮盈達到驚人的104.33億元。因為中江地產(chǎn)控制權(quán)發(fā)生變更后，累計向九鼎投資及其關(guān)聯(lián)方購買的資產(chǎn)總額占中江地產(chǎn)資產(chǎn)總額的55.36%，未達到100%。因此，不構(gòu)成借殼上市。最NB的一次借殼，卻不構(gòu)成借殼上市，這就是水平。

2．百合網(wǎng)：蛇吞象傳奇百12月7日，新三板上的千年老二百合網(wǎng)宣布收購中概股上的行業(yè)龍頭世紀佳緣，這是新三板公司收購中概公司第一例。易觀智庫2014年第三季度的數(shù)據(jù)顯示，世紀佳緣覆蓋5605.5萬人，占有27.9%的市場份額，排名第一；百合網(wǎng)用戶數(shù)量2797萬人，以15.6%的市場份額位列第二。世紀佳緣2014年收入9900萬美元（人民幣5.83億元），凈利潤320萬美元（人民幣2073.34萬元）；百合網(wǎng)去年營收2.98億元，虧損3770萬人民幣。在業(yè)務(wù)上，世紀佳緣秒殺百合網(wǎng)；但百合網(wǎng)在新三板，可以輕松融到10個億以上人民幣，而世紀佳緣在美股中概只有私有化一條路可走。于是在登陸新三板6天后，百合網(wǎng)向世紀佳緣伸出了橄欖枝。這么下去，還有創(chuàng)業(yè)公司敢拿美元么？

3．仁會生物：營收為0，市值超過50億，仁會生物是一家主營業(yè)務(wù)為創(chuàng)新生物醫(yī)藥的公司，但真正令它名滿天下的是它的炒股能力。當然，更好奇的是，這家公司如何在營收為0業(yè)務(wù)不咋地的情況下，實現(xiàn)超過50億的市值。仁會生物實際控制人是持股67.07%的桑會慶。1994 年至 1996年，桑先生任中國南方證券有限公司基金管理部職員；1996年至2000年，任中國經(jīng)濟開發(fā)信托投資公司證券部交易部經(jīng)理；2000年2月至 2012年11月，賦閑在家，當然賦閑的主要原因應(yīng)該是被中國證監(jiān)會禁入市場；2012年12月，任仁會生物執(zhí)行董事?，F(xiàn)任公司董事長、法定代表人。翻開仁會生物的小賬本發(fā)現(xiàn)：2015年上半年，公司營業(yè)總收入0萬元；凈利潤10752.6萬元。您沒有看錯，營業(yè)收入為零，凈利潤可以過億，炒股就是這么任性！仁會生物主打的新藥叫誼生泰，是糖尿病二型人群的治療藥物。不懂生物醫(yī)藥，但是百度一下就知道從2009年開始就一直有人說誼生泰將在2012年上市，然后每年都有人預(yù)測誼生泰將在下一年上市。然后，終于來到了2016年。

4．恒大淘寶：微博粉絲數(shù)估出150億。恒大淘寶當然是一家好公司。這是毫無疑問的。恒大淘寶能上榜，主要原因是神奇的估值方法論。恒大淘寶在2013年、2014年、2015年1-5月期間，分別虧損5.76億元、4.83億元和2.65億元。這本沒什么。恒大淘寶搞增發(fā)，定出150億元的市值也沒什么。問題出在估值方法上了。恒大淘寶說，要按用戶數(shù)估值。曼聯(lián)一個球迷值2922元，我有800萬微博粉絲，微博粉絲就是球迷，按這個方法，恒大淘寶大概值240億元，考慮到中外差異，就打了個六折，估值160億元。

5．百姓網(wǎng)：25天賺8億，史上最強“拆VIE”。為這事，專門寫過文章。別人拆VIE一般要半年到一年時間，而百姓網(wǎng)只折騰了25天。而且，董事長王建碩沒花自己一分錢，持股由12.33%增加到了30.88%，提升18個點，差不多賺了8個億。很神奇有木有！土豪有錢愿意出高價，美元基金又想早點開溜，雙方互道一聲SB，然后，王建碩賺了8個億。為王建碩的資本運作能力點贊！當然，這事歸根到底還是新三板的魅力。

6．中科招商：舉牌17家上市公司，全球“狩獵”。一家新三板公司舉牌17家上市公司。這事一般人想都不敢想，但是中科招商做到了。股災(zāi)期間，中科招商出手了！中科招商舉牌1家，旗下全資子公司中科匯通舉牌16家。一戰(zhàn)成名！國家隊戰(zhàn)友的身份高大上，更重要的是，這次抄底至少賺了28個億。當然，沒有算上2016第一個交易日的大跌。除了玩A股，中科招商還直接入股AngelList，這是要去硅谷玩創(chuàng)投的架勢。當然，錢都來自新三板。中科招商很會玩。7．體育之窗：跨市場套利第一家人往高處走，水往低處流。資金當然要流向估值便宜的市場。百合網(wǎng)收購世紀佳緣就是這意思。但是，百合網(wǎng)不是第一家，“原創(chuàng)”屬于體育之窗。2015年11月9日，體育之窗拿到掛牌同意函；7天之后也就是11月16日，公司公布融資方案，擬募集資金5億元至15億元。8天后，也就是11月24日，公司董事會決定通過控股子公司亮智控股以13.8億元港幣的對價收購香港上市公司聯(lián)眾28.76%股權(quán)。28.76%，這個數(shù)字有說頭，如果超過30％就會觸發(fā)要約收購。體育之窗定位于體育產(chǎn)業(yè)服務(wù)平臺，專注組織運營國際國內(nèi)大型賽事和大眾體育運動，優(yōu)勢在線下；聯(lián)眾專注于為玩家提供在線棋牌休閑游戲，優(yōu)勢在線上。體育之窗此次收購是為了打通線下與線上，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)整合。但收購之所以能發(fā)生，還是在于新三板水位高，港股水位相對低，本質(zhì)上還是跨市場套利。8．九信資產(chǎn)：凈資產(chǎn)5527萬，先融資300億，再抄底中國這個事，又是九鼎系的杰作。稱為九鼎的第4次逆襲。關(guān)于前3次，請參見本文第一條。4個月前，壓根兒就沒人聽過九信資產(chǎn)。但在12月18日，九信資產(chǎn)一夜成名。讓它聲鳴鵲起的是一份300億的融資方案。2015年12月18日，九信資產(chǎn)擬以15-55元/股，發(fā)行不超過5.6億股，融資總金額不超過300億元。但其實這家公司凈資產(chǎn)僅有5527萬。300億融資里，九鼎集團的全資子公司昆吾九鼎出資10億，53位投資者以債權(quán)資產(chǎn)出資190億，另外100億需向市場募集。全部完成后，以12月18日收盤價計算，九信資產(chǎn)最高市值可能達到341億，將成為市值超過中科招商的新三板第三大市值公司。53位投資者提供的190億元債權(quán)，對應(yīng)70多名債務(wù)人。其中有45名債務(wù)人為房地產(chǎn)開發(fā)有限責任公司或者置業(yè)有限公司。剩下的多數(shù)為建設(shè)控股有限公司、實業(yè)有限公司、投資集團有限公司。三四線城市房地產(chǎn)企業(yè)的老總是主流，其債權(quán)資產(chǎn)主要是自己對自己公司的債權(quán)。不良資產(chǎn)的收購和處置業(yè)務(wù)將達到130億元規(guī)模。顯然，九信資產(chǎn)試圖抄底中國。5527萬元凈資產(chǎn)，出資10億參與增發(fā)，換來341億市值。憑這三個數(shù)字進入本榜，一點問題都沒有哈。

9．金蛋理財，借殼軟智科技，P2P第一股如何誕生P2P要增信，方法很多，上新三板可能是最好的選擇?？墒潜O(jiān)管至今沒松口。于是，借殼成為最佳選擇，金蛋理財來了，安心貸來了。金蛋理財?shù)倪\作堪稱經(jīng)典。軟智科技變更前總股本為500萬股，股東為自然人3名和法人2名。胡昌書為實際控制人，持股63.4%。2015年6月3日，軟智科技公布定增方案，擬向鄧巍、肖憲和杜云分別發(fā)行750萬股、625萬股、625萬股，占比分別為30%、25%、25%，發(fā)行價格為1 元／股。同日，軟智科技董事長胡昌書等高管提出辭去董事席位的申請，并提名鄧巍等為新董事。鄧巍是金蛋理財創(chuàng)始人。2015年6月18日，軟智科技公布《收購報告書》，鄧巍成為公司的實際控制人。7月24日，胡昌書等股東與鄧巍簽署《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，擬將持有的全部股份于解除限售后轉(zhuǎn)讓給鄧巍。為擔保轉(zhuǎn)讓方履行義務(wù)，轉(zhuǎn)讓方將所持股份質(zhì)押給鄧巍。8月18日，公司董事會決議選舉鄧巍為董事長。9月2日，公司股東大會表決通過議案，收購鄧巍所持有的錢得樂（金蛋理財）100%股權(quán)。11月18日，公司股東大會決議增加了系列業(yè)務(wù)范圍，同時變更公司名稱為金蛋金控。至此，金蛋正式登陸新三板，一路操作竟然沒有構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，這就是水平，也是新三板市場化和包容性的體現(xiàn)。再去看看遠赴紐交所的宜人貸，好像日子未必有金蛋好過哈。

10．海航集團：9家公司齊聚，新三板第一資本系隱現(xiàn)根據(jù)海航集團2015年9月21日的公開資料，海航集團的公開資料稱，公司當前總資產(chǎn)5000億元，參控股上市公司10家，2014年實現(xiàn)收入逾1500億元。2015年7月，海航集團首登《財富》世界500強，以營業(yè)收入256.46億美元（人民幣1662.68億元）位列第464位。中國500強企業(yè)中排名第99位。市場中人都清楚海航在A 股和港股的布局，但你可能不知道，這家公司正在構(gòu)建新三板上最大的資本系。海航系已掛牌新三板公司包括聯(lián)訊證券、易建科技、海航冷鏈、新生飛翔、首航直升、海航期貨、皖江金租等7家公司，此外，渤海保理、思福租賃正在掛牌途中。

第四篇：新三板掛牌案例參考

新三板掛牌案例參考

一、公司全部營業(yè)收入來自于小額偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易是否符合“具有持續(xù)經(jīng)營能力”

一、問題

公司全部營業(yè)收入來自于小額偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易是否符合“具有持續(xù)經(jīng)營能力”的規(guī)定。

二、事實

（1）公司報告期內(nèi)的營業(yè)收入情況（《公開轉(zhuǎn)讓說明書》第21頁）

公司僅在2011和2012有營業(yè)收入，2013年1月—8月未產(chǎn)生營業(yè)收入。（2）公司報告期內(nèi)的營業(yè)收入均來源于偶發(fā)性的關(guān)聯(lián)交易（《公開轉(zhuǎn)讓說明書》第122頁）（3）全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責任公司的相關(guān)規(guī)定

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則》第2.1條要求：“業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力”?！度珖行∑髽I(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》（以下簡稱“《指引》”）對“持續(xù)經(jīng)營能力”進行了具體規(guī)定。持續(xù)經(jīng)營能力，是指公司基于報告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，在可預(yù)見的將來，有能力按照既定目標持續(xù)經(jīng)營下去。公司業(yè)務(wù)在報告期內(nèi)應(yīng)有持續(xù)的營運記錄，不應(yīng)僅存在偶發(fā)性交易或事項。營運記錄包括現(xiàn)金流量、營業(yè)收入、交易客戶、研發(fā)費用支出等。

三、分析

公司在《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中將2011年和2012年發(fā)生的兩筆關(guān)聯(lián)交易（報告期內(nèi)的所有交易）認定為偶發(fā)性的關(guān)聯(lián)交易。但是《指引》規(guī)定公司業(yè)務(wù)在報告期內(nèi)應(yīng)有持續(xù)的營運記錄，不應(yīng)僅存在偶發(fā)性交易或事項。

公司在報告期內(nèi)僅發(fā)生兩筆小額偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易且在最近一期沒有營業(yè)收入，是否具有“持續(xù)經(jīng)營能力”有商榷。但是該案例對“持續(xù)經(jīng)營能力”的解釋提供了借鑒意義。

二、未分配利潤為負情況下變更股份公司

一、問題

“請主辦券商和律師就公司在未分配利潤為負情況下變更股份公司是否合法合規(guī)發(fā)表意見?！?/p>

二、律師答復(fù)

依據(jù)大華會計所出具的標準無保留意見《審計報告》（大華審字[2013]005695號），2013 年 8 月 31 日，公司的資產(chǎn)合計為5,959,910.24元；公司負債合計為946,492.98 元（其中 2013 年 8 月 31 日，控股股東吳輝與公司達成協(xié)議，將公司應(yīng)付控股股東吳輝債務(wù)豁免了 100 萬元）；所有者權(quán)益合計為 5,013,417.26 元，也就是經(jīng)審計凈資產(chǎn) 5,013,417.26 元。

依據(jù)大華會計所大華驗字[2012]000332號《驗資報告》，公司以不高于審計機構(gòu)審計且不高于評估機構(gòu)評估的凈資產(chǎn)值折股，5,000,000.00元為注冊資本，余額 13,417.26 元進入資本公積金，整體變更為股份有限公司。

經(jīng)本所律師核查：本次酷買網(wǎng)有限整體變更為酷買網(wǎng)股份符合《公司法》第九十五條規(guī)定“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額?！?。《業(yè)務(wù)規(guī)則》第 2.1 條第（一）款明確：“有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算”。法律法規(guī)方面沒有未分配利潤為負的情況下，不能進行股改的禁止性規(guī)定；同時，本次折股經(jīng)過了合法程序，不存在損害公司、股東、債權(quán)人利益的情形。綜上，本所律師認為，整體變更時有限公司未分配利潤為負的情況不影響公司通過經(jīng)審計凈資產(chǎn)賬面價值轉(zhuǎn)股本整體變更為股份公司的合法合規(guī)性。

三、小結(jié)

《公司法》規(guī)定：“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額?！钡沁@與公司的未分配利潤情況無關(guān)。法律法規(guī)方面沒有未分配利潤為負的情況下，不能進行股改的禁止性規(guī)定。

三、非專利技術(shù)出資超過20%

一、問題簡要闡述

公司設(shè)立時非專利技術(shù)出資比例超過20%，與當時公司法相關(guān)規(guī)定不符。公司設(shè)立時有效的《公司法》第24 條第2 款規(guī)定,“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十,國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外”。而《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》要求公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應(yīng)符合《公司法》相關(guān)規(guī)定。

二、關(guān)注點

非專利技術(shù)出資比例超過當時公司法規(guī)定這一問題之解決。

三、解決方案

1、尋找特別法

當普通法與特別法沖突時，優(yōu)先適用特別法?！秶鴦?wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)科技部等部門關(guān)于促進科技成果轉(zhuǎn)化若干規(guī)定的通知》規(guī)定，以高新技術(shù)成果向有限責任公司或非公司制企業(yè)出資入股的，高新技術(shù)成果的作價金額可達到公司或企業(yè)注冊資本的35%，另有約定的除外。

2、盡調(diào)鑒定報告

盡調(diào)發(fā)現(xiàn)案例公司有中國地質(zhì)大學(xué)、水利部規(guī)劃設(shè)計院、國土資源部信息中心以及武漢大學(xué)多名專家簽署的鑒定報告，認為出資的專利技術(shù)具有極高的技術(shù)創(chuàng)新性。

3、實際說明出資當時獲工商認可且影響已消除

披露該非專利技術(shù)出資得到主管工商局的認可且已經(jīng)實際到位；至2012年該非專利技術(shù)賬面價值已全部攤銷完，凈值為0；股改時已不存在出資比例超過法定比例的情形。

四、評析

針對非專利技術(shù)出資超過當時公司法規(guī)定比例這一問題的解決思路大致如下：

1、尋找使得實際比例合法的特別法。

2、在存在特別法的規(guī)定時，盡調(diào)是否具備滿足特別法規(guī)定的條件。

3、若前兩步任一步不滿足，可說明影響已經(jīng)消除。

4、若影響沒有消除，可讓專利技術(shù)出資股東將超出比例部分以現(xiàn)金方式再出資。

5、若上述多個步驟滿足，可強化問題解決。

四、掛靠集體企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓

一、問題闡述

天松醫(yī)療前身為桐廬尖端，實質(zhì)股東徐天松持有股權(quán)掛靠在桐廬鎮(zhèn)工辦處，而這部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了德國費格。可能存在股權(quán)不明晰以及國有資產(chǎn)流失問題。

二、解決方案

1、如實披露

公司在公開轉(zhuǎn)讓說明書中如實披露了上述事項。桐廬鎮(zhèn)工辦所持有桐廬尖端股權(quán)實質(zhì)為徐天松所有，因此本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓實質(zhì)為徐天松將其所持有桐廬尖端部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給德國費格。

2、解除掛靠關(guān)系德國費格已履行完畢前述股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付義務(wù)，該款項已由徐天松收取，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，桐廬尖端已解除其與桐廬鎮(zhèn)工辦之間的掛靠關(guān)系。

3、政府相關(guān)部門確認

桐廬縣人民政府出具通知，確認桐廬尖端為掛靠集體企業(yè)，名為集體企業(yè)，實屬民營企業(yè)，掛靠及解除掛靠期間，未占用任何集體或國有資產(chǎn)。杭州市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會出具反饋意見，確認桐廬尖端在掛靠桐廬鎮(zhèn)工辦期間，桐廬鎮(zhèn)工辦未對桐廬尖端進行任何形式地投入，也未參與過桐廬尖端生產(chǎn)經(jīng)營活動，未收取過桐廬尖端分配和其他任何利益，桐廬尖端也未占用、使用集體或國有資產(chǎn)，未造成集體或國有資產(chǎn)的流失。

三、案例評析

民營企業(yè)掛靠在集體企業(yè)可能存在股權(quán)不明晰以及在掛靠過程中可能會存在占用國有資產(chǎn)或者國有資產(chǎn)流失問題的可能。對于股權(quán)不明可以通過確認掛靠關(guān)系來解決，具體而言可以由當事人出具聲明。而對于涉及國有資產(chǎn)相關(guān)問題，往往需要人民政府或上級主管單位出具相關(guān)的證明。

五、股東以凈資產(chǎn)增資、公司購買凈資產(chǎn)是否合法合規(guī)

重點問題“

一、1、請主辦券商、律師補充核查有限公司設(shè)立出資的真實性，王洪強以凈資產(chǎn)增資、公司購買凈資產(chǎn)事項的合法合規(guī)性?！?/p>

答復(fù)：根據(jù)上述問題，本所對公司進行進一步核查，確認如下：

（一）根據(jù)臨風(fēng)科技歷次變更的工商資料，經(jīng)核查，本所律師確認如下事實：

2011 年 8 月 2 日，股東王洪強先生簽署《公司章程》，決定出資設(shè)立山東臨風(fēng)鼓風(fēng)機有限公司，注冊資本為1500萬元。

2011 年 8 月 2 日，山東大乘聯(lián)合會計師事務(wù)所出具魯大乘驗字[2011]A0409號《驗資報告書》，經(jīng)查驗，截至 2011 年 8 月 2 日，公司已經(jīng)收到股東王洪強繳納的注冊資本（實收資本）共計 1500 萬元，股東以貨幣出資。

2011 年 8 月 3 日，公司取得臨沂市工商行政管理局頒發(fā)的注冊號為37***55的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，注冊資本為 1500 萬元，實收資本 1500 萬元。

綜上所述，臨風(fēng)鼓風(fēng)機經(jīng)過會計師事務(wù)所審驗出資并出具了《驗資報告》，經(jīng)主管工商行政管理局核準設(shè)立登記并頒發(fā)了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，本所認為臨風(fēng)鼓風(fēng)機設(shè)立時的股東出資是真實的，符合《公司法》的相關(guān)規(guī)定。

（二）根據(jù)臨風(fēng)科技歷次變更的工商資料、《資產(chǎn)移交協(xié)議書》以及政府確認函等資料，經(jīng)核查，本所律師確認如下事實：

2011 年 10 月20 日，公司與臨沂市風(fēng)機廠股東王洪強簽署《資產(chǎn)移交協(xié)議書》，約定王洪強將經(jīng)北京國友大正資產(chǎn)評估有限公司評估的資產(chǎn)，評估基準日 2011 年 8 月 31 日評估值3858.00 萬元，移交給公司，用于增加注冊資本。

2011 年 10 月22 日，公司股東作出股東決定，公司股東以其作為投資人的臨沂市風(fēng)機廠凈資產(chǎn)對公司進行增資。臨沂風(fēng)機廠臨沂市風(fēng)機廠經(jīng)評估后，凈資產(chǎn)評估值為人民幣3858 萬元，其中1500萬元由公司購買，剩余 2358萬元，公司股東以其中的1510 萬元人民幣增加公司注冊資本，其余848 萬元計入公司資本公積。

2011年10月24日，中瑞岳華會計師事務(wù)所山東分所出具中瑞岳華魯驗字[2011]029號《驗資報告》，經(jīng)審驗，截至 2011 年 10 月 24日，公司已收到王洪強繳納的新增注冊資本合計人民幣 1510 萬元。股東王洪強以原所有的個人獨資企業(yè)臨沂市風(fēng)機廠凈資產(chǎn)出資。2011 年 10 月27 日，公司取得臨沂市工商行政管理局頒發(fā)的變更后的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，注冊資本為 3010 萬元，實收資本為 3010 萬元。

臨沂市風(fēng)機廠于1984 年 1 月設(shè)立，性質(zhì)為街道集體企業(yè)，企業(yè)主管部門為臨沂縣城關(guān)鎮(zhèn)煤山街辦事處，后經(jīng) 1997年 8 月 16 日中國共產(chǎn)黨蘭山辦事處委員會及臨沂市蘭山區(qū)蘭山辦事處作出的《關(guān)于煤山居委申請將臨沂市風(fēng)機廠進行改制的批復(fù)》（蘭企改（1997）11 號）改制為私營企業(yè)。根據(jù)《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》第十七條的規(guī)定，個人獨資企業(yè)投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進行轉(zhuǎn)讓或繼承。王洪強作為臨沂風(fēng)機廠的投資人，有權(quán)對臨沂風(fēng)機廠的財產(chǎn)進行處分，臨風(fēng)科技與臨沂市風(fēng)機廠投資人王洪強簽署《資產(chǎn)移交協(xié)議書》，并將協(xié)議涉及資產(chǎn)按照約定移交給公司，截至本補充法律意見書

（一）出具之日，評估范圍內(nèi)的資產(chǎn)已經(jīng)全部移交給臨風(fēng)科技，由臨風(fēng)科技占有使用。此外，臨沂市政府于 2014 年 5 月 5 日出具了臨政報[2014]28 號《臨沂市人民政府關(guān)于對山東臨風(fēng)科技股份有限公司歷史沿革問題合法性予以確認的請示》，確認自 1979 年開始至 2013年11月股份公司設(shè)立期間歷史沿革“符合當時國家相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，不存在潛在的隱患和法律糾紛”。

綜上所述，王洪強以凈資產(chǎn)增資、公司購買凈資產(chǎn)事項符合《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》、《公司法》、《中華人民共和國合同法》等相關(guān)規(guī)定，協(xié)議雙方履行了必備法律程序，履行了各自約定的義務(wù)。

六、公司股東使用個人銀行卡收款是否構(gòu)成實質(zhì)性障礙

實踐中，中小企業(yè)的股東在業(yè)務(wù)經(jīng)營過程中，使用個人卡收取貨款的情況并不鮮見，公司銷售收入可能存在多計、少計或外流等不規(guī)范情況。那么對于擬申請掛牌新三板的企業(yè)，上述問題是否對企業(yè)掛牌新三板構(gòu)成實質(zhì)性障礙？從股權(quán)系統(tǒng)反饋情況來看，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對于掛牌公司股東使用個人卡收取貨款的情況，采取了比較寬容的態(tài)度。但掛牌企業(yè)應(yīng)如實披露股東使用個人銀行卡收款的客觀背景情況、是否符合公司業(yè)務(wù)特點、公司銷售收入確認的內(nèi)部規(guī)則與流程、以及進一步防范股東與公司財產(chǎn)混同所采取的有效措施等相關(guān)信息。案例：曉鳴農(nóng)業(yè)[831243]

公司使用股東個人卡收款情形是否符合公司法相關(guān)規(guī)定、公司是否符合規(guī)范經(jīng)營的掛牌條件發(fā)表意見。反饋意見回復(fù)：

（一）公司業(yè)務(wù)特點和使用該卡的客觀背景

公司的業(yè)務(wù)和客戶具有如下特點：中國蛋雞產(chǎn)業(yè)集約化程度尚待提高，可尋找的專業(yè)化、集約化、規(guī)?；半u養(yǎng)殖企業(yè)客戶資源有限，農(nóng)村養(yǎng)殖合作社、農(nóng)村個人和農(nóng)村經(jīng)濟人是國內(nèi)蛋雞養(yǎng)殖和生產(chǎn)資料流通主要形式；因蛋雞養(yǎng)殖周期長的原因，單個客戶購買周期長，短期持續(xù)下單能力有限；客戶數(shù)量規(guī)模大，但客戶受區(qū)域性限制，分布零散；公司現(xiàn)有客戶多為經(jīng)公司多次遴選并長期合作的優(yōu)質(zhì)客戶資源，潛在客戶開發(fā)遵循選擇優(yōu)質(zhì)客戶原則。公司為向客戶供應(yīng)最佳性價比雛雞，并提供產(chǎn)品前期品質(zhì)保障，結(jié)合未來的產(chǎn)能提升，因此采取以產(chǎn)定銷模式，為保證產(chǎn)銷平衡和訂單連續(xù)，需建立大規(guī)模的客戶基礎(chǔ)，鑒于蛋雞養(yǎng)殖行業(yè)現(xiàn)狀和客戶構(gòu)成，企業(yè)客戶資源選擇基礎(chǔ)有限，因此大多數(shù)客戶需在農(nóng)村養(yǎng)殖合作社、農(nóng)村個人和農(nóng)村經(jīng)濟人中去選擇，鑒于部分地區(qū)養(yǎng)殖分散度較大，可能對客戶管理效率和貨款支付能力產(chǎn)生影響，因此在部分養(yǎng)殖分散度較大地區(qū)采取以農(nóng)村經(jīng)濟人（注：公司稱為“經(jīng)銷商”）經(jīng)銷形式，因此產(chǎn)生個人客戶銷售額較大的情況。目前農(nóng)村經(jīng)濟人經(jīng)銷形式是家禽行業(yè)生產(chǎn)資料和農(nóng)產(chǎn)品銷售和流通的主要方式之一，對于公司也存在充分必要性。公司通過對當?shù)厥袌龅牧私夂头治?，選取相關(guān)行業(yè)內(nèi)在當?shù)厥袌鲚^具影響力和銷售能力的人員作為經(jīng)銷商，進行一定市場內(nèi)的個人養(yǎng)殖大戶的挖掘及維護，可以提高公司在當?shù)厥袌龅钠放浦?，從而擴大公司的市場占有率，為后期的進一步擴展提供可靠地保障。

（二）公司的銷售流程

公司根據(jù)業(yè)務(wù)特點，制訂了《銷售管理制度》、《銷售部授權(quán)范圍管理制度》、《銷售人員對運輸?shù)谋O(jiān)管制度》、《經(jīng)銷商銷售流程》等銷售相關(guān)的內(nèi)部控制制度，對銷售計劃的制訂、客戶訂單的確認、收取定金、發(fā)貨、收款、售后回訪等進行了規(guī)定。

公司的產(chǎn)品具有農(nóng)產(chǎn)品銷售的特點，產(chǎn)品銷售分為對公司類客戶的直接銷售、經(jīng)銷商銷售、其他直接客戶三種模式。對于直銷公司類客戶，公司根據(jù)市場情況報價，與客戶協(xié)商一致后簽訂銷售合同，并按合同約定進行供貨及貨款結(jié)算、開具發(fā)票；對于經(jīng)銷商和其他直接客戶的銷售，通常執(zhí)行以下流程： 1.預(yù)定計劃

公司依據(jù)銷售情況、市場狀況及各區(qū)域狀況，定期召開銷售會議確定近期（一般為下月）產(chǎn)品銷售指導(dǎo)價，并向經(jīng)銷商報價（類似要約邀請）；經(jīng)銷商收到公司銷售人員的報價后，有訂購意向的即與銷售人員聯(lián)系，由銷售人員上報訂雞計劃給銷售辦公室；銷售辦公室統(tǒng)計匯總各市場訂購計劃統(tǒng)一安排，并向客戶再次確認訂雞計劃，就訂雞數(shù)量、價格、大致供貨時間做初步確定，并將該信息匯總至《銷售計劃表》，報銷售副總審批執(zhí)行。2.收取定金

根據(jù)公司近期銷售政策及與客戶約定的供貨時間、數(shù)量、價格，通知客戶預(yù)繳定金；超過 5 天未按要求預(yù)繳定金的，將再次與客戶溝通確認是否取消訂單。3.確認發(fā)貨

落實計劃后，公司將銷售計劃結(jié)合生產(chǎn)的產(chǎn)出情況安排準確的發(fā)貨時間；在發(fā)貨前的 5-7 天通知經(jīng)銷商具體的發(fā)貨日期，并告知做好接雞的準備工作；并于發(fā)貨前一天再次向經(jīng)銷商核實送貨地點及其數(shù)量等重要信息。4.送貨

銷售辦公室依據(jù)《銷售計劃表》的安排，每日開具銷售發(fā)貨單，運輸司機憑發(fā)貨單，到公司的發(fā)運車間裝運雛雞，并負責將貨物送至最終客戶處。銷售發(fā)貨單一式二聯(lián)，一聯(lián)銷售留存、一聯(lián)財務(wù)記賬聯(lián)（隨車由司機發(fā)貨經(jīng)客戶簽字后返回財務(wù)）；同時，司機需隨車攜帶《發(fā)雞回執(zhí)單》，貨到后由最終客戶簽字確認并留聯(lián)系方式，由司機返回后交銷售內(nèi)勤，用于客戶回訪。5.收款

根據(jù)當期確定的銷售政策，發(fā)貨前全款交清的，銷售部會在發(fā)貨前通知客戶付款，財務(wù)確認收款后通知銷售方可發(fā)貨；對于貨到后付清款的，公司要求司機代收貨款后方可卸貨，現(xiàn)金收款的需于 5 日內(nèi)交存至公司銀行賬戶；對于賒銷的客戶，銷售部按照約定及時催收。

（三）公司的收入確認和結(jié)算業(yè)務(wù)規(guī)則

公司根據(jù)業(yè)務(wù)的情況按照《會計準則》的相關(guān)要求確定了具體的收入確認、和結(jié)算業(yè)務(wù)規(guī)則。1.銷售退回

公司的產(chǎn)品采用提前銷售的模式，產(chǎn)品理想保質(zhì)期僅有 48 小時，在發(fā)貨前一周會通知客戶準備接雞的工作，由于產(chǎn)品本身特點不允許退回的情況發(fā)生，如果是由于公司產(chǎn)品質(zhì)量原因出現(xiàn)該情況，則直接進入銷售售后的環(huán)節(jié)，會直接采取銷售折讓的方式進行處理；如果客戶不能提出充分理由，則視同客戶違約，其預(yù)收定金則不退還，報告期內(nèi)未發(fā)生銷售退回事項。2.收入確認方式

公司商品雛雞及副產(chǎn)品的銷售業(yè)務(wù)，在根據(jù)合同約定將商品交付給客戶，取得客戶驗收確認后，主要風(fēng)險和報酬轉(zhuǎn)移給購貨方，收入和成本能夠可靠地計量時，確認銷售收入的實現(xiàn)。經(jīng)銷商訂貨時按照每只雛雞 1 元預(yù)付定金，發(fā)貨前付清貨款，少量經(jīng)銷商會存在貨到付款的情況。貨運司機會在貨到前聯(lián)系經(jīng)銷商共同將雛雞運至最終客戶交貨地點，因此在商品發(fā)出時確認收入。3.結(jié)算方式

公司的結(jié)算方式分為三種，分別為預(yù)收全款、預(yù)收定金發(fā)貨前付清余款、預(yù)收定金供貨后有賬期。公司依據(jù)客戶的合作情況、客戶在市場影響力、區(qū)域市場的特點等各方面情況對客戶會有不同的貨款結(jié)算政策。

（四）報告期內(nèi)該卡的管理和使用情況及目前進一步規(guī)范情況

公司報告期內(nèi)，存在以公司法定代表人魏曉明個人開立銀行卡（7018 賬戶）用于收取部分貨款的情況。該個人銀行卡由公司財務(wù)進行保管，公司對該賬戶的收、支管理比照公司賬戶進行管理，不允許坐支款項，賬戶收款只允許收客戶存入的貨款，支付款項均需轉(zhuǎn)入公司的對公賬戶。財務(wù)部門通常每日將到賬明細發(fā) 送給銷售內(nèi)勤，由銷售部門與客戶核對收款信息后通知財務(wù)，財務(wù)將已核對確認至具體客戶的款項轉(zhuǎn)入公司對公賬戶，并按照客戶明細記錄貨款。

魏曉明自 1992 年開始從事蛋種雞的養(yǎng)殖、孵化時，經(jīng)營主要以個人承包經(jīng) 營模式，該銀行卡系當時所開立的個人銀行卡。公司報告期內(nèi)經(jīng)營業(yè)務(wù)中一部分是直接銷售給全國各地的經(jīng)銷商，其中的部分經(jīng)銷商所在地較為偏遠，所在地的部分銀行營業(yè)網(wǎng)點未開立對公結(jié)算業(yè)務(wù)（如新疆）；對公賬戶結(jié)算存在匯款手續(xù) 復(fù)雜、到賬不及時、周末及節(jié)假日不營業(yè)，而公司需在收到客戶貨款后，方予以發(fā)貨（雞苗理想保質(zhì)期 48 小時），個人賬戶到賬能夠及時查詢，有利于公司業(yè)務(wù) 開展；另外，該卡無打款手續(xù)費，同時很多老客戶的長期合作習(xí)慣難以改變?；谝陨显颍镜囊徊糠挚蛻粢恢睂⒇浛畲蛉朐摽ㄟM行結(jié)算，公司將 7018 銀行卡上收取的貨款及時核對轉(zhuǎn)入公司對公賬戶。

將貨款打入該卡的客戶并不僅為未開立對公結(jié)算業(yè)務(wù)的銀行分支機構(gòu)的客戶，由于對公賬戶存在匯款復(fù)雜、節(jié)假日不上班、到賬不及時等情況，部分其他客戶也存在向該卡匯入貨款的情況。

公司將 7018 賬戶按照銀行賬戶嚴格進行管理，且該卡執(zhí)行款項的轉(zhuǎn)出只流向公司的對公賬戶，由財務(wù)部一人保管秘鑰（銀行卡及網(wǎng)銀 U 盾），另一人保管銀行卡密碼及網(wǎng)銀密碼。該卡收到的款項全部為客戶匯入該卡的貨款，該卡在管理中不允許坐支款項，且未發(fā)生坐支款項，僅是銀行扣取的網(wǎng)銀費用、短信費用及收取的銀行利息，均由財務(wù)規(guī)范記賬。該卡辦理了注冊客戶查詢功能，財務(wù)部門每日將到賬明細發(fā)送給銷售內(nèi)勤，由銷售部門與客戶核對收款信息后通知財務(wù) 部門，財務(wù)部門將已核對確認至具體客戶的款項轉(zhuǎn)入公司對公賬戶，并按照客戶明細記錄貨款。

目前針對 7018 賬戶公司已采取了進一步規(guī)范措施：會同銀行將該卡在銀行辦理了自動歸集業(yè)務(wù)（每日每筆隨時將到賬貨款自動轉(zhuǎn)入對公賬戶），同時將該卡的網(wǎng)銀業(yè)務(wù)包括支付業(yè)務(wù)均取消，以監(jiān)事王忠賢的名義在中國銀行開立保管箱業(yè)務(wù)，鑰匙和密碼分別由兩人保管，將銀行卡和網(wǎng)銀 U 盾委托第三方（銀行保管箱）進行保管，由公司監(jiān)事王忠賢及員工馮茹娟在銀行預(yù)留身份證，在兩人憑公司授權(quán)同時在場且出示身份證后，方能夠從第三方（銀行保管箱）取出。公司將7018 賬戶完全比照銀行賬戶嚴格進行管理，以控制可能發(fā)生的財務(wù)風(fēng)險，保證該卡及卡上資金的安全。

雖然基于公司業(yè)務(wù)特點和客觀背景，該卡的存在有其歷史的客觀限制和現(xiàn) 實的需要，但違反了《公司法》第一百六十四條“公司應(yīng)當依照法律、行政法規(guī) 和國務(wù)院財政部門的規(guī)定建立本公司的財務(wù)、會計制度”和第一百七十二條規(guī)定 “對公司資產(chǎn)，不得以任何個人名義開立賬戶存儲”以及《中華人民共和國商業(yè) 銀行法》第四十八條規(guī)定“任何單位和個人不得將單位的資金以個人名義開立帳戶存儲”的規(guī)定。

從實際情況看，報告期內(nèi)該卡按照公司對公銀行賬戶管理，款項的收入業(yè) 經(jīng)公司銷售和財務(wù)審核確認，款項的支出只流向公司的對公賬戶，未發(fā)生坐支和其他支付的情況。公司已進一步提高了認識，目前已經(jīng)進一步規(guī)范，實質(zhì)上保障將該卡完全按照公司對公銀行賬戶管理，采取了由銀行逐日對該卡資金收入自動歸集業(yè)務(wù)、取消了取款和網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬及其他支付功能、將卡實物與卡主隔離由第三方保管箱保管（卡主如果掛失，卡號變化，此卡即失效），且由公司監(jiān)事王忠賢和一名員工馮茹娟在銀行預(yù)留身份證，兩人經(jīng)公司授權(quán)同時在場并出示身份證明后，方能夠從第三方（銀行保管箱）取出該卡或 U 盾，保證該卡及卡上資金的安全，也維護了其他股東的利益。

盡管目前公司的開卡銀行尚無以對公名義開立銀行卡的業(yè)務(wù)，但隨著公司在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌變?yōu)楣姽竞凸緲I(yè)務(wù)的進一步發(fā)展，公司計劃將根據(jù)實際情況逐步解決客戶匯款障礙、改變客戶習(xí)慣，在不影響業(yè)務(wù)開展，保障股東利益的前提下最終停止使用并注銷該卡。

律師核查后認為，由于報告期內(nèi)該卡沒有用于與公司經(jīng)營無關(guān)的活動，卡內(nèi)流入資金全部為合法收入貨款且經(jīng)過公司銷售和財務(wù)審核確認、亦不存在坐支等情況，所收款項均及時完整的轉(zhuǎn)入公司對公賬戶，不存在未計收入或多計收入的情形，也不存在資金體外循環(huán)的情況；公司目前進一步采取的卡與卡主隔離、銀行實時自動歸集轉(zhuǎn)款、通過第三方（銀行）協(xié)助監(jiān)管等措施進一步公司加強了對該卡的管控；由于企業(yè)目前的經(jīng)營特點等客觀因素制約，為保障公司的業(yè)務(wù)正常開展進而保障股東利益，該卡一段時間內(nèi)存在有其必要性，不會影響財務(wù)核算信息真實、準確、完整。雖然公司形式上未能完全滿足《公司法》的要求，但由于該卡的使用是歷史形成的，采取強行終止使用的措施會給公司業(yè)務(wù)帶來不利影響，同時該卡已經(jīng)完全在公司的掌控之下，風(fēng)險已經(jīng)得到有效控制，公司能夠達到合法規(guī)范經(jīng)營的實質(zhì)要求，因此該卡的存在和使用不影響公司本次掛牌。

七、公司改制為股份公司設(shè)立過程

經(jīng)本所律師核查，公司以有限責任公司整體變更方式設(shè)立為股份有限公司已履行以下程序： 4.1 立信會計師事務(wù)所對展唐有限截至2012年11月30日的財務(wù)報表進行了審計，并出具了編號為信會師報字[2013]第 150571 號的《審計報告》，經(jīng)審計確認的展唐有限2012 年 11 月 30 日賬面凈資產(chǎn)為 85,054,028.21 元。

4.2 銀信資產(chǎn)評估有限公司對展唐有限截至2012年11月30日的所有者權(quán)益（凈資產(chǎn)）進行了評估，并出具了編號為銀信資評報（2012）滬第 614 號的《展唐通訊科技（上海）有限公司擬股份制改制凈資產(chǎn)評估報告》，截至2012年 11 月 30 日（評估基準日），展唐有限的所有者權(quán)益（凈資產(chǎn)）清查調(diào)整后賬面值為 8,505.40 萬元，評估值為 8,821.61 萬元。4.3 展唐有限于 2013 年 4 月 24 日召開董事會，通過決議同意將展唐有限整體變更設(shè)立為股份公司，以 2012 年 11 月 30 日為改制審計基準日，以經(jīng)審計的展唐有限原賬面凈資產(chǎn) 85,054,028.21 元，扣除利潤分配 2,176,851.43元后，以 82,877,176.78 元為基準按照 1: 0.9653 比例折為 8,000萬股，由全體股東按照其各自在展唐有限中的出資比例認購，余額 2,877,176.78 元計入股份公司資本公積；同意將 CGmobile Holdings、SmartTarget、Sunrasia Investment、上海乾慧、寧波經(jīng)世、上海吉信、上海銀唐、新疆古月楊、湖北高和、上海正賽聯(lián)、深圳金色森林、上海農(nóng)天治勝、上海贏益共同作為股份公司的發(fā)起人，股份公司的股份總數(shù)乘以發(fā)起人各自在展唐有限中的出資比例，即成其作為發(fā)起人在股份公司中持有的股份數(shù)；同意全體發(fā)起人就展唐有限整體變更設(shè)立為股份公司事宜簽署《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》。

4.4 公司全體發(fā)起人于 2013 年 4 月 24 日簽署《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》。

年5 月 8 日下發(fā)《市商務(wù)委關(guān)于同意展唐通訊科技（上海）有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復(fù)》（編號：滬商外資批[2013]1567 號），同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為“展唐通訊科技（上海）股份有限公司”，同意發(fā)起人于 2013 年 4 月 24 日簽署的《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》，并同意按照《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》約定的改制方案將展唐有限改制為外商投資股份有限公司，公司的經(jīng)營范圍為從事與電子通信相關(guān)的技術(shù)和軟件產(chǎn)品的研發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓，并提供相關(guān)的技術(shù)咨詢及技術(shù)服務(wù)；電子通訊產(chǎn)品的批發(fā)、進出口、傭金代理（拍賣除外）并提供相關(guān)配套服務(wù)。（不涉及國營貿(mào)易管理商品，涉及配額、許可證管理商品的，按國家有關(guān)規(guī)定辦理申請；涉及行政許可的憑許可證經(jīng)營）。4.6 上海市人民政府于 2013 年4.5 上海市商務(wù)委員會于 201

月 10 日向公司換發(fā)《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準證書》（編號：商外資滬股份字[2007]2985 號），企業(yè)類型為外商投資股份制，經(jīng)營年限為不約定，注冊資本為 8,000 萬元，經(jīng)營范圍為從事與電子通信相關(guān)的技術(shù)和軟件產(chǎn)品的研發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓，并提供相關(guān)的技術(shù)咨詢及技術(shù)服務(wù)；電子通訊產(chǎn)品的批發(fā)、進出口、傭金代理（拍賣除外）并提供相關(guān)配套服務(wù)。（不涉及國營貿(mào)易管理商品，涉及配額、許可證管理商品的，按國家有關(guān)規(guī)定辦理申請；涉及行政許可的憑許可證經(jīng)營）。

4.7 2013 年 5 月 17日，公司召開創(chuàng)立大會暨 2013 年第一次臨時股東大會，審議通過了《關(guān)于公司整體變更設(shè)立為展唐通訊科技（上海）股份有限公司的議案》、《關(guān)于公司整體變更設(shè)立為展唐通訊科技（上海）股份有限公司籌建工作報告的議案》、《關(guān)于展唐通訊科技（上海）股份有限公司籌建費用報告的議案》、《關(guān)于公司債權(quán)債務(wù)繼承的議案》等議案，同意展唐有限整體變更設(shè)立為股份公司，以2012 年 11 月 30 日為改制審計基準日，以經(jīng)審計的公司凈資產(chǎn)85,054,028.21 元，扣除利潤分配2,176,851.43 元后，以82,877,176.78 元為基準按照1:0.9653 比例折為8,000 萬股，由全體股東按照其各自在公司中的出資比例認購，余額2,877,176.78 元計入公司資本公積；選舉曹剛、吳方、姚艷、藍欣開、吳震、NISHIDA KENJI、夏穎奇、楊驊和黃德漢組成股份公司第一屆董事會，董事會下設(shè)戰(zhàn)略決策委員會、審計委員會、提名委員會和薪酬與考核委員會四個專門委員會；選舉李茗和季玉燕為股份公司股東代表監(jiān)事，與由職工代表大會選舉的職工代表監(jiān)事陸琴利共同組成股份公司第一屆監(jiān)事會；通過股份公司《公司章程》、《股東大會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》和《監(jiān)事會議事規(guī)則》等內(nèi)部制度文件；并授權(quán)董事會及經(jīng)董事會正式授權(quán)的人員辦理股份公司工商登記等相關(guān)事宜。4.8 立信會計師事務(wù)所于 2013 年 8 月 28 日出具編號為信會師報字[2013]第113802 號的《驗資報告》，對展唐有限整體變更為股份公司的股本到位情況進行了審驗，截至2013 年 5 月 17 日，公司已根據(jù)《公司法》有關(guān)規(guī)定及公司折股方案，將展唐有限截至 2012 年 11 月 30 日止經(jīng)審計的凈資產(chǎn)82,877,176.78 元，按 1: 0.9653 的比例折合股份總額，共計 80,000,000 股，每股面值 1 元，共計股本 80,000,000元，由全體發(fā)起人按原比例分別持有，大于股本部分2,877,176.78 元計入資本公積。4.9 2013 年 9 月 6日，公司辦理完畢變更為股份公司的工商變更登記，并取得上海市工商行政管理局頒發(fā)的注冊號為 ***（市局）的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。

4.10 根據(jù)公司提供的加蓋展唐有限稅款征收機關(guān)公章的《稅收通用繳款書》，展唐有限整體變更為股份公司時，就展唐有限資本公積金、盈余公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增股本事宜，展唐有限為CGmobileHoldings 代扣代繳預(yù)提所得稅 959,751.75 元，上海市徐匯區(qū)國家稅務(wù)局、上海市地方稅務(wù)局徐匯區(qū)分局出具編號為 ***394 號和 ***113號的《服務(wù)貿(mào)易、收益、經(jīng)常轉(zhuǎn)移和部分資本項目對外支付稅務(wù)證明（付匯專用）》；展唐有限為SmartTarget 代扣代繳預(yù)提所得稅496,023.34 元，上海市徐匯區(qū)國家稅務(wù)局、上海市地方稅務(wù)局徐匯區(qū)分局出具編號為 ***378 號和 ***096號的《服務(wù)貿(mào)易、收益、經(jīng)常轉(zhuǎn)移和部分資本項目對外支付稅務(wù)證明（付匯專用）》；展唐有限為Sunrasia Investment 代扣代繳預(yù)提所得稅 223,608.01元，上海市徐匯區(qū)國家稅務(wù)局、上海市地方稅務(wù)局徐匯區(qū)分局出具編號為***437號和 ***097 號的《服務(wù)貿(mào)易、收益、經(jīng)常轉(zhuǎn)移和部分資本項目對外支付稅務(wù)證明（付匯專用）》。

綜上所述，本所律師認為，公司改制設(shè)立的程序、資格、條件和方式符合《公司法》等有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，并經(jīng)有權(quán)的商務(wù)主管部門批準，依法就展唐有限資本公積金、盈余公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增股本事宜為境外股東代扣代繳預(yù)提所得稅，設(shè)立時履行了必要的審計、評估和驗資程序，符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。

八、設(shè)立境外公司返程投資未辦理外匯登記

根據(jù)香港張永賢·李黃林律師行（LI, WONG, LAM & W.I.CHEUNG）于2013 年 9 月 2 日出具的法律意見書，CGmobile Holdings 是一家于2012年 3 月 7 日在香港設(shè)立的有限責任公司，公司編號為 1714080，注冊地址為 Room D, 10th Floor, Tower A,Billion Centre, 1 Wang Kwong Road, Kowloon Bay, Kowloon, Hong Kong, PRC，自 2012 年 3 月 7 日起至今，CGmobile Holdings唯一董事一直為Cao Gang（曹剛），CGmobile Holdings已發(fā)行股份數(shù)為 10,000 股，每股面值1 港元，一直全部由 Cao Gang（曹剛）認購。自 2012 年 3 月 7 日起至今，CGmobile Holdings 由曹剛 100%所有。

經(jīng)核查，曹剛在香港設(shè)立 CGmobile Holdings 并返程投資展唐有限時未辦理境內(nèi)居民個人境外直接投資相關(guān)外匯登記手續(xù)。根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2005]75號，“75號文”）規(guī)定，“特殊目的公司”是指境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進行股權(quán)融資（包括可轉(zhuǎn)換債融資）為目的而直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。境內(nèi)居民個人境外控制或設(shè)立特殊目的公司需要辦理外匯登記。75號文規(guī)定的特殊目的公司有兩個條件，其一，進行境外股權(quán)融資，其二，股權(quán)融資的基礎(chǔ)是境內(nèi)資產(chǎn)或權(quán)益。

根據(jù)曹剛本人提供的說明，2012 年展唐有限籌備境內(nèi) A股上市，為滿足中國證監(jiān)會對擬上市公司控股股東監(jiān)管透明度的要求，曹剛于2012 年 3月7日在香港設(shè)立CGmobileHoldings，2012年9月，CGmobile Holdings從 GHR Development 受讓展唐通訊 51.69%的股權(quán)。曹剛設(shè)立境外公司CGmobile Holdings 的目的是為了從 GHR Development 受讓展唐通訊股權(quán)，搭建外資投資平臺，并非為了境外融資。因此，曹剛設(shè)立境外公司CGmobile Holdings不屬于75號文“境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進行股權(quán)融資”的情形，不適用 75 號文。根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于進一步改進和調(diào)整直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2012]59號，“59 號文”）以及《國家外匯管理局關(guān)于印發(fā)<外國投資者境內(nèi)直接投資外匯管理規(guī)定>及配套文件的通知》（匯發(fā)[2013]21 號）等外匯管理規(guī)定，境內(nèi)居民個人通過不屬于75號文所指特殊目的公司性質(zhì)的境外企業(yè)已對境內(nèi)進行直接投資的，該境外企業(yè)視為非特殊目的公司處理，應(yīng)在外匯局相關(guān)業(yè)務(wù)系統(tǒng)中將其標識為“個人非特殊目的公司返程投資”。

曹剛向國家外匯管理局上海市分局申請辦理 CGmobile Holdings“個人非特殊目的公司返程投資”標識，國家外匯管理局上海市分局理解CGmobile Holdings 應(yīng)屬于75 號文規(guī)范的特殊目的公司，曹剛應(yīng)按照 75號文的規(guī)定辦理境內(nèi)居民個人特殊目的公司外匯補登記手續(xù)，并受理了曹剛先生關(guān)于CGmobileHoldings的境外特殊目的公司外匯補登記申請。截至本法律意見書出具日，國家外匯管理局上海市分局已在曹剛先生提交的《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》上加蓋資本項目外匯核準章，為曹剛先生在香港設(shè)立 CGmobile Holdings 辦理了個人境外投資外匯補登記手續(xù)。

本所律師認為，實際控制人曹剛設(shè)立境外公司 CGmobile Holdings 并返程投資展唐有限，未辦理境內(nèi)居民個人境外直接投資外匯登記手續(xù)，程序上存在瑕疵，鑒于國家外匯管理局上海市分局已為曹剛補辦了境外直接投資外匯登記，該不規(guī)范行為已經(jīng)得到糾正，符合現(xiàn)行有效的規(guī)范性文件的規(guī)定，因此，不構(gòu)成公司本次申請掛牌的實質(zhì)性法律障礙。

第五篇：新三板-對賭協(xié)議案例分析

新三板-對賭協(xié)議案例分析

對賭協(xié)議，又叫價值調(diào)整協(xié)議(VAM:Valuation Adjustment Mechanism)，它實際上是一種帶有附加條件的價值評估方式。是投資方與融資方在達成協(xié)議時，雙方對于未來不確定情況的一種約定。如果觸發(fā)約定的條件，投資方可以行使一種權(quán)利；如果約定的條件不出現(xiàn)，融資方則行使一種權(quán)利。所以，對賭協(xié)議實際上就是期權(quán)的一種形式。

正是由于期權(quán)屬性，從上市審核角度出發(fā)，對賭協(xié)議對于上市主體影響體現(xiàn)在以下幾個方面：

1、影響股權(quán)的穩(wěn)定性，由于對賭協(xié)議中包含投資方行權(quán)的可能，而行權(quán)的價格往往較低甚至免費，因此會損害原有股東的權(quán)利，從而影響股權(quán)的穩(wěn)定性；

2、影響公司的控制權(quán)，觸發(fā)對賭協(xié)議后投資方有可能要求獲取更多的股權(quán)，也有可能要求增加董事的席位，無論如何，都有可能影響到公司原有股權(quán)架構(gòu)下的控制權(quán)；

3、影響公司的現(xiàn)金流量，在股權(quán)回購的對賭條款下，出于回購資金的需求，往往會誘發(fā)原股東的違法違規(guī)行為，從而影響公司的現(xiàn)金流。

無論是出現(xiàn)上述那種情況，或者是因為為了避免觸發(fā)對賭條款，從而追求企業(yè)的超常規(guī)發(fā)展，都有可能損害公司的健康發(fā)展，影響公司的持續(xù)經(jīng)營能力。因此，證監(jiān)會對于擬上市公司的對賭協(xié)議是絕對禁止的。

但隨著新三板全國性的擴容，在公司掛牌備案或是已掛牌公司定向增發(fā)的過程中浮現(xiàn)了不少的對賭協(xié)議，比較顯著的有以下一些案例：

案例一：

2014年3月27日，皇冠幕墻（430336）發(fā)布定向發(fā)行公告，公司定向發(fā)行200萬股，融資1000萬，新增一名股東天津市武清區(qū)國有資產(chǎn)經(jīng)營投資公司（以下簡稱武清國投），以現(xiàn)金方式全額認購本次定向發(fā)行的股份。同時披露的還有武清國投與公司前兩大股東歐洪榮、黃海龍的對賭條款，條款要求皇冠幕墻自2014年起，連續(xù)三年，每年經(jīng)審計的營業(yè)收入保持 15%增幅；如觸發(fā)條款，武清國投有權(quán)要求歐洪榮、黃海龍以其實際出資額1000萬+5%的年收益水平的價格受讓其持有的部分或者全部股份。完成定向發(fā)行后，歐洪榮、黃海龍以及武清國投所占公司股份比例分別為：46.609%、28.742%以及4.334%。項目律師就該回購條款的合法合規(guī)性發(fā)表意見：上述條款為皇冠幕墻的股東、實際控制人歐洪榮、黃海龍與武清國投附條件股份轉(zhuǎn)讓條款，雙方本著意思自治的原則自愿訂立，內(nèi)容不影響皇冠幕墻及其他股東的利益，條款合法有效。假使條件成就，執(zhí)行該條款，股份變更不會導(dǎo)致皇冠幕墻的控股股東、實際控制人發(fā)生變化，不影響掛牌公司的持續(xù)穩(wěn)定經(jīng)營。

案例分析：

1、對賭協(xié)議簽署方為控股股東與投資方，不涉及上市主體；

2、即使觸發(fā)對賭協(xié)議，對于公司的控制權(quán)不產(chǎn)生影響，進而說明不影響公司的持續(xù)經(jīng)營。案例二：

2014年1月22日，歐迅體育（430617）披露股份公開轉(zhuǎn)讓說明書，公開轉(zhuǎn)讓說明書顯示，2013年5月23日公司進行第三次增資時，新增股東上海屹和投資管理合伙企業(yè)（有限合伙）、上海鼎宣投資管理合伙企業(yè)（有限合伙）、上海棕泉億投資合伙企業(yè)（有限合伙），上述股東合計以850萬元認繳新增注冊資本13.333萬元。增資同時上述新增股東與歐迅體育實際控制人朱曉東簽署了現(xiàn)金補償和股權(quán)收購條款，對業(yè)績的約定為：1）、2013年經(jīng)審計的扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤不低于人民幣 760 萬元；2）、2014 年經(jīng)審計的扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤不低于人民幣 1140 萬元；3）、2013 年和 2014 年兩年的平均利潤扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤不低于人民幣 950 萬元。但同時也約定在歐迅體育向全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責任公司提交新三板掛牌申請之日起，投資人的特別條款自行失效，投資人依該等條款所享有的特別權(quán)利同時終止。增資完成后，控股股東朱曉東，新增資三家投資機構(gòu)股份占比分別為：65.7%、5.88%、3.53%、0.59%。

律師認為投資協(xié)議的簽署方為控股股東朱曉東和新增投資機構(gòu)，對歐迅體育并不具有約束力，投資協(xié)議中并無歐迅體育承擔義務(wù)的具體約定。此外，觸發(fā)條款的履行將可能導(dǎo)致實際控制人朱曉東所持有的歐迅體育的股權(quán)比例增加或保持不變，不會導(dǎo)致歐迅體育控股股東、實際控制人的變更。

案例分析：

1、對賭協(xié)議簽署方為控股股東與投資方，不涉及上市主體；

2、新增股東所持有公司的股份不會影響公司的控制權(quán)；

3、雙方同時約定，掛牌成功時解除協(xié)議雙方的權(quán)利和義務(wù)，消除了股權(quán)不確定的可能性。

案例三：

2014年1月22日，易世達（430628）披露股份公開轉(zhuǎn)讓說明書，公開轉(zhuǎn)讓說明書顯示，2012年3月易世達完成了一輪增資，引入2名機構(gòu)投資者，其中，鐘山九鼎以貨幣資金 1,648.75 萬元，認繳 152.37 萬元注冊資本；湛盧九鼎以貨幣資金851.25 萬元，認繳 78.67 萬元注冊資本。增資完成后易世達占股前兩位股東及新增股東的占股比例為：52.27%、24.60%、9.76%、5.04%。增資同時，新增股東與占股前兩位股東段武杰、周繼科簽署對賭協(xié)議，約定公司在2011至2013年間，凈利潤分別不得低于 2,500 萬元、3,300萬元、4,300 萬元，同時 2012 年、2013 年實現(xiàn)凈利潤累計不低于 7,600 萬元，如未能達成，將對投資方進行現(xiàn)金補償，如股東現(xiàn)金補足，則要求易世達進行分紅以完成補償。同時也約定了退出機制：若易事達2014年6月30日前未提交發(fā)行上市申報材料并獲受理；2014年12月31日前沒有完成掛牌上市；且2011年實現(xiàn)凈利潤低于2000萬元，或者2012年實現(xiàn)凈利潤低于2600萬元，或者2013年實現(xiàn)凈利潤低于3400萬元，新增投資機構(gòu)有權(quán)選擇在上述任一情況出現(xiàn)后要求公司及段武杰、周繼科以約定價款回購或購買其持有的全部或部分易事達股權(quán)。

2013年為了不影響易世達在新三板掛牌，對賭協(xié)議雙方分別發(fā)表承諾并簽署補充協(xié)議，補充協(xié)議主要包括：1）、當易世達向全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)申報掛牌材料之日起豁免對賭協(xié)議所約定的責任和義務(wù)；2）、當易世達向全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)申報掛牌材料之日起投資方放棄可以要求公司及原股東回購或受讓投資方所持有股份的權(quán)利；3）、投資方轉(zhuǎn)讓所持公司股份是，價格不低于經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)；4）、若易世達未能掛牌，補充協(xié)議約定放棄的權(quán)利自動恢復(fù)。

控股股東承諾內(nèi)容為：承諾全部承擔增資方基于《增資補充協(xié)議》提出的一切包括但不限于支付業(yè)績補償、差額補償及/或轉(zhuǎn)讓股份的責任與義務(wù)，確保公司及其他股東不因上述《增資補充協(xié)議》的履行而遭受任何損失。

投資方承諾內(nèi)容為：根據(jù)《增資補充協(xié)議》，當增資方向第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，根據(jù)買方需要，可要求易事達股東段武杰、周繼科也以增資方轉(zhuǎn)讓的同等條件轉(zhuǎn)讓一部分股權(quán)。對此，增資方承諾自公司向股轉(zhuǎn)公司報送申請材料之日起放棄上述權(quán)利。

根據(jù)券商核查，由于在2012年未能完成業(yè)績約定以及2013年可能不能完成業(yè)績約定，截止2014年3月，大股東段武杰、周繼科需向增資方支付的補償金額合計2,712.38萬元至2,991.45萬元之間。中介機構(gòu)通過對大股東的自由資產(chǎn)進行核查，根據(jù)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、利潤分配政策、累計未分配利潤數(shù)量以及公司持有現(xiàn)金狀況，分析大股東可通過現(xiàn)金分紅的形式獲得的金額。證明公司股東段武杰、周繼科能夠在不對公司股權(quán)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生不利影響的前提下通過自有資金及獲取公司分紅償付相關(guān)對賭約定款項。同時根據(jù)補充協(xié)議的約定，在掛牌時解除了協(xié)議雙方的責任與義務(wù)。

案例分析：

1、本案例協(xié)議方涉及到了掛牌主體（約定了公司的回購義務(wù)），但是在掛牌時通過補充協(xié)議解除了該項義務(wù)；

2、掛牌前已經(jīng)觸發(fā)了對賭協(xié)議條款，中介機構(gòu)通過大股東的支付能力的分析，說明對掛牌主體的控制權(quán)、持續(xù)經(jīng)營能力等不產(chǎn)生影響。

3、大股東出具承諾將通過自有資金、現(xiàn)金分紅或自籌資金的方式償還上述業(yè)績補償?shù)瓤铐棧_保不因支付上述業(yè)績補償?shù)瓤铐椂D(zhuǎn)讓其持有的公司股份。增資方亦承諾放棄在其向第三方轉(zhuǎn)讓股份時要求股東段武杰、周繼科同時轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利。

根據(jù)現(xiàn)有已掛牌公司所包含對賭協(xié)議的分析，可以看出，區(qū)別于證監(jiān)會對于擬上市公司的一刀切態(tài)度，股轉(zhuǎn)公司在一定程度上接受對賭協(xié)議的存在，對于已掛牌公司的定向增資中包含的對賭協(xié)議，也在一定條件下允許存在。

可容忍的范圍體現(xiàn)在：

1、對賭協(xié)議的協(xié)議方不能包含掛牌主體，對于可能損害掛牌主體的條款也需要進行清理；

2、由控股股東和投資方進行的對賭協(xié)議是可以被認可的；

3、已存在的對賭協(xié)議，能在掛牌的同時解除責任和義務(wù)最好，不能解除的，中介機構(gòu)需要分析說明觸發(fā)對賭條款時，協(xié)議方履行義務(wù)不會對掛牌主體的控制權(quán)，持續(xù)經(jīng)營能力等掛牌必要條件產(chǎn)生影響，以確保不損害公司及其他股東的權(quán)利和利益。

后話：雖說已掛牌公司對賭協(xié)議要么在掛牌前進行了清理，或者解除了部分義務(wù)，或者由大股東簽署協(xié)議，進行了兜底承諾，在一定程度上撇清了同上市主體的直接關(guān)系，但是，由于新三板公司股權(quán)相對集中，控股股東對公司的控制力往往極大，附加在控股股東上的責任義務(wù)很難說就真的不會影響到公司，這里面所包含的道德風(fēng)險和合法合規(guī)風(fēng)險還是存在的。只是，作為中介，我們還是希望企業(yè)家能夠更加慎重的考慮投資者的引入。話說，如果易世達大股東的償付能力如分析所說那樣強的話，那當初引入投資者的目的何在？！

一家之言，請閱者不必介意。

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第一篇：新三板新股詐騙案例分析

第二篇：新三板股權(quán)激勵案例分析

第三篇：新三板十大案例

第四篇：新三板掛牌案例參考

第五篇：新三板-對賭協(xié)議案例分析

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