第一篇：佛山市中級(jí)人民法院關(guān)于審理集體土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)糾紛若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)

佛山市中級(jí)人民法院關(guān)于審理集體土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)糾紛若干問(wèn)

題的指導(dǎo)意見(jiàn)

2010-3-16 15:51:23 信息來(lái)源:研究室 作者: 上傳部門:民五庭 瀏覽次數(shù):19

（2007年12月6日本院審判委員會(huì)2007第38次會(huì)議通過(guò)）

第一條 為規(guī)范對(duì)集體土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)糾紛案件的審理，根據(jù)《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》、《中華人民共和國(guó)土地管理法》、《國(guó)務(wù)院關(guān)于深化改革嚴(yán)格土地管理的決定》、《廣東省集體建設(shè)用地使用權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》、《佛山市試行農(nóng)村集體建設(shè)用地使用權(quán)流轉(zhuǎn)實(shí)施辦法》、廣東省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理農(nóng)村集體土地出讓、轉(zhuǎn)讓、出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》等規(guī)定，結(jié)合我市法院審理集體土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)糾紛案件的審判實(shí)踐，制定本指導(dǎo)意見(jiàn)。

第二條 集體建設(shè)用地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)，包括集體建設(shè)用地使用權(quán)的出讓、出租、轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押。

集體建設(shè)用地使用權(quán)出讓，是指農(nóng)民集體土地所有者將一定年期的集體建設(shè)用地使用權(quán)讓與土地使用者，由土地使用者向農(nóng)民集體土地所有者支付出讓價(jià)款的行為。以集體建設(shè)用地使用權(quán)作價(jià)入股（出資），與他人合作、聯(lián)營(yíng)等形式共同興辦企業(yè)的，視同集體建設(shè)用地使用權(quán)出讓。

集體建設(shè)用地使用權(quán)出租，是指集體土地所有者或集體建設(shè)用地使用權(quán)人作為出租人，將集體建設(shè)用地租賃給承租人使用，由承租人向出租人支付 1 租金的行為。

集體建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指農(nóng)民集體建設(shè)用地使用權(quán)人將集體建設(shè)用地使用權(quán)再轉(zhuǎn)移的行為。

集體建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)租，是指承租人將集體建設(shè)用地使用權(quán)再次租賃的行為。

集體建設(shè)用地使用權(quán)抵押，是指集體建設(shè)用地使用權(quán)人不轉(zhuǎn)移對(duì)集體建設(shè)用地的占有，將該集體建設(shè)用地使用權(quán)作為債權(quán)擔(dān)保的行為。

人民法院審理集體建設(shè)用地使用權(quán)流轉(zhuǎn)糾紛案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方當(dāng)事人的實(shí)際行為，結(jié)合合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，認(rèn)定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系。

第三條 集體建設(shè)用地使用權(quán)流轉(zhuǎn)，必須符合下列條件：

（一）經(jīng)依法批準(zhǔn)使用或取得的集體建設(shè)用地使用權(quán)，已辦理土地登記并領(lǐng)有相關(guān)的土地權(quán)屬證書(shū)——出讓必須取得集體土地所有權(quán)證；轉(zhuǎn)讓、抵押必須取得土地使用權(quán)證；出租必須取得土地所有權(quán)證或土地使用權(quán)證；

（二）經(jīng)本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的村民會(huì)議2/3以上成員或者2/3以上村民代表的同意。

不具備以上條件的，流轉(zhuǎn)合同無(wú)效。

第四條 簽約時(shí)尚未取得土地權(quán)屬證書(shū)，但起訴前取得土地權(quán)屬證書(shū)的，或者經(jīng)過(guò)區(qū)、縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門批準(zhǔn)流轉(zhuǎn)的，可認(rèn)定合同有效。

第五條 具備以下情形之一的，可視同符合第2條第（二）項(xiàng)規(guī)定的條件，即視同經(jīng)本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的同意：

（一）經(jīng)過(guò)公開(kāi)拍賣、招標(biāo)而簽訂流轉(zhuǎn)合同的；

（二）合同簽訂后，受讓人或承租人已實(shí)際做了大量投入的，對(duì)原告要求 確認(rèn)該流轉(zhuǎn)合同無(wú)效或者要求終止該流轉(zhuǎn)合同的，人民法院不予支持。但是，如果價(jià)格明顯偏低，人民法院可根據(jù)當(dāng)事人訴請(qǐng)和實(shí)際情況，依照公平原則，對(duì)該合同的有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整。

第六條 集體建設(shè)用地使用權(quán)流轉(zhuǎn)合同簽訂后，未到土地行政主管部門辦理登記、批準(zhǔn)手續(xù)的，不影響合同效力。

第七條 合同明確約定的土地用途與城市和鎮(zhèn)村建設(shè)規(guī)劃、土地利用總體規(guī)劃確定的土地用途以及權(quán)屬證書(shū)載明的土地用途不一致的，合同無(wú)效。但是，如果合同中并無(wú)明確約定土地用途，受讓方、承租方擅自改變土地批準(zhǔn)用途的，不直接導(dǎo)致合同無(wú)效，出讓方、轉(zhuǎn)讓方或者出租方可以要求解除合同。

通過(guò)出讓、轉(zhuǎn)讓和出租方式取得的集體建設(shè)用地不得用于商品房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)和住宅建設(shè)。

第八條 當(dāng)事人之間就商業(yè)、旅游、娛樂(lè)等經(jīng)營(yíng)性項(xiàng)目的集體建設(shè)用地的流轉(zhuǎn)簽訂合同，未通過(guò)土地交易市場(chǎng)招標(biāo)、拍賣、掛牌等方式進(jìn)行，流轉(zhuǎn)合同并不因此導(dǎo)致無(wú)效，但當(dāng)事人在此情形下起訴請(qǐng)求農(nóng)村集體組織辦理產(chǎn)權(quán)變更登記或他項(xiàng)權(quán)利登記手續(xù)的，人民法院不予支持。

第九條 出讓、轉(zhuǎn)讓合同的受讓人在取得集體建設(shè)用地使用權(quán)后，將該使用權(quán)再轉(zhuǎn)讓，或者在集體建設(shè)用地上建成房屋后再整體轉(zhuǎn)讓的，人民法院對(duì)于合同效力的認(rèn)定，參照適用《中華人民共和國(guó)城市房地產(chǎn)管理法》以及 《最高人民法院關(guān)于審理涉及國(guó)有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》關(guān)于以出讓方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

第十條 集體建設(shè)用地使用權(quán)出讓、出租合同的最高期限，不得超過(guò)同類用途國(guó)有土地使用權(quán)出讓的最高年限。超過(guò)部分無(wú)效。

集體建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租的最高年限，為原土地使用年限減去已使 用年限后的剩余年限。

集體建設(shè)用地使用權(quán)出租合同應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)合同法》第二百一十四條“租賃期限不得超過(guò)二十年。超過(guò)二十年的，超過(guò)部分無(wú)效?！钡囊?guī)定。

第十一條 對(duì)于集體所有的未利用地的流轉(zhuǎn)，參照處理農(nóng)用地流轉(zhuǎn)的相關(guān)規(guī)定。

第十二條 農(nóng)用地、宅基地的流轉(zhuǎn)以及本指導(dǎo)意見(jiàn)

（一）未作規(guī)定的，適用廣東省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理農(nóng)村集體土地出讓、轉(zhuǎn)讓、出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》相關(guān)規(guī)定。

第十三條 本意見(jiàn)自下發(fā)之日起施行。

下發(fā)之日起尚未審結(jié)的一、二審案件適用本意見(jiàn)；下發(fā)之日起已經(jīng)終審、當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙磳徟斜O(jiān)督程序提起再審的案件，不適用本意見(jiàn)。

本意見(jiàn)與新頒布的法律、法規(guī)或司法解釋、上級(jí)法院指導(dǎo)意見(jiàn)不一致的，以法律、法規(guī)或司法解釋、上級(jí)法院指導(dǎo)意見(jiàn)為準(zhǔn)。

（內(nèi)部文件 請(qǐng)勿外傳）

第二篇：關(guān)于集體土地使用權(quán)取得和流轉(zhuǎn)的分析意見(jiàn)

關(guān)于集體土地使用權(quán)取得和流轉(zhuǎn)的分析意見(jiàn)

集體土地使用權(quán)是土地使用者經(jīng)人民政府依法批準(zhǔn)使用集體土地時(shí)，按照法律規(guī)定或合同約定對(duì)土地所享有的占有、使用和收益的權(quán)利。目前我國(guó)大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，集體土地使用權(quán)按取得方式不同可以分為土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)和集體土地建設(shè)用地使用權(quán)。

一．土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)

土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)是指承包人依法通過(guò)承包而取得的對(duì)農(nóng)村土地使用和收益的權(quán)利。

（一）土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的主體

《土地管理法》第十四條規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地由本集體經(jīng)濟(jì)組織的成員承包經(jīng)營(yíng)，從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產(chǎn)。”第十五條規(guī)定：“??農(nóng)民集體所有的土地，可以由本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或者個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)，從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產(chǎn)?！?/p>

因此，農(nóng)村集體土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的主體既可以是本集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的成員，也可以是本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或者個(gè)人。

（二）土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的取得方式

根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第三條規(guī)定：“農(nóng)村土地承包采取農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地，可以采取招標(biāo)、拍賣、公開(kāi)協(xié)商等方式承包。”

取得農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的方式有兩種：一種是家庭承包，另一種是其他方式承包，即荒山、荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地，可以采取招標(biāo)、拍賣、公開(kāi)協(xié)商等方式承包。

（三）取得土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的法定程序 1.本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的承包經(jīng)營(yíng)

根據(jù)《土地管理法》第十四條第一款規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地由本集體

經(jīng)濟(jì)組織的成員承包經(jīng)營(yíng)，從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產(chǎn)。土地承包經(jīng)營(yíng)期限為三十年。發(fā)包方和承包方應(yīng)當(dāng)訂立承包合同，約定雙方的權(quán)利和義務(wù)。承包經(jīng)營(yíng)土地的農(nóng)民有保護(hù)和按照承包合同約定的用途合理利用土地的義務(wù)。農(nóng)民的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)受法律保護(hù)。”

根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第二章內(nèi)容的規(guī)定，以家庭承包方式取得土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，按照如下程序進(jìn)行：

（1）本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的村民會(huì)議選舉產(chǎn)生承包工作小組；（2）承包工作小組依照法律、法規(guī)的規(guī)定擬訂并公布承包方案；（3）依法召開(kāi)本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的村民會(huì)議，討論通過(guò)承包方案；（4）公開(kāi)組織實(shí)施承包方案；

（5）簽訂承包合同，承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效時(shí)取得土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。

（6）由縣級(jí)以上地方人民政府向承包方頒發(fā)土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證，并登記造冊(cè)，確認(rèn)土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。

以其他方式取得承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的，《農(nóng)村土地承包法》第四十五條、四十六條分別規(guī)定：“以其他方式承包農(nóng)村土地的，應(yīng)當(dāng)簽訂承包合同?！薄盎纳?、荒溝、荒丘、荒灘等可以直接通過(guò)招標(biāo)、拍賣、公開(kāi)協(xié)商等方式實(shí)行承包經(jīng)營(yíng)，也可以將土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)折股分給本集體經(jīng)濟(jì)組織成員后，再實(shí)行承包經(jīng)營(yíng)或者股份合作經(jīng)營(yíng)?！?/p>

2.本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或者個(gè)人的承包經(jīng)營(yíng)

根據(jù)《土地管理法》第十五條第二款規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地由本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或者個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)的，必須經(jīng)村民會(huì)議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報(bào)鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準(zhǔn)?！?/p>

因此，經(jīng)過(guò)村民會(huì)議三分之二或者三分之二村民代表的同意，并且經(jīng)鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）政府批準(zhǔn)，農(nóng)民集體所有的土地可以由本經(jīng)濟(jì)組織外的單位或者個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)。由本經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或者個(gè)人承包的，應(yīng)當(dāng)對(duì)承包方的資信情況和經(jīng)營(yíng)能力

進(jìn)行審查后，再簽訂承包合同。

（四）土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的流轉(zhuǎn)

《農(nóng)村土地承包法》第三十二條規(guī)定明確了以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的流轉(zhuǎn)方式：“通過(guò)家庭承包取得的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)?！?/p>

該法第四十九條明確了以其他方式取得土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的流轉(zhuǎn)方式：“通過(guò)招標(biāo)、拍賣、公開(kāi)協(xié)商等方式承包農(nóng)村土地，經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證或者林權(quán)證等證書(shū)的，其土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉(zhuǎn)?！?/p>

根據(jù)《農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》的規(guī)定，土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的流轉(zhuǎn)應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

1.農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)不得改變承包土地的農(nóng)業(yè)用途，流轉(zhuǎn)期限不得超過(guò)承包期的剩余期限。

2.農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)的受讓方可以是承包農(nóng)戶，也可以是其他按有關(guān)法律及有關(guān)規(guī)定允許從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的組織和個(gè)人。在同等條件下，本集體經(jīng)濟(jì)組織成員享有優(yōu)先權(quán)。且受讓方應(yīng)當(dāng)具有農(nóng)業(yè)經(jīng)營(yíng)能力。

3.承包方與發(fā)包方應(yīng)在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上書(shū)面簽訂《農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)合同》，農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)當(dāng)事人可以向鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府農(nóng)村土地承包管理部門申請(qǐng)合同鑒證。

4.發(fā)包方對(duì)承包方提出的轉(zhuǎn)包、出租、互換或者其他方式流轉(zhuǎn)承包土地的要求，應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理備案，并報(bào)告鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府農(nóng)村土地承包管理部門。

5.鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府農(nóng)村土地承包管理部門應(yīng)當(dāng)建立農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)情況登記冊(cè)，及時(shí)準(zhǔn)確記載農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)情況。以轉(zhuǎn)包、出租或者其他方式流轉(zhuǎn)承包土地的，及時(shí)辦理相關(guān)登記；以轉(zhuǎn)讓、互換方式流轉(zhuǎn)承包土地的，及時(shí)辦理有關(guān)承包合同和土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證變更等手續(xù)。

二．集體土地建設(shè)用地使用權(quán)

集體土地建設(shè)用地使用權(quán)，是指農(nóng)民集體和個(gè)人進(jìn)行非農(nóng)業(yè)建設(shè)依法使用集體土地的權(quán)利。我國(guó)《物權(quán)法》第一百五十一條規(guī)定：“集體所有的土地作為建設(shè)用地的，應(yīng)該依照土地管理法等法律規(guī)定辦理?！?/p>

（一）集體土地建設(shè)用地使用權(quán)的主體

取得集體土地使用權(quán)有較為嚴(yán)格的限制范圍，《土地管理法》第四十三條規(guī)定：“任何單位和個(gè)人進(jìn)行建設(shè)，需要使用土地的，必須依法申請(qǐng)使用國(guó)有土地；但是，興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)和村民建設(shè)住宅經(jīng)依法批準(zhǔn)使用本集體經(jīng)濟(jì)組織農(nóng)民集體所有的土地的，或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)經(jīng)依法批準(zhǔn)使用農(nóng)民集體所有的土地的除外。”

集體土地建設(shè)用地使用權(quán)的主體有較為嚴(yán)格的限制。集體所有的土地，一般只能由本集體及其所屬成員享有使用權(quán)，其他單位和個(gè)人建設(shè)需要使用集體土地，應(yīng)當(dāng)通過(guò)土地征用，使之轉(zhuǎn)為國(guó)有土地后才能依法取得使用權(quán)。根據(jù)《確認(rèn)土地所有權(quán)和使用權(quán)的若干規(guī)定》第四十四、四十七和四十九條規(guī)定，只有下面幾種情況例外：

1.企業(yè)單位或個(gè)人與農(nóng)民集體舉辦聯(lián)營(yíng)企業(yè)，經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)，農(nóng)民集體可以按照聯(lián)營(yíng)協(xié)議將土地使用權(quán)作為聯(lián)營(yíng)條件，從而使聯(lián)營(yíng)企業(yè)獲得集體土地建設(shè)用地使用權(quán)。

2.農(nóng)民集體的土地已由其他農(nóng)民集體按協(xié)議使用的，則該農(nóng)民集體所有的土地可以由另一個(gè)農(nóng)民集體取得集體土地建設(shè)用地的使用權(quán)。

3.非農(nóng)業(yè)戶口居民和其他農(nóng)民集體的農(nóng)民，按照有關(guān)法律、政策規(guī)定使用集體土地作為宅基地的，可以取得該集體土地建設(shè)用地的使用權(quán)。

（二）集體土地建設(shè)用地使用權(quán)的法定程序

根據(jù)《土地管理法》、《土地管理法實(shí)施條例》及《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行有關(guān)農(nóng)村集體建設(shè)用地法律和政策的通知》中的要求，取得集體土地建設(shè)用地使用權(quán)根據(jù)使用情況不同，法律對(duì)其取得的程序有不同的要求：

1.鄉(xiāng)村企業(yè)建設(shè)用地

（1）建設(shè)用地預(yù)申請(qǐng)

建設(shè)項(xiàng)目可行性研究論證時(shí)，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向建設(shè)項(xiàng)目批準(zhǔn)機(jī)關(guān)的同級(jí)土地行政主管部門提出建設(shè)用地預(yù)申請(qǐng)。受理預(yù)申請(qǐng)的土地行政主管部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)土地利用總體規(guī)劃和國(guó)家供地政策，對(duì)建設(shè)項(xiàng)目的有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行預(yù)審，出具建設(shè)項(xiàng)目預(yù)審報(bào)告。

（2）申請(qǐng)用地

建設(shè)單位應(yīng)向土地所在地的市、縣人民政府土地行政主管部門提出用地申請(qǐng)，建設(shè)單位提出申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)填寫(xiě)《建設(shè)用地申請(qǐng)表》，并附有關(guān)文件材料。

市、縣土地行政主管部門對(duì)符合用地條件的申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)受理，并在規(guī)定申請(qǐng)之日起30日內(nèi)擬定農(nóng)用地轉(zhuǎn)用方案，編制建設(shè)項(xiàng)目用地承保說(shuō)明書(shū)，經(jīng)同級(jí)人民政府同意后，報(bào)上一級(jí)土地行政主管部門審查。

（3）正式申請(qǐng)

用地單位持上級(jí)主管部門正式批準(zhǔn)的有關(guān)文件和總平面設(shè)計(jì)圖，向縣級(jí)以上地方人民政府土地行政主管部門正式申請(qǐng)用地。

（4）審批

根據(jù)《土地管理法》第四十四條和第六十條的規(guī)定，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村企業(yè)用地情況分別由以下人民政府批準(zhǔn)：

①一般情況下，即除涉及占用農(nóng)用地外，按照省級(jí)人民政府規(guī)定的批準(zhǔn)權(quán)限，由縣級(jí)或者縣級(jí)以上地方人民政府批準(zhǔn)；

②涉及占用農(nóng)用地的，應(yīng)當(dāng)依照《土地管理法》關(guān)于農(nóng)用地轉(zhuǎn)用的審批權(quán)限規(guī)定由省級(jí)人民政府批準(zhǔn)?？h級(jí)或者鄉(xiāng)級(jí)人民政府可以提出自己的審查意見(jiàn)，供省級(jí)人民政府批準(zhǔn)時(shí)考慮。

2.鄉(xiāng)村公共設(shè)施、公益事業(yè)單位建設(shè)用地（1）申請(qǐng)

鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村公共設(shè)施、公益事業(yè)建設(shè)，需要使用土地的，建設(shè)單位應(yīng)首先向

其所在地的鄉(xiāng)級(jí)人民政府提出申請(qǐng)；經(jīng)鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府審核，向縣級(jí)以上地方人民政府行政管理部門正式提出申請(qǐng)。用地單位應(yīng)安規(guī)定填寫(xiě)《建設(shè)用地申請(qǐng)表》。

（2）審核

由縣級(jí)土地行政管理部門依據(jù)鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村建設(shè)計(jì)劃控制指標(biāo)和鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村建設(shè)規(guī)劃，會(huì)同有關(guān)部門依法對(duì)該申請(qǐng)及提交的有關(guān)資料進(jìn)行審查、核實(shí)，并提出審查意見(jiàn)。

（4）審批

具體程序與鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村企業(yè)用地的相應(yīng)事項(xiàng)相同。3.農(nóng)村村民住宅用地（1）申請(qǐng)

凡是要建房的農(nóng)戶必須按規(guī)定的宅基地限額，提出建設(shè)設(shè)想，向建房所在地的村民小組、村委會(huì)或者其他農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織提出用地申請(qǐng)，填寫(xiě)農(nóng)村宅基地申請(qǐng)表。

（2）村民會(huì)議討論

根據(jù)《村莊和集鎮(zhèn)建設(shè)規(guī)劃管理?xiàng)l例》規(guī)定，農(nóng)村村民在村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃內(nèi)建住宅的，應(yīng)當(dāng)先向村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)提出建房申請(qǐng)，經(jīng)村民會(huì)議討論后方可審批。

（3）審批

具體程序與鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村企業(yè)用地及鄉(xiāng)村公共設(shè)施、公益事業(yè)單位建設(shè)用地的相應(yīng)事項(xiàng)相同。

（三）集體土地建設(shè)用地使用權(quán)登記

《土地管理法》第二條第二款規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地依法用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)的，由縣級(jí)人民政府登記造冊(cè)，核發(fā)證書(shū)，確認(rèn)建設(shè)用地使用權(quán)?！?/p>

《土地管理法實(shí)施條例》第四條規(guī)定：“??農(nóng)民集體所有的土地依法用于

非農(nóng)業(yè)建設(shè)的，由土地使用者向土地所在地的縣級(jí)人民政府土地行政主管部門提出土地登記申請(qǐng)，由縣級(jí)人民政府登記造冊(cè)，核發(fā)集體土地使用權(quán)證書(shū)，確認(rèn)建設(shè)用地使用權(quán)。設(shè)區(qū)的市人民政府可以對(duì)市轄區(qū)內(nèi)農(nóng)民集體所有的土地實(shí)行統(tǒng)一登記。”

根據(jù)以上規(guī)定，對(duì)于符合法律法規(guī)的程序和要件的非農(nóng)業(yè)建設(shè)項(xiàng)目，需要使用農(nóng)民集體所有的土地的，除了應(yīng)當(dāng)辦理法律規(guī)定的手續(xù)之外，還應(yīng)當(dāng)進(jìn)行土地登記。該集體土地的使用者應(yīng)當(dāng)向土地所在地的縣級(jí)人民政府土地行政主管部門提出土地登記申請(qǐng)，由縣級(jí)人民政府登記造冊(cè)，核發(fā)集體土地使用證書(shū)，確認(rèn)建設(shè)用地的使用權(quán)。

（四）集體土地建設(shè)用地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)

《土地管理法》第六十三條規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地的使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)；但是，符合土地利用總體規(guī)劃并依法取得建設(shè)用地的企業(yè)，因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權(quán)依法發(fā)生轉(zhuǎn)移的除外。”

1.集體土地建設(shè)用地使用權(quán)可以進(jìn)行流轉(zhuǎn)的情形

我國(guó)嚴(yán)格控制集體土地建設(shè)用地使用權(quán)進(jìn)行流轉(zhuǎn)，但符合土地利用計(jì)劃并依法取得建設(shè)用地的企業(yè)因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權(quán)依法發(fā)生轉(zhuǎn)移的除外。破產(chǎn)、兼并企業(yè)的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移，實(shí)際上是土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓行為。但根據(jù)國(guó)家有關(guān)法律規(guī)定，企業(yè)用地的土地使用權(quán)可以作為企業(yè)的資產(chǎn)，破產(chǎn)、兼并時(shí)對(duì)企業(yè)的資產(chǎn)處置應(yīng)當(dāng)包括土地使用權(quán)，此時(shí)，該土地使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移必須符合以下兩個(gè)條件：

（1）應(yīng)該符合土地總體利用規(guī)劃，不符合土地利用總體規(guī)劃的企業(yè)破產(chǎn)后只能拆除地上建筑物、構(gòu)筑物，按土地利用總體規(guī)劃確定的用途使用。

（2）必須是依法取得的建設(shè)用地使用權(quán)，并隨廠房等一同轉(zhuǎn)移的，如果是農(nóng)用地，或土地上沒(méi)有房屋等設(shè)施的將不得轉(zhuǎn)讓。

2.企業(yè)破產(chǎn)、兼并后原有集體土地建設(shè)用地使用權(quán)的處置問(wèn)題

《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于加強(qiáng)土地轉(zhuǎn)讓管理嚴(yán)禁炒賣土地的通知》中規(guī)定：“

二、7

加強(qiáng)對(duì)農(nóng)民集體土地的轉(zhuǎn)讓管理，嚴(yán)禁非法占用農(nóng)民集體土地進(jìn)行房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)。農(nóng)民集體土地使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)；對(duì)符合規(guī)劃并依法取得建設(shè)用地使用權(quán)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，因發(fā)生破產(chǎn)、兼并等致使土地使用權(quán)必須轉(zhuǎn)移的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法辦理審批手續(xù)?！?/p>

《土地登記辦法》第四十一條規(guī)定：“因法人或者其他組織合并、分立、兼并、破產(chǎn)等原因致使土地使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持相關(guān)協(xié)議及有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件、原土地權(quán)利證書(shū)等相關(guān)證明材料，申請(qǐng)土地使用權(quán)變更登記?！?/p>

《土地管理法實(shí)施條例》第六條規(guī)定：“依法改變土地所有權(quán)、使用權(quán)的，因依法轉(zhuǎn)讓地上建筑物、構(gòu)筑物等附著物導(dǎo)致土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移的，必須向土地所在地的縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門提出土地變更登記申請(qǐng)，由原土地登記機(jī)關(guān)依法進(jìn)行土地所有權(quán)、使用權(quán)變更登記。土地所有權(quán)、使用權(quán)的變更，自變更登記之日起生效。依法改變土地用途的，必須持批準(zhǔn)文件，向土地所在地的縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門提出土地變更登記申請(qǐng)，由原土地登記機(jī)關(guān)依法進(jìn)行變更登記?！?/p>

因此，企業(yè)因破產(chǎn)、兼并后，符合條件的集體土地建設(shè)用地使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)移，企業(yè)應(yīng)持相關(guān)協(xié)議及有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件、原土地權(quán)利書(shū)等相關(guān)證明材料，向土地所在地的縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門申請(qǐng)土地使用權(quán)變更登記。該集體土地建設(shè)用地使用權(quán)的變更字變更登記之日起生效。

三．申請(qǐng)建設(shè)用地時(shí)涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地，辦理農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批手續(xù)的程序

根據(jù)《土地管理法實(shí)施條例》第十九條規(guī)定，建設(shè)占用土地，涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的，應(yīng)當(dāng)符合土地利用總體規(guī)劃和土地利用計(jì)劃中確定的農(nóng)用地專用指標(biāo)；城市和村莊、集鎮(zhèn)建設(shè)占用土地，涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)用的，還應(yīng)當(dāng)符合城市規(guī)劃和村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃。不符合規(guī)定的，不得批準(zhǔn)農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地。

（一）農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批的的權(quán)限

根據(jù)《土地管理法》第四十四條規(guī)定，辦理農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批手續(xù)的部門分別為：

1.省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)的道路、管線工程和大型基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目、國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的建設(shè)項(xiàng)目占用土地，涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的，由國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。

2.在土地利用總體規(guī)劃確定的城市和村莊、集鎮(zhèn)建設(shè)用地規(guī)模范圍內(nèi)，為實(shí)施該規(guī)劃而將農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的，按土地利用計(jì)劃分批次由原批準(zhǔn)土地利用總體規(guī)劃的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。在已批準(zhǔn)的農(nóng)用地轉(zhuǎn)用范圍內(nèi)，具體建設(shè)項(xiàng)目用地可以由市、縣人民政府批準(zhǔn)。

3.除上述情形以外的建設(shè)項(xiàng)目占用土地，涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)。

（二）農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批的程序

農(nóng)用地轉(zhuǎn)用在城市、村莊和集鎮(zhèn)建設(shè)用地范圍內(nèi)、外的具體辦理程序及審批方式是不同的。具體辦理方式在《土地管理法實(shí)施條例》和《建設(shè)用地審查報(bào)批管理辦法》中分別作了不同的規(guī)定，具體如下：

1.在土地利用總體規(guī)劃確定的建設(shè)用地范圍內(nèi)，為實(shí)施城市、村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃占用土地的，《土地管理法實(shí)施條例》第二十條規(guī)定辦理程序如下：

（1）市、縣人民政府按照土地利用計(jì)劃擬訂農(nóng)用地轉(zhuǎn)用方案、補(bǔ)充耕地方案、征用土地方案，分批次逐級(jí)上報(bào)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府。

（2）有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府土地行政主管部門對(duì)農(nóng)用地轉(zhuǎn)用方案、補(bǔ)充耕地方案、征用土地方案進(jìn)行審查，提出審查意見(jiàn)，報(bào)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)；其中，補(bǔ)充耕地方案由批準(zhǔn)農(nóng)用地轉(zhuǎn)用方案的人民政府在批準(zhǔn)農(nóng)用地轉(zhuǎn)用方案時(shí)一并批準(zhǔn)。

（3）農(nóng)用地轉(zhuǎn)用方案、補(bǔ)充耕地方案、征用土地方案經(jīng)批準(zhǔn)后，由市、縣人民政府組織實(shí)施，按具體建設(shè)項(xiàng)目分別供地。即在已批準(zhǔn)的農(nóng)用地轉(zhuǎn)用范圍內(nèi)，具體建設(shè)項(xiàng)目可以由市、縣人民政府批準(zhǔn)。

2.能源、交通、水利、礦山、軍事設(shè)施等建設(shè)項(xiàng)目確需使用土地利用總體規(guī)劃確定的城市建設(shè)用地范圍外的土地的，其農(nóng)用地轉(zhuǎn)用辦理程序按《土地管理法 9

實(shí)施條例》第二十三條規(guī)定辦理程序如下：

（1）建設(shè)項(xiàng)目可行性研究論證時(shí)，由土地行政主管部門對(duì)建設(shè)項(xiàng)目用地有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行審查，提出建設(shè)項(xiàng)目用地預(yù)審報(bào)告；可行性研究報(bào)告報(bào)批時(shí)，必須附具土地行政主管部門出具的建設(shè)項(xiàng)目用地預(yù)審報(bào)告。

（2）建設(shè)單位持建設(shè)項(xiàng)目的有關(guān)批準(zhǔn)文件，向市、縣人民政府土地行政主管部門提出建設(shè)用地申請(qǐng)，由市、縣人民政府土地行政主管部門審查，擬訂農(nóng)用地轉(zhuǎn)用方案、補(bǔ)充耕地方案、征用土地方案和供地方案（涉及國(guó)有農(nóng)用地的，不擬訂征用土地方案），經(jīng)市、縣人民政府審核同意后，逐級(jí)上報(bào)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)；其中，補(bǔ)充耕地方案由批準(zhǔn)農(nóng)用地轉(zhuǎn)用方案的人民政府在批準(zhǔn)農(nóng)用地轉(zhuǎn)用方案時(shí)一并批準(zhǔn)；供地方案由批準(zhǔn)征用土地的人民政府在批準(zhǔn)征用土地方案時(shí)一并批準(zhǔn)（涉及國(guó)有農(nóng)用地的，供地方案由批準(zhǔn)農(nóng)用地轉(zhuǎn)用的人民政府在批準(zhǔn)農(nóng)用地轉(zhuǎn)用方案時(shí)一并批準(zhǔn)）。

（3）農(nóng)用地轉(zhuǎn)用方案、補(bǔ)充耕地方案、征用土地方案和供地方案經(jīng)批準(zhǔn)后，由市、縣人民政府組織實(shí)施，向建設(shè)單位頒發(fā)建設(shè)用地批準(zhǔn)書(shū)。有償使用國(guó)有土地的，由市、縣人民政府土地行政主管部門與土地使用者簽訂國(guó)有土地有償使用合同；劃撥使用國(guó)有土地的，由市、縣人民政府土地行政主管部門向土地使用者核發(fā)國(guó)有土地劃撥決定書(shū)。

（4）土地使用者應(yīng)當(dāng)依法申請(qǐng)土地登記。

第三篇：深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理醫(yī)療糾紛案件指導(dǎo)意見(jiàn)(試行)

深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理醫(yī)療糾紛案件指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）

為了妥善、正確、及時(shí)處理醫(yī)療糾紛案件，統(tǒng)一裁判標(biāo)準(zhǔn)，依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》、《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》等法律法規(guī)，結(jié)合審判實(shí)踐，提出如下指導(dǎo)意見(jiàn)：

一、患者認(rèn)為醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為損害其合法權(quán)益應(yīng)予賠償或醫(yī)療服務(wù)合同關(guān)系中的一方認(rèn)為對(duì)方違反約定應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任提起訴訟，雖未經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，但符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百零八條之規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理。

醫(yī)療行為系指醫(yī)師（士）、藥師（士）、護(hù)士（師）、技師（士）為實(shí)施醫(yī)療、預(yù)防、保健等職能實(shí)施的行為。

二、原告起訴時(shí)認(rèn)為醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為侵害了患者的生命健康權(quán)，要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)違約責(zé)任或是侵權(quán)賠償責(zé)任的，案件案由應(yīng)確定為“醫(yī)療事故損害賠償糾紛”。

原告起訴時(shí)認(rèn)為醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為侵害了患者除生命健康權(quán)之外的如身體權(quán)、肖像權(quán)、名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、親權(quán)等其他民事權(quán)利，要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，案件案由應(yīng)確定為原告所主張受侵害的民事權(quán)利糾紛，如“身體權(quán)糾紛、肖像權(quán)糾紛、名稱權(quán)糾紛、名譽(yù)權(quán)糾紛、隱私權(quán)糾紛、親權(quán)糾紛”。

原告起訴時(shí)認(rèn)為醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為沒(méi)有侵害患者的生命健康權(quán)，但是違背了雙方之間的醫(yī)療合同義務(wù)，要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)違約責(zé)任的，或者是醫(yī)療機(jī)構(gòu)起訴認(rèn)為患者一方違反雙方之間醫(yī)療合同義務(wù)，要求患者一方承擔(dān)違約責(zé)任的，案件案由應(yīng)確定為“醫(yī)療服務(wù)合同糾紛”。

三、醫(yī)療服務(wù)合同糾紛訴訟中，雖然患者為無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人，只要患者本人沒(méi)有死亡的，仍應(yīng)以患者本人為案件當(dāng)事人。

四、醫(yī)療機(jī)構(gòu)由個(gè)人開(kāi)辦且未取得法人資格的，由開(kāi)辦人作為案件當(dāng)事人參加訴訟；數(shù)人合伙開(kāi)辦的，由合伙開(kāi)辦人共同參加訴訟；實(shí)際經(jīng)營(yíng)者與開(kāi)辦人不一致的，由開(kāi)辦人和實(shí)際經(jīng)營(yíng)者共同參加訴訟。

具有法人資格的醫(yī)療機(jī)構(gòu)開(kāi)辦到的分支機(jī)構(gòu)可以作為案件當(dāng)事人參加訴訟，但具有法人資格的醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作為共同訴訟人參加訴訟。

五、審理醫(yī)療事故損害賠償糾紛案件，應(yīng)當(dāng)就醫(yī)療行為是否構(gòu)成醫(yī)療事故進(jìn)行鑒定。但當(dāng)事人雙方對(duì)于是否構(gòu)成醫(yī)療事故沒(méi)有爭(zhēng)議的除外。

醫(yī)療事故損害賠償糾紛中，當(dāng)事人申請(qǐng)進(jìn)行醫(yī)療過(guò)錯(cuò)或醫(yī)療過(guò)失等其他司法鑒定的，不予支持。

六、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定可以依當(dāng)事人申請(qǐng)進(jìn)行，也可以由人民法院依職權(quán)進(jìn)行。

七、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定依照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》規(guī)定委托醫(yī)學(xué)會(huì)組織進(jìn)行。

八、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定所需費(fèi)用，首次鑒定時(shí)由醫(yī)療機(jī)構(gòu)預(yù)交；再次進(jìn)行時(shí)，由申請(qǐng)?jiān)俅舞b定的一方預(yù)交；由敗訴一方當(dāng)事人承擔(dān)。

九、醫(yī)療事故鑒定過(guò)程中，由于一方當(dāng)事人的原因，致使鑒定不能進(jìn)行，由該方當(dāng)事人承擔(dān)鑒定不能的不利后果；由于雙方當(dāng)事人各自的原因，致使鑒定不能進(jìn)行，由雙方當(dāng)事人在各自的過(guò)錯(cuò)范圍內(nèi)，承擔(dān)鑒定不能的不利后果。

十、當(dāng)事人不服醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論申請(qǐng)?jiān)俅舞b定的，應(yīng)當(dāng)在收到醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論的十五日內(nèi)書(shū)面向人民法院提出，逾期未提出的，視為接受醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論。鑒定結(jié)論應(yīng)送達(dá)雙方當(dāng)事人并告之提出再次鑒定申請(qǐng)的期限。

十一、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論是民事訴訟證據(jù)之一，人民法院應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行審核，并決定是否予以采信。

人民法院經(jīng)審核后，對(duì)于本級(jí)醫(yī)學(xué)會(huì)組織的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定作出的結(jié)論不予采信的，應(yīng)當(dāng)委托上一級(jí)直至中華醫(yī)學(xué)會(huì)再次組織進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定。

十二、因醫(yī)療事故技術(shù)鑒定不能進(jìn)行或是不再進(jìn)行，而應(yīng)由醫(yī)療機(jī)構(gòu)一方承擔(dān)賠償責(zé)任時(shí)，需要對(duì)患者的傷殘等級(jí)情況進(jìn)行鑒定的，可以委托醫(yī)學(xué)會(huì)之外的其他司法鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人進(jìn)行鑒定。

十三、審理醫(yī)療服務(wù)合同糾紛案件時(shí)，需要對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)一方履約行為是否符合專業(yè)要求進(jìn)行鑒定的，可以委托醫(yī)學(xué)會(huì)之外的其他司法鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人進(jìn)行鑒定。

十四、當(dāng)事人申請(qǐng)人民法院通知作出醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論的專家鑒定組成員出庭的，人民法院不予支持。

人民法在必要時(shí)可以另行通知專家輔助人到庭就專業(yè)性問(wèn)題進(jìn)行說(shuō)明。

十五、醫(yī)療事故損害賠償糾紛案件中，經(jīng)鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故，且該鑒定結(jié)論被人民法院采信的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

醫(yī)療事故損害賠償糾紛案件中，應(yīng)由醫(yī)療機(jī)構(gòu)一方承擔(dān)舉證不能的不利后果時(shí)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

醫(yī)療事故損害賠償案件糾紛中，經(jīng)鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故，且該鑒定結(jié)論被人民法院采信的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)一方不承擔(dān)賠償責(zé)任。

十六、醫(yī)療事故損害賠償案件糾紛中，醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍及標(biāo)準(zhǔn)依《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》規(guī)定確定。

十七、依《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》確定醫(yī)療機(jī)構(gòu)的賠償范圍及標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于相關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)無(wú)法查明或不明確時(shí)，可作如下處理：

1、“醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費(fèi)”為“醫(yī)療事故發(fā)生時(shí)深圳市城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)支出”。

2、“醫(yī)療事故發(fā)生地規(guī)定的喪葬費(fèi)補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)”為“醫(yī)療事故發(fā)生時(shí)深圳市職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，以六個(gè)月總額計(jì)算”。

3、“醫(yī)療事故發(fā)生地上一職工年平均工資”為“深圳市醫(yī)療事故發(fā)生時(shí)上一職工年平均工資”。

十八、醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療事故中醫(yī)療過(guò)失行為責(zé)任程度為完全責(zé)任的或由于醫(yī)療機(jī)構(gòu)一方的原因使其責(zé)任程度無(wú)法確定時(shí)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)100%的賠償責(zé)任。醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療事故中醫(yī)療過(guò)失行為責(zé)任程度為主要責(zé)任的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不低于60%不高于90%的賠償責(zé)任。

醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療事故中醫(yī)療過(guò)失行為責(zé)任程度為次要責(zé)任的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不低于10%不高于40%的賠償責(zé)任。

醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療事故中醫(yī)療過(guò)失行為責(zé)任程度為輕微責(zé)任的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不高于10%的賠償責(zé)任。

十九、醫(yī)療事故糾紛案件中，確定“殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)”、“被撫養(yǎng)人生活費(fèi)”時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮患者一方喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級(jí)的情況。

醫(yī)療事故一級(jí)乙等至三級(jí)戊等對(duì)應(yīng)傷殘等級(jí)一至十級(jí)。

醫(yī)療事故四級(jí)參照傷殘等級(jí)十級(jí)處理。

二十、醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為所構(gòu)成本指導(dǎo)意見(jiàn)第二條第二款所列其他侵權(quán)的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍及標(biāo)準(zhǔn)依《中華人民共和國(guó)民法通則》及其相關(guān)司法解釋確定。

二十一、非法行醫(yī)行為損害患者生命健康權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民法通則》及《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》承擔(dān)賠償責(zé)任。二

十二、具有以下情形之一的，認(rèn)定為非法行醫(yī)：

1、醫(yī)療機(jī)構(gòu)不具有《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，或是具有《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》但超出許可的科目范圍行醫(yī)。

2、醫(yī)師（生）不具有《醫(yī)師資格證書(shū)》或是《醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證書(shū)》，或是超出法定注冊(cè)的執(zhí)業(yè)地點(diǎn)、執(zhí)業(yè)類別、執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)。

3、沒(méi)有特定專業(yè)執(zhí)業(yè)資格證書(shū)，從事特定專業(yè)醫(yī)療活動(dòng)的。

4、其他非法行醫(yī)的情形。

二十三、醫(yī)療機(jī)構(gòu)一方與患者一方就醫(yī)療糾紛達(dá)成的協(xié)議系民事合同。

二十四、醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在欺詐醫(yī)療行為，患者一方要求適用《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》予以雙倍賠償?shù)?，?yīng)予支持。

二十五、醫(yī)療服務(wù)合同糾紛訴訟中，醫(yī)療行為被確認(rèn)為符合法律及相關(guān)規(guī)章規(guī)定及醫(yī)療常規(guī)的，雖然未能達(dá)到患者預(yù)期醫(yī)療效果，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不承擔(dān)責(zé)任。但是雙方當(dāng)事人對(duì)于醫(yī)療效果有明確約定的除外。

二十六、本意見(jiàn)自2006年7月1日起施行。本意見(jiàn)施行前已審結(jié)的案件，不適用本意見(jiàn)；本意見(jiàn)施行后尚未審結(jié)的一、二審案件，適用本意見(jiàn)。凡我院過(guò)去的規(guī)定與本意見(jiàn)相抵觸的，不再適用。

第四篇：深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理房地產(chǎn)糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)

深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理房地產(chǎn)糾紛案件若干問(wèn)

題的指導(dǎo)意見(jiàn)（征求意見(jiàn)稿）

為正確、及時(shí)審理房地產(chǎn)糾紛案件，根據(jù)相關(guān)法律、司法解釋，結(jié)合深圳市兩級(jí)法院民事審判實(shí)踐，提出以下意見(jiàn)：

一、建設(shè)工程施工合同

1、當(dāng)事人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程被認(rèn)定無(wú)效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，實(shí)際施工人請(qǐng)求轉(zhuǎn)包人參照轉(zhuǎn)包合同約定向其支付工程價(jià)款的，可予支持。

2、承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程的，不影響承包人與發(fā)包人之間的建設(shè)工程施工合同的效力；建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人以承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包為由，請(qǐng)求減少約定工程價(jià)款的，不予支持。

3、建設(shè)工程領(lǐng)有由寶安、龍崗兩區(qū)原鎮(zhèn)政府頒發(fā)的“兩證一書(shū)”或由深圳市各級(jí)查違辦下發(fā)的復(fù)工令，當(dāng)事人以工程無(wú)合法報(bào)建手續(xù)為由，請(qǐng)求不付或少付工程款的，不予支持。

4、建設(shè)工程經(jīng)過(guò)數(shù)次轉(zhuǎn)包，未實(shí)際施工的承包人（轉(zhuǎn)包人）依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條，以實(shí)際施工人身份請(qǐng)求發(fā)包人承擔(dān)支付工程款責(zé)任的，不予支持。

二、房屋買賣

5、因房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)的原因，買受人未能取得其購(gòu)買的房產(chǎn)的權(quán)屬證書(shū)。為實(shí)現(xiàn)他人債權(quán)，法院將該房產(chǎn)作為買受人的財(cái)產(chǎn)予以拍賣。房產(chǎn)競(jìng)得人依據(jù)原買受人與房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)之間的買賣合同，請(qǐng)求房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)協(xié)助其辦理房屋所有權(quán)登記，如房產(chǎn)已具備辦證條件，應(yīng)予支持；競(jìng)得人依據(jù)原買賣合同主張遲延辦證違約金的，應(yīng)予支持。

6、商品房買賣合同約定，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)在交付房產(chǎn)時(shí)須向買受人提供《住宅質(zhì)量保證書(shū)》、《住宅使用說(shuō)明書(shū)》等文件，否則視為不符合交付標(biāo)準(zhǔn)。房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)實(shí)際交付房產(chǎn)時(shí)未能提供上述文件的，買受人有權(quán)拒絕接收房產(chǎn)；但買受人接收房產(chǎn)后又以房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)未能依約提供上述文件為由，主張應(yīng)視為未交付房產(chǎn)并據(jù)此請(qǐng)求房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)承擔(dān)逾期交房責(zé)任的，不予支持。

7、商品房買賣合同約定，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)交付房產(chǎn)前，應(yīng)取得法律、法規(guī)規(guī)定的相應(yīng)的工程竣工驗(yàn)收合格證明文件。房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)交付房產(chǎn)時(shí)，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目雖已取得建設(shè)工程質(zhì)量竣工驗(yàn)收合格證明和消防、電梯、燃?xì)饪⒐を?yàn)收合格證明，但未通過(guò)規(guī)劃驗(yàn)收的，買受人有權(quán)拒絕接收房產(chǎn)；但買受人接收房產(chǎn)后，又以工程未通過(guò)規(guī)劃驗(yàn)收為由，主張應(yīng)視為未交付房產(chǎn)并據(jù)此請(qǐng)求房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)承擔(dān)逾期交房責(zé)任的，不予支持。

8、由于房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)的原因，買受人在商品房買賣合同約定的期限內(nèi)未能取得房屋

權(quán)屬證書(shū)，買受人請(qǐng)求出賣人支付至權(quán)屬證書(shū)辦出之日止的延期辦證違約金的，如訴訟期間權(quán)屬證書(shū)仍未辦出，對(duì)買受人的請(qǐng)求應(yīng)予部分支持，由房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)承擔(dān)至法院判決生效之日止的違約金。

9、商品房預(yù)售合同約定買受人支付房款的義務(wù)在先，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)的交房義務(wù)在后，買受人在履行付款義務(wù)前要求房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)承擔(dān)延期交房違約責(zé)任的，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)有權(quán)行使先履行抗辯權(quán)，無(wú)需向買受人承擔(dān)延期交房的違約責(zé)任。但如房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)出售的房地產(chǎn)在其主張抗辯權(quán)時(shí)尚不具備交付條件的，且買受人已支付大部分購(gòu)房款的，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)的先履行抗辯權(quán)不成立，買受人可以要求房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)承擔(dān)延期交房的違約責(zé)任，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)亦可要求買受人承擔(dān)延期付款的違約責(zé)任。

10、商品房預(yù)售合同約定買受人支付房款的義務(wù)在先，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)辦理《房地產(chǎn)證》的義務(wù)在后，買受人在履行付款義務(wù)前要求房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)承擔(dān)延期辦證違約責(zé)任的，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)有權(quán)行使先履行抗辯權(quán)，無(wú)需向買受人承擔(dān)延期辦證違約責(zé)任。但如房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)出售的房地產(chǎn)在其主張抗辯權(quán)時(shí)尚不具備分割轉(zhuǎn)移登記和辦證條件的，且買受人已支付大部分購(gòu)房款的，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)的先履行抗辯權(quán)不成立，買受人可要求房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)承擔(dān)延期辦證的違約責(zé)任，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)亦可要求買受人承擔(dān)延期付款的違約責(zé)任。

11、出賣人在簽訂買賣合同時(shí)隱瞞（未告知買受人）房屋被查封的事實(shí)，其后根據(jù)《中華人民共和國(guó)城市房地產(chǎn)管理法》第三十八條的規(guī)定主張買賣合同無(wú)效的，不予支持；買受人因合同目的不能實(shí)現(xiàn)請(qǐng)求解除合同和賠償損失的，應(yīng)予支持。

買受人簽訂合同時(shí)知道房屋被查封的事實(shí)的，亦不影響合同效力。

12、抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押房屋，未通知抵押權(quán)人或未告知買受人的，不影響房屋買賣合同的效力。

13、房屋登記的所有權(quán)人轉(zhuǎn)讓共有房屋，后該登記權(quán)利人或其他共有人以轉(zhuǎn)讓行為未經(jīng)其他共有人同意為由主張買賣合同無(wú)效的，不予支持，但買受人知道或者應(yīng)當(dāng)知道房屋為出賣人與他人共有的除外。

14、房屋買賣合同訂立后，出賣人又將該房產(chǎn)高價(jià)出賣給第三人，導(dǎo)致買賣合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，買受人可以請(qǐng)求解除合同、由出賣人返還已付購(gòu)房款及利息并賠償兩份買賣合同的差價(jià)損失。

15、買受人已向出賣人支付全部?jī)r(jià)款并實(shí)際占有房產(chǎn)，但未辦理過(guò)戶登記手續(xù)，如買受人對(duì)此沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，其請(qǐng)求法院確認(rèn)房屋歸其所有的，可予支持。

16、出賣人已付清房款并占有出賣的房產(chǎn)，當(dāng)事人以出賣人未取得該房產(chǎn)的權(quán)屬證書(shū)為由，請(qǐng)求確認(rèn)買賣合同無(wú)效的，不予支持。

17、房屋買賣合同約定，一方違約時(shí)，對(duì)方可要求違約方承擔(dān)支付違約金或賠償損失等違約責(zé)任，但不得要求對(duì)方繼續(xù)履行合同的，從其約定。

18、房屋買賣合同無(wú)效或被撤銷后，買受人如已獲得占用房產(chǎn)的利益，應(yīng)折成房屋使用費(fèi)補(bǔ)償出賣人；出賣人應(yīng)將收取的購(gòu)房款及孳息返還給買受人。

19、房屋買賣存在“陰陽(yáng)合同”，其中陽(yáng)合同中的價(jià)格條款規(guī)避國(guó)家稅收的，該條款無(wú)

當(dāng)事人以存在避稅的價(jià)格條款為由，請(qǐng)求確認(rèn)合同全部無(wú)效的，不予支持。

有關(guān)付款方式、期限等其他條款分別在陰陽(yáng)買賣合同中約定不一致的，應(yīng)認(rèn)定符合當(dāng)事人真實(shí)意思表示的約定條款有效，非真實(shí)意思表示的條款對(duì)當(dāng)事人沒(méi)有約束力。

買賣雙方在陰合同中有逃避稅收的內(nèi)容約定，之后一方要求按真實(shí)成交價(jià)簽訂用于辦理產(chǎn)權(quán)過(guò)戶手續(xù)的陽(yáng)合同，另一方不同意，導(dǎo)致合同未能履行的，視為雙方就買賣主要條款未達(dá)成合意，陰合同對(duì)當(dāng)事人無(wú)約束力，當(dāng)事人請(qǐng)求適用定金罰責(zé)、賠償損失或支付居間費(fèi)的，不予支持。

20、當(dāng)事人因二手房買賣合同糾紛提起訴訟，將交易對(duì)方和居間人列為共同被告，請(qǐng)求居間人直接退還定金或從居間人處直接沒(méi)收定金的，法院可判令居間人履行支付義務(wù)。

三、房地產(chǎn)租賃

21、房屋租賃合同的一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)方共同辦理合同登記備案手續(xù)的，應(yīng)予支持。

22、承租人為與出租人建立租賃合同關(guān)系而交納的“入場(chǎng)費(fèi)”、“加盟費(fèi)”等費(fèi)用，合同期滿終止或承租人違約導(dǎo)致合同解除，承租人請(qǐng)求返還的，不予支持；出租人違約導(dǎo)致合同解除，其又未能證明該費(fèi)用已實(shí)際用于合同履行，承租人請(qǐng)求返還的，可視合同履行情況予以部分支持。當(dāng)事人另有約定的除外。

23、承租人以出租人未向其開(kāi)具租金發(fā)票為由拒付租金的，該抗辯理由不成立，但當(dāng)事人另有約定的除外。

24、承租人拖欠租金達(dá)到合同約定的出租人行使合同解除權(quán)的條件，出租人在承租人補(bǔ)交了租金后的合理期限內(nèi)不行使合同解除權(quán)的，該權(quán)利消滅。

25、出租人未經(jīng)行政主管部門批準(zhǔn)，擅自改變房屋用途并出租或與承租人約定改變房屋用途的，除因此造成重大安全隱患、損害社會(huì)公共利益或存在其他無(wú)效情形外，租賃合同有效。未經(jīng)批準(zhǔn)改變用途導(dǎo)致承租人無(wú)法按照約定方式正常使用租賃房屋的，承租人有權(quán)要求解除合同。

26、房屋出租后再抵押的，抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)不影響承租人優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的行使；房屋抵押后再出租的，承租人優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的行使不得對(duì)抗抵押權(quán)人。

27、出租人將已出租的房屋抵押后，又與承租人約定延長(zhǎng)租賃期限或降低租金標(biāo)準(zhǔn)的，該約定不得對(duì)抗抵押權(quán)人。抵押權(quán)人行使抵押權(quán)，在拍賣出租房屋的公告中未公示該延長(zhǎng)租賃期限或降低租金標(biāo)準(zhǔn)的約定的，該約定對(duì)競(jìng)得人不具有法律約束力；拍賣公告中已經(jīng)公示的，對(duì)競(jìng)得人具有法律約束力。

28、房屋所有人出賣租賃房屋，在給承租人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)通知中規(guī)定了答復(fù)期的，承租人在答復(fù)期限內(nèi)明確表示放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)或逾期不作答復(fù)的，均可認(rèn)定其放棄了優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。優(yōu)先購(gòu)買權(quán)通知中未規(guī)定答復(fù)期限的，自承租人收到該通知之日起1個(gè)月為合理答復(fù)期。

29、房屋租賃合同存在“陰陽(yáng)合同”，其中陽(yáng)合同中的租金條款規(guī)避國(guó)家稅收的，該條

效力，當(dāng)事人以存在避稅的租金條款為由，請(qǐng)求確認(rèn)合同全部無(wú)效的，不予支持。

有關(guān)付款方式、期限等其他條款分別在陰陽(yáng)租賃合同中約定不一致的，應(yīng)認(rèn)定符合當(dāng)事人真實(shí)意思表示的約定條款有效，非真實(shí)意思表示的條款對(duì)當(dāng)事人沒(méi)有約束力。

30、以面積計(jì)租的租賃合同履行過(guò)程中，出租人以租賃房屋的實(shí)際面積大于合同約定面積為由要求承租人補(bǔ)交租金差額的，不予支持；承租人以租賃房屋的實(shí)際面積小于合同約定面積為由要求出租人退還租金差額并有證據(jù)證明的，可予支持。

31、出租人將通過(guò)出讓方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)出租給承租人后，一方以出租人未對(duì)該土地進(jìn)行開(kāi)發(fā)為由，請(qǐng)求確認(rèn)租賃合同無(wú)效的，不予支持。

32、租賃合同在《合同法》實(shí)施前簽訂，從《合同法》實(shí)施之日起二十年內(nèi)的租賃期有效，超過(guò)二十年期限的部分無(wú)效。

三、物業(yè)服務(wù)

33、物業(yè)服務(wù)合同到期后，小區(qū)業(yè)主委員會(huì)未與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂合同，但亦未要求其退出物業(yè)服務(wù)區(qū)域，仍由其為小區(qū)提供物業(yè)服務(wù)，該物業(yè)服務(wù)企業(yè)請(qǐng)求業(yè)主參照原物業(yè)服務(wù)合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，支付合同到期后繼續(xù)服務(wù)期間的物業(yè)費(fèi)的，可予支持。

34、小區(qū)車位、車庫(kù)屬于物業(yè)服務(wù)企業(yè)的物業(yè)管理區(qū)域，建設(shè)單位請(qǐng)求由其自行管理車位、車庫(kù)的，不予支持。

35、房屋具備交付條件，買受人在房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)已通知其入伙后，以房屋權(quán)屬未登記至其名下且其未實(shí)際辦理入伙手續(xù)為由，拒付物業(yè)費(fèi)的，不予支持，但買受人有正當(dāng)理由拒絕辦理入伙手續(xù)的除外。

36、拍賣人接受法院委托拍賣房產(chǎn)時(shí)，未公示說(shuō)明原業(yè)主拖欠的物業(yè)費(fèi)、本體維修基金和水電費(fèi)等費(fèi)用由競(jìng)得人承擔(dān)，物業(yè)服務(wù)企業(yè)請(qǐng)求競(jìng)得人承擔(dān)該費(fèi)用的，不予支持；物業(yè)服務(wù)企業(yè)亦不得以上述費(fèi)用未得到清償為由，拒絕為競(jìng)得人辦理入伙手續(xù)或提供物業(yè)服務(wù)。

37、出賣人與買受人簽訂的買賣合同中，未明確約定出賣人拖欠的物業(yè)費(fèi)、本體維修基金和水電費(fèi)等費(fèi)用由買受人承擔(dān)，物業(yè)服務(wù)企業(yè)請(qǐng)求買受人承擔(dān)該費(fèi)用的，不予支持；物業(yè)服務(wù)企業(yè)亦不得以上述費(fèi)用未得到清償為由，拒絕為買受人辦理入伙手續(xù)或提供物業(yè)服務(wù)。

38、個(gè)別業(yè)主起訴房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)，請(qǐng)求其按《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)物業(yè)管理?xiàng)l例》和《深圳市房屋公用設(shè)施專用基金管理規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，向行政主管部門指定的物業(yè)專項(xiàng)維修資金專戶劃入首期歸集的專項(xiàng)維修資金的，可予支持。

39、追索物業(yè)專項(xiàng)維修資金的案件，當(dāng)事人提出訴訟時(shí)效抗辯的，不予支持。

40、業(yè)主委員會(huì)代表業(yè)主，就有關(guān)物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)共有和共同管理權(quán)利的重大事項(xiàng)提起訴訟的，應(yīng)先經(jīng)業(yè)主大會(huì)決定通過(guò)。

四、其他

41、合同約定當(dāng)事人一方向另一方交付履約保證金、擔(dān)保金、押金等，并約定收款一方

有權(quán)在對(duì)方違約時(shí)沒(méi)收該筆費(fèi)用，但未約定付款方在對(duì)方違約時(shí)有權(quán)要求雙倍返還該筆費(fèi)用的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，不予支持。

42、當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致，人民法院告知當(dāng)事人可以變更訴訟請(qǐng)求后，當(dāng)事人拒不變更的，人民法院可駁回其訴訟請(qǐng)求。

當(dāng)事人依據(jù)一審法院的釋明變更訴訟請(qǐng)求后，二審法院認(rèn)為一審法院釋明不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)將案件發(fā)回重審，不應(yīng)針對(duì)當(dāng)事人變更后的訴訟請(qǐng)求直接作出裁判。

43、當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)方支付暫計(jì)至起訴之日止的利息，人民法院在審理案件時(shí)應(yīng)行使釋明權(quán)，要求當(dāng)事人明確是否放棄起訴日以后的利息請(qǐng)求。如當(dāng)事人表示不放棄，且其利息請(qǐng)求具有事實(shí)和法律依據(jù)的，人民法院應(yīng)判決利息計(jì)算至判決確定的清償之日止。

44、當(dāng)事人要求對(duì)方承擔(dān)逾期付款違約責(zé)任，但其提出的違約金計(jì)算依據(jù)不成立，且當(dāng)事人之間又無(wú)逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)的有效約定的，人民法院可參照中國(guó)人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算逾期付款違約金。

第五篇：深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)待遇糾紛案件相關(guān)法律適用問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)

深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)待遇糾紛案件

相關(guān)法律適用問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）

（2009年4月15日起施行）

為妥善、及時(shí)、正確處理工傷損害賠償糾紛案件，統(tǒng)一司法裁判尺度，依法保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》、《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》等法律法規(guī)、司法解釋和上級(jí)法院的指導(dǎo)意見(jiàn)，結(jié)合我市司法審判實(shí)踐，在對(duì)2000年以來(lái)我院規(guī)范性文件中有關(guān)工傷保險(xiǎn)待遇糾紛案件的規(guī)定進(jìn)行整理、修訂的基礎(chǔ)上，制定本指導(dǎo)意見(jiàn)。

1、勞動(dòng)者以用人單位降低其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的工資標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的，應(yīng)先向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁部門申請(qǐng)仲裁，且勞動(dòng)仲裁就此爭(zhēng)議的裁決為終局裁決。

2、當(dāng)事人因工傷保險(xiǎn)待遇發(fā)生爭(zhēng)議，舉證責(zé)任如下分配：

（1）勞動(dòng)者應(yīng)就存在工傷傷害的事實(shí)及工傷認(rèn)定、傷殘等級(jí)鑒定時(shí)間、工傷住院治療起止時(shí)間及費(fèi)用、同意轉(zhuǎn)院治療的證明及所需交通費(fèi)和住宿費(fèi)、應(yīng)安裝康復(fù)器具的證明及費(fèi)用等事實(shí)舉證；

（2）有人單位應(yīng)就各種實(shí)際已發(fā)生的工傷損害賠償費(fèi)用支付事實(shí)舉證。

3、用人單位以勞動(dòng)者假冒身份證明為其投保而遭受社會(huì)保險(xiǎn)損失的，對(duì)法律法規(guī)規(guī)定由工傷保險(xiǎn)基金負(fù)擔(dān)的工傷保險(xiǎn)待遇部分，如冒用人發(fā)生工傷時(shí)已滿16周歲，由冒用人承擔(dān)主要責(zé)任，用人單位承擔(dān)次要責(zé)任；如冒用人發(fā)生工傷時(shí)不滿16歲，由用人單位承擔(dān)主要責(zé)任，由冒用人承擔(dān)次要責(zé)任。

對(duì)法律法規(guī)規(guī)定由用人單位負(fù)擔(dān)的工傷保險(xiǎn)待遇部分，勞動(dòng)者無(wú)須進(jìn)行分擔(dān)，仍由用人單位全額支付。

4、建設(shè)工程的分包人掛靠承包人，并以承包人名義承接工程的，勞動(dòng)者的工傷待遇可由分包人和承包人共同承擔(dān)。

承包人違反《建筑法》第二十四條、第二十八條和第二十九條的規(guī)定，對(duì)建設(shè)工程進(jìn)行轉(zhuǎn)包或分包的，勞動(dòng)者的工傷待遇可由轉(zhuǎn)包人、分包人和承包人共同承擔(dān)。

5、受雇人因履行雇傭合同遭受傷害的，不屬于工傷事故，但雇主應(yīng)承擔(dān)人身?yè)p害賠償責(zé)任。受雇人存在故意或重大過(guò)失的，適用《民法通則》第一百三十一條的規(guī)定。

6、勞動(dòng)合同中有關(guān)限制或免除用人單位支對(duì)勞動(dòng)者工傷承擔(dān)的法律責(zé)任的約定無(wú)效。

7、勞動(dòng)者工傷后，被鑒定為五至十級(jí)傷殘的，勞動(dòng)合同期限未滿，用人單位應(yīng)安排力所能及的工作。用人單位以勞動(dòng)者違章致傷，并給其造成嚴(yán)重?fù)p失為由解除勞動(dòng)關(guān)系的，不予支持。但勞動(dòng)者在被安排從事力所能及的工作后，嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的，用人單位依法解除勞動(dòng)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)允許。

8、對(duì)于疑似職業(yè)病的勞動(dòng)者，用人單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)安排其進(jìn)行診斷，在疑似職業(yè)病的勞動(dòng)者診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間，不行解除或終止其訂立的勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)者被診斷患有職業(yè)病，但用人單位沒(méi)有依法參加工傷保險(xiǎn)的，其醫(yī)療和生活保障由最后的用人單位承擔(dān)；最后的用人單位有證據(jù)證明該職業(yè)病是先前用人單位的職業(yè)病危害造成的，由先前的用人單位承擔(dān)。

職業(yè)病患者要求工傷待遇的，應(yīng)要求其提供工傷認(rèn)定。

9、工傷認(rèn)定屬勞動(dòng)保障行政部門職權(quán)，當(dāng)事人對(duì)認(rèn)定不服可以申請(qǐng)行政復(fù)議、提起行政訴訟，人民法院在審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中不直接作工傷認(rèn)定。勞動(dòng)者請(qǐng)求工傷待遇，未提供勞動(dòng)保障行政部門作出的工傷認(rèn)定的，人民法院裁定駁回其起訴。但用人單位沒(méi)有為勞動(dòng)者繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，且具備下列情形之一的，人民法院應(yīng)予受理，并就用人單位是否承擔(dān)工傷賠償責(zé)任進(jìn)行審理：

(一)勞動(dòng)者有證據(jù)證明其受傷屬于工傷的；

(二)用人單位對(duì)構(gòu)成工傷沒(méi)有異議的；

(三)非法用工單位與非法用工中的死亡人員就賠償問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議的。

10、用人單位以未收到勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)的鑒定結(jié)論為由，在訴訟中申請(qǐng)進(jìn)行重新鑒定或要求進(jìn)行復(fù)查的，不予支持。

11、非法用工單位傷亡人員，有關(guān)行政主管部門出具了非法用工處理意見(jiàn)的，勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)和人民法院在審理中應(yīng)當(dāng)作為界定非法用工的依據(jù)。對(duì)于行政主管部門未作出處理意見(jiàn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第二條的規(guī)定，根據(jù)查明的事實(shí)界定非法用工關(guān)系是否成立。

12、勞動(dòng)者的工傷系第三人侵權(quán)所致，勞動(dòng)者先獲得侵權(quán)賠償?shù)模挥绊懫湎硎芄?，但?duì)于醫(yī)療費(fèi)、喪葬費(fèi)和輔助器具更換費(fèi)不得重復(fù)享有。

13、勞動(dòng)者的工傷待遇由用人單位承擔(dān)的，勞動(dòng)者依人身保險(xiǎn)合同獲得的賠償，用人單位不得主張?jiān)诠鲋锌鄢?/p>

14、勞動(dòng)者工傷后提出辭職，請(qǐng)求勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金的，除其辭職系依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十八條或最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十五條的規(guī)定提出的外，對(duì)其請(qǐng)求的解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不予支持。

用人單位違法解除或終止勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者要求賠償金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金的，應(yīng)予支持。

15、根據(jù)《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》第五十七條的規(guī)定，《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》第二十九條中計(jì)算一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金的基數(shù)“本人工資”是指工傷職工因工作遭受事故或患職業(yè)病前十二個(gè)月平均繳費(fèi)工資，但工傷職工實(shí)際平均應(yīng)得工資高于繳費(fèi)的，本人工資為工傷職工實(shí)際平均應(yīng)得工資。

本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)平均工資百分之三百的，按統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的百分之三百計(jì)算；本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資百分之六十的，按統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的百分之六十計(jì)算。

前款所稱的統(tǒng)籌地區(qū)職工的平均工資，系指工傷職工因工作遭受事故傷害或

患職業(yè)病前十二個(gè)月平均工資。

16、根據(jù)《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》第二十三條的規(guī)定，勞動(dòng)者因工作需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。停工留薪期按醫(yī)療終結(jié)期規(guī)定，由勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)確認(rèn)，最長(zhǎng)不超過(guò)二十四個(gè)月。工傷職工評(píng)定傷殘等級(jí)后，停發(fā)原待遇，按照有關(guān)規(guī)定享受傷殘待遇。

勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論未明確注明工傷職工的停工留薪期的，除少數(shù)個(gè)別情況（如單側(cè)膝下缺失治療終結(jié)評(píng)殘后安裝假肢需要一定的適用期和個(gè)體治療終結(jié)后需要特別的功能鍛煉的）外,醫(yī)療終結(jié)期視同停工留薪期。

17、用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，在勞動(dòng)者發(fā)生工傷事故后，經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)確認(rèn)需安裝輔助器具的，工傷職工請(qǐng)求一次性支付輔助器具更換費(fèi)，應(yīng)予支持。輔助器具更換費(fèi)用的確定應(yīng)以統(tǒng)籌地區(qū)社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)簽訂服務(wù)協(xié)議的輔助器具配制機(jī)構(gòu)出具的關(guān)于輔助器具安裝費(fèi)用及更換周期的意見(jiàn)為依據(jù)，計(jì)至工傷職工70周歲止。配制機(jī)構(gòu)出具的標(biāo)準(zhǔn)超過(guò)社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)參考標(biāo)準(zhǔn)的，以社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)參考標(biāo)準(zhǔn)確定。

18、住院期間伙食費(fèi)用由用人單位按深圳市因公出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)百分之七十支付。

19、用人單位為勞動(dòng)者繳納了工傷保險(xiǎn)費(fèi)，雙方勞動(dòng)關(guān)系解除或終止后，工傷職工請(qǐng)求后續(xù)治療費(fèi)的，應(yīng)由勞動(dòng)保障行政部門依法處理，勞動(dòng)者要求用人單位承擔(dān)的，不予支持。

20、一次性工亡補(bǔ)助金的支付標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)為60個(gè)月深圳市上職工月平均工資。

21、原勞動(dòng)部《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療規(guī)定》規(guī)定用人單位應(yīng)給予3個(gè)月到24個(gè)月（3個(gè)月、6個(gè)月、9個(gè)月、12個(gè)月、18個(gè)月、24個(gè)月）的醫(yī)療期，上述醫(yī)療期分別按6個(gè)月、12個(gè)月、15個(gè)月、18個(gè)月、24個(gè)月、30個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算。上述醫(yī)療期的計(jì)算，可以參照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第一百九十八條的規(guī)定，當(dāng)事人

約定期間不是以月的第一天起算的，一個(gè)月為三十日。即如果間斷休的病假，一個(gè)月按三十日計(jì)算，則3個(gè)月病假為90日。如果勞動(dòng)者不間斷休病假，則應(yīng)分為以月的第一天開(kāi)始和非以月的第一天開(kāi)始其休病假兩種情況。如從5月1日開(kāi)始不間斷3個(gè)月病假，醫(yī)療期應(yīng)計(jì)至7月31日。如從5月11日開(kāi)始不間斷休3個(gè)月病假，則應(yīng)按90日確定，即醫(yī)療期至8月8日止，而不是8月10日。

勞動(dòng)者累計(jì)醫(yī)療期未滿而勞動(dòng)合同期已滿，且需要停工休息治療的，勞動(dòng)合同期限自動(dòng)延續(xù)至醫(yī)療期滿為止；在醫(yī)療期內(nèi)醫(yī)療終結(jié)的，醫(yī)療終結(jié)之日即可終止勞動(dòng)合同；對(duì)其中經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定為完全喪失勞動(dòng)能力的，可辦理因病或非因工負(fù)傷退休退職手續(xù)。不需要停工休息治療的，只要?jiǎng)趧?dòng)合同期滿，便可終止勞動(dòng)合同。

22、根據(jù)勞動(dòng)部辦公廳《關(guān)于勞部發(fā)［1996］354號(hào)文件有關(guān)問(wèn)題解釋的通知》（勞辦發(fā)［1997］18號(hào)）規(guī)定，“勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷，合同期滿終止勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于六個(gè)月工資的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)”是指合同期滿或者醫(yī)療終結(jié)被勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定為5-10級(jí)的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于六個(gè)月工資的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。鑒定為1-4級(jí)的，應(yīng)當(dāng)辦理退休、退職手續(xù)，享受退休、退職待遇。

23、勞動(dòng)者退休前非因工死亡或退休后死亡的，其供養(yǎng)的直系親屬享受的喪葬補(bǔ)助費(fèi)和一次性撫恤金的標(biāo)準(zhǔn)為：

（1）喪葬補(bǔ)助費(fèi)：支付標(biāo)準(zhǔn)為其死亡時(shí)深圳市上城鎮(zhèn)職工月平均工資的3倍；

（2）一次性撫恤金：撫恤金以其死亡時(shí)深圳市上城鎮(zhèn)職工月平均工資為基數(shù)。供養(yǎng)直系親屬為1人的，支付上述基數(shù)的6倍；供養(yǎng)直系親屬為2人的，支付上述基數(shù)的9倍；供養(yǎng)直系親屬為3人及以上的，支付上述基數(shù)的12倍。

喪葬補(bǔ)助費(fèi)、一次性撫恤金從基本養(yǎng)老保險(xiǎn)基金中支付。用人單位未為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，上述費(fèi)用由用人單位支付。

24、本指導(dǎo)意見(jiàn)自印發(fā)之日起，本院以往相關(guān)會(huì)議紀(jì)要、綜述、指導(dǎo)意見(jiàn)不再適用。法律法規(guī)、司法解釋、上級(jí)人民法院或本院有新規(guī)定的，按新規(guī)定執(zhí)

行。

25、本指導(dǎo)意見(jiàn)由市中級(jí)法院審判委員會(huì)負(fù)責(zé)解釋，供全市兩級(jí)人民法院參考。